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2012.

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Caderno de Prtica Jurdica I (PEAS)

Compilado por Rafael Ayres UFRJ

2012.2

Sumrio
MODELO DE PETIO INICIAL DO RITO SUMRIO ........................................................................ 2 MODELO DE CONTESTAO ......................................................................................................... 8 MODELO DE RECONVENO ...................................................................................................... 13 MODELO DE EXCEO DE INCOMPETENCIA RELATIVA .............................................................. 17 MODELO 2 DE EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA ........................................................... 20 MODELO DE EXCEO DE IMPEDIMENTO .................................................................................. 24 MODELO DE IMPUGNAO A GRATUIDADE DE JUSTIA ........................................................... 28 MODELO DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA ..................................................................... 32 MODELO DE AO DECLARATRIA INCIDENTAL ........................................................................ 35 MODELO DE RPLICA .................................................................................................................. 39 MODELO DE CUMPRIMENTO DE SENTENA .............................................................................. 47 MODELO DE IMPUGNAO AO CUMPRIMEITO DE SENTENA .................................................. 50 MODELO DE AO CIVIL PBLICA............................................................................................... 54 MODELO DE MANDADO DE SEGURANA ................................................................................... 68 MODELO DE AO RESCISRIA .................................................................................................. 73

MODELO DE PETIO INICIAL DO RITO SUMRIO

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DA COMARCA DE NITERI RJ

1. Vincius Santos, solteiro, empresrio, portador da cdula de identidade RG n. 24.666.123-4 e inscrio no CPF n 666.666.666-24, residente em Rua , n XX, Lagoa, Rio de Janeiro, RJ, vem, respeitosamente perante V.Exa., por seu advogado que esta subscreve, com escritrio na Rua Jos Clemente, n 99, Centro, Niteri, CEP (art. 39, inciso I, do Cdigo de Processo Civil), com base no artigo 275 e subsequentes do Cdigo de Processo Civil, artigo 186 do Cdigo Civil e outros artigos, vem propor a presente

AO DE REPARAO DE DANO EM VIRTUDE DE UM ACIDENTE DE TRNSITO, PROCEDIMENTO COMUM, RITO SUMRIO,

em face de Fox Mulder, solteiro, Policial Federal, portador da cdula de identidade RG n. 12.345.678-9 e inscrio no CPF n 123.456.789-12, residente em Rua Avenida Paulista, n 34, Lagoa, So Paulo, SP, e Luiz Felipe, solteiro, desempregado, portador da cdula de identidade RG n. 98.765.432-10 e inscrito no CPF 098.765.432-10, residente na Avenida Paulista, n. 349, Icara, So Paulo, SP, ambos residentes na comarca de So Paulo, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

I DOS FATOS

1. No dia 09 de Maio de 2012, o autor dirigia seu veculo na Rua Miguel de Frias, na comarca de Niteri, acompanhado de sua namorada. 2. Por volta das 19:00 horas, o corru Luiz Felipe, dirigindo em alta velocidade (impercia), no conseguiu frear o veiculo acabando por atingir a traseira do veculo BMW X6, placa VFS-1989, ocasionando danos a traseira do veculo. 3. No houve vtimas ou leses corporais. As partes se dirigiram a delegacia para realizar o boletim de ocorrncia (devidamente anexado). Ao realizar o boletim de ocorrncia, o autor descobriu que o veculo de propriedade do corru Fox Mulder. 3

4. No dia seguinte ao acidente, o autor buscou oramento para o conserto em trs oficinas diferentes, na comarca do Rio de Janeiro (domicilio do autor). 13 dias depois (23 de maio de 2012) o autor encaminhou aos rus os referidos oramentos, por carta com aviso de recebimento (devidamente anexado). 5. O ru manteve-se inerte em relao aos oramentos enviados. 6. O veculo fundamental para o ofcio do autor. Este o utiliza para realizar diversos negcios, sem o veculo seria impossvel, fazendo com que o ru experimentasse a perda de lucros. Assim sendo, o autor viu-se obrigado a efetuar o conserto do veculo, adotando a oficina de menor valor, R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), na forma do documento devidamente anexado. 7. Desde logo se solicita a prova pericial, comprovando que os servios de fato ocorreram, com alterao de inmeras peas que fizeram com que se elevasse o custo elevasse (deve-se considerar ainda que o veculo era importado). 8. Agravou-se a preocupao do autor recentemente, pois os rus se recusavam a retornar as ligaes do autor. Assim, esgotadas as vias pacficas para a soluo do litgio, no restou outra soluo ao autor seno a tutela jurisdicional.

II DO DIREITO

9. Ao trafegar em alta velocidade na via urbana o corru age claramente com culpa (imprudncia). O acidente se da em razo do ato imprudente do corru. 10. Responde ainda o proprietrio do veculo pelos prejuzos ocasionados por ter permitido que o corru causasse danos em virtude da utilizao do seu veculo. O respaldo jurisprudencial para o litisconsrcio encontra-se Superior Tribunal de Justia pelo informativo 452 (de 12 a 22 de outubro de 2012):

TERCEIRA TURMA. AR. PROPRIETRIO. VECULO.

RESPONSABILIDADE.

(...) o proprietrio do veculo responde, objetiva e solidariamente, pelos atos culposos de terceiro que o conduz, independentemente de que o motorista seja seu empregado, preposto, de que o transporte seja gratuito ou oneroso. Precedentes citados: REsp 577.902-DF, DJ 28.08.2006; REsp 1.104.196-RN, DJe 11.09.2009 e AgRg no REsp 873.570-SP, DJe 30.06.2010; REsp 1.191.544-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julg. 21.10.2010.

11. Assim, uma vez estando cabalmente provados o dano, a conduta culposa dos agentes e o nexo causal (na forma do artigo 186 do Cdigo Civil), faz-se mister o reconhecimento da responsabilidade civil dos rus (segundo o artigo 927 do Cdigo Civil). 12. Finalmente, vale salientar que sendo o dano causado por mais de um agente, a responsabilidade solidria (de acordo com o artigo 942 do Cdigo Civil). Portanto, deve ser reconhecida no presente feito a solidariedade em relao ao ressarcimento do dano. III DO PEDIDO, DOS REQUERIMENTOS E DO VALOR DA CAUSA.

13. Ante o exposto, pede e requer o autor a V. Exa.:

a) A condenao dos rus, de forma solidria, ao ressarcimento dos danos causados, no valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil) reais, referente ao conserto do veculo, devidamente acrescidos do juros de mora de 1% a.m (ao ms), desde a citao (Cdigo Civil, art. 406) e correo monetria (art. 1 da lei 6.899 de1981), com base na tabela do TJRJ; b) a condenao dos rus ao pagamento de custas e honorrios; c) a citao dos rus, por correio, por ARMP, para que compaream audincia de conciliao a ser designada e, querendo, apresentem contestao (Cdigo de Processo Civil, art. 277); d) a produo de todas as provas em direito admitidas especialmente a documental (documentos anexados a esta inicial), testemunhal (testemunhas abaixo arroladas, cf. 206 do Cdigo de Processo Civil, que devero ser intimadas para comparecer audincia) e pericial (quesitos e assistente tcnico igualmente abaixo indicados, nos termos do artigo 276 do Cdigo de Processo Civil.

14. D-se a causa o valor de 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), nos termos do artigo 259, inciso I, do Cdigo de Processo Civil.

IV - DOCUMENTOS QUE INSTRUEM A INICIAL (NO OBRIGATRIO)

a) procurao; b) guia de recolhimento de custas; c) Certificado de Propriedade do Veculo (CRV) do autor e do r; 5

d) Boletim de Ocorrncia; e) Oramentos; f) Nota fiscal do conserto.

V ROL DE TESTEMUNHAS

a) Nome, profisso e endereo (art. 407 do Cdigo de Processo Civil); b) Nome, profisso e endereo (art. 407 do Cdigo de Processo Civil).

VI QUESITOS DE PERICIA

1) Queira o Sr. Perito informar se, diante da anlise do veculo, possvel indicar quais foram os danos causados e as peas trocadas em virtude do acidente narrado nestes autos. 2) Pede-se que o Sr. Perito aponte se, sem o conserto realizado, seria possvel rodar com o veiculo avariado. 3) Pede-se que o Sr. Louvado (sinnimo de perito) indique qual o valor das peas utilizadas no conserto do veiculo, levando em considerao preo de peas novas. 4) Queira o Sr. Perito indicar quantas horas de mo de obra seriam necessrias para o conserto do veculo, bem como o valor dessa mo de obra em uma oficina de qualidade. 5) Solicita-se que o Sr. Perito verifique o veculo do ru, de modo a apontar se tal automvel apresenta ou apresentou avarias compatveis com os danos causados pelo autor.

ASSISTENTE TCNICO Nome, mecnico, Rg. Endereo da oficina.

Nestes termos que, Pede deferimento.

Niteri, 04 de novembro de 2012.

___________________________ Dr. Bruce Wayne (OAB. XXXXXRJ)

MODELO DE CONTESTAO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVIL DA COMARCA DE NITERI.

Autos do processo n: XXXXXXXXXXXXXXXX Autor: Hotel Iron Man Ltda Rus: Luiz Cludio e Butterfly LTDA.

Luiz Cludio, representante comercial autnomo, solteiro, portador da cdula de identidade 24.242.242-24, inscrito no CPF n. 666.666.666-24, residente Fagundes Varela n 275, Icara, Niteri, Rio de Janeiro, CEP: 24.210-520 na comarca de Niteri e Empresa Butterfly LTDA, inscrita no CNPJ 66.666.666/0001-66 com sede na Rua Fagundes Varela n399, Icara, Niteri, Rio de Janeiro, CEP: 24.210.520, vem presena de V. Exa, por intermdio de seu advogado (procurao devidamente anexada nos autos) Dr. Tony Stark, cujo escritrio encontra-se sediado na Av. Roberto Silveira n 101, Icara, Niteri, Rio de Janeiro (na forma do artigo 39, inciso I do Cdigo de Processo Civil), com fundamento na lei apresentar a:

CONTESTAO

Ao condenatria, proposta por hotel IRON MAN LTDA, j qualificado, com base nos fatos e fundamentos a seguir expostos:

I Sntese da Inicial:

1. Atravs do Poder Judicirio deseja o autor o recebimento dos valores devidos pela utilizao (hospedagem) dos servios hoteleiros pelo corru Luiz Cludio. 2. Na forma da petio inicial, teria Luiz Cludio hospedado no Hotel Iron Man LTDA em 18 oportunidades, mas no quitou seu dbito. 3. A demanda foi ajuizada no dia 5 de novembro de 2012 em face de Luiz Cludio e da empresa na qual representante comercial, Butterfly LTDA, pedindo a condenao dos rus ao pagamento de: a. R$. 1.800,00 (Hum mil e oitocentos reais) referentes s dirias; b. Multa de 10% (dez porcento).

4. Nada mais a ser dito, em breve sntese, a exordial.

II Das Preliminares:

5. Antes de adentrar no mrito, imperativo salientar questes preliminares, na forma do artigo 301 do Cdigo de Processo Civil.

II.1 DA ILEGITIMIDADE PASSIVA DA EMPRESA

6. Inegvel a ilegitimidade passiva ad causum da empresa Butterfly LTDA como corru da presente ao. 7. A luz da petio inicial e do caso concreto, observa-se que quem se valeu dos servios hoteleiros da autora Iron Man LTDA foi Luiz Cludio, no a empresa Butterfly LTDA. Sendo assim, no h como identificar uma relao jurdica material entre a autora (Iron Man LTDA) e o corru Butterfly LTDA. 8. Portanto, resta apenas a relao jurdica material entre a empresa hoteleira Iron Man LTDA (prestadora dos servios) e o corru Luiz Cludio. Alm disso, fazendo-se mais uma aluso a inicial, Luiz Cludio representante comercial autnomo, no havendo liame entre este e a empresa corr. 9. Uma vez sendo indubitvel que Butterfly LTDA (parte na relao jurdica processual) no possuiu relao jurdica material alguma com a autora (Iron Man LTDA), imperativo o reconhecimento de sua ilegitimidade passiva, fazendo-se necessrio a extino do processo sem resoluo do mrito, como carncia de ao, em consonncia, aos artigos 267, inciso VI e 301, inciso X do Cdigo de Processo Civil.

II.2 DO DEFEITO DE REPRESENTAO: FALTA DE PROCURAO

10. A petio inicial no veio instruda com a procurao outorgando poderes ao patrono do autor. 11. Disciplina o Cdigo de Processo Civil nos artigos 37 e 254 ser fundamental que o advogado, ao postular em juzo, apresente instrumento de mandato. Uma vez identificado o referido vcio (art. 267, inciso VIII do Cdigo de Processo Civil), deve o autor corrigir tal vcio, sob pena de extino do processo sem resoluo de mrito, na forma dos artigos 13 e 284 do Cdigo de Processo Civil.

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III Do Direito (Mrito):

12. Uma vez enfrentadas as preliminares, com fins apenas argumentativos, tampouco prosperar a demanda proposta pelo autor. Ressalta-se ainda a existncia de questo prejudicial, no caso, prescricional.

III.1 DA PRESCRIO DA PRETENSO DO AUTOR

13. O crdito do autor encontra-se prescrito. O crdito discutido nos autos (cobrana da hospedagem por parte dos hospedeiros) encontra-se especificamente disciplinado pelo artigo 206, 1, inciso I do Cdigo Civil. 14. A luz da inicial teria o corru utilizado o servio de hotelaria entre os meses de dezembro de 2006 a maio de 2007. Segundo disciplina o j mencionado artigo, o prazo prescricional para est hiptese seria de 1 (hum) ano. Assim sendo, o ltimo dbito teria prescrito em maio de 2008. 15. Sendo assim, em consonncia com o instituto da prescrio, o pedido no pode prosperar devendo, nos termos do artigo 269, inciso IV do Cdigo de Processo Civil, resoluo do mrito.

III.2 DO DESCABIMENTO DA MULTA, UMA VEZ QUE NO CONVENCIONADA

16. Caso seja afastada a prescrio (o que se admite apenas ad argumentandum tantum), dever-se-ia ser afastada a multa pedida pelo autor. Inegvel que houve contrato verbal entre o autor e o corru Luiz Cludio de prestao de servios hoteleiros. 17. Contudo, no houve a formalizao de qualquer instrumento contratual em que poderia constar a previso de multa (e tampouco houve qualquer informao a Luiz Cludio acerca da existncia da multa). 18. Portanto, diante da inexistncia de qualquer acerto prvio entre as partes, impossvel falar na existncia da multa, sob pena de verdadeira insegurana jurdica e violao ao princpio da legalidade, na forma do inciso II do artigo 5 da Constituio Federal.

IV CONCLUSO

19. Ante o exposto, requerem os rus a V. Excelencia:

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a. Preliminarmente, seja reconhecida a ilegitimidade passiva da empresa, com a extino do feito sem resoluo do mrito; b. Preliminarmente, que o autor traga aos autos procurao outorgando poderes ao seu patrono, sob pena de indeferimento da inicial; c. Se afastadas as preliminares, no mrito, o reconhecimento da existncia da prescrio, em relao a todo valor cobrado pelo autor. d. Subsidiariamente, na remota hiptese de procedncia do pedido principal, seja afastada a multa pleiteada. e. Provar o alegado por todos os meios de prova previstos em lei, especialmente pelos documentos ora juntados aos autos e, caso V. Excelncia entenda necessria a realizao de audincia, requerem os rus o depoimento pessoal do representante legal do autor.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Tony Stark OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE RECONVENO

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EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DO FORO ____________ DA COMARCA DO __________ PROCESSO N XX.XXXX.XXXXX

(RU), por intermdio de seu advogado (procurao anexa), que a esta subscreve, nos autos do processo da Ao de Cobrana de Rito Ordinrio, que lhe move (AUTOR), tendo em vista o recebimento de citao para resposta aos termos da presente ao, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 315 e seguintes do Cdigo de Processo Civil apresentar

RECONVENO

pelos motivos de fato e direito consubstanciados a seguir:

I DOS FATOS

1. As partes celebraram contrato de telefonia mvel em ___ de _____________ do ano de _____. 2. A R-reconvinte desde o incio do negcio jurdico sempre arcou regularmente com o pagamento de suas contas mensais de consumo (docs. anexados em contestao). 3. Ocorre que a Reconvinda ajuizou presente ao de cobrana de rito ordinrio em face da reconvinte pleiteando a condenao da R ao pagamento do montante de R$ 38.800,00 (trinta e oito mil e oitocentos reais), relativos s contas mensais de consumo, supostamente no pagas pela demandada, durante os anos de 2___ e 2___. 4. Destarte, fica evidenciada a m-f da Reconvinda, pois pretende receber valores que j foram pagos pela reconvinte no prazo e forma estabelecidos no contrato firmado entre as partes. 5. A autora da demanda principal, portanto, exige, crdito j satisfeito pela reconvinte, razo pela qual tornou-se necessria a proposio da presente reconveno.

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II DO DIREITO

6. Determina o Cdigo Civil em seu artigo 940: Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio. 7. No poderia o comportamento da reconvinda estar mais bem descrito em uma norma jurdica, do que nos termos do artigo 940 do Cdigo Civil, caindo sua conduta ao ajuizar indevidamente a demanda principal, exatamente, sob as luzes do primeiro caso apontado no texto legal indicado no item anterior, qual seja, a do credor que exige dvida j paga no todo. 8. Conforme a determinao do artigo supramencionado, compete a Reconvinda, como pena, efetuar a reconvinte o pagamento dobrado dos valores que tentava ilegalmente, exigir R$ 38.800,00, perfazendo o montante de 77.600,00 (setenta e sete mil e seiscentos reais).

III DO PEDIDO

9. De todo o exposto, requer que a reconvinte seja: a. Intimada, na pessoa de seu advogado, nos termos do artigo 316 do Cdigo de Processo Civil, para, querendo, apresentar resposta aos termos desta, sob pena de revelia; b. Esta reconveno julgada totalmente procedente, com a conseguinte condenao da reconvinda ao pagamento da quantia de 77.600,00 (setenta e sete mil e seiscentos reais), que deve ser corrigida monetariamente, a partir do ajuizamento da ao principal, incidindo juros moratrios, nos termos dos artigos 405 e 406 do Cdigo Civil. c. Condenada a Reconvinda ao pagamento dos honorrios advocatcios, custas e despesas processuais e demais consectrios legais.

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IV DAS PROVAS

10. Protesta a reconvinte provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial pelo: depoimento pessoal da Reconvinda, na pessoa de seu Representante Legal, sob pena de confisso; oitiva de testemunhas; percias; juntada de novos documentos, alm dos inclusos nesta pea e todos os demais que sejam necessrios no curso desta reconveno.

V DO VALOR DA CAUSA

11. D-se presente causa o valor de 77.600,00 reais.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Bruce Wayne OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE EXCEO DE INCOMPETENCIA RELATIVA

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EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DO FORO ____________ DA COMARCA DO __________

Autos n

(BENTINHO MACHADO), j qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem, mui respeitosamente, por seu advogado, propor, com fundamento na lei (artigo 112 c/c arts 304 e 307 do Cdigo de Processo Civil), no prazo de resposta, a presente

EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA

Desse MM Juzo, na demanda proposta por (CAPITU DE ASSIS), j qualificada, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

I DOS FATOS

1. Pretende a autora, ora excepta, o recebimento de valores supostamente devidos pelo ru, ora excipiente. 2. No entanto, a demanda foi proposta em foro territorial incompetente (ratione loci).

II DO DIREITO / DO FORO COMPETENTE

3. Como a ao fundada em direito pessoal, competente para conhecer e decidir a lide o foro do domiclio do devedor, na forma do artigo 94 do Cdigo de Processo Civil. 4. Assim, pede-se que V. Exa. se digne a reconhecer tal incompetncia, determinando a remessa dos presentes autos ao foro competente, no caso a Comarca do Rio de Janeiro.

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III DO PEDIDO

5. Portanto, requer-se seja a presente recebida e mandada autuar em apartado (na forma do artigo 299 do Cdigo de Processo Civil), sendo ordenada a suspenso da causa principal (na forma dos artigos 265, inciso III combinado com 306 do Cdigo de Processo Civil), ouvindo-se a excepta em 10 dias e, se for o caso, designando audincia de instruo (artigos 308 e 309 do referido diploma).

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Bruce Wayne OAB. XX.XXX-XX

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MODELO 2 DE EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA

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EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DO FORO ____________ DA COMARCA DO __________ PROCESSO N XX.XXXX.XXXXX

(RU), por intermdio de seu advogado (procurao anexa), que a esta subscreve, nos autos do processo da Ao de Cobrana de Rito Ordinrio, que lhe move (AUTOR), tendo em vista o recebimento de citao para resposta aos termos da presente ao, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 304 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, apresentar EXCEO DE INCOMPETNCIA RELATIVA pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: I DOS FATOS 1. O autor ajuizou ao de cobrana de rito ordinrio em face do ru, perante este juzo. 2. Inicialmente, h de se falar que a relao existente entre o autor e o ru tipicamente de consumo, pois ambos, respectivamente, enquadram-se nas noes de fornecedor e consumidor contidas nos artigos 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o que faz com que o mesmo aqui produza efeitos. 3. Ocorre que a clusula Vigsima Nona da Escritura Padro Declaratria elegeu como foro competente para solucionar eventuais lides, o da capital. 4. Contudo, vale informar que o ru reside em Niteri, o que faz com que a sua defesa reste prejudicada com o processamento da causa perante este Foro Central da Comarca da capital. 5. Conclui-se, assim, que o ajuizamento da causa perante o Frum Central da Comarca da capital do Rio de Janeiro, causa prejuzo ao ru, que, residindo em Niteri, deve deslocar-se de l at aqui para promover sua defesa, alm do tempo h dinheiro gasto com a conduo e alimentao. II DO DIREITO II.1 Da competncia Segundo Disposio do Cdigo de Defesa do Consumidor. 6. No caso em tela, a clusula que determina o foro de eleio no deve prevalecer, pois se encontra em desacordo com o estabelecido no Cdigo de Defesa do Consumidor, que aqui, como j visto, faz incidir suas normas. 7. Assim, o artigo 6, inciso VIII, da legislao consumerista, estabelece que a defesa dos direitos do consumidor, no caso o ru da demanda, deve ser facilitada em juzo, devido a sua hipossuficincia. 21

8. Tambm, o artigo 51, inciso IV, determina que: ART. 51 So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...) IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; 9. Portanto, prevalecendo clusula de foro de eleio, estaramos colocando em desvantagem exagerada o consumidor, diante dos preceitos contidos no pargrafo primeiro do referido artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois notrio dentro do Poder Judicirio que a excepta pode ser rotulada como litigante profissional, no lhe causando qualquer inconveniente faz-lo no domiclio do ru, uma vez que possui corpo jurdico aparelhado para tanto. 10. Por outro lado, o mesmo no se diga a defesa do excepiente, a qual com certeza restar prejudicada, caso mantida a competncia do respeitoso juzo atual.

II.2 Do Reconhecimento da Nulidade da Clusula Contratual de Eleio de Foro.

11. O pargrafo nico do artigo 112 do Cdigo de Processo Civil disciplina: Art. 112 - Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru.

12. Assim, deve Vossa Excelncia reconhecer a nulidade da clusula contratual de eleio de foro, aplicando ao caso dos autos da regra geral do art. 94 do Cdigo de Processo Civil, contemplada na parte final do pargrafo nico do artigo 112. 13. Dispe assim o artigo 94: Art. 94 - A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.

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14. O domiclio do ru, conforme indicado na prpria inicial, em Niteri, Estado do Rio de Janeiro. 15. Por conta disso, o juzo competente para apreciao desta demanda o da Comarca de Niteri, local onde teria de ser proposto o feito, e para onde ele dever ser remetido, sob pena de causar prejuzo defesa do ru, que vem arcando com o nus de se deslocar at o foro que no o de seu domiclio, por desdia do promovente, que deixou de atentar escorreita distribuio da demanda.

III DO PEDIDO

16. Isto posto, requer: a. A autuao da presente exceo em apenso aos autos principais, suspendendo-se o presente feito at o julgamento final; b. A intimao da parte contrria para se manifestar; c. E, assim, por fim, seja declarada a incompetncia relativa deste respeitoso juzo para o processamento e julgamento da causa, determinando-se a remessa dos autos a uma das Varas Cveis da Comarca de Niteri, para que l tenha curso a presente Ao.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Bruce Wayne OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE EXCEO DE IMPEDIMENTO

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EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DO FORO ____________ DA COMARCA DO __________

PROCESSO N XX.XXXX.XXXXX

(RU), por intermdio de seu advogado (procurao anexa), que a esta subscreve, nos autos do processo da Ao de Obrigao de Fazer Cumulada com Cobrana de Rito Ordinrio, que lhe move (autor), tendo em vista o recebimento de citao para resposta aos termos da presente ao, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 134, assim como 304 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, apresentar EXCEO DE IMPEDIMENTO requerendo o quanto segue: 1) A juntada aos autos das razes de impedimento, que seguem em anexo que apontam os motivos de fato e de direito que fundamentam o incidente em apreo; 2) O reconhecimento por V. Excelncia por seu impedimento para atuar no presente feito aplicando jurisdio, remetendo os autos ao Meritssimo Juiz Auxiliar da vara; ou 3) Determine a autuao da presente exceo em apenso aos autos principais, suspendendo-se o presente feito at o julgamento final; e a. Que V. Excelncia apresente sua defesa, no prazo de 10 dias (art. 313 do Cdigo de Processo Civil), indicando por quais motivos no se sente impedido de aplicar jurisdio lide formalizada pela petio inicial, assim como b. Remeta o processo Egrgia Cmara Especial do Tribunal de Justia para julgamento desta exceo.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Bruce Wayne OAB. XX.XXX-XX

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RAZES DE EXCEO DE IMPEDIMENTO

Excipiente: (ru) Excepto: (juiz) Origem: ___ Vara Cvil do Foro _____ da Comarca de ___________ Ao de Obrigao de Fazer Cumulada com Cobrana de rito ordinrio Processo N: XXXXXXXXXX.XXXXX.XXXXXXX

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara, nclitos Julgadores.

I DOS FATOS

1. Trata-se de demanda onde os autores, professores inativos da Secretaria de Educao, pretendem a percepo de Gratificao por Trabalho Educacional. 2. A Fazenda Pblica recebeu citao, contudo, ao compusar os autos para confeco de resposta, verificou-se que o MM Juiz da causa parente da nobre advogada dos autores, certamente irmo. 3. A relao de parentesco entre o MM Juiz da causa e a nobre advogada de fcil constatao, a partir da exata identidade do patrocnio de ambos.

II DO DIREITO

4. O art. 134, inciso V, do Cdigo de Processo Civil determina: Art. 134 - defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; 5. Portanto, verifica-se no processo em anlise que o MM Juiz, sendo irmo da nobre advogada dos autores, tem a sua imparcialidade prejudicada para resolver a presente demanda, devendo ser reconhecido por Vossas Excelncias o seu impedimento para o presente feito.

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III DO PEDIDO

6. Isto posto, requer-se a Vossas Excelncias o acolhimento e provimento da presente exceo de impedimento, para fins de determinar: a. A remessa do feito ao MM. Juiz Auxiliar da Vara da Fazenda Pblica, onde ocorre a demanda; e b. A condenao do excepto ao pagamento das custas decorrentes do incidente em pauta, ambos os pedidos.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Bruce Wayne OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE IMPUGNAO A GRATUIDADE DE JUSTIA

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EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DO FORO _______ DA COMARCA DO ______

IMPUGNAO ASSITENCIA JUDICIRIA GRATUITA

Apenso aos autos do processo n. XXXXXXXXX Impugnante: PRICLES (sobrenome). Impugnado: Demstenes (sobrenome).

Pricles (sobrenome), (qualificaes, na forma do artigo 282, inciso II, do Cdigo de Processo Civil) vem presena de Vossa Excelncia com o devido respeito, por intermdio de seu advogado, cujo escritrio se localiza no endereo X para, com fundamento na lei (art. 7 da lei 1.060 de 1950), apresentar a presente

IMPUGNAO JUSTIA GRATUITA

Requerendo seja presente autuada em autos apartados, porm apensos, da ao ordinria de indenizao por dano moral e material supramencionada, em que foram concedidos os benefcios da assistncia jurdica gratuita ao ora impugnado, DEMSTENES (sobrenome), j qualificado, com base nos fatos e fundamentos a seguir expostos:

I DA SNTESE DA INICIAL

1. Busca o autor o Judicirio pleiteando indenizao por dano moral e material em virtude de suposto descumprimento de contrato celebrado entre as partes. Alega que tal propalado descumprimento, alm de provocar danos de ordem material, lhe causou diversas situaes vexatrias. 2. Pediu danos materiais de 10.000,00 (dez mil reais) e danos morais na quantia de 20.000,00 (vinte mil reais). 3. a sntese do necessrio.

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II DA AUSNCIA DOS REQUISITOS NECESSRIOS CONCESSO DOS BENEFCIOS DA ASSISTNCIA JURDICA GRATUITA.

4. No processo em tela, houve a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita ao autor, ora impugnado. 5. Contudo, com base em suas prprias alegaes (valor que ele acha que lhe devido por dano moral e valores referentes ao contrato) e levando em conta sua profisso, foroso reconhecer que no possvel a concesso de tal benefcio. 6. Ora, autor que advogado, litigando em causa prpria, e que arbitra seu dano em R$ 30.000,00 (trinta mil reais), seguramente no pode ser considerado pobre na acepo jurdica do termo. 7. Alm disso, o fato de o impugnado ser advogado, devidamente inscrito na OAB, j traz a presuno de que seguramente no pode ser considerado pobre na acepo jurdica do termo, como pagou seu curso superior? Seus livros para o exerccio da profisso? O escritrio onde atua? A anuidade da OAB. 8. Em pas de miserveis como o nosso, algum que consegue concluir u curso de nvel superior, em uma carreira nobre, e que permite a atuao autnoma com facilidade, no pode ser considerada pobre na acepo jurdica do termo. 9. Vale dizer ainda que, o impugnado, pelo que se depreende da prpria exordial, advogado autnomo e tem seu prprio escritrio e, portanto, suficiente para o pagamento das custas processuais. 10. Ora, Excelncia, tais sinais indubitavelmente demonstram se tratar de pessoa privilegiada em nossa sociedade. 11. Logo, isto j basta para comprovar o descabimento da concesso dos benefcios pleiteados. 12. Mas no s. Pode-se ainda vislumbrar como objetivo para a gratuidade da justia, exatamente o elevado valor pleiteado a ttulo de danos morais e, portanto, a tentativa de no pagamento das custas processuais. 13. Ora, Excelncia, se o impugnado entende que o elevado valor das custas, deveria adequar o pedido, e no pleitear o benefcio da justia gratuita. 14. Assim, nos exatos termos do art. 7 da Lei 1.060 de 1950, resta cabalmente comprovada a inexistncia dos requisitos aptos a ensejarem a concesso dos benefcios da gratuidade da justia. 15. Ainda que se diga que o impugnado passe por dificuldades momentneas, o referido diploma no trata de quem passe por dificuldades momentneas, mas sim pobre na acepo jurdica do termo, cuja situao econmica usual (e no momentnea) no lhe permita arcar com custas e honorrios advocatcios. 16. Logo, se quer realmente comprovar sua pobreza, ao menos deve o impugnado juntar aos autos sua declarao de imposto de renda ou extratos bancrios. 17. Destarte, pelo exposto e pelas prprias afirmaes do impugnado, resta absolutamente claro que no existe, no caso em tela, a hipossuficincia necessria para a concesso dos benefcios da justia gratuita.

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III CONCLUSO

Por fim, caso V. Exa venha a abrir campo cognitivo, protesta-se provar o alegado por todos os meios de prova permitidos em lei, sem exceo, especialmente documental, com a determinao de juntada dos documentos acima indicados, ou ento que oficie a Receita Federal para o envio da declarao de renda do impugnado.

Termos em que, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 14 de fevereiro de 2013.

_____________________________ Dr. Tony Stark OAB. XX.XXXX

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MODELO DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA

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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVIL DE ________ DA COMARCA DE ________

Processo n. xxxxxxxxxxxxxx Ao de Alimentos Impugnante: PAI (nome e sobrenome) Impugnado: FILHO (nome e sobrenome)

PAI, (qualificaes CPC, artigo 282, inciso II) vem, por seu advogado, com escritrio no (endereo, CPC, art. 39, inciso I), respeitosamente, nos autos do processo de alimentos supraindicado, movido por seu FIHO, j qualificado, representado pela ME, apresentar sua

IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA

nos termos do artigo 259, IV, e 261 do Cdigo de Processo Civil pelos fatos e fundamentos a seguir expostos.

I SNTESE DA INICIAL

1. Trata-se de Ao de alimentos movida por FILHO, ora impugnado, em que se pleiteou penso mensal no valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais).

II DA INCORRETA FIXAO DO VALOR DA CAUSA

2. Com a devida vnia ao impugnado, o valor dado causa foi fixado de forma equivocada. 3. Deu-se a causa somente o valor de R$5.000,00 (cinco mil reais), em desacordo com a previso legal (Cdigo de Processo Civil, artigo 259, VI 12 vezes o valor da penso mensal pleiteada). 4. O valor da causa, nos termos do supracitado artigo, deve ser de 24.000,00 (vinte e quatro mil reais).

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III CONCLUSO

5. Pelo exposto, requer o impugnante: a. Seja a presente ao impugnao aps manifestao do impugnado conhecida e provida, para que se fixe corretamente o valor da causa.

Termos em que, pede-se deferimento.

Rio de Janeiro, 14 de Fevereiro de 2012

_______________________ DR. BRUCE WAYNE OAB N XX.XXXX

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MODELO DE AO DECLARATRIA INCIDENTAL

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EXMO SR DR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVIL DO FORO DE _____________ DA COMARCA DO _____________.

(RU), por seu advogado (procurao anexa), que a esta subscreve, nos autos do processo da Ao de Cobrana de Rito Ordinrio, que lhe move (autor), tendo em vista o recebimento de citao para resposta aos termos da presente ao, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 5 do Cdigo de Processo Civil, apresentar

AO DECLARATRIA INCIDENTAL

pelos motivos de fatos e direitos consubstanciados a seguir:

I DOS FATOS

1. O contrato de prestao de servios de telefonia mvel supostamente firmado entre as partes, como j foi amplamente sustentado em contestao , nulo de pleno direito, pois celebrado por gerente-empregado da R-Principal, que no tinha poderes para representa-la e que foi, inclusive, demitido, exatamente, por disponibilizar todas as linhas, objeto da ao principal, para uso pessoal seu e de seus familiares. 2. Ocorre que para total supresa da autora-incidental, a R-incidental ajuizou ao principal de cobrana de rito ordinrio em face da Empresa-R principal, pleiteando a condenao da mesma ao pagamento do montante de 35.800,00 (trinta e cinco mil e oitocentos reais), relativos a contas mensais de consumo, supostamente no pagas pela demandada principal, durante o ano de 20__. 3. Repita-se que o negcio Jurdico entabulado pelas partes nulo de pleno direito. 4. O contrato social da demandada principal (documento em anexo), devidamente registrado perante a Junta Comercial, deixa claro que a pessoa fsica que subscreveu o negcio jurdico firmado com a demandante principal no scio-cotista nem representante legal, a qualquer ttulo da demandada-principal.

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5. Fica claro, portanto, que o contrato de telefonia mvel, apresentado como base para a ao proposta pela autora-principal, nulo de pleno direito, no podendo surtir quaisquer efeitos, em face da R-principal, seja para cobrana pretendida, seja para qualquer outra finalidade.

II DO DIREITO

6. Determina o Cdigo Civil em seu artigo 1.060: Art. 1.060 A Sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. 7. Ora, a autora incidental sociedade limitada; e como j foi dito anteriormente, conforme seu contrato social, devidamente registrado na Junta Comercial, a pessoa fsica que subscreveu o negcio jurdico de telefonia mvel com a R-incidental no tinha poderes para representar demandada-principal. 8. Assim, nos termos do artigo 166, inciso IV, do Cdigo Civil, temos que nulo negcio jurdico, quando for realizado sem revestir a forma prescrita em lei, o que exatamente ocorreu no caso concreto. 9. Podemos concluir, desta forma, que o contrato trazido pela autora-principal como causa de pedir remota nulo de pleno direito, devendo ser declarado como tal por V. Excelncia.

III DO PEDIDO

10. Ante o exposto, requer a autora-incidental que seja: a. Intimada a R-incidental, na pessoa de seu advogado, para, querendo, apresentar resposta aos termos desta; b. Seja esta Ao Declaratria Incidental julgada totalmente procedente, declarando-se a nulidade do contrato de fls.____; c. Condenada a R-incidental ao pagamento dos honorrios advocatcios, custas, despesas processuais e demais consectrios legais.

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IV DAS PROVAS

11. Protesta a autora incidental provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial pelo depoimento pessoal da R-incidental, na pessoa de seu representante legal, sob pena de confisso; oitiva de testemunhas; percias; juntada de novos documentos, alm dos inclusos nesta pea e todos os demais que sejam necessrios no curso desta demanda incidental

V DO VALOR DA CAUSA

12. D-se a presente causa o valor de 35.800,00 (trinta e cinco mil e oitocentos reais).

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Tony Stark OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE RPLICA

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EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CVIL DO FORO ____________ DA COMARCA DO __________ PROCESSO N XX.XXXX.XXXXX

(AUTOR), por seu advogado, que a esta subscreve, nos autos do processo da Ao de Resoluo Contratual Cumulada com Devoluo de Quantias Pagas de Rito Ordinrio que move em face de (RU), tendo em vista a apresentao da contestao por parte do ru, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 327 do Cdigo de Processo Civil, apresentar a

RPLICA

pelos fatos e motivos a seguir expostos:

I HISTRICO DO FEITO

I.1 DOS FATOS

1. No dia __ de ________ de 20__, os autores firmaram com a R contrato de compromisso de compra e venda do apartamento n___ do Edifcio _____________. 2. O valor total do imvel era de 300.000,00 (trezentos mil reais), parcelados em 108 prestaes. 3. No segundo semestre do ano de 20__, o autor perdeu seus dois empregos, o que ocasionou a impossibilidade de pagamento das prestaes a partir do ms de ________ do mesmo ano. 4. Ciente de sua inadimplncia, o autor informou e procurou a Demandada, sem sucesso; e aps o PROCON, tentando obter um acordo com a Empresa-R, quanto devoluo das quantias pagas. 5. Sendo tal acordo infrutfero, no lhe restou alternativa alm da propositura da presente ao para ver resilido ou resolvido o contrato e obter a devoluo das quantias pagas.

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I.2 DA INICIAL

6. Na exordial, pelos autores foi dito tratar-se o contrato entabulado de relao de consumo entre as partes de relao de consumo, uma vez que Demandantes e Empresa-R, enquadram-se, respectivamente, na definio de consumidor e fornecedor contidas nos artigos 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, o que torna inaplicveis os princpios tpicos dos contratos tradicionais de Direito Civil. 7. Afirmou-se, tambm, caracterizar-se o compromisso de compra e venda como verdadeiro contrato de adeso, j que esto presentes todos os elementos caracterizadores desta forma de contratao, quais sejam, uniformidade, rigidez e prdeterminao, nos termos do artigo 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 8. Sustentou-se, ainda, a presena dos requisitos autorizadores da inverso do nus da prova, (artigo 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor). 9. Quanto ao desemprego do autor e a consequente impossibilidade do pagamento das prestaes avenadas, temos que configura a hiptese contida no artigo 6, inciso V, do Cdigo de Defesa do Consumidor, ou seja, verdadeira impreviso que autoriza a resilio ou resoluo da avena, com fulcro no artigo 51, 2 combinado com artigo 53 do referido diploma. 10. Em relao hiptese de resoluo contratual, foi prevista no contrato a devoluo de quantias muito inferiores aquelas pagas pelos autores, o que torna tais clausulas abusivas, aplicando-se o disposto nos artigos 51, incisos I, IV e XV, 1 , inciso II e artigo 53, caput do Cdigo de Defesa do Consumidor. 11. A nulidade das referidas clusulas contratuais tambm foi arguida, na medida em que contrariam as normas de ordem pblica, previstas no artigo 54, 2 e 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor. 12. Com base no exposto, foi requerida a procedncia da ao, com a resoluo do contrato e a consequente devoluo das quantias pagas, corrigidas monetariamente, assim como os juros moratrios a partir da propositura da inicial.

I.3 DA CONTESTAO

13. Em sede de contestao a Empresa-R arguiu, preliminarmente, a inpcia da inicial com base no artigo 295, incisos II e III, e pargrafo nico, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. 14. Quanto ao mrito, foi dito que a Empresa-R no poderia aceitar passivamente o rompimento unilateral do contrato, causado pela suposta imprudncia financeira dos autores por tratar-se de suposta conduta culposa dos autores. 15. Foi alegada tambm a inexistncia de qualquer prova da situao financeira dos autores, que justifique a impossibilidade de cumprir o pactuado.

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16. A Empresa-R ressaltou o fato do Cdigo de Defesa do Consumidor no socorrer o direito dos autores, j que o pleito violaria o efeito vinculativo do contrato, nos termos do Cdigo Civil. 17. O princpio da autonomia da vontade foi utilizado como afirmao da obrigao assumida pelo autores, j que encontra sua limitao apenas nos princpios da boa-f e finalidade social do contrato, nos termos do Cdigo Civil, os quais teriam sido plenamente pactuados e observados na pactuao entre as partes. 18. Quanto clusula n 25, que prev as consequncias para o inadimplemento das obrigaes por parte do promitente-comprador, foi dito tratar-se de clusula plenamente vlida, j que encontra respaldo na liberdade contratual. 19. Concluiu, assim, a Empresa-R, pela inpcia da inicial, bem como pela improcedncia da ao, requerendo a condenao dos autores ao pagamento dos nus de sucumbncia.

II DAS PRELIMINARES

20. A inpcia da inicial foi alegada, pois supostamente a narrao contida na inicial no conduz logicamente com o pedido, j que os autores afirma que a restituio das quantias pagas deve ser equitativa e pleiteiam a devoluo total do que foi pago, devidamente corrigido. 21. Cumpre salientar, nesse especfico, que a restituio das quantias pagas em razo de resoluo contratual deve sempre ser equitativa, j que no se pode conceber o prejuzo de um contratante ante a vantagem de outro. 22. No caso em tela, a resoluo contratual no acarretar nenhum prejuzo a EmpresaR, que poder vender a referida unidade condominial a outro. No mesmo sentido, os autores no chegaram sequer a residir no imvel, o que significa dizer que no auferiram qualquer espcie de vantagem econmica. 23. Desta forma, podemos concluir que a medida mais equitativa a devoluo integral das quantias pagas pelos autores, devidamente atualizadas, o que elide a inpcia da inicial, em razo dos termos do artigo 295 do Cdigo de Processo Civil, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo de Processo Civil.

II.1 DA PRESENA DAS CONDIES DA AO

24. Alega ainda, a Empresa-R a ausncia de condies da ao, notadamente a falta de interesse de agir e sua ilegitimidade passiva. 25. Inicialmente precisamos salientar que o interesse de agir manifesta-se sob dois aspectos: necessidade e adequao. 26. A necessidade manifestada quando as partes precisam da tutela jurisdicional para ver seu direito amparado. No presente caso, os autores tentaram obter um acordo 42

amigvel com a Empresa-R, contudo, vendo a possibilidade de acordo frustrada, outra alternativa no houve, alm da propositura da medida judicial cabvel. 27. A pertinncia da medida judicial usada pelos autores, por sua vez, representa o segundo aspecto do interesse de agir, qual seja, a adequao. A ao de resoluo contratual cumulada com devoluo das quantias pagas atende plenamente necessidade dos autores. Assim, caracterizado est o interesse de agir dos autores. 28. Quanto ilegitimidade ad causam, alegada absurdamente pela R, devemos observar que a legitimidade de parte aparece em determinada demanda, quando figuram como autor e ru aqueles que forem titulares da relao jurdica que deu origem ao litgio, no caso dos autos, foi a celebrao do compromisso de compra e venda entre os autores e a Empresa-R, portanto, no momento em que os autores pleiteiam a resoluo contratual e a devoluo das quantias pagas, apenas em face da Empresa-R podem faz-lo.

III DO MRITO

III.1 DO DESEMPREGO E DA APLICAO DA IMPREVISO

29. No momento da celebrao do negcio jurdico entre as partes, os autores pretendiam casar-se e, em razo disso, assinaram o contrato em conjunto. 30. A responsabilidade pelo pagamento das prestaes sempre foi do autor que, na poca da celebrao do contrato, possua dois empregos, auferindo um rendimento mensal a cerca de R$ ______ (VALOR POR EXTENSO), o que lhe possibilitava assiduidade do cumprimento da sua obrigao, como de fato ocorreu at o ms ___________. 31. Contudo, com a perda dos seus dois empregos o autor no teve meios de continuar arcando com as prestaes. As maiores demonstraes desta dificuldade financeira dos autores, que perdura at hoje, j foram acostadas aos autos com a petio inicial, tratando-se da declarao de pobreza e do prprio fato de serem os autores atendidos pelo subscritor desta, que nada exigiu a ttulo de honorrios advocatcios para o ajuizamento da demanda. 32. Alm do que, tal situao de penria dos autores voltar a ser devidamente ratificada, durante a instruo processual, atravs da oitiva de testemunhas. 33. O art. 6, inciso V do Cdigo de Defesa do Consumidor deixa clara a aplicao da teoria da impreviso nos contratos de consumo ao dispor que: ART. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua 43

reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;

34. O desemprego do autor fato superveniente celebrao do negcio jurdico entre as partes, que, por si s, j torna oneroso o cumprimento, no somente de clusulas contratuais, mas do contrato como um todo, facultando ao consumidor o direito de rev-las, ou ainda resilir ou resolver o pacto. 35. A Empresa-R jamais possibilitou aos autores a reviso do contrato. Mesmo quando foi informada da mudana da situao econmica do ru, negou-se a firmar qualquer espcie de acordo fosse para renegociao da dvida restante, fosse para viabilizar o distrato. 36. A questo que ante o posicionamento irredutvel apresentado pela Empresa-R, acabaram os autores impossibilitados de adimplir qualquer valor de prestao mensal, o que com base no artigo 51, 2 do Cdigo de Defesa do Consumidor, abre a possibilidade do pleito resolutrio, objeto da presente demanda, com a inexorvel consequncia da devoluo integral das quantias pagas em favor do Requerente, pela Empresa-R, com fulcro no artigo 53, caput, do Cdigo de Defesa do Consumidor.

III.2 DOS PRINCPIOS APLICADOS AOS CONTRATOS DE CONSUMO

37. Continuando, cabe ressaltar que os princpios que regem os contratos de consumo so diversos daqueles que regem os contratos do direito privado tradicional (Cdigo Civil). A razo para tanto reside na brutal desigualdade existente entre fornecedor e consumidor, o que se mostra, principalmente, nos contratos de adeso. 38. De fato, o contrato de adeso caracteriza-se por apresentar ao consumidor um conjunto de clusulas fechadas e uniformes, que no permitem a discusso. Assim, caso o consumidor queira contratar a aquisio do produto ou servio dever, simplesmente, assinar um formulrio j pronto, sem a menor possibilidade de negociar os termos que est subscrevendo. 39. Neste contexto, no se pode querer aplicar ao negcio jurdico entabulado entre as partes os princpios e regras do Cdigo Civil, que tm como pressuposto a existncia de equilbrio entre as partes, demonstradas pela liberdade de contratar. Em outras palavras, a realidade amparada pelo Cdigo Civil outra, trata-se de um tipo de contrato em que as partes discutem exaustivamente cada clusula, sendo literalmente uma representao do ato de negociar. 40. Este tipo de relao jurdica, amplamente negociada, exige a aplicao da principologia do Cdigo Civil. Claro que se as partes discutiram cada clusula, negociaram os termos do pacto, atingiram, portanto, um real acordo de vontades, devem cumprir tais disposies risca. Contudo, no o que ocorre no caso dos autos, em que o negcio jurdico foi firmado por contrato de adeso.

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41. Quando se fala em contrato de adeso, a vontade do consumidor limita-se aquisio do produto ou servio, representando o conjunto de clusulas do negcio jurdico a vontade nica do fornecedor, quem, alis, elaborou um formulrio intitulado contrato. 42. No caso dos autos, como j afirmado, os autores apenas aderiram a um pacto prformado, tendo mitigada sua liberdade de contratar. Se a liberdade de contratar no foi amplamente conferida aos autores, no h razo para aplicao do Cdigo Civil, mas sim do Cdigo de Defesa do Consumidor.

III.3 DA NECESSIDADE DA DEVOLUO DAS QUANTIAS PAGAS

43. O pedido de resoluo contratual formulado pelos autores encontra-se plenamente acobertado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e, em momento algum, representa tentativa de enriquecimento ilcito. 44. Enriquecimento ilcito haver se a Empresa-R no devolver as quantias pagas devidamente corrigidas, isto porque durante todo perodo em que os autores efetivaram regularmente os pagamentos, a Empresa-R disps regularmente destes valores, sem que os autores auferissem qualquer proveito deste imvel. 45. Alm disso, precisamos ressaltar que a Empresa-R poder, com a resoluo do contrato, vender facilmente o imvel para outro consumidor, na medida em que ele no foi deteriorado pelo uso. Isto significa que, caso no haja a devoluo das quantias pagas, a Empresa-R ir receber duas vezes pelo mesmo bem, quanto os autores perdero tudo o que foi pago sem que tivessem recebido qualquer contraprestao. 46. Este raciocnio encontra-se mais bem explicado na prpria Contestao ofertada pela Empresa-R onde, a fls. ___ dos autos, cita ensinamentos do professor Waldrio Bulgarelli ao analisar o artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor, contido na obra Questes contratuais no Cdigo de Defesa do Consumidor: (...) trata-se de bem imvel ainda no entregue, e que no houve nem vantagem para o comprador, nem qualquer desgaste ou deteriorao; ser ele vendido pela Construtora, no se vendo razo para esta receber duas vezes pelo mesmo bem. 47. Alega a Empresa-R ainda que a clusula que prev a perda das quantias pagas plenamente vlida, na medida em que esta perda no seria total, representando, apenas, uma forma de coercibilidade ao pacto, mensurando o valor da indenizao pela ruptura imotivada. 48. Ocorre que tal clusula abusiva sim. Representa uma tentativa frustrada de tentar burlar o caput do artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor, disfarando seu real contedo com a mscara da clusula penal. 49. De fato, nos termos do contrato, em caso de resoluo, existe a previso de perda parcial das quantias pagas, assim do total de R$ _____________________ (VALOR POR EXTENSO) pago pelos autores, a Empresa-R pretende a devoluo de R$ _____________________ (VALOR POR EXTENSO), ou seja, aproximadamente 22% do total pago. Tal valor, realmente, acaba por representar perda quase total dos valores pagos, indicando devoluo de quantia irrisria, destinada a disfarar o real contedo 45

pactuado, violando expressamente o caput do artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 50. preciso salientar, por fim, que as normas contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor so normas de ordem pblica, que visam a tutela do Consumidor, parte mais frgil na relao de consumo, razo pela qual a observncia de tais dispositivos legais acarreta a nulidade das clusulas abusivas, assistindo ao consumidor o direito de pleitear judicialmente o reconhecimento do seu direito.

IV DOS REQUERIMENTOS FINAIS:

51. Desta forma, requer-se o prosseguimento do feito, com a designao de audincia preliminar, onde caso reste frustrada a tentativa de conciliao, os autores pretendem produzir prova oral e documental, a fim de demonstrar os termos da exordial, em especial situao de desemprego do demandante, assim como a recusa da resoluo do contrato, com a devoluo das quantias pagas, e favor dos consumidores por parte da Empresa-R.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

________________________ Dr. Bruce Wayne OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE CUMPRIMENTO DE SENTENA

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVIL DA COMARCA ___ DO ESTADO ____

Processo n.: xxxxxxxxxxxxxxxx

(AUTOR), j qualificado nos autos do processo em epgrafe, por intermdio de seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, nos termos do art. 475-J, CPC, requerer que tenha incio a fase de

CUMPRIMENTO DE SENTENA

1. De modo que (AUTOR), j qualificado, venha a adimplir a obrigao fixada em sentena, como se depreende da r. sentena de fls. ___, o ru foi condenado a pagar a quantia de R$ ____________ (VALOR POR EXTENSO) ao autor. 2. Conforme se percebe de certido de fls. ___, a r. sentena j transitou em julgado. 3. Considerando o trnsito em julgado e a inrcia do ru passados mais de 15 dias, contados da intimao para o pagamento do dbito (conforme memria de clculos em anexo, art. 475-B, CPC), necessria se faz esta provocao por parte do autor. a) Diante do exposto, requer: a. Tenha incio a fase de cumprimento de sentena, nos termos do art. 475-I, CPC, com a expedio de mandado de avaliao e penhora (art. 475-J, in fine, CPC); b. Que ao valor do dbito acima indicado seja acrescida multa no percentual de 10%, nos termos do art. 475-J, CPC;

48

c. Desde j o autor requer a penhora on-line de quantias existentes em contas bancrias em nome do ru (art. 655-A, CPC); ou, caso no encontrado nenhum numerrio, indica penhora o seguinte bem: ..., consoante autorizao prevista no art. 475-J, 3, CPC. d. D-se a causa o valor de R$...

Termos em que, pede-se deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2012

_______________________ DR. BRUCE WAYNE OAB N XX.XXXX

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MODELO DE IMPUGNAO AO CUMPRIMEITO DE SENTENA

50

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVIL DA COMARCA ___ DO ESTADO ____

Processo n.: xxxxxxxxxxxxxxxx

(AUTOR), j qualificado nos autos do processo em epgrafe, por intermdio de seu advogado infra-assinado, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, nos termos do art. 475-L do Cdigo de Processo Civil, apresentar a presente:

IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA

com pedido de efeito suspensivo em face de (NOME), j qualificado, pelos fatos e fundamentos que passa a expor.

I - DOS FATOS

1. Breve relato dos fatos. Utilizar os dados fornecidos pelo enunciado e no inventar nada. Fazer meno a documentos que acompanham a pea, se necessrio for.

II - DO DIREITO

2. Inicialmente, ressaltar a tempestividade (art. 475-J, 1 CPC) 51

3. Expor os argumentos e fundamentos jurdicos que embasam o pedido. Citar artigos de lei e se possvel princpios, doutrina e jurisprudncia.1

III DO EFEITO SUSPENSIVO

4. Indicar que a existncia dos requisitos do art. 475-M CPC: a. relevncia dos argumentos e b. grave dano no prosseguimento da execuo.

IV DO PEDIDO

5. Ante todo o exposto, requer: a. Liminarmente, a atribuio de efeito suspensivo a esta impugnao; b. A intimao do impugnado, na pessoa de seu procurador, para que, querendo, apresente resposta a esta impugnao; c. O levantamento da penhora realizada, tendo em vista ... d. A procedncia desta impugnao, reconhecendo-se como correto o valor apontado pelo impugnante e no aquele apontado pelo impugnado (em caso de excesso de execuo) e. A condenao do impugnado ao pagamento de custas, honorrios advocatcios e demais despesas; f. Pretende provar o alegado, por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente pelos documentos ora juntados.
1

Somente algumas matrias podem ser alegadas: 475-L do Cdigo de Processo Civil

52

Termos em que, pede-se deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2012

_______________________ DR. BRUCE WAYNE OAB N XX.XXXX

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MODELO DE AO CIVIL PBLICA

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA INFNCIA, DA JUVENTUDE E DO IDOSO COMARCA DE NOVA IGUAU RJ

A DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO, com endereo profissional na Praa da Olaria, SEM NMERO, Cocota, Nova Iguau, Rio de Janeiro, 21.910-295, local que indica para fins do disposto no art. 39 do CPC, por intermdio do seu defensor pblico abaixoassinado, com apoio nas normas constitucionais art. 6, art. 20, inciso XXIV, Art. 23, inciso V, art. 24, inciso XI, art. 30, inciso VI, art. 205, art. 206 incisos I, IV e VII, art. 208, inciso I, art. 211, 2 e 3, art. 212, 3, art. 227 da Constituio Federal. Fimando-se ainda no art. 8, Apoioa-se ainda na legislao infra-constitucional art. 4, IV, art. 29, art. 30, inciso I e II da Lei n 9.394 de 1996 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional); nos arts. 1, 2, 3, 4 e pargrafo nico, art. 53, art. 54, IV, e 201, incisos V e VIII, da Lei 8.069 de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente); no art. no art. 12, inciso II, do CPC e nos demais dispositivos legais aplicveis espcie, vem, respeitosamente, presena de V. Ex propor a presente:

AO CIVIL PBLICA DE OBRIGAO DE FAZER, COM PEDIDO LIMINAR,

na defesa dos interesses ou direitos coletivos e difusos das crianas de 0 (zero) a 6 (seis) desta jurisdio, com preceito cominatrio das obrigaes de fazer, em face do Municpio de NOVA IGUAU, pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede na Rua Athade Pimenta de Moraes, n 528, Centro, Nova Iguau, RJ, cuja citao dever ser feita na pessoa do seu representante legal ou do seu procurador, o que faz pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:

1. Da Legitimidade Ativa da Defensoria Pblica

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Absolutamente indiscutvel a legitimidade da Defensoria Pblica em propor Ao Civil Pblica em face de Nova Iguau, cujo objetivo, consiste na efetivao dos interesses e direitos coletivos e difusos das crianas de zero a seis anos de idade, residentes nesta importante clula administrativa, a teor do disposto constitucional no artigo 134 e na legislao infraconstitucional art. 3, art. 12, art. 5, inciso II, da lei 7.347 de 1985 (lei de Ao Civil Pblica).

2. Da Competncia da Vara da Infncia e Juventude.

De igual modo, inquestionvel se faz, tambm, a afirmao de que a Vara da Infncia e da Juventude desta jurisdio absolutamente competente para o processamento e o conseqente julgamento da matria objeto desta ao civil pblica, cujo escopo visa a compelir o Municpio Nova Iguau a cumprir obrigaes de fazer, consistentes em proporcionar a todas as crianas de 0 (zero) a 06 (seis) anos de idade, no matriculadas nas Creches, Pr-Escolas e Berrios vagas nas escolas municipais mais prxima ao domiclio das crianas ou em escolas de outro municpio oferendo transporte (levar e trazer) gratito ou matricular Creches, Pr-Escolas e Berarios particulares cuja mensalidade ser arcada pelo Municpio, efetivando assim o direito constitucional a educao que esto fora das creches (art. 3 da Lei n 7.347/85), relevando-se que a aludida afirmao de competncia encontra amparo nos arts. 148, IV, art. 208, inciso III e art. 209, da Lei n 8.069 de 1990 (ECA).

3. Da Intimao do Ministrio Pblico

Faz-se necessria a intimao do Ministrio Pblico para intervir no processo por se tratar de interesse de incapaz, na forma do artigo 82, inciso I, e em cumprimento do disciplinado no artigo 5, 1 da lei 7.347 de 1985 (lei de Ao Popular).

4. Dos Fatos.

Marilene Ruiz tentou matricular seu filho Joo Pedro Ruiz, de 04 (quatro) anos, na escola de educao bsica do Municpio de Nova Iguau-RJ chamada Branca de Neve. Porm, Marilene Ruiz teve seu direito constitucional negado pela escola Branca de Neve, no conseguiu abrigar o menor em suas instalaes devido falta de investimentos e superlotao de suas dependncias. Irresignada com a resposta, Marilene procurou o Secretrio de Educao Municipal a fim de conseguir uma inscrio para seu filho, posto que no tenha com quem deixar o menor nas tardes dirias, ante impossibilidades laborais. O Secretrio limitou-se a afirmar que o municpio de Nova Iguau est aumentando gradativamente o nmero de vagas da rede pblica, sendo invivel o atendimento de todas as demandas ante sua limitao oramentria. O Secretrio alegou ainda que no h vagas disponveis no municpio para a educao bsica e deu como opo a matrcula em Seropdica, municpio vizinho.

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Agrava-se ainda o fato, pois Marilene no a nica a enfrentar a situao. Diversas crianas de Nova Iguau esto sem estudar em virtude da suposta falta de vagas. A proposta do Secretrio seria impossvel de ser aceita por Marilene e pelas outras mes, que tambm se encontram com seus filhos fora da creche pela suposta falta de vagas, pois no possuem condies financeiras de arcar com o custo do transporte intermunicipal necessrio. Em razo deste desumano e indigno relato acima, esta Defensoria Pblica entende ser necessria uma soluo urgente, legal e justa para o problema de Marilene e das outras mes que entraram em contato com a defensoria.

4. Do Direito

Direito Constitucional fundamental que todas as crianas de zero a seis anos de idade, matriculadas, tm direito a acomodaes escolares dignas e que todas as crianas da mesma faixa etria, que estiverem fora da escola, tm direito ao acesso Educao Infantil, isto porque, em contrapartida, cabe ao Poder Pblico (rectius: o Municpio), sem discriminao de qualquer natureza, acolh-las nas Creches, Pr-Escolas ou Berrios. Assim se afirma pois o pleito vai alm de matricular as crianas em Creches, Pr-Escolas ou Berrios, mas de acomod-las em condies dignas. o que, induvidosamente, emerge das normas constitucionais e legais pertinentes matria, cujas transcries se fazem necessrias, para efeito de facilitar-nos a realizao de uma interpretao sistemtica:

4.1 Diz o artigo 6 do dispositivo Constitucional:

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

4.2 Na forma do artigo 23, inciso V da Constituio Federal:

Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:

V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia;

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4.3 Disciplina ainda a Carta Magna, em seu artigo 30, inciso VI:

Art. 30. Compete aos Municpios:

VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao pr-escolar e de ensino fundamental;

4.4 Segundo artigo 205 da Constituio:

"Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho.

4.5 Na forma do art. 206, incisos I, IV e VII da Constituio Federal:

Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola; IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais; VII - garantia de padro de qualidade.

4.6 Segundo Entendimento do artigo 208, inciso I da Constituio:

Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I - ensino fundamental obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os que a ele no tiverem acesso na idade prpria;

4.7 Ainda, com o artigo 211, 2 e 3 da Constituio:

Art. 211. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro em regime de colaborao seus sistemas de ensino. 58

2 Os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil. 3 Os Estados e o Distrito Federal atuaro prioritariamente no ensino fundamental e mdio.

Ainda dentro do Direito Constitucional, mas agora em mbito Estadual, temos a luz de seus dispositivos, na forma que:

4.8 Dispe o artigo 8da Constituio do Estado do Rio de Janeiro:

CAPTULO I Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos

Art. 8 - Todos tm o direito de viver com dignidade. Pargrafo nico - dever do Estado garantir a todos uma qualidade de vida compatvel com a dignidade da pessoa humana, assegurando a educao, os servios de sade, a alimentao, a habitao, o transporte, o saneamento bsico, o suprimento energtico, a drenagem, o trabalho remunerado, o lazer e as atividades econmicas, devendo as dotaes oramentrias contemplar, preferencialmente, tais atividades, segundo planos e programas de governo.

4.9 Segundo o artigo 308, incisos I e VI da Constituio do Estado do Rio de Janeiro:

Art. 308 - O dever do Estado e dos Municpios com a educao ser efetivado mediante garantia de:

I - ensino pblico fundamental, obrigatrio e gratuito, com o estabelecimento progressivo do turno nico;

VI - atendimento obrigatrio e gratuito em creches e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade, mediante atendimento de suas necessidades biopsicossociais, adequado aos seus diferentes nveis de desenvolvimento, com preferncia populao de baixa renda;

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Finalizando o entendimento constitucional, com a Constituio do Municpio do Rio de Janeiro (Lei Orgnica Municipal), extrai-se que:

4.10

Segundo art 4, inciso IV:

Art. 12 - O Municpio buscar assegurar criana, ao adolescente e ao idoso, com absoluta prioridade, o direito vida, moradia, sade, alimentao, educao, dignidade, ao respeito, liberdade, convivncia familiar e comunitria e primazia no recebimento de proteo e socorro, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

4.11

Diz o art 4, inciso IV:

Art. 30 - Compete ao Municpio:

XXII - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado: a) programas de educao pr-escolar e ensino fundamental; b) programas de alfabetizao e de atendimento especial aos que no freqentaram a escola na idade prpria; c) programa de alimentao aos educandos; d) programa de sade nas escolas;

No bastando o vasto entendimento hermeneutico constitucional, observa-se ainda a legislao infraconstitucional, sendo ela a lei Lei n 9.394 de 1996 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional), que dispe:

4.12

Segundo art 4, inciso IV:

TTULO III Do Direito Educao e do Dever de Educar

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Art. 4 O dever do Estado com educao escolar pblica ser efetivado mediante a garantia de:

IV - atendimento gratuito em creches e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade;

4.13

Na forma de seu artigo 29:

Art. 29. A educao infantil, primeira etapa da educao bsica, tem como finalidade o desenvolvimento integral da criana at os seis anos de idade, em seus aspectos fsico, psicolgico, intelectual e social, complementando a ao da famlia e da comunidade.

4.14

No entendimento do artigo 30, incisos I e II:

Art. 30. A educao infantil ser oferecida em:

I creches, ou entidades equivalentes, para crianas de at trs anos de idade; II pr-escolas, para as crianas de quatro a seis anos de idade.

Ainda com a legislao infra-constitucional, no h como no ver protegido o direito constitucional da criana e do adolescente na Lei n 8.069 de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente). Dispe o prprio:

4.15

Segundo artigo 1:

Art. 1. Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente.

4.16

Na forma do artigo 3:

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Art. 3. A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar os desenvolvimentos fsicos, mentais, morais, espirituais e sociais, em condies de liberdade e de dignidade.

4.17

Preconiza o artigo 4:

"Art. 4. dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, liberdade e convivncia familiar e comunitria.

Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende: a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimentos nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude. (Vide Estatuto da Infncia e da Juventude ECA).

4.18

Disciplina o artigo 5:

Art. 5. Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos fundamentais. (Vide Estatuto da Criana e do Adolescente ECA).

4.19

Segundo artigo 54

Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente: (...) IV atendimento em creche e pr-escola s crianas de 0 (zero) a 6 (seis) anos de idade; 62

O saudoso Deputado Federal Ulysses Guimares, ento na qualidade Presidente da Assemblia Nacional Constituinte, ao promulgar a CF/88, asseverou que a atual Carta Poltica, diferentemente das sete Constituies anteriores, comea com o homem. Graficamente testemunha a primazia do homem, que o homem seu fim e sua esperana. a Constituio cidad [...] o homem problema da sociedade brasileira: sem salrio, analfabeto, sem sade, sem casa, portanto sem cidadania2 De fato, a atual Constituio Federal elegeu, dentre outros, como princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, a cidadania e a dignidade da pessoa humana e como um dos seus objetivos a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, alicerada no Estado Democrtico de Direito (arts. 1, II e III, e 3, I, da CF).

Em sntese, as razes fticas acima expostas demonstram, sociedade, que, de uma banda, constrangedora, vexatria, humilhante e, mais do que isso, indigna a situao de grande carncia de vagas no mbito da Educao Infantil ministrada neste Municpio, situao essa que, violando direitos indisponveis, reclamam uma soluo urgente, que, conforme se pede e se espera, dever efetivar-se atravs do deferimento do pedido liminar.

impossivel no extrair-se dos dispositivos legais retirados dos diferentes diplomas que todos tm o direito a educao, sendo dever do Estado (principalmente, no caso em tela, do Municpio, no caso de educao infantil, sendo menor entre 0 e 6 anos, na forma dos artigos 30, inciso IV e 211, 2 da Constituio Federal). De todos os nveis da pirmide de Kelsen pode-se encontrar uma norma da qual se observa que cabe ao Municpio prover a educao infantil, na cabendo alegao de Reserva do Possvel. Toda a legislao, seja constitucional ou infraconstitucional, aponta no mesmo sentido. O direito a educao de base direito fundamental, indisponvel e prioritrio. Sendo dever do Estado (que alm de dever deve ser considerado uma honra prover direito to bsico), a este no cabe nenhuma escusa para no faz-lo. No importa a forma como ir faz-lo, mas obrigao basiliar do Municpio de Nova Iguau prover educao bsica ao filho de Marilene Ruiz e de todas as outras mes residentes no municpio, acolhendo-os em Creches, Pr-Escolas ou Berrios. O Estado deve isso as crianas e as mes. Ainda que no necessrio, pois o amparo legal mais que suficiente para prosperar o pleito, a jurisprudncia pacfica ainda nesse sentido:

In Educao Condio de Cidadania, Coleo do Avesso ao Direito, p. 311, MPES, 2002) (

Grifou-se).

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APELAO CVEL N 70050740398. ECA. CRIAO DE VAGAS EM ESCOLA PBLICA. MUNICPIO DE CANOAS. A Constituio Federal estabelece (art.30, VI, e art. 208, IV, e art.211, 2) atuao prioritria do ente municipal, tanto na Educao Infantil como no Ensino Fundamental, ou seja, o Estado (gnero) est obrigado, por lei, a tornar a educao uma realidade disponvel e acessvel toda populao. O Municpio obrigado a disponibilizar vagas na educao infantil e no ensino fundamental a todas as crianas e adolescentes que necessitem. RECURSOS DESPROVIDOS.

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO DIADEMA - APELAO COM REVISO N 0175487.09.2008.8.26.0000 - OBRIGAO DE FAZER. Ato administrativo. Vaga em escola pblica. Preliminar de falta de interesse de agir. No havendo vaga na escola pblica incontroverso o direito da apelada em recorrer ao judicirio a fim de ver o seu direito garantido. Preliminar afastada. Honorrios excessivamente arbitrados considerando a baixa complexidade da ao. Reduo. Sentena de procedncia. Recurso parcialmente provido somente a fim de reduzir o valor dos honorrios advocatcios.

5. Do Pedido Liminar inaudita altera pars.

Sabe-se que segundo o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro pode o juiz, requerimento da parte, antecipar total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial desde que, baseado na prova inequvoca, se convena da verossimilhana da acusao. Cabe pedido liminar contra o Municpio na forma do 2 do artigo 1 da lei 8.437 de 1992 (Dispe sobre de medidas cautelares contra atos do Poder Pblico e d outras providncias). Por fora de todo o exposto at aqui e pelo que ainda ser expendido em seguida, faz-se imprescindvel que, inaudita altera pars, seja determinado Chefe do Executivo Municipal que, atravs da respectiva Secretaria Municipal da Educao, condenando o municpio que disponibilize alm de proporcionar-lhes (obrigao positiva), nas Creches, Pr-Escolas e Berrios existentes no Municpio, (obrigao positiva) tantas vagas quantas forem s crianas, de zero a seis anos de idade, existentes no Municpio, s quais esto sendo negado o direito de acesso Educao Infantil com condies dignas de acomodao das crianas ali matriculadas, eliminando-se, desse modo, as possveis superlotaes de crianas, fixando-lhe, 64

para tanto, prazo at duas semanas antes a prxima data programada para o incio das atividades escolares da rede municipal de ensino e uma multa diria (astreinte), de R$ 1.000,00 (um mil reais), em havendo atraso no cumprimento da deciso que vier a ser prolatada (arts. 11 e 12 e 2 da Lei n 7.347/85), sem prejuzo de outras cominaes legais, devendo o representante do Municpio ser intimado imediatamente, na forma do 4 da lei 8.437 de 1992.

5.1 Do Fumus Boni Juris (Art. 273, caput)

Ressalta-se, para tanto, que o pedido de deferimento liminar, sem a audincia prvia da parte adversa, justifica-se, Conforme o demonstram as razes de fato e de direito acima explicitadas, presente se faz o pressuposto do fumus boni iuris. A verosimilhana (extraido de 19 dispositivos expalhados por todos os planos jurdicos) consistente no direito a acesso de todas as crianas Educao Infantil (direito difuso), com acomodaes dignas, (direito coletivo), o que est sendo negado pelo Poder Pblico.

5.2 Do periculum in mora (Art. 273, inciso I)

Presente tambm est o pressuposto alusivo ao periculum in mora. Este pressuposto consistente nos evidentes danos que produz a continuao das crianas fora das creches, impossibilitando, inclusive, as atividades laborais das mes. A superlotao causa falta de tais condies de acomodaes dignas nas Escolas e na negao do acesso de muitas crianas Educao Infantil. Isto afeta o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social s diversas crianas que esto dentro e fora das Creches, Pr-Escolas e Berrios, isto ao arrepio das normas constitucionais e legais apontadas. Fosse isso pouco, se to logo no forem acomodadas s crianas, haver incio do semestre letivo sem a devida matrcula das crianas, entregando-as a ociosidade, e impedindo que suas respectivas mes exeram as atividades laborais.

Assim, deve o Muncpio de Nova Iguau ser condenado liminarmente a:

a. Matricular as crianas nas Creches, Pr-Escolas ou Berrios (conforme caso a caso) Municipais, garantindo-lhes a vaga, ou assim no for possvel em prejuzo imediato das crianas j matriculadas devido superlotao:

b. Matricul-las em escolas particulares, cuja mensalidade ser custada pelo Municpio 65

de Nova Iguau.

c. Matricul-las em municpios vizinhos provendo transporte gratuito para todas as crianas.

d. Investir nas Creches, Pr-Escolas ou Berros de forma que acomodem a todas as crianas possam ser matriculadas sem maiores transtornos.

Pedido liminar elencado conforme melhor interesse dos incapazes.

6. Do pedido

ANTE A TODO O EXPOSTO, a Defensoria Pblica, requer a Vossa Excelncia o seguinte:

i.

Que, inaudita altera pars, seja deferido o pedido liminar e mantida ao fim do processo de, at duas semanas antes a prxima data programada para o incio das atividades escolares da rede municipal de ensino, o Executivo Municipal, atravs da Secretaria Municipal da Educao, proporcionar:

a. Matricula das crianas nas Creches, Pr-Escolas ou Berrios Municipais com a vaga garantida ou assim no sendo possvel,

b.

Matricul-las em escolas particulares, cuja mensalidade ser custada pelo Municpio de Nova Iguau.

c. Matricul-las em municpios vizinhos provendo transporte gratuito para todas as crianas.

ii.

Que sejam implantadas novas Creches, Pr-Escolas e Berrios para o digno acolhimento de todas as crianas de 0 (zero) a 6 (seis) anos que estiverem fora de tais unidades escolares;

iii.

Que seja fixada uma multa diria de R$ 1.000,00 (um mil reais), cujo montante, a final, dever ser destinado ao fundo gerido pelo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente (art. 214 do ECA); 66

iv.

Que seja intimado imediatamente, na forma do 4 do artigo 1 da lei 8.437 de 1992 o representante, para os fins da referida lei.

v.

Que seja ordenada a citao do Municpio de Nova Iguau, na pessoa do seu representante legal para, querendo, contestar, no prazo facultado pela lei, a presente ao, cientificando-o de que a ausncia de defesa implicar em revelia e presuno de veracidade dos fatos acima articulados;

vi.

Que seja intimada o Ministrio Pblico para intervir no processo, por se tratar de interesse de incapaz, ainda que difuso/coletivo, na forma do art. 82, inciso I e do artigo 5, 1 da lei 7.347 de 1985 (Lei de Ao Civil Pblica)

vii.

Que, a final, seja condenado o Municpio de Nova Iguau a, at a prxima data programada para o incio das atividades escolares da rede municipal de ensino, cumprir as obrigaes de fazer (prestaes positivas), consistentes na eliminao das vexatrias e indignas superlotaes referidas e na implantao de novas Creches, Pr-Escolas e Berrios para acolher todas as crianas de 0 (zero) a 6 (seis) anos de idade, existentes no Municpio, mas alijadas do processo de Educao Infantil do Municpio;

viii.

Que seja condenado o Municpio nas despesas processuais e honorrios advocatcios, sendo esses revertidos para o FUNDO ESPECIAL, na forma do

ix.

Que seja admitida a produo de todo gnero de provas previstas em lei, especialmente documental, pericial, testemunhal, e depoimento pessoal da representante legal do Municpio Nova Iguau, aps esta, seja julgada procedente a ao condenando o Municpio no nus da sucumbncia e honorrios advocaticios a serem convertidos para o CEJUR.

Finalmente, embora, no caso, inestimvel o valor da presente causa, d-se mesma o valor de R$. 1.000,00 (hum mil reais), apenas para os fins do 258 do Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

___________________________ BRUCE WAYNE OAB XX.XXXX

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MODELO DE MANDADO DE SEGURANA

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EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO X

MVIO DE TAL, nacionalidade..., estado civil..., profisso..., portador do documento de identidade n..., inscrito no CPF sob o n..., residente e domiciliado na Rua..., n..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., por intermdio de seu advogado infra-assinado (instrumento de mandato em anexo), com endereo profissional na rua..., n..., Bairro..., Cidade..., Estado..., CEP..., local que indica para fins do disposto no art. 39 do CPC, vem perante Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, LXIX da CF/88, art. 1 e segs. da Lei n 12.016/09 e art. 282 do CPC, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR

em face do Senhor Governador do Estado X, com endereo , pelos fundamentos que passa a expor.

I DOS FATOS

1. O impetrante, com quarenta e dois anos de idade, busca sua inscrio em concurso pblico, organizado pelo Estado X. 2. Com a publicao do edital, foi surpreendido com a limitao, para inscrio, dos candidatos com idade de, no mximo, vinte e cinco anos. Inconformado, apresentou 69

requerimento administrativo. Ainda assim, teve sua inscrio negada com fundamento no critrio de idade previsto em edital. 3. Entretanto, no h previso legal para o estabelecimento de idade mnima, sendo tal norma constante do edital do concurso violadora dos princpios da legalidade, razoabilidade e isonomia. 4. Irresignado com a violao de seu direito, vem impetrar o presente mandamus.

II DO DIREITO

5. O princpio da legalidade est previsto no art. 37 da CF/88 entre os princpios que regem a Administrao Pblica, juntamente com a imposio de acessibilidade aos cargos pblicos mediante concurso pblico. 6. Com efeito, tal princpio ope-se a toda forma de poder autoritrio. Para a Administrao Pblica ele significa que toda atuao deve se pautar na lei. No o sendo, a atividade ilcita. 7. No presente caso, no h previso legal que estabelea limite a idade de ingresso no servio pblico, e por tal motivo no se pode admitir que regra editalcia faa tal restrio. 8. Ademais, conforme preceitua o art. 5, caput da CF/88, todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se a inviolabilidade do direito igualdade. A distino de candidatos com base no critrio de idade e sem nenhum fundamento viola frontalmente o direito fundamental do impetrante. 9. Do mesmo modo, tal restrio viola o princpio da razoabilidade, pois no h excepcionalidade no exerccio dos cargos que o certame procura preencher capaz de justificar a limitao de idade imposta pelo edital do concurso. 10. Nesse sentido, o inciso LXIX do art. 5 da CF/88, prev a concesso de mandado de segurana visando a proteger direito lquido e certo de ilegalidade ou abuso de poder cometido por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. 11. In casu, o Senhor Governador do Estado X, responsvel pela organizao do certame violou o direito do impetrante de participar do concurso, estabelecendo limitao descabida, baseada somente no critrio de idade, que viola frontalmente os princpios da isonomia, legalidade e razoabiliadade, ensejando o manejo do presente mandamus.

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12. Outrossim, foi violado o direito segurana do impetrante, vez que toda sua vida particular e planejamento profissional foram atingidos brutalmente por ato arbitrrio do impetrado.

III DA CONCESSO DA LIMINAR

13. O art. 7, III, da Lei n 12.016/09, que regulamenta o mandado de segurana, dispe que a liminar ser concedida, suspendendo-se o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o fundamento do pedido e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida. 14. No caso em tela, verifica-se a relevncia do fundamento do pedido atravs da plausibilidade do direito invocado, ou seja, na existncia do fumus boni iuris j demosntrada. 15. Nesse sentido, tambm se percebe a presena evidente do perigo na demora da prestao jurisdicional, posto que se o impetrante no tiver sua inscrio facultada a tempo perder a possibilidade de participar do concurso. Manifesto, portanto, o periculum in mora. 16. Portanto, resta evidente a necessidade de concesso de liminar para garantir a eficcia da prestao jurisdicional, permitindo que o impetrante inscreva-se no concurso, e participe das fases dele constantes, antes que se encerre o prazo para tal ato.

IV DO PEDIDO

17. Isto posto, requer o impetrante que Vossa Excelncia:

a. Conceda a medida liminar (art. 7 Lei n 12.016/09), determinando de ofcio que a autoridade coatora suspenda o ato lesivo e aceite a inscrio do impetrante no concurso (art. 9 Lei n 12.016/09) at que seja julgado definitivamente o mrito; b. considere os documentos que acompanham a presente petio e comprovam exausto a existncia de direito lquido e certo do impetrante;

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c. determine a notificao da autoridade coatora para que preste informaes no prazo legal (art. 7, I, Lei n 12.016/09);

d. determine a intimao pessoal do representante judicial do Estado X, ao qual est vinculado o Governador (art. 7, I, Lei n 12.016/09);

e. determine a oitiva do i. membro do parquet para que emita seu parecer (art. 12, caput, Lei n 12.016/09);

f.

fixe multa em caso de descumprimento da liminar concedida, nos termos do art. 14 do CPC.

18. Por fim, requer a confirmao da segurana concedida liminarmente. 19. D-se a causa, para efeitos fiscais, o valor nfimo de R$1.000,00 (mil reais).

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2013

___________________________ BRUCE WAYNE OAB XX.XXXX

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MODELO DE AO RESCISRIA

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EXMO SR JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA SEGUNDA REGIO

A Advocacia Geral da Unio (AGE) por seu representante judicial, com fundamento no artigo 485, inciso V, do Cdigo de Processo Civil, vem, no prazo legal, ajuizar

AO RESCISRIA

Visando a desconstituio do acrdo proferido pela X Turma do Egrgio Tribunal Regional Federal da 2 Regio, quando do julgamento da apelao n XXXXXXXXXX, em que so partes a Advocacia Geral da Unio e D.T.R., estabelecida nesta cidade na Avenida XXX, n X. inscrita no CNPJ sob o n XX.XXX.XXX/XXXX-XX, onde dever ser citada.

I DA TEMPESTIVIDADE

1. O v. acrdo rescindendo transitou em julgado em 12/12/2000, conforme comprova a certido anexa, expedida pela Secretaria XX Vara Federal/RJ. 2. Nos termos do artigo 495 do Cdigo de Processo Civil:

Art. 495 - O direito de propor ao rescisria se extingue em dois (2) anos, contados do trnsito em julgado da deciso. 3. Evidencia-se, assim, que se o v. acrdo rescindendo transitou em julgado em 12/12/2000, tempestivo o ajuizamento da presente ao nesta data.

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II BREVE RELATRIO

4. Cuida-se da ao ordinria onde a sentena a quo julgou procedente o pedido autoral. 5. Oferecido o recurso de apelao, a X Turma do Egrgio Tribunal Regional Federal da 2 Regio, por sua vez, lhe negou provimento. Contra este v. acrdo foi interposto o recurso especial que foi inadmitido na origem, dando azo interposio de agravo de instrumento, o qual no foi conhecido, tendo esta deciso sido publicada no Dirio Oficial em 28.11.2000. 6. Transitado em julgado o v. acrdo, a autora iniciou a liquidao do julgado por artigos, encontrando-se nos autos, atualmente, com vista a R para se manifestar sobre o pedido de honorrios periciais.

III DO DIREITO

III.1 - DA VIOLAO LITERAL DISPOSITIVO DE LEI

7. O acrdo proferido na ao originria, ao afastar sumariamente o contedo da Lei 8.032 de 1990, violou os incisos II e XXXVI do artigo 5 da Constituio Federal, o artigo 6, caput e pargrafos 1 e 2 da Lei 4.657 de 1942, bem como o artigo 9da prpria Lei 8.032 de 1990. 8. Nos tpicos adiante a A.G.E. explicitar pontualmente suas consideraes. 9. [...]

IV DO PEDIDO

10. Ante o exposto, e com fulcro no artigo 485, inciso V do Cdigo de Processo Civil, a A.G.E. requer: a. Que seja julgada procedente a presente ao, desconstituindo o v. acrdo proferido por ocasio do julgamento da Apelao Cvil n XXXXXXXXXX, com a instaurao, reflexamente, do judicium rescissorium e consequentemente expedio de novo julgamento, em que seja reconhecida a improcedncia do

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pedido autoral pela aplicabilidade da Lei n 8.092 de 1990, sem qualquer violao do contrato firmado com o BANCO. b. Requer a citao da R para, querendo, responder a presente ao sob pena de confisso, protestando, desde j, pela produo de todos os tipos de prova admitidas pelo direito, especialmente a documental.

11. D-se a causa o valor de R$ 1.000,00 para fins de distribuio.

Nestes termos, pede deferimento.

Rio de Janeiro, 15 de Fevereiro de 2002

________________________ Dr. Tony Stark OAB. XX.XXX-XX

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MODELO DE AO DE OPOSIO

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AO DE OPOSIO (Art. 56 e ss. do CPC)

EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE (XXX)

Distribuir por dependncia ao processo (xxx)

NOME DO OPOENTE (ou Autor, Requerente, Demandante, Suplicante), (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx), por seu procurador infra-assinado, mandato anexo (doc.1), vem, respeitosamente, presena de V. Exa., propor a presente

AO DE OPOSIO

em face de NOME DO OPOSTO - 1 (ou Ru, Requerido, Demandado, Suplicado), (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx) e de NOME DO OPOSTO - 2 (ou Ru, Requerido, Demandado, Suplicado), (Nacionalidade), (Profisso), (Estado Civil), portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx), que entre si contendem nos autos da AO ORDINRIA DE REIVINDICAO promovida por OPOSTO-1 em face de OPOSTO-2, processo n (xxx), em curso perante este D. Juzo, nos termos dos arts. 56 e ss. do Cdigo de Processo Civil, pelos motivos seguintes:

1.Controvertem os Opostos sobre a posse e domnio do imvel1 situado Rua (xxx), n (xxx), bairro (xxx), nesta cidade (xxx), Cep. (xxx), contendo (xxx) metros de frente e fundos, bem como (xxx) metros de comprimento, imvel este que se acha na posse do Oposto-2, tendo o Oposto-1 ajuizado a presente Ao Ordinria de Reivindicao de modo a reivindic-lo para si. Para comprovar seu domnio apresentou o Oposto-1 uma escritura pblica lavrada no Cartrio do (xxx) Ofcio de Notas.

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2.O Oposto-2, para contestar a condio de proprietrio sustentada pelo Oposto-1, afirmando a legitimidade de sua posse, apresentou escritura pblica lavrada no Cartrio do (xxx) Ofcio de Notas.

3.Ocorre que o imvel objeto da referida Ao Ordinria de Reivindicao tem, na realidade, como seu legtimo proprietrio o Opoente, conforme ttulo de propriedade anexo (doc.2), lavrado no Cartrio do (xxx) Ofcio de Registro de Notas, restando evidente a falsidade dos ttulos apresentados por Oposto-1 e Oposto-2. Pelo exposto, REQUER:

A citao do Oposto1 e do Oposto2, na pessoa de seus advogados, para, querendo, apresentem impugnao na forma do art. 57 do Cdigo de Processo Civil.

Seja reconhecida a sua propriedade sobre o imvel em tela, objeto da demanda, sendo, via de conseqncia, Oposto-1 e Oposto-2 dela excludos, com as cominaes legais.

Sejam os Opostos condenados a pagar as despesas, custas e honorrios advocatcios no montante de 20%.

Provar o alegado por todos os meios de provas admitidos em direito, em especial o exame pericial, a testemunhal e o depoimento pessoal dos Opostos.

D-se a causa o valor de R$ (xxx) (valor expresso).

Termos que Pede deferimento. Local data e ano). (Nome e assinatura do advogado)

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