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OAB XII EXAME 1 FASE Direito do Trabalho Rafael Tonassi

EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO

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1.

introduo

A extino do contrato de trabalho pode ocorrer por diversas formas: a) Por iniciativa do empregador: Pela dispensa sem justa causa do empregado Pela dispensa por justa causa do empregado b) Por iniciativa do empregado: Pelo pedido de demisso Pelo pedido de resciso indireta c) Por culpa recproca d) Por fora maior e) Em virtude de factum principis f) Em razo da extino da empresa g) Em razo da morte do empregado h) Em razo da ocorrncia do termo final do contrato por prazo determinado 2. DISPENSA SEM JUSTA CAUSA DO EMPREGADO

Em caso de dispensa sem justa causa (dispensa arbitrria, ou dispensa imotivada), o empregado ter direito ao recebimento de saldo de salrio, aviso prvio, dcimo terceiro proporcional, frias proporcionais acrescidas de um tero, liberao do FGTS com acrscimo de 40% e percepo do seguro-desemprego, se preenchidos os requisitos. 3. DISPENSA POR JUSTA CAUSA DO EMPREGADO

Para o Direito do Trabalho, justa causa o motivo relevante, previsto em lei, que autoriza a extino do contrato de trabalho por culpa da parte que cometeu a infrao - no caso da dispensa por justa causa, o empregado. Aqui o empregado no ter direito ao recebimento de nenhuma verba indenizatria, mas apenas ao saldo de salrio e eventuais horas extras que tenha laborado naquele ms. Se houver verbas vencidas (frias e dcimo terceiro), estas devero ser pagas na ocasio da dispensa. Existem alguns princpios que devem ser respeitados quando se trata da dispensa por justa causa: a) Princpio da Imediatidade: quando o empregado comete ato faltoso, o empregador ou pune imediatamente ou perdoa, tendo em vista que o decurso do lapso temporal pressupe o perdo tcito. As faltas ocorridas durante o perodo contratual podem servir como subsdio para a aplicao de penalidade no caso de desdia, todavia, a ltima dever ser atual. Para sua aferio deve ser levado em conta o momento em que o empregador tiver CINCIA do ato faltoso, e no necessariamente o momento da sua ocorrncia. b) Princpio da Proporcionalidade: a pena a ser aplicada deve ser proporcional ao ato faltoso cometido. As faltas menos graves devem ser punidas com advertncia e suspenso. importante lembrar que uma falta no pode ser somada a outra (no pode ocorrer bis in idem - no possvel punir o empregado duas vezes pelo mesmo motivo). E, pelo princpio da isonomia, dois empregados que praticaram o mesmo ato no podem sofrer punies diferenciadas. O nus da prova de quem alega, portanto cabe ao empregador fazer prova da ocorrncia de justa causa por parte do empregado. O fato de o empregador dispensar o empregado por justa causa e no conseguir comprovar a ocorrncia da justa causa no gera necessariamente dano moral, salvo se o empregador tiver ofendido a honra do empregado. O art. 482 da CLT enumera aes que podero justificar a dispensa por justa causa. O rol apresentado pelo referido artigo no taxativo, mas a figura da justa causa alegada pelo empregador deve necessariamente estar prevista em lei. Conforme o art. 482, constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador:

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a) Ato de improbidade: consiste na prtica de um ato lesivo ao patrimnio empresarial ou de terceiro. Segundo a jurisprudncia e a doutrina, so atos de improbidades as vrias manifestao de desonestidade do empregado, tais como furto, roubo, desvio e falsificao de documentos para se locupletar de alguma vantagem. b) Incontinncia de conduta: corresponde a uma falta de cunho sexual, prejudicando a continuidade da prestao dos servios. Trata- -se de uma conduta sexual inadequada, que afete o cumprimento do contrato de trabalho ou mesmo o ambiente de trabalho. Exemplos: o uso indevido de computadores - visitao de sites pornogrficos na empresa no horrio de trabalho, troca de e-mails pornogrficos utilizando-se o e-mail funcional; manter relaes sexuais dentro da empresa; assdio sexual. c) Negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador: negociao que implique em concorrncia com a empresa ou que prejudique o trabalho do empregado. So muito comuns casos de empregados que prestam servios ou vendem produtos sem o conhecimento do empregador. d) Condenao criminal: a condenao criminal transitada em jul-gado que tenha pena privativa de liberdade inviabilizar a continuidade do contrato de trabalho. A condenao com suspenso condicional da pena (sursis) no configura justificativa para justa causa. e) Desidia no desempenho de suas funes: a desidia provm da negligncia do empregado, quando este no cumpre suas funes com o zelo devido. Desidioso o empregado relapso, desleixado. O mais comum que se utilize o controle de frequncia para comprovar desidia. Exemplo: empregado que falta diversas vezes sem justificativa ou atrasos reiterados ao trabalho. f) Embriaguez habitual: considera-se embriaguez habitual aquela que ocorre com frequncia com a cincia de toda a sociedade, maculando a credibilidade do empregador perante os seus clientes. A jurisprudncia vem entendendo de forma pacfica que a embriaguez habitual uma doena, uma patologia, j declinada pela prpria Organizao Mundial da Sade. Em razo disso, os tribunais no admitem modernamente a justa causa nesse caso, mas sim a suspenso do contrato de trabalho para que o empregado realize tratamento mdico que determine seu retorno ao trabalho ou sua aposentadoria por invalidez. g) Embriaguez em servio: pode ocorrer uma nica vez, no se trata de doena e sim irresponsabilidade do empregado que se embriaga em servio ou chega para trabalhar embriagado. h) Violao de segredo da empresa: o empregado que divulga informaes no autorizadas, ou que no devem ser do conhecimento de terceiro, com o objetivo de locupletar-se de alguma vantagem pessoal ou por qualquer outro motivo, est apto a ser dispensado por justa causa. i) Ato de indisciplina: o ato de indisciplina corresponde ao des- cumprimento de ordens gerais previstas implcita ou explicitamente no regulamento interno da empresa, de aplicao abstrata a todos os empregados. Exemplo: fmar em local proibido na empresa. j) Ato de insubordinao: o ato de insubordinao corresponde ao descumprimento de uma ordem direta, pessoal. Exemplo: empregado que se recusa a cumprir uma ordem especificamente direcionada a ele por seu superior hierrquico. k) Abandono de emprego: o elemento bsico, essencial, o animus abanonani. Considera-se como abandono de emprego a falta injustificada por mais de 30 dias. O empregador precisa comprovar que colocou o emprego disposio do empregado e que este se recusou a trabalhar. Sm. 32, TST. Presume-se o abandono de emprego se o trabalhador no retornar ao servio no prazo de 30 (trinta) dias aps a cessao do benefcio previdencirio nem justificar o motivo de no o fazer. 1) Ato lesivo da honra e da boa fama, inclusive ofensas fsicas: envolve calnia, injria e difamao, praticadas contra qualquer pessoa, ocorridas nas dependncias da empresa. Agresso fsica ou verbal no ambiente de trabalho motivo de justa causa. m) Ato lesivo da honra e da boa fama, inclusive ofensas fsicas, contra superiores hierrquicos: envolve calnia, injria e difamao, praticadas contra qualquer pessoa, ocorridas em qualquer lugar. Agresso fsica ou verbal ao superior hierrquico, ainda que fora da empresa, gera justa causa. n) Prtica constante de jogos de azar: ocorre a justa causa quando se tem a prtica constante de jogos de azar no ambiente empresarial prejudicando o bom andamento do servio o) Mal procedimento: constitui termo extremamente subjetivo. Consiste em uma conduta inadequada do empregado, que inviabiliza a manuteno do contrato de trabalho.

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Alm do art. 482, existem diversos dispositivos na CLT referentes justa causa. So exemplos: o art. 158, que trata da no observncia de normas de segurana e utilizao de EPI fornecidos pelo empregador, sem justificativa; o art. 433, II, que exige que o aprendiz no falte s aulas; e art. 240, pargrafo nico, que determina a obrigatoriedade do ferrovirio a realizar horas extras em caso de acidente. Art. 158. Cabe aos empregados: I - observar as normas de segurana e medicina do trabalho, inclusive as instrues de que trata o item II do artigo anterior; II - colaborar com a empresa na aplicao dos dispositivos deste Captulo. Pargrafo nico. Constitui ato faltoso do empregado a recusa injustificada: a) observncia das instrues expedidas pelo empregador na forma do item II do artigo anterior; b) ao uso dos equipamentos de proteo individual fornecidos pela empresa. Art. 240. Nos casos de urgncia ou de acidente, capazes de afetar a segurana ou regularidade do servio, poder a durao do trabalho ser excepcionalmente elevada a qualquer nmero de horas, incumbindo Estrada zelar pela incolumidade dos seus empregados e pela possibilidade de revezamento de turmas, assegurando ao pessoal um repouso correspondente e comunicando a ocorrncia ao Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio, dentro de 10 (dez) dias da sua verificao. Pargrafo nico. Nos casos previstos neste artigo, a recusa, sem causa justificada, por parte de qualquer empregado, execuo de servio extraordinrio ser considerada falta grave. Art. 433. O contrato de aprendizagem extinguir-se- no seu termo ou quando o aprendiz completar 24 (vinte e quatro) anos, ressalvada a hiptese prevista no 5. do art. 428 desta Consolidao, ou ainda antecipadamente nas seguintes hipteses: I - desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz; II - falta disciplinar grave; III - ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; O empregado que pede demisso obrigado a conceder aviso prvio ao empregador, sob pena de ter descontado das verbas a que tiver direito o salrio correspondente ao respectivo perodo. O empregador pode liberar o empregado de cumprir o aviso prvio (art. 487, 2. , da CLT e Smula 276 do TST). Art. 487. No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia mnima de: (...) 2 A falta de aviso previo por parte do empregado d ao empre-gador o direito de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo. Sm. 276. O direito ao aviso previo irrenuncivel pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento no exime o empregador de pagar o respectivo valor, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo emprego. O pedido de demisso ou recibo de quitao de resciso, do contrato de trabalho, firmado por empregado com mais de um ano de servio, s ser vlido quando feito com a assistncia do respectivo Sindicato ou perante a autoridade do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social (art. 477, 1. , da CLT). 5. RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO

A resciso indireta do contrato de trabalho, em razo de falta grave cometida pelo empregador, confere ao empregado o direito de perceber todas as verbas a ele concedidas na dispensa sem justa causa. As hipteses de resciso indireta ou justa causa do empregador esto arroladas no art. 483 da CLT. O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras: se refere fora muscular; b) os servios forem defesos por lei: atividades legalmente proibidas; c) os servios forem contrrios aos bons costumes: ofensivos moral pblica; d) os servios forem alheios ao contrato: atribuies contrrias quelas para as quais o empregado foi contratado; e) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo: quando sofrer repreenses ou medidas punitivas sem justificativa, configurando perseguio ou intolerncia pessoa do empregado;

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f) correr perigo manifesto de mal considervel: prestao de servios em local perigoso ou insalubre sem que sejam fornecidos ao empregado os devidos equipamentos de segurana; g) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato: o exemplo mais comum a ausncia de pagamento de salrio; h) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama: envolve as hipteses de calnia, injria e difamao, exceto se o empregador agiu em legtima defesa; i) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem: agresso do empregador em face do empregado; j) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios: pode ocorrer com os empregados que recebem salrio base de produo. O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato quando tiver de desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do servio (art. 483, 1. , da CLT), bem como a mulher em estado gravdico (art. 394 da CLT). No caso de morte do empregador constitudo em empresa INDI-VIDUAL, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho (art. 483, 2. , da CLT). Se o empregador no cumprir com suas obrigaes contratuais ou reduzir as atribuies do empregado que trabalhe por pea ou tarefa, de forma que afete seu salrio, facultado ao empregado permanecer ou no no trabalho at a deciso final do processo que apura a ocorrncia da resciso indireta (art. 483, 3. , da CLT). 6. EXTINO DO CONTRATO POR CULPA RECPROCA

Quando ambas as partes do contrato de trabalho, empregado e empregador, incorrerem em justa causa, o contrato de trabalho se extinguir por culpa recproca. Art. 484. Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de trabalho, o tribunal de trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador, por metade. Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho, o empregado tem direito a 50% do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro salrio e das frias proporcionais (Smula 14 do TST). Ser devida ainda ao empregado a multa do FGTS no valor de 20%, calculada sobre os depsitos realizados no perodo contratual (art. 18, 2. , da Lei 8.036/1990). 8. EXTINO DO CONTRATO POR MORTE DO EMPREGADO

A morte do empregado extingue o contrato de trabalho, considerando que uma das caractersticas da relao de emprego a pessoalidade. Ocorrendo a morte do empregado, o empregador dever ao seu esplio o pagamento do saldo de salrio, do dcimo terceiro salrio proporcional, das frias proporcionais acrescidas de um tero e das demais parcelas vencidas, se houver. Os depsitos do FGTS sero liberados para os dependentes pre- videncirios do empregado ou, caso no existam dependentes, para os herdeiros indicados em alvar judicial. No haver direito multa de 40% do FGTS. 9. EXTINO DO CONTRATO POR TEMPO DETERMINADO

O contrato de trabalho firmado por prazo determinado se extingue quando seu termo final alcanado. Assim ocorrendo, o empregado ter direito ao levantamento de depsitos mensais de FGTS, pelo perodo contratual, sem incidncia da multa de 40%, ao dcimo terceiro salrio proporcional e s frias proporcionais acrescidas de um tero. O empregado no ter direito ao aviso prvio, pois j tinha conhecimento de quando o contrato se encerraria.

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Caso o contrato de trabalho seja extinto antes do termo final estipulado, e o empregado seja dispensado por ato arbitrrio do empregador, ser acrescida tambm a indenizao prevista no art. 479 da CLT, cujo valor corresponde metade dos salrios que seriam devidos pelo perodo restante do contrato. Se o empregado contratado por tempo determinado pedir demisso antes do prazo final, lhe sero devidos o dcimo terceiro salrio proporcional e as frias proporcionais. O empregado ainda pode ter de pagar ao empregador uma indenizao pelos prejuzos que tal pedido de demisso lhe causar, e dever aviso prvio ao empregador (art. 480 da CLT). Se havia no contrato clusula assecuratria do direito recproco de resciso antecipada, mesmo que o contrato seja extinto antes do prazo final estipulado, o empregado ter direito indenizao, ao aviso prvio e multa de 40% do FGTS. Se existir clusula assecuratria e o empregado pedir demisso, os efeitos rescisrios sero equiparados aos previstos para os contratos com prazo indeterminado (art. 481 da CLT). 9.1 Multa do art. 477 da CLT

O prazo para pagamento das verbas rescisrias decorrentes da extino do contrato de trabalho at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato na hiptese de aviso prvio cumprido ou at o dcimo dia, contado da data da notificao da demisso, quando da ausncia do aviso prvio, indenizao deste ou dispensa de seu cumprimento (art. 477, 6. , da CLT). O desatendimento da regra acima implicar ao empregador, inclusive se for a Administrao Pblica, o pagamento de uma multa em favor do empregado, no valor de seu salrio, devidamente corrigido (art. 477, 8. , da CLT). A massa falida no est sujeita multa do art. 477 da cLT, j a empresa em liquidao extrajudicial pagar normalmente (Smula 388 do TST). 9.2 Multa do art. 467 da CLT

O art. 467 da cLT prev outra multa, esta com o escopo de evitar que o empregador ganhe tempo at o final do processo para pagar determinadas verbas ao empregado. De acordo com o referido artigo, o empregador obrigado a pagar a parte incontroversa das verbas rescisrias na primeira audincia, sob pena de pag-las acrescidas de 50%. A multa prevista no art. 467 no se aplica Administrao Pblica, e nem massa falida (Smula 388 do TST). 9.3 Multa de 40% do FGTS O art. 20 da Lei 8.036/1990 apresenta as hipteses em que ser possvel a movimentao da conta vinculada do trabalhador ao FGTS. Exemplo: para compra da casa prpria. A multa de 40% do FGTS tem o intuito de indenizar o empregado pela dispensa imprevista. A referida multa incide sobre o valor total dos depsitos realizados, e no sobre o saldo atual.

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