UNIVERSIDADE DO EXTREMO SUL CATARINENSE UNESC

SHIRLEI BASCHIROTTO FELISBINO

A EFICCIA DA APLICABILIDADE DA EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NOS PROCESSOS DE EXECUO

Cricima, 2004. UNIVERSIDADE DO EXTREMO SUL CATARINENSE UNESC

SHIRLEI BASCHIROTTO FELISBINO

A EFICCIA DA APLICABILIDADE DA EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NOS PROCESSOS DE EXECUO

Monografia apresentada Diretoria de PsGraduao da Universidade Do Extremo Sul Catarinense UNESC, para obteno do ttulo de especialista em Tendncias Contemporneas do Direito Processual. Orientador: Prof. Jnio de Souza Machado

Cricima, 2004. RESUMO

O estudo do processo de execuo, dentre os temas da teoria geral do processo , sem dvida, dos mais ricos e est cotidianamente na vida de muitas pessoas. Desta forma, deve ser estudada minuciosamente para que tenha o mnimo de erro com a mxima satisfao de toda a sociedade. Ocorre que em muitos processos a execuo vem eivada de vcio e irregularidades provenientes da m formao da relao processual, como, por exemplo, a falta ou nulidade da citao, ou de vcios na prpria relao que deu origem ao ttulo executivo, resultando em nulidade tambm do processo executivo. Ao devedor caberia apenas a via dos embargos execuo para alegar as matrias atinentes s condies da ao e os pressupostos processuais de um processo executivo. Todavia, os embargos so admitidos somente com a garantia do Juzo, deixando, portanto, o devedor na iminncia de sofrer uma constrio de seus bens, para somente ento, manifestar-se sobre as irregularidades, muitas dessas matrias passveis de conhecimento de ofcio pelo juzo. Diante da possibilidade de ocorrer irregularidades na relao processual executiva ou no preenchendo o ttulo executivo os requisitos legais, vem admitindose a insurgncia do devedor nestas matrias por simples petio nos prprios autos da execuo, denominada exceo de pr-executividade. Em razo da natureza coercitiva da atividade desenvolvida pelo Estado no processo de execuo, a prtica dos atos materiais de invaso do patrimnio do devedor est subordinada a uma srie de requisitos legais. Se o processo de execuo no atende aos pressupostos processuais e s condies da ao, no se instaura a relao processual e, conseqentemente, no h juzo para garantir, logo, no h que se exigir do devedor a penhora ou depsito para que este possa suscitar a nulidade que vicia a execuo, decorrente de matrias que devem ser conhecidas ex officio pelo juiz. No estando previsto em lei instrumental, este impasse foi proclamado pela doutrina que tenta dirimir esta falta no prevista em lei.

SUMRIO

INTRODUO .................................................................................................................4 1 O PROCESSO DE EXECUO ...................................................................................7 1.1 Breve Relato Histrico Sobre Execuo ................................................................7 1.1.1 Direito Romano......................................................................................................7 1.1.2. Execuo no Brasil ............................................................................................10 1.2 Consideraes Preliminares .................................................................................10 1.3 Ttulos Executivos..................................................................................................13 1.3.1 Ttulo Executivo Judicial ....................................................................................14 1.3.2 Ttulo Executivo Extrajudicial ............................................................................14 1.4 Liquidao de Sentena ........................................................................................15 1.5 Execuo para entrega da coisa...........................................................................17 1.5.1 Execuo para a entrega da coisa certa ...........................................................17 1.5.2 Execuo para entrega da coisa incerta ...........................................................19 1.6 Execuo de obrigao de fazer ou no fazer.....................................................20 1.6.1 Execuo de obrigao de fazer........................................................................21 1.6.2 Execuo de obrigao de no-fazer ................................................................21 1.7 Execuo por quantia certa...................................................................................22 1.7.1 Execuo por quantia certa contra devedor solvente .....................................22 1.7.2 Execuo contra a Fazenda Pblica..................................................................24 1.7.3. Execuo de prestao alimentcia ..................................................................25 1.7.4 Execuo de quantia certa contra devedor insolvente....................................26 1.8 Constrio Patrimonial ..........................................................................................27 1.9 Meios de Defesa .....................................................................................................28 1.9.1 Embargos.............................................................................................................29 1.9.2 Exceo ou Objeo de Pr-executividade.......................................................30 1.9.3 Ao Declaratria ................................................................................................31 1.9.4 Mandado de Segurana ......................................................................................31 2 AO DE OPOSIO DO EXECUTADO..................................................................32 2.1 Noes introdutrias Autonomia do processo de execuo ..........................32 2.2 Efeito suspensivo dos embargos .........................................................................34 2.3 Pressupostos dos embargos do devedor ............................................................34 2.4 Classificao dos embargos .................................................................................36 2.5 Legitimidade para propor embargos do devedor ................................................36 2.6 Competncia...........................................................................................................37 2.7 Embargos execuo de ttulo executivo judicial ..............................................38 2.8 Embargos execuo de ttulo executivo extrajudicial .....................................40 2.9 Embargos arrematao e adjudicao ..............................................................41 2.10 Embargos fundados em direito de reteno por benfeitorias..........................41 2.11 Sentena dos embargos: eficcia e autoridade ................................................42 2.12 Recurso nos embargos........................................................................................42 3 EXCEO DE PR-EXECUTIDADE .........................................................................44

3.1 Consideraes Preliminares .................................................................................44 3.2 Exceo de Pr-Executividade na Viso de Pontes de Miranda ........................48 3.3 Exceo de Pr-Executividade por Outros Doutrinadores.................................49 3.4 Definio .................................................................................................................52 3.5 Nomenclatura .........................................................................................................53 3.6 Matrias Objeto de Exceo de Pr-Executividade.............................................55 3.7 Natureza Jurdica ...................................................................................................59 3.8 Procedimentos .......................................................................................................59 3.8.1 Forma ...................................................................................................................60 3.8.2 Prazos...................................................................................................................61 3.8.3 Prova ....................................................................................................................62 3.8.4 Suspenso do Processo.....................................................................................63 3.8.5 Deciso Judicial ..................................................................................................64 3.8.6 Recursos ..............................................................................................................65 4 CONSIDERAES FINAIS ........................................................................................66 REFERNCIAS..............................................................................................................69

INTRODUO

O presente trabalho tem seu desenvolvimento embasado no estudo do processo de execuo e da exceo de pr-executividade, ambos localizados no Direito Processual Civil brasileiro. O segundo, analisado somente no campo doutrinrio, por no encontrar sistematizao na lei instrumental. A execuo, muito embora possua vrias ramificaes nas diversas reas do direito, aqui analisada somente no que se refere rea cvel, no se fazendo referncia s demais, por se tratar de matria extremamente ampla, a qual deve ser objeto de estudo prprio. O titular da obrigao reconhecida por um ttulo executivo judicial ou constante de um ttulo extrajudicial, no qual o devedor nega-se a cumpri-la espontaneamente, poder recorrer ao Estado e exercitar seu direito subjetivo de ao para exigir que o devedor cumpra a obrigao reconhecida no ttulo executivo. Ocorre que em muitos processos a execuo vem eivada de vcio e irregularidades provenientes da m formao da relao processual, como, por exemplo, a falta ou nulidade da citao, ou de vcios na prpria relao que deu origem ao ttulo executivo, resultando em nulidade tambm do processo executivo. Ao devedor caberia apenas a via dos embargos execuo para alegar as matrias atinentes s condies da ao e os pressupostos processuais de um processo executivo. Todavia, os embargos so admitidos somente com a garantia do juzo, deixando, portanto, o devedor na iminncia de sofrer uma constrio de

seus bens, para somente ento se manifestar sobre as irregularidades, muitas dessas matrias passveis de conhecimento de ofcio pelo juzo. Diante da possibilidade de ocorrer irregularidades na relao processual executiva ou no preenchendo o ttulo executivo os requisitos legais, vem admitindose a insurgncia do devedor nestas matrias por simples petio nos prprios autos da execuo, denominada exceo de pr-executividade. O objetivo da exceo de pr-executividade proporcionar ao devedorexecutado o direito de ampla defesa, quando da ocorrncia de irregularidades processuais e nas condies da ao, sem que haja condies segurana do juzo. Em sendo assim, estabeleceu-se a diviso do trabalho em trs captulos para facilitar a sua compreenso geral. certo tambm que no se pode empreender uma leitura isolada de cada um, posto que possuem assuntos que se entrelaam de tal maneira que importante ter-se em considerao os conceitos gerais para posterior aprofundamento no instituto que se pretende estudar. No primeiro captulo, encontram-se dispostas, de forma concisa, as caractersticas gerais do processo de execuo, contendo um breve histrico, os requisitos e condies necessrios ao processo executivo e os vrios tipos de execuo. Avanando-se nestas noes introdutrias acerca do processo de execuo preocupou-se, no captulo segundo, com elucidao do problema acerca dos embargos do devedor e a exigncia da segurana do juzo para sua oposio, os efeitos desta na execuo, os pressupostos, a legitimidade e o tipo de recurso cabvel da deciso.

Reunindo as concluses dos dois primeiros captulos, exsurge o terceiro e o tema especial desta monografia, ou seja, a exceo de pr-executividade no processo de execuo. Desta forma, amparando nos ensinamentos dos

doutrinadores que animam o crescimento desta forma de oposio, e na verificao de que a cada dia maior a sua utilizao na prtica forense, so feitas as consideraes acerca de sua definio, as matrias que podem ser objeto deste meio de defesa, a natureza jurdica, o procedimento, a deciso e o recurso cabvel. Procurou-se demonstrar a importncia da matria para a evoluo do processo de execuo, no que tange perspectiva do credor quando da satisfao de seu interesse, atravs da aplicao dos princpios da celeridade e efetividade do processo. O trabalho possui abordagem que se utiliza do mtodo dedutivo, partindose de premissas impostas pelas normas gerais at o alcance dos ensinamentos da doutrina e jurisprudncia que tratam a matria em epgrafe. Portanto, a metodologia efetivou-se atravs de pesquisa bibliogrfica, bem como nos julgados especficos acerca do tema. O surgimento da exceo de pr-executividade de grande valia como forma de coibir os abusos que ainda se fazem notar no processo de execuo, transformando a realidade a fim de impedir o constrangimento do patrimnio do executado.

1 O PROCESSO DE EXECUO

1.1 Breve Relato Histrico Sobre Execuo

O ordenamento jurdico romano contribuiu de forma decisiva para a elaborao do processo moderno, em especial o de execuo judicial. Assim, se faz necessria uma breve incurso retrospectiva no tempo.

1.1.1 Direito Romano1

Desde os primrdios da humanidade, quando o homem passou a viver em sociedade, surgiram regras e procedimentos, visando tornar este convvio o mais harmonioso possvel. No incio, valia a lei do mais forte. No direito romano a execuo era corporal e no patrimonial e devia ter como precedncia uma sentena condenatria do devedor. Pelo sistema da manus iniectio consagrado na Lei das XII Tbuas, o devedor que, decorridos trinta dias da prolao do julgado (tempus iudicati) no satisfizesse seu dbito, submetia-se ao credor, que poderia conduzi-lo, mesmo fora, at o magistrado, para que autorizasse lanar-lhe a mo (manus iniectio) e encarcer-lo.

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Execuo no processo do trabalho. 3.ed. So Paulo: LTr, 1992. p.36-40.

Deixando a dvida de ser solvida, o devedor era conduzido casa do credor, onde era acorrentado, l permanecendo em regime de priso domiciliar. A dvida era anunciada em trs feiras contnuas (de nove em nove dias), de modo a permitir que parentes do devedor ou mesmo terceiros a pagassem. Se nenhuma dessas situaes se verificasse, o credor poderia matar o devedor ou vend-lo como escravo, e, como nenhum romano podia perder a liberdade dentro dos limites da cidade, exigia-se que essa venda fosse feita em terras pertencentes aos etruscos, para alm do Rio Tibre. No sculo V, em virtude da Lex Poetelia, um dos primeiros e mais expressivos marcos histricos a servio do propsito de humanizar a execuo, o devedor, perante a dvida assumida, j no respondia mais com o prprio corpo e sim com o conjunto de seus bens, economicamente avaliveis. A execuo patrimonial, no entanto, se aprimorou com a pignoris capio, ano de 636, quando, ento, o credor poderia apreender bens do devedor, desde que o fizesse na presena de trs testemunhas, sendo desnecessrio o comparecimento do magistrado e do devedor. Tratava-se de uma apreenso extrajudicial, cuja penhora tinha apenas efeito intimidatrio, pois no era permitido ao credor vender os bens. Embora ainda fosse possvel a execuo em carter pessoal pela actio iudicati, preferiam os credores promover a execuo patrimonial, eis que atendia melhor s convenincias, porquanto, tinha por finalidade obter do devedor um reconhecimento quanto ao valor que lhe era cobrado; esse reconhecimento tinha o efeito prtico de evitar que o devedor viesse a ser condenado a pagar a dvida em dobro, alm da possibilidade de ser autorizado a realizao dos atos executivos.

Esse tipo de execuo tinha ainda a peculiaridade de agir sobre a totalidade do patrimnio do devedor e no apenas sobre aqueles que bastassem satisfao do crdito. No sculo VII de Roma, atravs da bonorum venditio, efetuava-se a arrecadao de todos os bens do devedor que, posteriormente, eram alienados em hasta pblica pelo magister. Variante dessa execuo foi a distractio bonorum, praticada j no perodo imperial, cuja diferena em relao ao sistema anterior estava em que a penhora compreendia somente os bens necessrios para satisfazer o valor da obrigao. Ainda nos primrdios do Imprio Romano encontramos outra modalidade de execuo, a bonorum cessio, na qual o devedor, de maneira espontnea, entregava a totalidade de seus bens aos credores, subsistindo a obrigao caso o produto da venda no fosse suficiente para solver a dvida. At a, as espcies de execuo tinham carter privado, uma vez que os atos que a compunham eram, quase sempre, extrajudiciais. S no final da fase do Direito do Imprio que surgiu a chamada pignus ex causa judicati captum, em que s eram penhorados os bens no limite do crdito do credor. No decorrer dos anos, contudo, tornou-se obrigatria a presena do juiz, a quem competia autorizar a penhora de bens pelo credor. Paulatinamente, os atos executrios vieram evoluindo at o predominante no direito moderno.

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1.1.2. Execuo no Brasil

Durante o Brasil Colnia e Imprio, o que vigorava era a legislao portuguesa. Em 1850, com o Decreto n 737, que surgiu o primeiro diploma legal, para regular as execues na esfera comercial. O Decreto n 3.272 de 1885 que estendeu as normas do Decreto n 737 s execues civis. O Cdigo de Processo Civil de 1939 enumerava o processo executivo de duas maneiras: a) ao executiva para ttulos extrajudiciais; e b) ao de execuo de sentena. No atual Cdigo, a execuo passou a ser um processo autnomo, existindo s a figura da ao de execuo, independente da natureza do ttulo executivo. Tanto pode ser judicial, decorrente de sentena proferida em processo de conhecimento, como extrajudicial, que so os ttulos de crdito com eficcia executria. Neste sentido, Santos (1994, p.221) nos ensina que:
Esse direito de promover a execuo, de provocar a jurisdio a efetivar a sano, direito de agir, ao. Promovendo-a, o credor exercita a ao que o ttulo executivo lhe atribui, que ao de execuo, que, baseada nesse ttulo, nasce do inadimplemento do devedor.

1.2 Consideraes Preliminares

A funo jurisdicional do Estado no se esgota com a sentena, eis que o condenado pode no cumprir espontaneamente o que nela foi estatudo. Mesmo

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uma sentena condenatria, no tem, por si s, o condo de obter do vencido a satisfao do direito do vencedor, sendo necessrio parte interessada ingressar com uma ao de execuo, para ver realizado concretamente o seu direito. Enquanto a ao de conhecimento visa a formulao de uma sentena, a fim de disciplinar a situao litigiosa, a ao de execuo tem por escopo uma medida satisfativa, ou seja, efetivar o direito do credor, entregando-lhe o bem jurdico devido. A execuo um processo autnomo, disciplinado em lei, cujo objetivo receber a prestao jurisdicional para satisfazer um direito do credor, mediante coero patrimonial do devedor, tendo aquele, em seu favor, um ttulo judicial (reconhecido ou declarado por sentena) ou extrajudicial (a quem a lei confere eficcia executiva). Constitui o conjunto de atos materiais destinados a assegurar a eficcia prtica do ttulo executivo. Rodrigues (1996, p. 305). Como sabiamente ensina Miranda (1975, p. 134): A execuo confina com interesses gerais, que exigem do Juiz mais se preocupar com a segurana intrnseca (decidir bem) do que a segurana extrnseca (ter decidido). Ensina Santos (1994, p. 13) que: [...] o processo de execuo cuida submeter o patrimnio do condenado sano executria, de modo que dele se extraiam os bens e valores idneos a satisfazer o direito do credor. O processo de execuo corresponde ao Livro II do Cdigo de Processo Civil. composto pela parte geral, aplicvel, em tese, a todos os tipos de execuo (arts. 566-611), pelas diversas espcies de execuo, segundo sua natureza satisfativa (arts. 612-735). Tambm disciplina a matria relativa aos embargos (arts. 736-747), a execuo por quantia certa contra devedor insolvente (arts. 748-786A);

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a remio de bens (arts. 787-790) e a suspenso e a extino do processo de execuo (arts.791-795). A sentena declara a existncia do direito do credor e a respectiva obrigao do ru, condenando este no cumprimento da obrigao. Declara, portanto, a certeza do direito do credor e formula a regra sancionadora concreta. Assim, o condenado cumpre voluntariamente, ou no, o mandamento condenatrio, qual seja: satisfaz voluntariamente, ou deixa de satisfazer a obrigao de dar, fazer ou no fazer - cujo cumprimento lhe foi imposto pela sentena. No primeiro caso satisfaz o direito do credor; no segundo caber ao credor provocar novamente o rgo judicirio, o Estado, para que, coativamente, execute a sentena, tornando efetiva a regra sancionadora. Na sentena condenatria est o ttulo em que se funda o credor para provocar o rgo judicirio: ttulo judicial. Mas, ao lado desse ttulo h outros a que a lei reconhece, em face da manifestao de vontade do credor e do devedor neles contida, a existncia de uma sano para a hiptese do inadimplemento da obrigao. So os ttulos extrajudiciais, os quais, por declarao expressa ou presuno legal, atribuem ao credor certeza de direito, bastante para mover o rgo judicirio a tornar efetiva a regra sancionadora, quando o devedor deixa de cumprir a obrigao estipulada. E a se tem a execuo forada, ou simplesmente execuo, que o processo pelo qual o Estado, por intermdio do rgo jurisdicional, tendo por base um ttulo judicial ou extrajudicial, empregando medidas coativas, efetiva e realiza a sano.

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Portanto, pelo processo de execuo, o Estado visa a alcanar, contra a vontade do executado, a satisfao do direito do credor.

1.3 Ttulos Executivos

A ao de execuo pode vir acompanhada tanto de ttulo executivo judicial como extrajudicial. Ttulo executivo o ato jurdico ou jurisdicional com fora executiva, que constitui um requisito necessrio para realizar qualquer execuo.(art. 583, CPC). Sem ttulo no h execuo: Nulla executio sine titulo. Conforme Guerra (1996, p. 117), a representao documental tpica de um direito lquido, certo e exigvel. Portanto, ele autoriza o credor a propor a ao de execuo, legitimando-a. Preleciona o professor SILVA (1998, p. 13):
[...] para que o credor se legitime a promover a execuo forada. A lei exige, para tal, que ele disponha de um documento denominado ttulo executivo, criado justamente pela sentena condenatria; ou formado negocialmente por ato de natureza privada, a que a lei outorgue a eficcia de uma sentena de condenao.

O ttulo executivo exigncia do processo de execuo, cabendo ao julgador, ab initio, verificar sua legitimidade. Deve ser revestida do carter de certeza, liquidez e exigibilidade para que tenha fora executiva. A certeza do ttulo caracterizada quando no existe dvidas acerca da sua existncia, expressando a certeza.

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A liquidez consumada quando o quantum da prestao determinado. E exigvel quando o pagamento dessa prestao no depende de termo, condio ou outras limitaes. O ttulo que no rena tais requisitos no goza de eficcia executiva, tornando nula a execuo. (CPC, artigo 618, I).

1.3.1 Ttulo Executivo Judicial

Ttulos executivos judiciais so as sentenas condenatrias, a sentena arbitral e homologatria, a sentena estrangeira e os formais de partilha, decorrentes de processos. Encontram-se elencados no art. 584 do CPC, no permitindo interpretaes extensivas ou analgicas, pela prpria ndole da execuo. Lima (1974, p. 292).

1.3.2 Ttulo Executivo Extrajudicial

Ttulos executivos extrajudiciais so os expressamente definidos em lei, sendo enumerados no art. 585 do Cdigo de Processo Civil, bem como em leis especiais. Os ttulos extrajudiciais objetivam o pagamento de quantia ou coisa fungvel. Frisa-se, porm, que com relao certido de dvida ativa, apesar de estar insculpida no referido artigo do Cdigo de Processo Civil, regulada por lei prpria (Lei n 6.830/80), a qual traz significativas diferenciaes em relao execuo do Cdigo de Processo Civil, o que no ser analisado.

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Acerca dos requisitos do ttulo executivo extrajudicial, leciona Greco Filho (1994, p. 442):
Todo ttulo executivo extrajudicial para a cobrana de crdito deve ser lquido, certo e exigvel. Em se tratando de sentena, ttulo judicial, se ilquida, deve est ser antes liquidada atravs do procedimento prprio [...]. Para o ttulo extrajudicial, porm a liquidez e a certeza so requisitos do prprio ttulo executivo, obrigando propositura de processo de conhecimento para obteno de uma sentena.

1.4 Liquidao de Sentena

Para servir de base ao de execuo, o ttulo deve ser revestido do carter de liquidez, ou seja, deve fixar o valor da condenao ou a individualizao do objeto. Se assim no o fizer, torna-se necessrio fazer-se liquidao. A liquidao no uma fase da execuo. Trata-se de um processo de conhecimento, em que se prepara o processo de execuo, terminando com uma sentena declaratria que aperfeioa a sentena condenatria, seguindo tambm o princpio do contraditrio, onde o requerido tem o direito de se defender. A liquidao um processo autnomo, tanto que nem toda a execuo exige liquidao e nem toda execuo precedida por uma liquidao. Ser utilizada quando a sentena condenar a parte a pagar importncia indefinida ou no individualizada, uma vez que antes de ser executada necessrio torn-la lquida, eis que a liquidez, conforme j se frisou, requisito essencial para que o ttulo executivo sirva de base execuo. A liquidao de sentena se dar por trs maneiras, quais sejam: por clculos, por arbitramento e por artigos.

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A liquidao por clculos est disposta no artigo 604 do CPC e veio substituir a antiga liquidao por clculo do contador, abolida pela Lei 8.898/94. cabvel nos casos onde a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico. O credor proceder sua execuo na forma prevista no artigo 652 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, instruindo o pedido com memria discriminada e atualizada do clculo. A liquidao por arbitramento, preconizada no artigo 606 do Cdigo de Processo Civil, tem por finalidade comprovar fato novo por meio da prova pericial, onde perito nomeado pelo Juzo, nos prprios autos, encontra elementos suficientes para que seja declarado o valor do dbito. A liquidao por arbitramento se dar por e determinao de sentena, convencionada pelas partes ou se a natureza do objeto da liquidao a exigir. Neste sentido, vem se decidindo:
Liquidao de Sentena. Arbitramento. Indenizao por perdas e danos. Fixao do quantum debeatur. O Juiz no est adstrito ao laudo; todavia no pode estabelecer arbitrariamente, sem apoio nos autos, o quantun indenizatrio. (JC, 75/201).

A liquidao por artigos (art. 608 do CPC) utilizada quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo, tanto que, nessa hiptese, depender de instaurao de procedimento comum (arts. 608 e 609 do CPC), salientando-se que a discusso ser restrita apenas aos fatos que influenciem na fixao do quantum da condenao ou individualizao do objeto:

17 Na liquidao por arbitramento, os elementos sobre os quais os peritos arbitradores fixaro o objeto da liquidao encontram-se provados nos autos; na liquidao por artigos, necessita-se demonstrar a existncia de fatos no provados na respectiva demanda. Silva (1998, p. 42).

Contudo, esses fatos novos no podem ser fatos que estejam fora do pedido de que resultou a sentena condenatria, uma vez que a liquidao tem por objetivo tornar a sentena lquida e no alter-la. Tratando-se de ttulo executivo extrajudicial, se no estiver determinado o valor devido, perde a sua natureza executiva, podendo ser cobrado apenas atravs de uma ao ordinria de cobrana. O processo de execuo inicia com a iniciativa da parte, com exceo do processo trabalhista. O ordenamento jurdico prev os seguintes tipos de ao de execuo, que sero estudadas nos tpicos a seguir.

1.5 Execuo para Entrega da Coisa

Este tipo de execuo est dividido conforme a coisa a ser entregue, tratando-se de execuo para entrega da coisa certa ou incerta, a seguir estudadas.

1.5.1 Execuo para a Entrega da Coisa Certa

Encontra-se disposta nos artigos 621 a 628 do Cdigo de Processo Civil. Com o advento da Lei 8.953/94 foi permitido que esse tipo de execuo se fundasse

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em ttulo extrajudicial, elencado no artigo 585 do Cdigo de Processo Civil, e revestindo-se dos requisitos de liquidez, certeza e exigibilidade. Nos ensina Assis (2002, p. 530), comentando o artigo 621 do CPC:
Limita-se tal dispositivo, aps a reforma da Lei 10.444/2002, a regular a ao executria nascente de ttulo extrajudicial, aplicando-se, destarte, a quem tiver de prestar a coisa. Excluem-se de seu mbito, em primeiro lugar, todas as aes executivas.

Correspondem s obrigaes de dar em geral, constituindo-se na entrega de alguma coisa que no seja dinheiro. A coisa a ser entregue deve ser individualizada, certa, determinada e especfica, podendo ser mvel ou imvel. Aps o recebimento da petio, o executado ser citado para, no prazo de dez dias, satisfazer a obrigao, ou depois de garantido o juzo, embargar a execuo. Poder ainda o devedor entregar a coisa devida, lavrando-se o respectivo termo e findando a execuo. (CPC, art. 624). O devedor poder depositar a coisa, no podendo o credor levant-la antes do julgamento dos embargos. (CPC, art. 623). Passado o prazo de dez dias, sem que a coisa tenha sido entregue ou depositada, o juiz determinar a expedio de mandado de imisso de posse em se tratando de bem imvel e de busca e apreenso, se bem mvel (art. 625 do CPC), sendo que aps a juntada do mandado aos autos ter o executado dez dias para oferecer embargos. Entretanto, iniciando-se a execuo e no sendo entregue a coisa, ocorrendo a deteriorizao ou no sendo encontrada, ter o credor direito de

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receber o valor do bem objeto da execuo, acrescido de perdas e danos. (CPC, 627). Se o devedor alienar bens sobre os quais se funda a ao judicial e que so objetos da ao executiva, esta alienao considerar-se- em fraude execuo (CPC, art. 593, I), sendo expedido mandado contra terceiro adquirente para depsito da coisa, tendo este oportunidade de defender-se por meio de embargos de terceiros.

1.5.2 Execuo para Entrega da Coisa Incerta

Para que se efetive esse tipo de execuo necessria individualizao do bem (CPC, art. 629). Elencada nos artigos 629 a 631 do CPC pode fundar-se em ttulo judicial ou extrajudicial. Nesta modalidade de execuo, a escolha pode ser tanto do credor, como do devedor, podendo ser impugnada pela parte contrria em 48 horas (CPC, art. 630). Decorrido o prazo sem que haja impugnao, em se tratando de omisso do credor, ficar este obrigado a aceitar a coisa escolhida ou entregue pelo devedor. Cabendo a escolha ao devedor, o prazo para efetu-la de dez dias, a contar da citao. Entretanto, omitindo-se, a escolha ser transferida ao credor. Na escolha determinada pelo gnero e pela quantidade, sero utilizados os critrios do artigo 244 do Cdigo Civil, o qual dispe que o devedor no poder dar coisa pior nem ser obrigado a prestar a melhor, de modo a coibir abusos, tanto do que pretende dar menos como daquele que tenciona exigir mais.

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De resto, o procedimento o mesmo aplicado execuo para entrega de coisa certa.

1.6 Execuo de Obrigao de Fazer ou No Fazer

A execuo de obrigao de fazer ou no fazer pode fundar-se tanto em ttulo executivo judicial como extrajudicial. O objetivo da relao jurdica o procedimento do devedor. Diferentemente do que ocorre na execuo para entrega de coisa, onde o Estado pode intervir no patrimnio do devedor e efetuar a respectiva entrega. Na execuo de obrigao, tanto de fazer como de no fazer, difcil obter coercitivamente a realizao da prestao a que ficou obrigado, ficando o credor a merc da vontade do executado. Entretanto, existem obrigaes que somente o executado pode fazer e outras que uma terceira pessoa poderia realizar, s custas deste: so as prestao fungveis e infungveis. No caso do devedor negar-se a cumprir a obrigao de fazer ou no fazer infungveis, o juiz, no intuito de compeli-lo ao seu cumprimento, poder fixar multa diria. Sobre a multa diria, afirma Assis (2002, p. 530):
Naturalmente, a coero patrimonial se aplica s obrigaes de fazer infungveis. Mas os arts. 461, 3, 585, II, 644 e 645 do CPC no distinguem entre obrigaes infungveis ou no. Da porque o meio executrio insubstituvel na execuo especfica da obrigao infungvel, se mostra til e aplicvel, de forma subsidiria, tambm s obrigaes fungveis. [...] No campo das obrigaes de fazer, ressalta-se a obrigao de prestar declarao de vontade nesta hiptese, h plena sub-rogao: a sentena, por si s, entrega o bem da vida ao autor.

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1.6.1 Execuo de Obrigao de Fazer

A execuo de obrigao de fazer traduz-se pela prtica de um ato ou fato. Divide-se em obrigaes fungveis ou infungveis. A execuo de obrigaes fungveis pode ser satisfeita por terceiro quando o executado no a satisfaa. J, as infungveis, somente podem ser realizadas pelo executado, em razo de suas aptides ou qualidades pessoais. Na execuo da obrigao de fazer, o executado ser citado para satisfaz-la no prazo determinado no ttulo, ou na falta de estipulao deste, ser fixado pelo juiz. Aps o implemento da obrigao sero ouvidas as partes, onde o executado dir se concorda ou no com a prestao; concordando, a execuo finda; no concordando, dar-se- vista ao executado para manifestao, decidindo aps o juiz.
No caso do devedor negar-se a cumprir a obrigao, pode apresentar embargos no prazo de dez dias, a contar da juntada do mandado de citao cumprido. Apresentados os embargos, se estes forem rejeitados, poder cumprir a obrigao, indenizar as perdas e danos ou requerer que outro a execute, s suas expensas, em se tratando de obrigaes fungveis. Sendo prestaes infungveis, o implemento s poder acontecer pela vontade do devedor; caso contrrio, ser resolvida por meio de indenizao por perdas e danos (CPC, art. 633). Assis (2002, p. 531).

As perdas e danos, nas obrigaes infungveis, so consideradas execuo da obrigao subsidiria, seguindo-se o rito da execuo por quantia certa.

1.6.2 Execuo de Obrigao de No-Fazer

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Dispe o artigo 642 do CPC: Se o devedor praticou o ato, a cuja absteno estava obrigado pela lei ou pelo contrato, o credor requerer ao juiz que lhe assine prazo para desfaz-lo. Visa-se, neste tipo de execuo, a absteno de um ato. Caso o devedor tenha praticado o ato, este ter que desfaz-lo ou indenizar o credor pelas perdas e danos (CPC, art. 643).

1.7 Execuo por Quantia Certa

A execuo por quantia certa utilizada quando o ttulo executivo judicial ou extrajudicial sujeita o devedor a pagar quantia certa em dinheiro. Ademais, pode esse tipo de execuo advir da substituio das obrigaes: para entrega da coisa ou de fazer e no fazer sendo que da impossibilidade do devedor realiz-las, o credor poder optar por perdas e danos. (CPC, arts. 627, 633 e 638). A execuo em tela tem por objetivo expropriar bens do devedor com o intuito de satisfazer a dvida, sendo concluda por uma fase de penhora, alienao e pagamento. Divide-se em duas espcies, de acordo com a situao financeira do devedor, tratando-se ele de solvente ou insolvente.

1.7.1 Execuo por Quantia Certa Contra Devedor Solvente

O procedimento deste tipo de execuo consiste, segundo Santos, na apreenso de bens do devedor (penhora), sua transformao em dinheiro mediante

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desapropriao (arrematao) e a entrega do produto ao exeqente (pagamento). Santos (1994, p. 273). Recebida a petio inicial, proceder-se- a citao do executado (CPC, art. 652) para, no prazo de 24 horas, pagar ou nomear bens penhora, sob pena de lhe serem penhorados suficientes para quitao do dbito. No caso do devedor efetuar o pagamento, encerra-se a execuo. Porm, pode o devedor ser citado e no efetuar o pagamento, mas nomear bens penhora efetuando a garantia do juzo podendo oferecer embargos execuo. Existe, contudo, a possibilidade do devedor no ser encontrado, cabendo ao oficial de justia proceder o arresto dos bens necessrios garantia da execuo, tentando por trs vezes citar o devedor; no o encontrado, certificar nos autos o ocorrido. O credor dever no prazo de dez dias requerer a citao do devedor por edital; decorrido o prazo de vinte e quatro horas do edital, sem qualquer manifestao por parte do devedor, nomear-se- curador, consoante estabelece o artigo 9, II, do CPC. O arresto ser convertido em penhora, prosseguindo-se a execuo. Faculta-se ao credor, tendo justo receio, requerer na petio inicial o arresto dos bens antes da citao do devedor, de modo que concludo o arresto proceder-se- a citao do executado, podendo este nomear outros bens penhora no prazo de 24 horas, sob pena de no o fazendo, transformar os bens arrestados em penhora. lcito ao devedor efetuar o pagamento aps o incio da execuo, mesmo que se tenha efetivado a penhora, remindo a execuo, ou seja, pagando ou

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consignando a importncia da dvida, mais juros, custas e honorrios de advogado (CPC, art. 651). Registra-se que sobre determinados bens no pode recair penhora, sob pena desta ser nula. So os bens elencados no art. 649 do CPC, considerados absolutamente impenhorveis, e o bem de famlia (Lei n. 8.009/90). Como o credor possui um ttulo que lhe confere o direito a receber o valor da prestao em dinheiro, a satisfao do credor dar-se- atravs da expropriao dos bens do devedor, no caso de penhora.

1.7.2 Execuo Contra a Fazenda Pblica

Quando a execuo for proposta pela Fazenda Pblica, segue-se o rito estabelecido na Lei de Execuo Fiscal (lei 6.830/80) aplicando-se subsidiariamente as disposies do Cdigo de Processo Civil no que aquela for omissa. Sendo a Fazenda Pblica a devedora, aplicar-se- as disposies dos arts. 730 e 731 do CPC. O devedor citado no para pagar, mas para oferecer embargos execuo. No sendo oferecidos os embargos, o juiz, atravs do Presidente do Tribunal Regional Federal, no caso de dvida contra a Fazendo Pblica Federal, ou o Presidente do Tribunal de Justia, quando se tratar de dvida do Estado ou Municpio, requisitar o precatrio para pagamento da obrigao (art. 100 da Carta Magna de 1988).

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1.7.3. Execuo de Prestao Alimentcia

Na execuo de prestao alimentcia o ttulo ser sempre judicial. Apesar desta tratar-se de execuo por quantia certa, por seu carter alimentar, possui algumas peculiaridades. Primeiramente, h possibilidade de priso civil do devedor, tratando-se de alimentos provisionais ou definitivos. Os provisionais referem-se ao sustento do alimentando durante o processo; os definitivos, por sua vez, constituem-se nos alimentos determinados em ao condenatria. Existem doutrinadores como Miranda (1975, p. 267), que dizem que os arts. 733 e 735 so relativos s prestaes de alimentos provisionais, somente cabendo a priso civil em decorrncia destes alimentos, no cabendo em relao aos alimentos definitivos. O prazo de durao da priso, em se tratando de alimentos provisionais de um a trs meses (CPC, art. 733, 1) e de alimentos definitivos, de sessenta dias (art. 19 da lei 5.478/68). Outra particularidade da execuo de alimentos a hiptese da penhora recair sobre dinheiro. Mesmo havendo oposio de embargos, o exeqente pode efetuar o levantamento do depsito. De outra parte, existe a possibilidade de proceder-se o desconto do valor da prestao na folha de pagamento do devedor, em se tratando de funcionrio pblico, militar, diretor ou gerente de empresa e demais empregados regidos pela CLT.

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Existe, por fim, a execuo de prestao alimentcia advinda de sentena condenatria por ato ilcito, resultante de morte ou leses, por crime doloso ou culposo (CPC art. 602 e seus pargrafos).

1.7.4 Execuo de Quantia Certa Contra Devedor Insolvente

Uma vez provada a insolvncia, a execuo dar-se- at o final, onde todos os credores concorrero, na proporo de seu crdito, para a diviso do patrimnio do devedor, independentemente de todos terem promovido ou no a execuo. a chamada execuo universal, pois dela participam todos os credores, vencendo antecipadamente todos os crditos existentes. A insolvncia caracterizada pelo montante das dvidas exceder o patrimnio (CPC, art. 748). Porm, o fato de seu patrimnio passivo ser maior que o ativo no suficiente para ensejar a execuo universal, devendo sua insolvncia ser declarada por sentena. Possui semelhana com a falncia: ambas objetivam dividir o produto dos bens do devedor entre os credores. Porm a falncia aplicada aos devedores comerciantes e esta ao devedor civil. No caso de indeferimento do pedido de insolvncia, a execuo ser feita conforme o previsto na execuo por quantia certa contra devedor solvente. Declarada a insolvncia, o juiz nomear o credor com maior crdito para administrar a massa, convocando os credores para apresentarem a declarao de seu crdito, juntamente com o ttulo. Procedida diviso dos bens entre os credores, normalmente acontece de no ser suficiente o produto da alienao dos mesmos, subsistindo o restante

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dos crditos por cinco anos contados do trnsito em julgado da sentena que encerrou o processo (CPC, art. 778), implicando na extino das obrigaes caso o devedor no adquira bens passveis de penhora neste perodo.

1.8 Constrio Patrimonial

O processo de execuo, j em sua fase preliminar, importa em constrio dos bens do devedor. Constrio patrimonial consiste em coero. D-se atravs da penhora, em que so indisponibilizados bens do executado para, se necessrio, vender visando adimplir o credor. Um dos principais objetivos da execuo expropriar o patrimnio do devedor. Tem-se que: A penhora o ato de apreenso de bens com finalidade executiva e que d incio ao conjunto de medidas tendentes expropriao de bens do devedor para pagamento do credor. Greco Filho (1994, p. 442). A penhora, uma das muitas medidas constritivas, o ato especfico da intromisso do Estado na esfera jurdica do executado quando a execuo precisa de expropriao de eficcia do poder de dispor. Miranda (1975, p.160). No processo de execuo a penhora o ato de natureza patrimonial mais importante. a apreenso judicial de bens do devedor, destinada a garantir o pagamento da dvida. Acquaviva (1993, p. 931).

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Portanto, a penhora requisito indispensvel para o ajuizamento dos embargos. S ocorre no processo de execuo, configurando um ato de instruo executria.

1.9 Meios de Defesa

Um dos princpios constitucionais basilares em nosso sistema jurdico o do devido processo legal, que representa o trinmio vida - liberdade propriedade, e enseja a presena do contraditrio e da ampla defesa. O inciso LV, do art. 5 da Constituio Federal de 1988, garante o contraditrio e a ampla defesa aos litigantes e acusados em geral. Sendo assim, possvel a defesa e participao dos litigantes no processo judicial e administrativo, para exercer a ampla defesa, sob pena de ocorrer uma nulidade insanvel. Ao colocar o contraditrio juntamente com a ampla defesa, o constituinte confirmou a ligao entre ambos os princpios, que tem por objetivo principal a realizao da justia. O princpio do contraditrio assegura o direito ao procedimento no processo executivo. Decorre do tratamento isonmico que deve ser dispensado aos litigantes. inerente ao direito, constitui uma garantia fundamental para a aplicao da justia e como meio de chegar-se ampla defesa. Apesar de serem colocados juntos, o contraditrio e a ampla defesa, constituem princpios diversos. O contraditrio visa garantir a participao e a possibilidade de defesa.

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Ao passo que a ampla defesa garante a utilizao de todos os meios probatrios possveis. Isto posto, temos que a ampla defesa decorrncia do contraditrio, dele resulta a possibilidade das partes fazerem uso de todos os meios legais de prova em direito admitidas. Assim sendo, eles esto sempre interligados. O processo de execuo no admite contestao. A sua defesa, a priori, feita somente atravs de embargos.

1.9.1 Embargos

Os embargos representam um procedimento conexo e autnomo execuo, que podem ser oferecidos aps prvia segurana do juzo, mediante penhora. Na exegese do art. 736 do CPC, temos: O devedor poder opor-se execuo por meio de embargos, [...]. Os embargos possuem natureza jurdica de ao incidental, almejam a desconstituio do ttulo executivo ou declarar sua nulidade ou inexistncia. Devem atender s condies e pressupostos processuais, em que ser verificada, entre outros, a legitimidade para agir e a competncia. Salienta-se o prazo de 10 dias para sua propositura, sob pena de precluso. So apresentados mediante petio, sendo autuado em apenso ao processo principal. Possuem sempre o efeito suspensivo, independente da execuo ser por ttulo executivo judicial ou extrajudicial.

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Configuram uma nova relao processual em que o devedor exerce o direito de ao contra o credor, na inteno de retirar a eficcia do ttulo executivo que deu azo propositura da ao executiva. Alguns autores, como Ovdio Batista da Silva, trazem os embargos no sentido de defesa contra o processo de execuo. No entanto a maioria da opinio de que os embargos do devedor correspondam a uma verdadeira ao de conhecimento que desgua em uma sentena que impea o processo de execuo ou desfaa ou restrinja a eficcia do ttulo executivo. Silva (1998, p. 109). J na posio de outro doutrinador, como Greco Filho (1994, p. 106), os embargos do devedor so o meio de defesa do devedor, que tem por objeto desconstituir o ttulo executivo ou declarar sua nulidade ou sua inexistncia.
Portanto, os embargos execuo tratam-se de uma ao constitutiva negativa incidental, que visa a desconstituio do ttulo executivo ou a execuo, e tem efeito declaratrio negativo. Entretanto, os embargos no podem ser a nica forma de defesa do executado. Em inmeros casos a injustia evidente, e no se pode conferir um s remdio processual para o executado exercer seus direitos. Silva (1998, p. 110).

1.9.2 Exceo ou Objeo de Pr-Executividade

Temos a exceo ou objeo de pr-executividade, como um meio de defesa. Este instituto visa o reconhecimento da falta de ttulo vlido para embasar a ao de execuo. Apesar de ser desconhecido por muitos, surgiu em 1966, atravs de Pontes de Miranda, em seu parecer de n 95, sendo este tratado de modo mais pontual no terceiro captulo.

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1.9.3 Ao Declaratria

Muitos autores defendem o uso, pelo executado, da ao declaratria, para discutir a obrigao contida no ttulo. Lopes (1992, p. 43-48), afirma que a existncia, ou inexistncia. de relao cambiria podem ser objeto de ao declaratria, presente no disposto do art. 4, I, do CPC, em que alude, genericamente, relao jurdica. Neste sentido se decidiu:
Ao declaratria incidental nos autos de execuo - admissibilidade incidncia do princpio da economia processual - benefcio do art. 47, do ADCT - art. 5, do CPC - 1. Consonante a melhor doutrina, admissvel a Ao Declaratria Incidental nos autos de Execuo, seja pelos fundamentos que a sustentam, seja por dar maior celeridade soluo dos litgios, propiciando, ainda, ao executado o exerccio pleno de sua defesa, mormente quando se trate, como no caso, de desconstituio do ttulo, mas, to-s, de aplicao de benefcio ao devedor aprecivel pela via incidental. (STJ - REsp 11.171 - SP - 3 T. - Rel. Min. Waldemar Zveiter - DJU 25.11.1991).

Entretanto, a declaratria no suspende o curso da execuo.

1.9.4 Mandado de Segurana

Hoje est pacificada na doutrina e na jurisprudncia a utilizao do mandado de segurana contra ato judicial, que pode ser: acrdo, sentena ou despacho, oriundo de ato jurisdicional ou administrativo praticado pelo juiz. O mandado de segurana no pode substituir os embargos no processo de execuo. permitido parte valer-se do mandamus se no dispor de outra forma de contrapor-se a um ato executivo ilegal que fira seu direito lquido e certo.

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2 AO DE OPOSIO DO EXECUTADO

2.1 Noes Introdutrias Autonomia do Processo de Execuo

O fato de se obter uma sentena condenatria, em que se constitui o titulo executivo judicial, no obriga o devedor a satisfazer o credor. Para ter o seu direito satisfeito, o credor necessita mover uma nova ao. Da a autonomia do processo de execuo. A funo jurisdicional no se exaure com a declarao de procedncia do pedido do autor, sendo necessrio, para a efetivao do processo, que o ru cumpra a obrigao que lhe imposta. Caso esse cumprimento no se d voluntariamente, cabe ao Estado, por intermdio de sua fora coativa, por meio da execuo forada, obrigar o ru a satisfazer a obrigao reconhecida por meio de uma sentena, ttulo executivo judicial, ou por meio de ttulos executivos reconhecidos pela lei como tais. A legislao que trata do processo de execuo no foi criada para comportar discusso acerca da constituio do ttulo executivo. Segundo Liebman ([s.d] apud GUERRA, 1998, p. 64): estruturado pela lei como um procedimento fechado e perfeito em si mesmo, do qual se exclui qualquer indagao de mrito e que caminha inexorvel por sua estrada, como se no houvesse qualquer incerteza sobre sua legitimidade. Assiste ao devedor, ante a garantia constitucional da ampla defesa, a possibilidade de insurgir-se contra a execuo atravs de uma ao incidental,

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denominada de embargos do devedor. o instrumento que confere ao devedor discutir o mrito do direito pretendido pelo exeqente, suspendendo-se a execuo enquanto se apreciam suas alegaes. Trata-se de uma ao autnoma, com a finalidade de desconstituir a relao jurdica executiva ou a eficcia do ttulo executivo. Para Levenhagen (1996, p. 127):
Os embargos do devedor constituem, indubitavelmente, uma defesa, porm, uma defesa que se reveste dos caracteres prprios da petio inicial do processo de conhecimento, tanto assim que constitui uma nova ao processada em autos apartados.

No mesmo sentido, Greco Filho (1994, p. 107), ensina que os embargos do devedor so o meio de defesa do devedor, com a natureza jurdica de uma ao incidente que tem por objeto desconstituir o ttulo executivo ou declarar sua nulidade ou inexistncia. Ainda que a execuo tenha por fundamento um ttulo executivo judicial, poder o devedor, atravs das matrias elencadas no art. 741 do Cdigo de Processo Civil, propor embargos. Recebidos os embargos, o juiz mandar intimar o credor para, no prazo de dez dias, apresentar contestao. Decorrido esse prazo, o juiz poder marcar audincia, ou em caso de versarem os embargos apenas sobre matria de direito, proferir sentena. Ressalta-se que se o credor no impugnar os embargos, no sofrer os efeitos da revelia, previstos no art. 319 do CPC, porque o credor no recebe uma citao como ocorre na fase de conhecimento, em que convocado a defender-se

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sob a pena expressa de ter-se por verdadeiros os fatos articulados pelo autor (CPC, art. 285 e art. 225, II). Alm disso, o credor nada tem a provar, diante do ttulo executivo que prova cabal de seu crdito. Ser, portanto, do devedor, o nus da prova na hiptese de querer desconstituir o ttulo executivo. A sentena dos embargos, dessa maneira, sempre proferida com base no que prova o devedor, e nunca por decorrncia de silncio ou inrcia do credor. Theodoro Junior (2003, p. 279).

2.2 Efeito Suspensivo dos Embargos

Antes da Lei 8.953/94 existia muita controvrsia em relao aos efeitos dos embargos. O 1 do artigo 739 do Cdigo de processo Civil veio solucionar de vez esse problema, conferindo efeito suspensivo aos embargos. Portanto, possuem efeito suspensivo, no importando o ttulo, se judicial ou extrajudicial, sobre o qual se funda a execuo. Contudo, oferecidos os embargos apenas sobre parte do crdito, prosseguir-se- a execuo com relao ao crdito no embargado, consoante estabelece o art. 739, 2 do CPC. Neste caso, suspendem a execuo s em relao parcela impugnada. Havendo mais de um executado, os embargos propostos por um deles suspendero a execuo tambm para os demais.

2.3 Pressupostos dos Embargos do Devedor

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Nos embargos do devedor, por sua natureza de ao, a petio inicial dever preencher os requisitos estabelecidos no art. 282 do CPC. Dever, ainda, obedecer os pressupostos relativos tempestividade e segurana do juzo. Em relao ao prazo, o art. 738 do CPC estabelece o prazo de dez dias para oposio de embargos contados: da juntada dos autos da prova de intimao da penhora; do termo de depsito (art. 622); da juntada aos autos do mandado de imisso de posse, ou de busca e apreenso, na execuo para entrega da coisa (art. 625); da juntada aos autos do mandado de citao, na execuo das obrigaes de fazer ou de no fazer. O prazo para a propositura de embargos dez dias. Sua inobservncia gera precluso. Quando houver pluralidade de executados (responsabilidade solidria) ser suficiente para a garantia do juzo a penhora de bens de qualquer deles, ao mesmo tempo que o oferecimento de embargos por um deles no suspende a execuo contra os demais, que no apresentaram embargos. Nesse sentido, a lio de Moreira (2002, p. 337):
Salvo na execuo de obrigao de fazer ou no fazer, eles apenas se tornam admissveis depois de seguro o juiz - pela penhora, na execuo por quantia certa (excetuando-se o caso de ser devedora a Fazenda Pblica; pelo depsito, na execuo para entrega de coisa).

Para Theodoro Junior (2003, p. 275), segurar o juzo, na linguagem do processo executivo, garantir a execuo, mediante depsito ordem judicial de um bem apto a dar-lhe satisfao, caso a defesa do executado venha a ser repelida. No so admissveis embargos antes de estar seguro o juzo. Se isso ocorrer, no deve o juiz indeferi-lo, mas apenas deixar de receb-los, naquele instante, determinando o seguimento da execuo. Posteriormente, quando o juzo

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estiver garantido, os embargos anteriormente interpostos, sero recebidos, desde que observados os demais requisitos.

2.4 Classificao dos Embargos

Os embargos podem ser classificados de acordo com a parte atingida na execuo, isto , se versarem apenas sobre parte dela sero denominados de embargos parciais. Neste caso, a execuo prosseguir com relao parte no embargada, suspendendo-se somente a parte que estiver sendo objeto dos embargos. (CPC, art. 739, 2). Por sua vez, os embargos que atacam a totalidade da execuo, suspendera esta integralmente. Existe ainda, outra classificao feita pela doutrina acerca dos embargos do devedor: os embargos ao direito de execuo e os embargos aos atos de execuo. Quanto aos primeiros, o devedor impugna ao credor nas hipteses de pagamento, novao ou remisso da dvida. In casu, busca-se a declarao de inexistncia da ao executiva. J nos embargos aos atos de execuo restringe-se o devedor a contestar a regularidade formal do ttulo, da citao ou dos demais atos sucessivos do processo.

2.5 Legitimidade para Propor Embargos do Devedor

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Os embargos acima mencionados podem ser opostos pelo devedor, aquele contra quem se expediu o mandado executivo, quer em ao condenatria, mencionado-o no ttulo executivo judicial, quer quando apontado no ttulo extrajudicial. So ainda legitimados para oferecer os embargos supracitados, os declarados por lei como responsveis patrimonialmente pelo adimplemento da obrigao como: o fiador, o scio, o sub-rogado art. 592 do CPC desde que atingidos pelos atos executivos, assumindo, portanto, a posio de parte na relao jurdica executiva. Registra-se, por oportuno, que o terceiro no responsvel pelo adimplemento de obrigao que for atingido por atos constritivos no poder utilizar do meio processual sub examine para opor-se execuo, porquanto no devedor no est mencionado no ttulo executivo e no apresentam-se como responsveis legalmente pelo adimplemento da obrigao devendo insurgir-se por meio de embargos de terceiro remdio processual prprio para repelir os esbulhos judiciais no s na execuo, mas em qualquer outro procedimento. (CPC, art. 1046).
Quando a execuo est dirigida contra vrios devedores e a penhora apenas atingiu a um deles, tem-se entendido que apenas contra este devedor a execuo prosseguir de modo que apenas ele poder interpor embargos do devedor. Theodoro Junior (2003, p. 272).

2.6 Competncia

A atual redao do art. 747 elimina qualquer dvida quando a esta questo. Transps-se para a letra da lei aquilo que j era pacifico entendimento jurisprudencial e doutrinrio: O juzo deprecado competente para julgamento de embargos que versem sobre a validade dos atos por ele praticados; o juzo deprecante detm competncia para conhecer dos embargos que versem sobre as

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demais questes; em ambas as hipteses, os embargos podem ser apresentados perante qualquer dos dois juzos, que providenciaro a remessa para o competente.

2.7 Embargos Execuo de Ttulo Executivo Judicial

As matrias alegveis nos embargos execuo fundada em ttulo executivo restrita, sendo vedada a discusso de matrias atinentes ao processo de conhecimento, por restarem preclusas. (CPC, arts. 468 e 473). Conforme ensina Theodoro Junior (2003, p. 280):
Esses fundamentos, que podem ser de contedo formal, referindo-se a defeitos de forma do processo, como os vcios da citao, a incompetncia, a cumulao indevida, etc., ou de contedo material, quando relacionam com a existncia do crdito (pagamento, novao, etc.).

O art. 741 do CPC elenca as matrias passveis de alegao para o caso em tela, quais sejam: I falta ou nulidade de citao no processo de conhecimento, se a ao lhe correu a revelia; vislumbra-se aqui a nica possibilidade de procedncia de embargos fundados em fatos anteriores sentena, uma vez que tal fato contamina todo o processo, ensejando a nulidade do processo de conhecimento e, por conseguinte, do ttulo executivo que funda a ao executiva.
A falta ou nulidade de citao para o processo de conhecimento pode ser invocada como fundamento dos embargos, se o feito ocorreu revelia do vencido, isto , se ele no ofereceu defesa no prazo legal, nem passou a atuar no processo, atravs de procurador voluntariamente constitudo, sendo irrelevante neste contexto a eventual atuao do curador especial a que se refere o art. 9, n II, fine. Moreira (2002, p. 340).

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II inexigibilidade do ttulo; a execuo deve fundar-se em ttulo lquido, certo e exigvel, requisitos necessrios a propositura da ao executiva. No se pode, portanto, propor a ao executiva sem que esteja em mora o devedor, ou seja, sem que seja exigvel a dvida. A inexigibilidade, pode decorrer de pendncia de recurso recebido apenas no efeito devolutivo, ou subordinar-se o crdito a termo ainda no alcanado ou condio no verificada (CPC, art. 572). III Ilegitimidade das partes; neste caso, falta execuo uma das condies da ao, qual seja, a legitimidade de parte, quer seja ativa ou passiva. ativa quando o autor da ao executiva no o titular do crdito ou no esto autorizados legalmente a proporem a ao (artigos 566 e 567 do CPC). Em relao ilegitimidade passiva ocorre quando a ao proposta contra quem no devedor ou responsvel patrimonial, previsto na lei, pelo cumprimento da execuo. IV Cumulao indevida de execues; permitida a cumulao de execues nos termos do art. 573 do Cdigo de Processo Civil. Porm exigese que seja o mesmo devedor, que seja competente para julg-las o mesmo Juzo e que o rito seja o mesmo para todas, caso contrrio o processo de execuo ser anulado, podendo o credor ingressar novamente com as execues, desta vez separadamente. V Excesso de execuo ou nulidade desta at a penhora; o excesso de execuo caracterizado quando: a) o credor pleiteia quantia superior ao ttulo, visando os embargos a reduzi-la, no anul-la; b) recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo, quanto a sua quantidade ou qualidade, visando o embargante anular ou reduzir a execuo; c) quando se processa a

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execuo de modo diferente do que foi determinado na sentena, destinandose os embargos anulao da execuo, uma vez que esta deve ater-se ao determinado no ttulo executivo; d) quando o credor, sem cumprir a obrigao que lhe corresponde, exige o adimplemento do devedor. VI Qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como o pagamento, novao, compensao com execuo aparelhada, transao ou prescrio desde que superveniente sentena. a prescrio da ao executiva, uma vez que com o trnsito em julgado da sentena tem-se incio ao prazo prescricional para executar o ttulo, correspondendo ao mesmo prazo da ao (Smula 150 do STF). VII Incompetncia do Juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do juiz. As excees de incompetncia, impedimento e suspeio devem ser oferecidas juntamente com os embargos, consoante lio de Theodoro Jnior:
No se deve, outrossim, elaborar numa s pea os embargos e a exceo, embora as duas peties sejam apresentadas a um s tempo (art. 742), salvo, naturalmente, se o nico objeto dos embargos for a exceo. que as excees devem ser autuadas separadamente conforme a regra geral do art. 299 do CPC. Theodoro Jnior (2003, p. 283-285).

2.8 Embargos Execuo de Ttulo Executivo Extrajudicial

Na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial, como o direito do credor ainda no foi discutido em juzo, h uma maior amplitude das matrias passveis de serem alegadas, podendo, inclusive, discutir-se o mrito do negcio jurdico a que deu causa o ttulo, tendo o embargante, contudo, o encargo de provar suas alegaes.

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2.9 Embargos Arrematao e Adjudicao

Nestes embargos aplicam-se as disposies relativas aos embargos execuo fundada em ttulo judicial. Inclusive com o efeito suspensivo da execuo e prazo de oposio de dez dias a contar dos autos de arrematao ou adjudicao. Est descrito no artigo 476 do CPC: ilcito ao devedor oferecer embargos arrematao e adjudicao, fundados em nulidades da execuo, pagamento, novao, transao ou prescrio. Discute-se, nos embargos sub examine, acontecimentos verificados aps o ajuizamento da execuo e posterior penhora, como, por exemplo, a nulidade da execuo por vcio ocorrido entre a penhora e a expropriao forada, ou na realizao desta.

2.10 Embargos Fundados em Direito de Reteno por Benfeitorias

Os embargos de reteno por benfeitorias tm aplicao nas execues fundadas em direitos reais ou em direito pessoal sobre a coisa. A petio deve atender os requisitos estabelecidos pelo art. 744, 1, do CPC, ou seja, cumpre ao devedor instruir a petio inicial, sob pena de no ser recebida, com as benfeitorias necessrias, teis ou voluntrias feitas; o estado anterior e atual da coisa; o custo da benfeitoria e o valor atual, bem como a valorizao da coisa, decorrente das benfeitorias.

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Conforme Santos (1999, p. 411), consistem na reteno da coisa pelo vencido, a fim de no ser entregue ao vencedor, at que este satisfaa o ressarcimento do valor das benfeitorias necessrias ou teis feitas na coisa por aquele. Salienta-se que, aos embargos fundados em direito de reteno, o artigo 739, 1, do CPC, tambm estendeu o efeito suspensivo, pois, como preconiza Theodoro Jnior (2003, p. 412):
Os embargos de reteno tambm so providos de efeito suspensivo frente execuo, dada sua ndole, que preservar a posse dos bens em poder do executado, como meio de compelir o dono a fazer as indenizaes devidas. O credor poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa, cumprindo o disposto no artigo 744, 3, CPC, ou seja, preste cauo ou deposite o preo das benfeitorias ou as diferenas entre o preo das destas e o valor dos frutos ou danos que tiverem sido liquidados.

2.11 Sentena dos Embargos: Eficcia e Autoridade

A sentena que julga improcedentes os embargos execuo declaratria. Reconhece a inexistncia do direito do embargante tutela que ele pretendia. A sentena que julga procedente presta-se declarao de inexistncia ou a desconstituio do titulo executivo e (ou) desconstituio de atos do processo executivo. Em ambos os casos, far coisa julgada material nos limites dos pedidos e das causas de pedir que o embargante apresentou.

2.12 Recurso nos Embargos

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Contra a sentena que julgar procedentes os embargos caber recurso de apelao em ambos os efeitos, consoante artigo 520 do CPC. Julgando-os improcedentes ou rejeitando-os liminarmente, quando apresentados fora do prazo ou quando no se fundarem nas hipteses do artigo 741 e nos casos previstos do 295, ambos do CPC, dessa deciso caber tambm apelao, mas ser recebida somente no efeito devolutivo, prosseguindo a execuo nos seus ulteriores termos.

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3 EXCEO DE PR-EXECUTIDADE

3.1 Consideraes Preliminares

A partir de 1966, o eminente processualista PONTES DE MIRANDA, ao analisar o dispositivo constitucional ensejador do due process of law oriundo da Constituio de 1946, concebeu o raciocnio bsico que deu origem exceo de pr-executividade. Segundo o jurista, diante do axioma ningum ser privado de seus bens sem o devido processo legal, viabiliza uma interpretao ampliativa do art. 304 do CPC (ento sob a forma de ante-projeto de lei), onde as excees de incompetncia, suspeio e impedimento seriam apenas exemplos das defesas incidentais oponveis pelo ru, em qualquer processo (seja de conhecimento, de execuo, ou cautelar).
O insigne parecerista foi enftico ao afirmar que a penhora ou o depsito somente de exigir-se para a oposio de embargos do executado, no, para a oposio das excees e de preliminares concernentes falta de eficcia executiva do ttulo extrajudicial. Miranda (1975, p. 170).

Tambm se tem notcia de que durante a vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1939 houve um estudo sobre um antigo tipo de defesa chamado na poca de oposio, que era considerada ao declarativa enxertada no processo de execuo, a qual consideram os atuais juristas ser uma fonte legislativa remota da exceo de pr-executividade. Miranda (1975, p. 36).

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Contudo, apesar das anteriores tentativas, foi por meio do aprofundado posicionamento de Pontes de Miranda que acabou apresentado ao direito ptrio o instituto da exceo de pr-executividade. O instituto da exceo de pr-executividade no est expressamente previsto na legislao brasileira, sempre foi questionado e admitido pelos estudiosos do direito como forma menos gravosa de defesa para o executado. Tendo em vista a constante evoluo dos princpios norteadores do comportamento social, o direito tambm busca o ideal da justia social. Desta forma, devemos trazer baila os princpios insculpidos em nossa Constituio Federal, destacando-se o princpio da ampla defesa, previsto no art. 5, LV, enquanto alicerce do devido processo legal; e o da propriedade, relativa ao patrimnio que se encontra protegido de qualquer privao ilegal (art. 5 , LIV). Contempla ainda os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, da economia processual e legalidade. O dever do Estado de prestar tutela jurisdicional rpida, justa e eficaz resultou na denominada efetividade do processo, que, por sua vez, passou ordem do dia, justamente para contrapor-se demora na soluo da controvrsia submetida ao crivo judicial, muitas vezes em razo de expedientes protelatrios utilizados pelas partes, os quais podem e devem ser repudiados a fim de acarretar o menor prejuzo possvel s partes litigantes. Inclusive criaram-se novos institutos no decorrer dos anos, dentre os quais pode-se destacar a antecipao de tutela (CPC, art. 273) e a tutela inibitria (CPC, art. 461). O processo de execuo pressupe a existncia de ttulo executivo formado, com o reconhecimento do direito material nele inserido, no comportando

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espao para a fase cognitiva, de modo que o devedor citado para pagamento dos valores devidos e no para apresentao de defesa. de salientar-se, que o juzo de admissibilidade na execuo no deve cingir-se somente ao exame do ttulo, devendo ser observada a presena dos pressupostos processuais e condies da ao, visando verificar-se a validade da relao processual executria para que se possa exercer a atividade jus-satisfativa da execuo. H determinadas ocasies em que a execuo promovida pelo credor se reveste de razes infundadas, maliciosas e sem qualquer embasamento legal. Como s no processo de conhecimento h espao para a contestao, eventuais discusses sobre a existncia, inexistncia ou valor da obrigao ficam adiadas para o momento dos embargos execuo, desde que haja a prvia garantia do juzo; de igual forma, o no pagamento pelo devedor, na forma legalmente prevista, acarretar a constrio de seus bens. Salienta-se, portanto, o papel fundamental do magistrado investido e competente para a soluo do conflito que lhe submetido, o qual tem a obrigao de averiguar a existncia dos pressupostos processuais de constituio e validade do processo, bem como as condies da ao e os requisitos do ttulo executivo, por se tratarem de questes de ordem pblica e que no processo de execuo devem ser cercadas de redobrada cautela, uma vez que h a possibilidade de agresso ao patrimnio do devedor. A execuo no pode sobrepujar o respeito dignidade humana do devedor, no pode lev-lo a situaes incompatveis com a sua dignidade.

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Inexistente o ttulo que deu causa execuo, ou quando a sua prpria existncia discutvel, traduz-se em verdadeira ilegalidade exercer constrio sobre o patrimnio do devedor, justamente por faltar o elemento legitimador, ou seja, o ttulo executivo. Assim o entendimento da doutrina em geral, diretamente influenciada no pensamento do eminente processualista Enrico Tullio Liebman. Por conseguinte, em determinados casos, no se justifica aguardar-se a penhora e/ou a interposio de embargos pelo devedor, para ento haver um pronunciamento pelo juiz da causa, pois tal procedimento importaria, na maioria dos casos, prejuzos irreparveis ou de difcil reparao. Sob esta tica que se faz necessria a existncia de instrumento processual capaz de, ausentes quaisquer dos elementos acima apontados, obstar o prosseguimento da execuo, caso o magistrado mantenha-se inerte, buscando, com isso, evitar uma injusta ou abusiva constrio judicial, por tempo indeterminado, no patrimnio do devedor considerando que, muitas vezes, o executado no possui qualquer bem de valor que possa garantir a execuo, a fim de ensejar o oferecimento de embargos. Neste diapaso, surge ento, a figura da exceo de pr-executividade, como remdio processual a garantir a defesa do executado, independentemente de penhora, acerca de determinadas matrias que importam em obstculo ao prosseguimento da execuo. Apesar de no haver previso legal explcita, cada vez mais aceito no mundo jurdico a figura da exceo de pr-executividade, ou objeo de prexecutividade, com significativa margem de admissibilidade. A nomenclatura mais

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utilizada exceo de pr-executividade. uma criao doutrinria, mas com grande aceitao no cenrio jurdico nacional.

3.2 Exceo de Pr-Executividade na Viso de Pontes de Miranda

Ao eminente jurista Miranda (1975, p. 125-39): atribudo o raciocnio bsico que originou a exceo de prexecutividade. Em parecer de n 95, proferido em 1966, sob a gide do CPC de 1939, a respeito da regularidade de aes de execuo suportadas em duplicatas falsas em face da Companhia Siderrgica Mannesmann. Neste processo os indeferimentos dos pedidos de decretao de abertura da falncia estabeleceram que os processos eram baseados em ttulos falsos. Ento seus portadores utilizaram-se da ao executiva de ttulos extrajudiciais, para que, com as penhoras sucessivas, se agravassem os depsitos bancrios da empresa, levando-a paralisao de seus negcios e de qualquer atividade social. Ao ser consultado sobre a possibilidade, de dentro do prazo de 24 horas (para pagamento sob pena de penhora), poder ser alegada a falsidade dos ttulos, Miranda (1975, p. 125-39) respondeu que: sim, proferindo o seguinte parecer: Quando se pede ao juiz que execute a dvida (exerccio das pretenses prprocessual e processual execuo), tem o juiz de examinar se o ttulo executivo, seja judicial, seja extrajudicial. E segue o insigne jurista:

49 Se algum entende que pode cobrar dvida que consta de instrumento pblico, ou particular, assinado pelo devedor e por duas testemunhas, e o demandado pblico falso, ou de que sua assinatura, ou de alguma testemunha, falsa, tem o Juiz de apreciar o caso antes de ter o devedor de pagar ou sofrer a penhora. Trata-se de negao da executividade do ttulo. Pode mesmo alegar que o instrumento pblico no foi devidamente assinado. A pretenso a executar comea a ser exercida antes, ao passo que o exerccio da pretenso a obter condenao, depois da qual devia ser exercida aquela, segue o seu curso, mais ou menos longo, conforme houve, ou no, contestao. O direito pr-processual que diz se o ttulo extrajudicial ttulo executivo ou no. Os requisitos que o direito pessoal ou real h de ter para que a pretenso condenao seja exercida simultaneamente com a pretenso execuo so pressupostos da tutela jurdica.

O renomado parecerista foi enftico em afirmar que:

A penhora ou o depsito somente de exigir-se para a oposio de embargos do executado; no, para a oposio das excees e de preliminares concernentes falta de eficcia executiva do ttulo extrajudicial ou da sentena. A execuo confina com interesses gerais, que exigem do Juiz mais preocupar-se com a segurana intrnseca (decidir bem) do que a segurana extrnseca (ter decidido). O que declarvel de ofcio ou decretvel de ofcio suscitvel entre o despacho do juiz e o cumprimento do mandado de citao ou penhora. Tambm seria, se o citando tivesse sabido da remessa da petio ou do ato de distribuio e - antes do despacho - fizesse ao juiz a comunicao de que a petio poderia lev-lo a despachar injustamente.

Ao concluir o parecer, promana:

Uma vez que houve alegao que importa oposio de exceo prprocessual ou processual, o Juiz tem de examinar a espcie e o caso, para que no cometa a arbitrariedade de penhorar bens de quem no estava exposto ao executiva.

Deixa claro, em seu parecer, que a execuo possui requisitos prprios, que devem ser apreciados antes do executado sofrer a constrio patrimonial, a fim de evitar que se cometa a penhora de bens de quem no esto sujeitos execuo.

3.3 Exceo de Pr-Executividade por Outros Doutrinadores

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Apesar da matria ser polmica, at os dias de hoje, a grande maioria dos doutrinadores admite a argio da exceo de pr-executividade. Muitos advogados fazem uso desse instrumento e os juzes e tribunais vm acolhendo esta pretenso. A este respeito, no posicionamento de Lacerda temos:
Na defesa do executado, h excees prvias, lato sensu, que afastam a legitimidade da prpria penhora, j que esta, como notrio, pressupe a executoriedade do ttulo. Se o ttulo no for exeqvel, no tem sentido a penhora, desaparece seu fundamento lgico e jurdico. [...] Se estes pressupostos ou condies inexistem, ou ocorre suspeita de tal sentido, constituiria violncia inominvel impor-se injustamente ao executado o dano, vezes irreparvel, da penhora prvia, ou, o que pior, denegar-lhe qualquer possibilidade de defesa se, acaso, no possuir ele bens penhorveis suficientes. [...] Se o direito resultante do ttulo extrajudicial acatado nos pressupostos da prpria executividade, com argumentos srios e idneos despose de qualquer sentido lgico ou jurdico, para o conhecimento e deciso dessa matria, a exigncia de prvia segurana do juzo que no houve. [...] Seria iniquidade absurda que o direito e o bom senso no podem acolher, se, em tal hiptese, se impusesse defesa o grave nus da penhora. Lacerda (1981, p. 7-15).

No mesmo sentido tem-se a opinio dos seguintes doutrinares: Conforme Assis (2002, p. 446):
Embora no haja previso legal explcita, tolerando o rgo judicirio, por lapso, a falta de algum pressuposto possvel o executado requerer seu exame, qui promovendo a extino da demanda executria, a partir do lapso de vinte e quatro horas, assinado pelo art.652. Tal provocao de matria passvel de conhecimento de ofcio pelo juiz prescinde de penhora, e, a fortiori, de oferecimento de embargos. (art.737,I).

J Dinamarco (1987, p. 447-8), preleciona:

A inpcia da petio inicial executiva ou a presena de qualquer bice ao regular exerccio da jurisdio in executivis constituem matria a ser apreciada pelo juiz da execuo, de ofcio ou mediante simples objeo do executado, a qualquer momento em qualquer fase do procedimento. [...] preciso debelar o mito dos embargos, que leva os juzes a uma atitude de espera, postergando o conhecimento oposio destes. Dos fundamentos dos embargos, muitos poucos so os que o juiz no pode conhecer de ofcio, na prpria execuo.

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Nas palavras de Theodoro Jnior (2003, p. 864):

A nulidade vcio fundamental e assim priva o processo de toda e qualquer eficcia. Sua declarao, no curso da execuo, no exige forma ou procedimento especial. A todo momento o Juiz poder declarar a nulidade do feito tanto a requerimento da parte como ex offcio. No preciso, portanto, que o devedor utiliza dos embargos execuo. Poder argir a nulidade em simples petio, nos prprios autos da execuo.

E o mestre Bojunga ([s.d.], p. 165-6), comenta:

Aquele que no pretender ou no precisar utilizar os embargos do devedor, evidentemente, no necessitar garantir o juzo. [...] Assim, a alegao de nulidade, vcios pr-processuais que tornam ineficaz o ttulo executivo, judicial ou extrajudicial, devem ser suscitados atravs da exceo de prexecutividade. Antes mesmo ou aps a citao do executado. A penhora e o depsito j so medidas executivas e no podem ser efetivadas quando no existir ou no for eficaz o ttulo que embasa o processo executrio.

Afirma Ferreira que o despacho inaugural ordenatrio de citao numa execuo contra devedor solvente pode ser atacado pelo devedor antes e para evitar a penhora, desde que ausentes quaisquer dos requisitos enunciados no art. 586 do CPC, que so as condies da execuo forada. Ferreira (RT 657/243) Dentre os juristas que no reconhecem a exceo de pr-executividade, destacam-se: No entendimento de Lima (1974, p. 27-163):
O nico meio normal vivel (para atacar o ttulo) a ao que tem o nomem iuris de Embargos do Devedor [...]. Se discusso ou controvrsia o ttulo gera, tudo matria para os embargos do devedor; nada cabe no processo 2 de execuo ou na ao de execuo.

Em sua concepo, somente os embargos podem ser utilizados para a defesa no processo de execuo, sob pena de causar prejuzo irreparvel ao exeqente e o processo de execuo desvirtuar-se de sua finalidade.

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Comunga do mesmo entendimento Guerra (1998, p. 160), aps analisar o juzo de admissibilidade na execuo forada:
Ao final de todas essas consideraes, lcito concluir que, embora outras atitudes sejam possveis, aquela que melhor garante uma defesa expressiva do devedor, quanto ao controle de admissibilidade da execuo, a instaurada dos embargos do devedor, onde todas as suas alegaes sero amplamente levadas em considerao, sem ferir as garantias que o prprio ordenamento oferece tambm, como no poderia deixar de ser, ao credor.

Como vemos, a grande maioria dos doutrinadores admite o uso da exceo de pr-executividade como instrumento vivel para que o devedor possa defender-se quando vtima de um processo injusto e ilegal.

3.4 Definio

Definimos exceo por uma defesa indireta, em que o ru, sem negar a pretenso do autor, alega direito seu com o escopo de ilidir ou paralisar a ao que lhe foi movida, ou seja, conforme Mortari (1999), a exceo de pr-executividade ou objeo pr-processual, consiste, na possibilidade do executado, de submeter ao conhecimento do juiz da execuo, independente da penhora e de embargos, determinadas matrias prprias da ao de embargos do devedor e com isso tentar evitar a constrio de seus bens. Nos ensinamentos de Siqueira Filho (1998, p. 92), define a exceo de pr-executividade como:

53 A argio de nulidade feita pelo devedor, terceiro interessado, ou credor, independente de forma, em qualquer tempo ou grau de jurisdio, referente aos requisitos da execuo, que suspende o curso do processo at seu julgamento, mediante procedimento prprio, e que visa desconstituio da relao jurdica processual executiva e conseqente sustao dos atos de constrio material.

Oliveira Neto (2000), define o incidente de pr-executividade como um incidente processual que tem por finalidade trancar o andamento de execues ilegais ou infundadas mediante a cognio exauriente da matria nele veiculada a ser de plano realizada pelo juiz. Moreira (2002, p. 1998, p. 35), define:
Pr-executividade no significa, por evidente, pr-processo de execuo, o que representaria atividade extrajudicial, mas sim possibilidade de defesa antes da penhora, antes do gravame, antes da constrio, antes, enfim, dos atos marcantes executivos.

Das diversas definies acima enumeradas, pode-se desprender que exceo de pr-executividade um instrumento utilizado por quaisquer

interessados; que serve para provocar o rgo jurisdicional mediante a argio da ausncia de algum dos requisitos da execuo, tendo por objetivo impedir que haja a constrio patrimonial.

3.5 Nomenclatura

At mesmo em sua nomenclatura, este instituto gera divergncias. Alguns o denominam por exceo, outros de objeo, e Oliveira Neto, em recente obra, o designa por incidente de pr-executividade.

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Ao insigne Pontes de Miranda, atribuda a consagrada a nomenclatura exceo de pr-executividade. Dentre os doutrinadores que se referem a este instituto como objeo de pr-executividade, destaca-se Nery Jnior (1997, p. 94), que prolaciona: mesmo sem estar seguro o juzo pode o devedor opor objeo de pr-executividade, isto , alegar matrias que o Juiz deveria conhecer de ofcio, objetivando a extino do processo de execuo. Rosa (1996, p. 96), inconforma-se com a expresso pr-executividade, argumentando:
Como utilizada, d a entender que a exceo de pr-executividade s diz respeito ao que fosse anterior formao da executividade, ou seja, s matrias contempladas no momento do despacho inicial, quando d executividade petio inicial. No s no momento inicial que o juiz deve observ-los, pois durante todo o curso processual surgem requisitos para a execuo vlida, que deve ser objeto de exame pelo magistrado.

Cabe tecer algumas consideraes acerca das diferenciaes promovidas pela doutrina, relativamente denominao do tema, ora tratado como exceo ora como objeo. Passos (1998), com o costumeiro brilhantismo, assim dispe acerca das citadas nomenclaturas:
A palavra exceo, em direito processual civil, utilizada, por alguns autores, para designar o prprio direito de defesa em todas as suas manifestaes. O termo objeo de uso apenas doutrinrio e de emprego recente entre ns. [...]. Afigura-se-nos, porm, conveniente e correto restringi-lo para categorizar determinados fatos extintivos ou impeditivos no caracterizveis como exceo. Os fatos extintivos ou impeditivos de natureza substancial, portanto, ora se apresentariam como excees, ora como objees. Uma primeira caracterstica distintiva a de que a exceo no pode ser considerada, de ofcio, pelo juiz; enquanto que se tratando de objeo, deve o magistrado, de ofcio, apreci-la. Destarte, exige-se para a execuo a oponibilidade do ru; dispensa a objeo a provocao das partes. Por fora disso, a exceo um verdadeiro contra direito do ru, que ele exerce com vistas a elidir as conseqncias jurdicas pretendidas pelo autor; a objeo um fato que obsta, de modo absoluto, a concesso da tutela pretendida pelo autor e prescinde, para que isso ocorra, de qualquer manifestao de vontade do obrigado.

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Alvim (1994, p. 5-6), ensina que o conhecimento ex officio quem distinge a objeo da exceo. Aquela pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, a qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto a exceo depende sempre de provocao da parte. A despeito das divergncias suscitadas pela doutrina embora o termo exceo de pr-executividade seja o mais aceito pela jurisprudncia trata-se, no entanto, de mera questo terminolgica, sem prejuzo aplicao, bem como s caractersticas do incidente.

3.6 Matrias Objeto de Exceo de Pr-Executividade

A exceo de pr-executividade tem por objeto matria de ordem pblica alegveis e conhecidas a qualquer tempo ou grau de jurisdio e, inclusive, de conhecimento ex officio pelo juiz. A tcnica de cognio na exceo de pr-executividade se assemelha exercida no mandado de segurana, contendo prova pr-constituda para demonstrar o direito lquido e certo, no cabendo dilao probatria alm dos documentos acostados inicial. Vimos anteriormente s diferenas relativas denominao do instituto objeto de estudo, ora tratado como exceo ora como objeo. O processo de execuo para ser vlido deve ater-se a determinados requisitos legais. Incumbe ao juiz, ex officio, verificar se esto presentes todos os pressupostos processuais e as condies da ao, bem como os requisitos especficos para que a ao executiva atinja seu objetivo. Muitas vezes, a ausncia

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de algum requisito, passa despercebido pelo juiz, que acaba por silenciar-se diante de tais matrias. Assim sendo, o executado pode e deve suscitar esta ausncia ao juiz. Para alguns operadores do direito, existem matrias que so prprias s objees de pr-executividade - aquelas que podem e devem ser conhecidas ex officio, por serem de ordem pblica e outras que se coadunam com as excees de pr-executividade aquelas matrias que exigem a alegao da parte.
Matrias de ordem pblica so todas aquelas passveis de conhecimento ex officio pelo juiz, justamente por haver um interesse pblico a ser preservado. Devem ser conhecidas em qualquer tempo e grau de jurisdio, s partes no dado ter disponibilidade quanto aos requisitos de existncia e validade do processo. Alvim (1994, p. 278).

Relacionam-se, principalmente, com: a) pressupostos processuais de constituio e validade do processo (CPC art. 267, IV): existncia de rgo jurisdicional, sujeito de direito, ao posta em juzo, citao da outra parte, capacidade postulatria e petio apta, juzo competente, citao vlida, capacidade processual; b) pressupostos processuais negativos (CPC art. 267): coisa julgada, litispendncia e perempo; c) condies de ao: legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido; d) vcios do ttulo executivo (CPC art. 586): ausncia de liquidez, certeza ou exigibilidade; e) nulidade da execuo (CPC art. 618). Conforme Wambier & Wambier (1996, p. 410):
O primeiro critrio a autorizar que a matria seja deduzida por meio de exceo ou objeo de pr-executividade o que se trate de matria ligada admissibilidade da execuo, e seja, portanto, conhecvel de ofcio e a qualquer tempo. O segundo dos critrios o relativo perceptibilidade do vcio apontado. A necessidade de uma instruo trabalhosa e demorada, como regra, inviabiliza a discusso do defeito apontado no bojo do processo de execuo, sob pena de que se desnature.Na verdade, ambos os critrios devem estar presentes, para que se possa admitir a apresentao de exceo ou objeo de pr-executividade.

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Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia entendem, sem maiores controvrsias, o cabimento da exceo de pr-executividade para a argio dessas matrias, justamente porque prescindiriam, em primeira anlise, de qualquer manifestao das partes, dada a possibilidade de conhecimento direto das mesmas pelo magistrado. No magistrio de Theodoro Jnior (2003, p. 253-55):
Mostrando-se visivelmente nulo o ttulo executivo ou manifestamente ilegtima a parte contra quem se intenta a execuo fiscal, ou ainda, estando a relao processual contaminada de nulidade plena e ostensiva, cabe o expediente que se vem denominando "exceo de prexecutividade, que nada mais do que o simples pedido direto de extino do processo, independentemente do uso dos embargos e da segurana do juzo.

claro, porm, que tal incidente s pode ser eficazmente promovido quando a causa de nulidade ou de inviabilidade da execuo for absoluta e notria, pelos prprios elementos dos autos. Muitos so os autores que posicionam no sentido de que a matria argida por este meio diga respeito ao juzo de admissibilidade (aspecto formal do processo), excluindo-se questes relativas ao mrito. Quanto matria relacionada ao mrito, deve a prova apresentada nos autos convencer o juiz de plano, para que ele exera cognio exauriente. Deve haver um juzo de convico, com imediato reconhecimento do direito do executado. O que deve ser considerado o contedo da exceo, seja defesa processual ou defesa de mrito, que dever ser provado de plano. Greco Filho (1994, p. 123-25), nos ensina que: a defesa processual, indireta quando formulada fora do processo e tem como objeto a ao ou o prprio processo (excees) e direta quando formulada dentro do prprio processo, nos

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termos do art. 301 do CPC. J a defesa de mrito indireta quando diz respeito a fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor e direta quando nega os fatos ou o direito afirmados na inicial. O contedo deste instituto deve ser apreciado como uma questo prejudicial, que deve ser de plano apreciada pelo juiz. Pois, as questes prvias sero necessariamente apreciadas antes do mrito. Se o seu exame levar ao conhecimento do mrito, temos uma questo preliminar. Entretanto, se direcionar para o julgamento, temos uma questo prejudicial. Havendo, portanto, uma relao de prejudicialidade entre as questes condicionante e condicionada. Passa-se a abordar, destarte, as matrias suscetveis ou no de alegao atravs da exceo de pr-executividade, sob a tica jurisprudencial. Uma das alegaes suscitadas a ausncia de manifestao do magistrado, com relao exceo de pr-executividade, sob alegao de ilegitimidade passiva ad causam, deciso esta que suspendeu o processo executrio. (TJ/SC Ag. Instrumento n 2003.0312003-3, de 29/06/2003, Des. Anselmo Cerello). Outra hiptese de cabimento da exceo de pr-executividade diz respeito ao desfazimento do contrato por novo acordo de vontades, impedindo que persista qualidade de ttulo executivo extrajudicial (art. 585, II, CPC) do instrumento inscrito que as partes haviam assinado, no que tange s prestaes que venceriam posteriormente. (TJDF - AI 1998.00.02.001643-7 - (110625) - 3 T. - Rel. Des. Angelo Canducci Passarelli - DJU 08.12.1998 - p.64.). Embora sem previso legal, a doutrina tem admitido a defesa do executado, sem oferecimento de penhora, sempre que a matria argida diga respeito a vcios intrnsecos ou extrnsecos do ttulo executivo, conhecveis de ofcio.

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(TRF 4 R. AC 98.04.03327-5/PR, 1 T., Rel. Juiz Vladimir Freitas. In: DJU de 23.12.98, p. 514). A exceo de pr-executividade ou oposio pr-processual, tem sido admitida, excepcionalmente, pela doutrina e jurisprudncia, em casos de vcios do ttulo cuja evidncia observa-se de plano, e sem exigir-se dilao probatria ou maiores reflexes sobre o questionamento jurdico da matria. (TRF 1 R. AI 95.01.00448-1/GO, 4 T., Rel. Juiz Conv. Alexandre Vidigal in DJU 09.04.99, p. 365).

3.7 Natureza Jurdica

A essncia da exceo de pr-executividade seu carter incidental. Sendo que a argio das matrias pelo devedor, ocorre no curso do processo de execuo, sem qualquer tipo de apensamento, como se verifica na oposio de embargos. A maioria das matrias ventiladas so de ordem pblica, no h previso legal, mas vem sendo bem aceita no meio jurdico. Sobre o tema, disserta com muita propriedade, Moreira (2002, p. 37):
Exceo de pr-executividade incidente defensivo. [...]. O incidente recai sobre algo; a exceo de pr-executividade recai sobre o processo de execuo. No est prevista na lei processual e sua argio pelo devedor constitui momento novo no processo, fora do caminho ento previsto, que caracteriza, assim, o incidente, subentendido no arcabouo processual civil brasileiro.

3.8 Procedimentos

A argio da ausncia dos requisitos da execuo no tem procedimento especfico, devendo, entretanto, observar-se as peculiaridades de

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cada caso. A argio de exceo de pr-executividade independe de penhora, sendo esta, de fato, sua principal caracterstica. Nada justificaria o uso deste incidente se houvesse a necessidade prvia de garantia do juzo, pois o executado tem a sua disposio a figura dos embargos, que dependem dessa segurana para seu ajuizamento. Por outro lado, deve-se ter em mira que a exceo de pr-executividade visa obstar a continuao de um processo executrio defeituoso ou viciado, em razo de fatos que no dependem do executado, sendo despicienda, assim, a garantia do juzo. Elucidativa a lio de LUCON (1996, p. 83):
A doutrina e jurisprudncia tm gradativamente e com maior freqncia afirmado ser possvel, pelo executado, a impugnao executividade do ttulo apresentado pelo exeqente antes mesmo da realizao da penhora. Como ato de afetao patrimonial que , a penhora atinge de forma severa a esfera jurdica do executado, que muitas vezes est sendo injustamente demandado. O elenco extensivo de ttulos executivos no ordenamento jurdico brasileiro, no encontrado em nenhum outro sistema jurdico, tem a grande vantagem de propiciar o desencadeamento de atos constritivos, graas eficcia abstrata que emana do ttulo executivo. No entanto, em certas ocasies, tais atos no so verdadeiramente desejados pelo direito. Em contrapartida, o mesmo ordenamento que oferece a possibilidade de o exeqente valer-se de atos de agresso sobre o patrimnio do executado permite a utilizao por este de amplos meios de defesa.A interpretao lgico-sistemtica das normas processuais outorga ao executado a possibilidade de encartar aos autos suas razes por meio da via incidental dos embargos execuo ou diretamente no processo de execuo. A manifesta vantagem de apresentar suas razes diretamente no processo de execuo tentar evitar, desde logo, a penhora.

3.8.1 Forma

A exceo de pr-executividade no possui nem forma nem figura de juzo, uma vez que sua origem doutrinria e jurisprudencial. Consiste em levar ao conhecimento do Juzo a notcia da falta dos requisitos necessrios formao e desenvolvimento.

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Por tratar-se de um incidente processual, no h qualquer rigor quanto forma de exteriorizao da exceo de pr-executividade, sendo argida mediante simples petio nos autos do processo de execuo, devendo o executado, demonstrar a insuficincia da pretenso do exeqente, lastreada no prprio ttulo executivo constante do processo. O STJ j se manifestou no sentido de que esta argio dar-se- mediante simples petio nos autos processuais: Porm, dever o executado juntar todos os documentos para comprovar de plano seu direito, sob pena de imediato indeferimento, j que a prova deve ser pr-constituda. A resposta tambm dever ser feita na forma de simples petio, observados os princpios da brevidade e da utilidade dos prazos. Pelo fato de no existir previso legal, o prazo judicial, ou seja, fixado pelo juiz.

3.8.2 Prazos

Em face da inexistncia de previso legal da exceo de prexecutividade, no h prazo para o executado defender-se atravs deste incidente. A doutrina e a jurisprudncia orientam pelo cabimento, a qualquer tempo (havendo posio minoritria, representada por Pontes de Miranda, que somente admite a exceo dentro do prazo para o nomeao de bens penhora pelo devedor vinte e quatro horas), da exceo de pr-executividade, para que se evite a imposio do nus injusto e ilegal consistente em submeter-se o suposto devedor

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a ver seus bens constritados em virtude de execuo movida sem os seus pressupostos basilares, a existncia de ttulo executivo e o inadimplemento. Preleciona Santos (1994, p. 196), que as excees podem ser suscitadas em qualquer grau de jurisdio. Assim, a argio da ausncia dos requisitos da execuo a pode ser feita em qualquer tempo e grau de jurisdio, conforme reza o art. 267, 3 do CPC, in verbis:
O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. Entretanto, de se ressaltar que a existncia ou no de prazo, in casu, irrelevante, visto que as matrias suscetveis de argio pela via da exceo de pr-executividade no esto sujeitas precluso, conforme se ver adiante. Santos (1994, p. 196).

No h que se perder de vista, tambm, o que prescreve o art. 267, 3 da Lei Adjetiva Civil, de modo que, mesmo ausente a rigidez de prazo para oferecimento da defesa, o executado deve prop-la na primeira oportunidade em que lhe cabe vir aos autos, sob pena de responder pela demora injustificada.

3.8.3 Prova

Como a exceo de pr-executividade no admite elastecimento probatrio, a prova dever ser sempre pr-constituda, documental e juntadas em uma nica oportunidade pelo devedor, para comprovar suas alegaes suscitadas no referido incidente. Faz-se pertinente, delimitar o que seja prova pr-constituda. Define Santos (1994 apud MOREIRA, 2002, p. 38), como prova fornecida por instrumentos

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pblicos, bem com particulares constitutivos de quaisquer relaes jurdicas que, segundo a lei, possam ser por eles criadas. Acerca do tema, a doutrina vem se pacificando no sentido de que a exceo de pr-executividade somente cabvel na argio de matrias demonstrveis de plano, ou seja, que dispensam uma posterior produo de prova pela parte. Moreira (2002, p. 38) assim nos ensina:
O processo de execuo tem cognio eventual, na dependncia de provocao do executado. A mais larga e ampla cognio d-se por meio dos embargos, que no excluem qualquer tipo de prova. Todavia, a mesma soluo resta excluda da exceo de pr-executividade, que no comporta o mesmo elastrio instrutrio. Como incidente cognizante, limita-se prova documental, conforme tranqilo entendimento doutrinrio.

Verifica-se, assim, que a exceo de pr-executividade no admite dilao probatria a qual se reserva aos embargos opostos execuo devendo, portanto, ser demonstrada atravs de prova documental inequvoca. No outro o entendimento extrado da jurisprudncia, in verbis:
1. EXECUO. EXCEO DE PRE-EXECUTIVIDADE. HIPOTESES DE CABIMENTO. 2. RECURSO. PREPARO. DILIGENCIA. INOCORRENCIA. 3. EXCEO DE PRE-EXECUTIVIDADE. DESCABIMENTO. EXECUO. Havendo necessidade de dilao probatria sobre a questo no plausvel seja acolhida a exceo. de ser superada a diligncia para o preparo do recurso, quando o juzo decisrio mostra-se desfavorvel ao recorrente. Agravo conhecido e improvido. (TARS AGI 195.193.529, 3 C.C., Rel. Juiz Aldo Ayres Torres, j. em 24.04.96).

3.8.4 Suspenso do Processo

A propositura da exceo de pr-executividade, em virtude de amparar-se na ausncia de algum dos requisitos da execuo, tem o condo de suspender o curso do processo executivo.

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Neste sentido, posiciona-se Rosa (1996, p. 76):

A argio da ausncia dos requisitos da execuo suspende o seu curso. Caso contrrio, tudo que foi dito acerca da impossibilidade de privao de bens sem observncia, em todos os seus termos, do princpio do devido processo legal, seria relegado ao olvido.

Suspenso uma parada momentnea do processo. O sobrestamento do feito ser at sua deciso de primeiro grau. Aps esta deciso, passar ento a fluir o restante do prazo eventualmente faltante. As partes sero intimadas da deciso que rejeita a argio da ausncia dos seus requisitos. Rosa (1996, p. 82), para ento reiniciar a execuo.

3.8.5 Deciso Judicial

O procedimento descrito finaliza-se com a deciso judicial, que pode acolher ou rejeitar, a pretenso do autor da exceo de pr-executividade. Acolhida a exceo de pr-executividade, a deciso proferida tem natureza jurdica de uma sentena extintiva da execuo. Se a matria vinculada diz respeito admissibilidade da execuo, teremos uma sentena terminativa, que dependendo o caso, nova execuo poder ser proposta. Sendo a matria relativa ao mrito, ou seja, declarao de existncia ou no da obrigao inserta no ttulo, no poder ser proposta nova execuo. Somente cabendo o recurso de apelao. Se rejeitada, configurar somente uma deciso interlocutria, devendo o magistrado dar prosseguimento normal execuo.

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3.8.6 Recursos

Acolhida a exceo de pr-executividade, proferindo-se sentena definitiva ou terminativa da execuo, caber o recurso de apelao. Rejeita-se a argio, no se por fim ao processo, pois de natureza jurdica de deciso, ensejando o recurso de agravo, sem efeito suspensivo. Neste sentido, Assis (2002, p. 347), diz que a rejeio do incidente enseja recurso de agravo de instrumento sem efeito suspensivo. De outra parte, o juzo de procedncia pode acarretar a extino do processo. Sendo o agravo provido, implica no acolhimento da argio da ausncia dos requisitos da execuo, levando prolao de sentena terminativa da execuo. Que exatamente o que se busca na discusso do agravo.

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4 CONSIDERAES FINAIS

Em razo da natureza coercitiva da atividade desenvolvida pelo Estado no processo de execuo, a prtica dos atos materiais de invaso do patrimnio do devedor est subordinada a uma srie de requisitos legais. Se o processo de execuo no atende aos pressupostos processuais e s condies da ao, no se instaura a relao processual e, conseqentemente, no h juzo para garantir. Logo, no h que se exigir do devedor a penhora ou depsito para que este possa suscitar a nulidade que vicia a execuo, decorrente de matrias que devem ser conhecidas ex officio pelo juiz. Assim, a exceo de pr-executividade surge da deficincia da atuao do juiz no controle de admissibilidade da execuo, dando prosseguimento ao processo que no preenche os requisitos legais. As divergncias existentes na doutrina acerca da exceo de prexecutividade ocorrem quanto ao objetivo desta (atacar a penhora ou o processo de execuo); oportunidade para oposio (antes da penhora ou a qualquer momento); s matrias argveis (toda matria que gere nulidade do processo de execuo ou apenas quelas que gerem nulidade desde que no importem em questo de alta indagao e prova); e natureza da exceo de pr-executividade (de objeo ou de exceo). Mas acordam os autores quanto inexistncia de previso legal da exceo de pr-executividade no ordenamento processual brasileiro; natureza de defesa do executado; as matrias argidas por meio de exceo de pr-

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executividade serem de ordem pblica; e a existncia de contraditrio no processo de execuo. As discusses persistem, mas depreende-se concluir que a exceo de pr-executividade, embora funcione como um instrumento de defesa do devedor, no pode ser considerada como tal, mas como uma informao prestada nos autos, por qualquer interessado, acerca da falha no controle de admissibilidade do processo de execuo. E, como objetiva informar ao juiz a ausncia de requisitos da execuo, pode ser argida por simples petio nos prprios autos. Conclui-se, ainda, que a exceo de pr-executividade pode ser oposta em qualquer tempo e grau de jurisdio, pois o processo de execuo que sobrevive mesmo diante de irregularidades processuais, ferindo, inclusive, o devido processo legal, no pode subsistir. Assim que, a doutrina e a jurisprudncia, preocuparam-se em estruturar o instituto da exceo de pr-executividade como instrumento a ser utilizado pelo devedor para alertar o juiz do descumprimento de algum requisito ou fato que levasse a extino da execuo. Como dito alhures, a existncia de penhora tornaria injusta a execuo naqueles casos em que evidente que o processo no atende s exigncias legais, impedindo ainda, a defesa do devedor quando o mesmo no possui bens para garantir a execuo. A exceo de pr-executividade suspende o curso do processo executivo a partir de seu recebimento. Interpretao que se coaduna com a assertiva de que ningum ser privado de seus bens sem a observao do devido processo legal.

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Da deciso que rejeitar a exceo caber agravo de instrumento sem efeito suspensivo, enquanto que da deciso terminativa do feito caber recurso de apelao. Destarte, este tem sido o objeto de estudo de vrios autores e juristas atentos realidade que os norteiam. Aos objetivos do ordenamento jurdico que se deve a importncia no trato do processo civil como instrumento hbil para consecuo de certos fins. Qualquer pretenso distinta daquelas previstas em lei deve ser repugnada. Assim tambm o processo de execuo. E exceo de prexecutividade cumpre este papel de verificao das exigncias legais sem as quais no aceitvel o prosseguimento do feito para satisfazer o interesse do exeqente.

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