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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4. REGIO.

ROGRIO ARAJO DA SILVA, brasileiro, casado, arrendatrio, portador da cdula de identidade RG n ................ e inscrito no CPF sob n ..............., residente e domiciliado na Rua Pernambuco, ..., Paranava/PR), por seu Advogado e bastante procurador abaixo assinado, conforme instrumento de mandato incluso (doc. ...), com escritrio profissional na Rua Argentina, 395 CEP 87980-000 ITANA DO SUL/PR, onde recebe intimaes para os atos processuais, vem, respeitosamente, honrosa presena de Vossa Excelncia, propor a presente

AO RESCISRIA POR INCOMPETNCIA ABSOLUTA EM RAZO DA PESSOA C/C COM ANTECICIPAO DE TUTELA

com fundamento no artigo 485, incisos, II e V do Cdigo de Processo Civil, c/c

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artigo 109 da Constituio Federal e 3, artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, em face de JOS ANTONIO GOTARDO, brasileiro, casado, comerciante, residente e domiciliado a Avenida Tancredo Neves. N...Paranava/PR., pelas razes de fato e de direito que passa a expor. I DO OBJETO DA RESCISRIA A presente ao tem como objeto rescindir a r. sentena registrada sob n ......., proferida nos autos da AO DE RESOLUO DE CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE COLHEITADEIRA C/C COM DANOS MATERIAIS, que transitou em julgado em 10/10/2012 em que foram litigantes as partes acima qualificadas, e que tramitou pela 1 Vara Federal de Paranava/PR, a qual condenou o autor em R$ 35.000,00 reais a titulo de danos materiais, bem como honorrios advocatcios fixados em 25% (vinte e cinco por cento). II DOS FATOS O Ru da presente Ao Rescisria ajuizou AO DE RESOLUO DE CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE COLHEITADEIRA C/C COM DANOS MATERIAIS contra o ora Autor, processo registrado n 5002556-85.2009.404.70.11, que tramitou pela 1 Vara Federal desta Comarca. Naquela lide foi decidido desfavoravelmente ao Autor, contrariando Constituio Federal e Disposio literal de Lei. III DA TEMPESTIVIDADE

O art. 495, do Cdigo de Processo Civil, estabelece:

O direito de propor ao rescisria extingue-se em dois anos, contados do trnsito em julgado da deciso.
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A r. deciso rescindenda transitou em julgado, em 10/10/2012, conforme certido anexa (doc. 02). Desta feita, a Smula n 401, cujo teor o seguinte:
O prazo decadencial da ao

rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento judicial.

Para tanto colaciona-se o seguintes julgados do Superior tribunal de Justia:

AO RESCISRIA. RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. PRAZO DECADENCIAL.TERMO INICIAL. COISA JULGADA POR CAPTULOS. DESCABIMENTO.EXCEO A RECURSO INTEMPESTIVAMENTE AJUIZADO. CARACTERIZADAOFENSA AO ARTIGO 495 DO CPC. EXISTNCIA DE DISSENSO PRETORIANO. 1. Na hiptese sob exame a Unio esposa a tese de que o lapso decadencial para a propositura de ao rescisria somente teve incio com o trnsito em julgado do recurso interposto pela empresa recorrida. O acrdo recorrido adotou tese diversa para declarar a decadncia do direito, qual seja, que a coisa julgada, em uma mesma ao, opera-se em parcelas fragmentadas, progressivamente e em oportunidades diferentes, no havendo que se considerar, para tal fim, tosomente a ltima deciso proferida no processo. 2. No se admite a coisa julgada por captulos, uma vez que tal exegese pode resultar em grande conturbao processual, na medida em que se torna possvel haver uma numerosa e indeterminvel quantidade de coisas julgadas em um mesmo feito, mas em momentos completamente distintos e em relao a cada parte. 3. O trnsito em julgado ensejador do pleito rescisrio no se aperfeioa em momentos diversos(por captulos), sendo nico para todas as partes, independentemente de haverem elas recorrido ou no. Assim, o interregno autorizativo da ao rescisria(art. 495 do CPC) somente deve ter incio aps proferida a ltima deciso na causa, concretizando-se a coisa julgada material. (...) 8. Recurso especial conhecido e provido.(STJ 1 Turma - REsp 639.233/DF, Rel. Ministro Jos Delgado j. em 06/12/2005grifado)

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Excees contagem do prazo da ltima deciso (erro grosseiro ou m-f)

PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. PRAZO DECADENCIAL. TERMO AQUO.1. O prazo decadencial da ao rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento judicial (Smula 401/STJ). Deve-se tomar como marco inaugural para a contagem do prazo bienal a ltima deciso proferida nos autos, ainda que essa deciso negue seguimento a recurso pela ausncia de algum dos requisitos formais, a includa a tempestividade (EDAgEAg1.218.222/MA, Corte Especial, Rel. Min. Gilson Dipp, DJe 15.2.12). No caso,o recurso fora inicialmente admitido. Somente veio a ser inadmitido depois da oposio de aclaratrios pela parte contrria. 2. Excepcionam-se situaes nas quais patente a m-f do litigante, nos casos em que o inconformismo deu-se exclusivamente com o intuito malicioso de protrair o temo inicial para o ajuizamento da demanda rescisria, fraudando o prazo peremptrio estabelecido na lei processual, quando ficar configurado erro grosseiro (equvoco procedimental que contraria previso legal explcita e carente de dubiedade, como, por exemplo,a interposio de recurso manifestamente inadmissvel).(...) 6. Recurso especial provido. (STJ 2 Turma - REsp 740.530/RJ - Rel. Ministro Castro Meira j.em 06/09/2012 - grifado)

, portanto, tempestiva a propositura da presente Ao Rescisria, j que ainda no fluiu o binio prescricional. IV DO DIREITO A presente Ao Rescisria est amparada no inciso II e V do artigo 485, do Cdigo de Processo Civil c/c artigo 109, inciso, I da CF e com o pargrafo 3 do art. 20 do CPC, nos quais preconizam o seguinte:

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ADVOCACIA
Jos Salustiano Filho OAB PR 5555 O Cdigo de Processo Civil: Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: [...] II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; [...] V - violar literal disposio de lei; 3 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%) sobre o valor da condenao, atendidos: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

A Constituio Federal: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

Desta forma, ao cortejar as normas pertinentes mesa, surge que o Juiz Federal incompetente para julgar a ao entre
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particulares, como no caso em tela, pelo que remanesce necessrio o juzo rescindir a sentena, bem como, ao fixar em excesso os honorrios da sucumbncia em 25% do valor da condenao violou a Lei Federal que disciplina a matria, decerto que pugna-se, proferir novo julgamento, por certo, adequado o juzo rescisrio, por tais razes, esses os dispositivos que fundamentam a presente rescisria. Como ensina Humberto Theodoro Jnior, "[...] sendo reconhecida a incompetncia absoluta, o processo atingido por nulidade, mas esta somente se restringe aos atos decisrios" (2005, p. 173).

V - Da tutela antecipada. De outra forma, o Autor, exerce atividade comercial na rua Pernambuco n.... Sendo este o imvel que funciona o seu estabelecimento comercial e, essencial para continuidade de sua atividade. Por certo encontra-se penhorado e com data de venda em hasta pblica num prazo exguo de duas semanas, em razo da execuo da sentena a qual pugna-se seja rescindida, vislumbra-se dano irreparvel ao autor.

In casu, existe a verossimilhana da alegaes do autor

dado a obviedade da incompetncia do juzo em razo da pessoa, prova inequvoca do direito do autor.

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Concomitante, vislumbra-se o perigo de dano irreparvel parte, sendo inconteste o perigo da demora [1]. Ressalte-se que o imvel em questo est para ser vendido pelo juzo, em hasta pblica, procedimento com implicaes de prejuzos a eventuais compradores, questo de ordem pblica que dispara o poder de cautela do juiz, dispensando cauo ou outros procedimentos. Ante ao exposto, pugna se por: VI - PEDIDOS E REQUERIMENTOS: a) Que sucessivamente, seja julgada procedente e

desconstituda a sentena, em rescindido-a; b)

juzo rescindente,

Proferido um novo julgamento, em juzo rescisrio

adequando o valor dos honorrios em at 20% (vinte por cento), do valor da condenao, consoante ao 3 do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) [...] o 1 Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) o 2 No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) [...] o 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) o 7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

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c)

Concedida a Antecipao dos efeitos da Tutela e

determine imediatamente a suspenso da Hasta Pblica, j marcada e, liberao da respectiva penhora do imvel essencial ao desempenho da atividade do autor. d) Seja admitido o depsito de 5% (cinco por centos) do valor da causa, com guia anexa (doc 03) [2], e seja o depsito normativo restitudo, ao autor ao final, caso julgada procedente, ou admissvel e, por fim no haver unanimidade na improcedncia. e) Citao do ru, no endereo declinado no prembulo desta para que apresente contestao no prazo de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias, fixados por Vossa excelncia, sob pena de revelia. f) g) Intime-se O Ministrio Pblico, consoante artigo 83, Requer provar o alegado por todos os meios II c/c com artigo 84, do Cdigo de Processo Civil [3]. permitidos em direito, inclusive o depoimento pessoal do Ru, sob pena de confisso, juntada de documentos, oitiva de testemunhas, expedio de precatrias e ofcios, percia, e demais provas que se fizerem necessrias.

Art. 488. A petio inicial ser elaborada com observncia dos requisitos essenciais do art. 282, devendo o autor: I - cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa; II - depositar a importncia de 5% (cinco por cento) sobre o valor da causa, a ttulo de multa, caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel, ou improcedente.
3

Art. 83. Intervindo como fiscal da lei, o Ministrio Pblico: I - ter vista dos autos depois das partes, sendo intimado de todos os atos do processo; II - poder juntar documentos e certides, produzir prova em audincia e requerer medidas ou diligncias necessrias ao descobrimento da verdade. Art. 84. Quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte promover-lhe- a intimao sob pena de nulidade do processo.

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h) i)

a condenao do Ru em custas processuais, D-se o valor da causa R$ 35.000,00 (trinta e cinco

honorrios advocatcios e demais cominaes legais. mil reais).

Nestes termos, Pede Deferimento.

Paranava/PR., 03 de abril de 2014.

........................ Jos Salustiano Filho OAB/PR. n5555

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Relatrio: 2014 ESTGIO SIMULADO: PRTICA DE PROCESSO CIVIL ALUNO: Jos Salustiano Filho RA 10428 5 B Nome do Orientador: Prof. Umberto Cassiano Garcia Scramim

1)

Como foi determinada a competncia?

R. Observa-se que foi a competncia em razo da pessoa restou afastada provavelmente foi assentada a territorial. A incompetncia absoluta em razo da pessoa ocasiona a completa nulidade pois a competncia em razo da pessoa absoluta, pode ser combatida por rescisria, neste caso como em fase de execuo deve ser combatida por pugnando suspenso da execuo por meio de tutela antecipada (ART. 100, CPC E 109, CF) 2) H prazo prescricional/decadencial para ingresso da ao? Art. 495. O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 (dois)anos, contados do trnsito em julgado da deciso. I. Prazo Decadencial O direito a rescindir a coisa julgada maculada por uma das hipteses previstasno art. 485, do CPC, potestativo, de modo que o prazo de dois anos previsto no presente artigo decadencial. Possui, assim, natureza material, de modo que no se suspende, no se interrompe (CC, art. 207), muito menos se prorroga (CPC, art. 175). II. Incio do Prazo O prazo para o exerccio do direito resciso da coisa julgada tem incio no primeiro dia til subsequente ao trnsito em julgado, que ocorre em um nico momento. No admite o Superior Tribunal de Justia trnsito em julgado parcial. Excees contagem do prazo da ltima deciso (erro grosseiro ou m-f)

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Contagem do prazo a partir da data do trnsito em julgado e no da data de sua certido Qual? O prazo de dois anos, consoante artigo 495, CPC. Como se conta? Tem inicio no dia posterior ao trnsito em julgado da sentena, ou ultimo ato do processo artigo 495, CPC, sumula 401, STJ. O artigo 495 diz ser cabvel a rescisria no prazo de 2 anos do trnsito em julgado da deciso. Quando eu declaro inconstitucionalidade deve ser dentro 2 anos ou aps? Corrente minoritria diz que, como a declarao, se no houver modulao de efeitos, sempre ex tunc, a sentena nunca deveria ter sido vlida, posso sim entrar com a rescisria. A majortiria diz que a ao rescisria apenas cabe dentro dos 2 anos do transito em julgado da deciso, se posteriormente o STF declarar, ajuze outra ao, seja anulatria ou um MS por exemplo.

3)

necessrio Depsito?

Sim de 20% do valor da sentena condenatria, nos termos do artigo 485, II do CPC. Em todos os casos? No, nos casos de justia gratuita, nos termos da lei 1060/50. Ocorre que h casos quem vem havendo uma recusa por parte dos tribunais quanto a declarao de pobreza baseados no art. 490, inciso II do CPC.
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4)

Seria possvel eventual pedido de tutela antecipada?

Sim, com os critrios j estabelecidos no artigo 273, CPC, com fumaa do bom direito e perigo da demora. Alm da possibilidade de dano irreparvel ou de difcil reparao. 5) Julgada procedente a rescisria, o processo devolvido para novo julgamento ou a prpria autoridade que est julgando a rescisria j pode proferir novo julgamento? No juzo rescidente a autoridade encaminha o processo ao juzo competente, conquanto que, no juzo rescisrio a autoridade profere novo julgamento.

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