Dir. Adm. - Bruna Refosco - Apostila

Direito Administrativo INSS
www.acasadoconcurseiro.com.br Prof. Bruna Refosco Pgina 1

DIREITO ADMINISTRATIVO
1. NOES BSICAS:

Antes de iniciarmos os estudos especficos acerca do Direito Administrativo,
importante que se faa uma diviso do que se compreende por direito administrativo e a
qual ramo do direito ele pertence, a fim de que possamos entender o porqu das
especificidades das regras do direito administrativo, os funcionamentos dos servios que o
Estado presta em prol da coletividade, a satisfao dos interesses do Estado, como
trabalham os agentes que atuam em nome deste Estado, dentre outros.
Em primeiro lugar, sabe-se que o direito divide-se em dois ramos: pblico e
privado. O direito pblico tem como caracterstica preocupar-se com a satisfao dos
interesses pblicos, da coletividade em geral, mas necessita do Direito para regulamentar
a forma como sero satisfeitos tais interesses. Exemplo: Direito Administrativo,
Constitucional, Penal, etc.
O direito privado, por sua vez, composto por normas mais flexveis, que tem por
objetivo disciplinar as relaes entre os particulares, atravs de normas. Exemplo: Direito
civil, comercial.
Nas palavras de Di Pietro : Direito Administrativo o ramo do Direito Pblico que
tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a
Administrao Pblica, a atividade jurdica no contenciosa que exerce e os bens de que
se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza pblica.

1.1. FORMAO DO DIREITO ADMINISTRATIVO:
O Direito Administrativo antigamente confundia-se com o direito civil. Contudo, no
final do sculo XVIII, na Frana, perodo da Revoluo Francesa, o direito administrativo
passou a adquirir caractersticas prprias.
O absolutismo que antes imperava na Frana em perodos anteriores, frente s
novas idias que comearam a surgir com a revoluo, comeou a perder fora, eis que se
primava por satisfazer as necessidades do povo e da coletividade e no apenas fazer valer
a vontade do soberano e seus caprichos.


O Estado passou a atuar em prol dos cidados e no de forma indiscriminada em
nome do monarca, logo, podemos concluir que o Direito Administrativo uma conquista
dos regimes democrticos e republicanos, sujeitando assim no somente o povo, mas
tambm, os governantes determinadas normas, no intuito de satisfazer o interesse da
coletividade, o interesse pblico e de todos.
1.2. DIREITO ADMINISTRATIVO NA ATUALIDADE:
Segundo Hely Lopes Meireles, o direito administrativo o conjunto harmnico
de princpios e regras (regime jurdico administrativo) que regem os agentes (do
Executivo, Legislativo e Judicirio), as entidades (rgos) e a atividade
administrativa como um todo, tendente a realizar de forma concreta (em
destinatrio determinado e efeitos concretos, afasta a atuao abstrata do Estado,
excluindo-se a funo legislativa), direta (independente de provocao, excluindo-se a
atuao jurisdicional que inerte e depende de provocao.
Estamos diante do que se denomina por critrio residual ou negativo. Um exemplo
que temos para qualificar os critrios que compem o direito administrativo o ato
denominado de Desapropriao (quando o Estado retira a propriedade de um particular
para fins de necessidade ou utilidade pblica, ou ainda, para atender ao interesse social)
A Desapropriao por ser compulsria (o estado retira a propriedade sem pedir ao
particular), logo DIRETA, pois no depende de provocao de ningum para praticar
este ato (retira a propriedade sem pedir para o particular ou para o poder judicirio, tem
autonomia para atuar), IMEDIATA, pois preocupa em praticar a atividade jurdica do
estado e, por fim, tem por objetivo atingir os FINS desejados pelo Estado (que so os
objetivos que o Estado procura cumprir e que esto definidos na Constituio, so as
metas que o estado procura satisfazer. No caso da desapropriao, o fim definido pela
constituio pode ser a necessidade ou utilidade pblica, ou ainda, o interesse social.
Tambm imediata porque tanto a administrao pea a desapropriao, esta ser
automtica, imediata, e seguir o regramento definido em lei para se perfectibilizar.
Logo, podemos entender o Direito Administrativo como sendo o ramo do Direito
responsvel por EXECUTAR (executar = realizar a atividade jurdica)os fins que o Estado
almeja, lembrando sempre que os fins so definidos na CONSTITUIO.


FORMA CONCRETA DOS FINS DO ESTADO: Definir quem so os destinatrios
determinados e produzir os efeitos concretos. Exemplo: O servidor fulano de tal ser
aposentado. (fulado de tal o destinatrio determinado e o efeito concreto a
aposentadoria deste servidor).
FORMA DIRETA DOS FINS DO ESTADO: uma funo do Estado que independe de
provocao, no depende da autorizao de ningum para executar uma determinada
funo. diferente do que acontece com o Judicirio, porque o Judicirio para atuar
precisa de provocao, precisa que algum leve a seu conhecimento determinada situao
para que ele possa se posicionar. No direito Administrativo, a Administrao atua de forma
autnoma, auto-suficiente para atuar, no necessitando que algum leve a seu
conhecimento determinado assunto para que ela se pronuncie sobre o mesmo. Isto est
ligado ao que chamamos de princpio da autotutela da administrao, que veremos
adiante.
FUNO IMEDIATA DO ESTADO: Significa colocar em prtica as finalidades do
Estado. a atividade jurdica, a execuo dos fins definidos na constituio.
Exemplo: A constituio prev como fim o direito educao, como sendo um direito
de todos e um dever o Estado. A construo de creches, escolas pblicas e professores
que trabalham em tais instituies, remunerados pelo Estado a funo imediata do
estado, a execuo do fim educao. com isso que o Direito Administrativo se
preocupa.
2. FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO
Fontes do Direito Administrativo so as origens, de onde nasce o direito
administrativo. So elas:
2.1. LEI EM SENTIDO AMPLO: toda e qualquer espcie normativa. Por
espcies normativas, compreende-se aquelas que esto previstas no artigo 59 da
Constituio Federal (exemplos: Lei complementar, lei ordinria, decretos, resolues).
Aquilo que est escrito.



Lembre-se que o artigo 59 escalona as espcies normativas conforme a sua
hierarquia.
Ademais, considerando que a administrao pblica se pauta pelo princpio da
Legalidade, conforme ser estudado, muitos doutrinadores e algumas bancas
formuladoras de questes de concurso pblico tais como Cespe/Unb ou Fundao Carlos
Chagas colocam que tal princpio fonte PRIMRIA do direito administrativo (posto que
primeiro a lei que o administrador se reporta, objetivando fundamentar suas decises e
atos).
2.2. DOUTRINA: A doutrina a conseqncia do trabalho dos estudiosos, que
objetivam a universalizao dos conceitos. a lio dos mestres e estudiosos da rea do
direito. O Direito Administrativo peculiar diferentemente do Direito Penal ou do Direito
Civil no possui um cdigo, mas sim, consiste numa reunio de normas, composto
pelas mais diversas leis (sendo que tais leis nem sempre esto em harmonia umas com as
outras). Por isso, existe muita divergncia entre os doutrinadores do ramo do direito
administrativo.

2.3. JURISPRUDNCIA: A jurisprudncia consiste no julgamento reiterado e no
mesmo sentido dos tribunais, que interpretam a lei ou podem suprir as lacunas existentes
nas mesmas.
Pode servir como mecanismo de orientao, mas no tem o poder de vincular a
deciso do administrador, exceto nos casos de smulas vinculantes, pois pelo prprio
nome, infere-se o entendimento que ela VINCULA o posicionamento ou mecanismo a ser
adotado pelo administrador.
Saliente-se que a mera existncia de UM acrdo no significa a existncia de
jurisprudncia. A jurisprudncia uma srie de decises REITERADAS no mesmo sentido.
Quando determinada jurisprudncia estiver consolidada (ou seja, no haver deciso
em sentido diverso), teremos a chamada SMULA VINCULANTE, que impede decises em
sentido contrrios ao seu regramento.



2.4. COSTUME: So as prticas habituais, reiteradas, tidas como obrigatrias, nas
quais o juiz pode levar em considerao para aplicar fundamentao de sua deciso
quando falta lei ou jurisprudncia sobre a matria. No Brasil no muito utilizado.

2.5. PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO: So critrios maiores e at mesmo, s
vezes no escritos, sendo extrados atravs da lgica ou da induo. Normalmente, vm
implcitos em uma regra, servindo como alicerce, como base para o ordenamento jurdico.
Exemplo: temos o princpio da Igualdade, que no vem escrito expressamente com
esse nome na Lei Constitucional, mas da interpretao da norma do artigo 5, que
afirma o seguinte - Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes percebemos que o princpio da igualdade est
implcito porque a norma constitucional busca que aquele que ser seu intrprete
se aperceba de que todos so iguais perante a lei.

3. ADMINISTRAO PBLICA

Administrao pblica, segundo a concepo de Alexandre de Moraes, pode ser
definida objetivamente como a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve
para a consecuo dos interesses coletivos (O QUE O ESTADO FAZ) e subjetivamente
como o conjunto de rgos e pessoas jurdicas aos quais a lei atribui o exerccio da funo
administrativa do Estado (QUEM FAZ EM NOME DO ESTADO).
Consideramos, portanto, como sendo o Estado, a pessoa jurdica de direito pblico
que pratica os atos buscando os fins coletivos (como por exemplo, os fins escritos na
Constituio Federal).
Ao dizermos que o Estado a pessoa jurdica de direito pblico, queremos dizer
que quem detm personalidade jurdica (ou seja, pode ser sujeito titular de direitos
como pode ser um sujeito que assume obrigaes e deveres).



Portanto, quando o Estado comete uma falha ou um dano, responder pela prtica
desta falha, pois tem personalidade jurdica, o sujeito quem praticou o ato, assumindo
responsabilidade para tanto.
Perante tal afirmao, imperioso salientar que a responsabilidade por quem
pratica o ato da pessoa jurdica, ou seja, do Estado.

Logo, caso o candidato venha a se deparar com alguma questo que exija o
conhecimento acerca da responsabilidade da pessoa jurdica, mesmo sendo a
Administrao quem pratique o ato para atingir os fins a serem perseguidos pelo ESTADO,
a responsabilidade NO ser da administrao, mas sim, do Estado como PESSOA
JURDICA DE DIREITO PBLICO, SUJEITO DE DIREITOS E OBRIGAES!!!
3.1 PODERES E FUNES DO ESTADO
O Estado, quando da manifestao de sua vontade e da prtica de seus atos, realiza
tal conduta atravs dos denominados PODERES DO ESTADO. A diviso de poderes do
Estado surgiu com a clssica tripartio de Poderes trabalhada por Montesquieu, e
adotada at hoje no ordenamento jurdico vigente, dividindo os poderes do estado em
LEGISLATIVO, EXECUTIVO E JUDICIRIO.
Tais poderes so independentes e harmnicos entre si, o que significa que dizer
que cada poder possui uma funo predominante, que o caracteriza como detentor de
parcela da soberania Estatal.
Contudo, h que se atentar para no confundir o conceito de PODERES DO ESTADO
com PODERES DA ADMINISTRAO, eis que os poderes do Estado dizem respeito
manifestao de vontade do Estado em si, enquanto os poderes da administrao so os
INSTRUMENTOS/MECANISMOS de que dispe a Administrao para buscar a satisfao do
interesse pblico, como o caso do poder disciplinar ou do poder de polcia, que sero
doravante estudados.
A tripartio de Poderes est consagrada no artigo 2 da Constituio Federal.



PODER LEGISLATIVO:
A funo tpica do Poder Legislativo a de legislar e fiscalizar, conforme se verifica
no artigo 70 da Constituio Federal.
A funo tpica do Poder Legislativo a de legislar e a de fiscalizar/controlar (ex:
CPI e Tribunal de Contas). A fiscalizao no funo admitida de forma pacfica na
doutrina. Quanto funo de legislar, significa inovar o ordenamento jurdico. Trata-se de
funo geral, que tem aplicao erga omnes, abstrata, e direta (porque independe de
provocao).
Exercem funes secundrias tambm de administrar e de julgar (ex: Senado julga o
PR no pedido de impeachment).
PODER JUDICIRIO
A funo tpica do poder judicirio , em regra, a de aplicar coativamente a lei,
solucionando conflitos. Trata-se de funo indireta (porque depende de provocao), e,
em regra, concreta (salvo no controle de constitucionalidade em que a funo geral).
Essa funo tpica tambm tem como caracterstica a intangibilidade jurdica: que
impossibilidade de mudana ou coisa julgada.
Tambm exerce funo atpica: administrativa, quando faz concursos; legislativa ao
elaborar seu RI.
PODER EXECUTIVO
A funo tpica do poder executivo a de administrar, de executar o ordenamento
jurdico vigente. Trata-se de atuao concreta (ex: nomear funcionria para exercer certo
cargo pblico), direta (independe de provocao), revisvel pelo poder judicirio, desde
que haja ameaa de leso. A coisa julgada administrativa no significa intangibilidade
jurdica, no definitiva.



Mas tambm exerce funo atpica: legisla por meio de MP; judiciria, julga processo
de sonegao fiscal.

Cuidado: Conforme ser visto na matria referente a Poderes da Administrao e
Atos administrativos, os atos praticados pelo executivo podero ser revistos pelo
judicirio, no que diz respeito ao aspecto da legalidade, conforme ser estudado, por
fora do artigo 5, inciso XXXV da Constituio Federal.

3.2. ORGANIZAO DO ESTADO
A organizao do Estado matria tratada pelo direito constitucional, que diz respeito
diviso poltica no territrio nacional, como se estruturam os Poderes do Estado, quais
as formas de Governo que se aplicam, como os governantes se investem na sua funo,
como A organizao do Estado matria constitucional que concerne diviso poltica do
territrio nacional, estruturao dos Poderes, forma de Governo, ao modo de
investidura dos governantes, e os direitos e garantias dos governados.
Nosso objeto de estudo ser a Organizao Administrativa das entidades estatais, as
autarquias que a compem, empresas estatais, todos os entes da administrao pblica
indireta, que possuem como objetivo a execuo dos fins do Estado,seja na forma
desconcentrada ou descentralizada dos servios pblicos, buscando atender aos interesses
da coletividade.
3.3. GOVERNO:
- O Estado composto por vrios elementos, tais como povo, territrio, governo
soberano e objetivos comuns, conforme seu prprio conceito, que o define como Um
povo, fixado em um territrio organizado, regido por um poder supremo (ou governo
soberano), para atuar buscando os fins coletivos.

Alguns doutrinadores, como o caso de Celson Antnio Bandeira de Mello, identifica uma
quarta funo, que se denomina FUNO POLTICA DE ESTADO. O que difere tal funo das
demais que no se refere atividade corriqueira administrativa, mas sim, importa nas
decises de cunho poltico, tais como sano e veto, decretao do estado de defesa ou do
estado de stio, declarar a guerra, a paz, etc.



Quando da anlise de tal conceito, extrai-se como definio de governo soberano
como aquele que exerce o poder absoluto, que se autodetermina e se auto-organiza;
sendo que este poder emana do povo. Isto que define um estado soberano.
Para que um governo seja soberano, imprescindvel que haja independncia na
ordem internacional e supremacia na ordem interna (ou seja, fala-se em independncia na
ordem internacional especialmente quando estudamos direito internacional pblico, onde
um Estado - pas independente de outros Estados e no se submete s ordens de
outros pases. Por sua vez a soberania na ordem interna diz respeito ao fato de o Estado
ser a instncia superior dentro de um territrio delimitado, sujeitando as pessoas de uma
dada nacionalidade s suas vontades).
Logo o governo a ordem que emana do Estado, o comando; sendo constitudo pelo
conjunto de Poderes e rgos constitucionais que exercem as funes estatais bsicas,
com uma responsabilidade constitucional.
3.4. ADMINISTRAO PBLICA
a mquina do Estado que tem por objetivo realizao de servios em prol da
coletividade, mas observando os limites da lei. composta pelos rgos e agentes que se
estruturam no intuito de pr em prtica as decises polticas do governo. Resumindo: A
administrao o instrumento (meio) que o Estado dispe para colocar em prtica as suas
decises polticas de governo (atingir seus fins).

Segundo ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro o conceito de administrao pblica
divide-se em dois sentidos:

3.5. CONCEITO FORMAL DE ADMINISTRAO PBLICA - Faz referncia a
como estruturada a administrao pblica. Diz respeito ao conjunto de rgos, entes,
agentes ou bens que compem a administrao pblica e que so necessrios para
colocar em prtica as decises polticas de governo.



3.6 CONCEITO MATERIAL DE ADMINISTRAO PBLICA- Significa a conduta
de administrar os interesses da coletividade, de forma concreta e imediata, sob o regime
de direito pblico para a consecuo dos interesses coletivos.

Lembrando que a atividade de governo discricionria (atividade poltica
com margem de liberdade) enquanto a atividade da administrao pblica
exercida dentro dos limites da lei ( adstrita ao que a lei determina fazer, em
regra).

4 REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
O regime jurdico administrativo diz respeito as prerrogativas e sujeies da
administrao pblica, ou seja, refere-se ao grupo de princpios e regras que possuem
uma correlao entre si, colocando a Administrao Pblica em uma posio privilegiada
para fins de satisfazer os interesses da coletividade, mas ao mesmo tempo, limita a
atividade administrativa para evitar os abusos por parte da administrao, desvio de
poderes e de finalidade.
Em sntese, o conjunto de prerrogativas e restries a que est sujeita a
Administrao e que no so aplicveis ou encontradas nas relaes estabelecidas entre
os particulares o denominado regime jurdico administrativo.
As prerrogativas e restries impostas administrao pblica expressam-se
principalmente atravs dos princpios, que informam o direito pblico e em especial, o
direito administrativo, tratando-se tambm os princpios como fontes do direito
administrativo.
H que se atentar aos fatos que nenhum princpio absoluto, o que significa dizer
que os princpios devem ser analisados conforme o caso concreto em que se apresentam,
por si s um nico princpio no hbil para anular a existncia de outros princpios. A
anlise conforme o caso concreto que dita qual princpio prevalecer perante outro.
O direito administrativo regido por uma srie de princpios, dentre os quais
podemos dividir como: Princpios basilares do direito administrativo, princpios
constitucionalmente expressos e princpios administrativos em geral.



4.1. PRINCPIOS BASILARES DO DIREITO ADMINISTRATIVO:
So os princpios onde se concentra a atividade da administrao pblica, segundo
Celso Bandeira de Mello. So eles:
4.1.1. SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO:
um princpio implcito porque no est expressamente previsto na Constituio
Federal, mas verifica-se a sua existncia quando se interpretam as normas constitucionais
que tratam sobre a administrao pblica e as prprias normas administrativas.
Significa a supremacia (superioridade) do interesse da coletividade (pblico) em
detrimento do interesse individual (particular).
O interesse pblico pode ser definido como a soma dos interesses individuais dos
membros de uma determinada sociedade, desde que essa soma de interesses represente
a maioria (a maioria dos interesses em comum desta determinada sociedade).
De forma equivocada, alguns definem como sendo o interesse do administrador ou
da mquina pblica em detrimento dos interesses particulares.
Na realidade o interesse da coletividade (que da sim, quem exerce a atividade de
proteger e salvaguardar os interesses desta coletividade a prpria mquina pblica) em
detrimento dos interesses isolados de particulares.
Este princpio se expressa nas formas do chamado por de polcia, quando a
administrao exerce a desapropriao, quando a administrao realiza a chamada
requisio administrativa, quando a administrao autnoma para fazer cumprir suas
premissas (chamada auto-executoriedade de seus atos), dentre outros.
Exemplo: a desapropriao, quando se transfere a propriedade de um bem que
pertencia a um particular para o domnio pblico, visando atender necessidades coletivas.
Exemplo 2 o fechamento de um estabelecimento comercial que desrespeite as
normas sanitrias, em razo do poder de polcia que a administrao detm. Protege a
sade pblica em detrimento do exerccio do comrcio por parte de um particular.



LEMBRANDO O INTERESSE/SUPREMACIA NO DO ESTADO OU DO
ADMINISTRADOR, MAS SIM DA COLETIVIDADE.
4.1.2. INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO
Tambm um princpio implcito no ordenamento jurdico brasileiro, assim como a
supremacia do interesse pblico.
Significa que o administrador no tem liberdade de dispor sobre o direito pblico.
No pode abrir mo do interesse da coletividade, porque o administrador no atua em
prol de sua prpria vontade, mas sim, para satisfazer os interesses em geral.
Exemplos de expresses do princpio da indisponibilidade do interesse pblico:
Dispensa de licitao quando no for hiptese de dispensa, porque isto significa abrir mo
da melhor proposta.
Exemplo 2: A lei de improbidade administrativa veda expressamente a transao com
quem pratica o ato de improbidade administrativa, por fora do artigo 17, 1 da lei
8429/92.
4.2. PRINCPIOS CONSTITUCIONALMENTE EXPRESSOS
So os princpios mnimos que a Administrao Pblica (direta e indireta) deve
observar. So chamados de constitucionalmente expressos porque esto transcritos no
texto legal da Constituio Federal, no artigo 37, caput:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte:

4.2.1. LEGALIDADE

Este princpio est consagrado inicialmente no artigo 5, inciso II da CF/88, que
reza ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei. De
forma diversa, o artigo 37 do mesmo diploma legal diz que a Administrao obedecer ao
princpio da legalidade.



Denota-se claramente a distino de legalidade feita pelo legislador ptrio entre a
legalidade aplicvel ao direito pblico e para o direito privado.
Para o particular, significa dizer que ele est autorizado a fazer tudo, salvo aquilo que
est vedado/proibido pela lei (no contradizer as regras da lei).
Por sua vez, a administrao, conforme determina o j mencionado artigo 37, deve se
subordinar lei. A administrao deve agir dentro dos limites de autorizao contida na
lei. Em suma, o administrador s pode fazer o que a lei autoriza ou determina.

Resumindo:

- DIREITO PBLICO ADMINISTRADOR FAZ O QUE EST PREVISTO NA LEI.
- DIREITO PRIVADO PARTICULAR FAZ TUDO QUE A LEI NO PROBE.
O administrador pblico, durante o exerccio de suas atividades funcionais, se sujeita
s determinaes da lei (seja a norma constitucional ou infraconstitucional), se delas no
pode se afastar ou se desviar, sob pena de praticar um ato invlido ou nulo, expor-se
responsabilizao disciplinar, civil, criminal, ou ainda, incidir na prtica do chamado abuso
de poder.
Contudo, o princpio da legalidade no exclui a margem de liberdade do
administrador, que a prpria lei confere.
Como impossvel prever todas as hipteses e casos com que o administrador ir se
deparar ao longo do exerccio da sua atividade, em alguns casos conferido certo grau de
liberdade (e faculdade) de o administrador atuar. Significa dizer que o administrador ir
atuar dentro dos limites previstos pela lei, mas com certa margem de liberdade.
Exemplo: A aplicao de sanes aos servidores pblicos que cometem alguma falta
administrativa prevista em lei (a espcie de sano tal como advertncia, suspenso,
exonerao). Mas o enquadramento da conduta do servidor que comete a falta
administrativa critrio discricionrio. A aplicao da sano no, pois a sano vem
prevista em lei, logo, expresso do prprio princpio da legalidade.
Existem excees ao princpio da legalidade? Celso Antnio Bandeira de Mello elenca
trs tipos de excees:


MEDIDAS PROVISRIAS Medidas provisrias so atos unilaterais do Presidente
da Republica, que tem fora de lei, mas que no so leis eis que no se submeteram ao
processo legislativo tcnico, conforme definio do prprio direito constitucional, sendo
editadas nas hipteses de relevncia e urgncia.
ESTADO DE DEFESA um instrumento utilizado para defesa do Estado e das
Instituies democrticas, que autoriza o Presidente da Repblica, desde que ouvido o
Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa nacional (artigo 136 CF/88), decretar o
estado de defesa, buscando preservar ou restabelecer a ordem pblica ou a paz social.
Quando da decretao do Estado de defesa, admite-se a restrio de alguns direitos
fundamentais, excepcionando-se desta forma, o princpio da legalidade.
ESTADO DE STIO Tambm um instrumento de defesa do Estado e das
instituies democrticas, que autoriza o Presidente da Repblica, desde que ouvido o
Conselho da Repblica e o Conselho da Defesa Nacional (art. 137), decretar o estado de
stio, buscando preservar ou restaurar a normalidade constitucional, perturbada por
comoo nacional, ineficcia do estado de defesa, em casos de declarao de guerra
externa ou para responder agresso armada estrangeira. Podendo restringir os direitos
enumerados no artigo 139, 220, bem como autorizar a interveno nas empresas
prestadoras de servios pblicos e requisitar bens. Poder ainda haver a restrio de todas
as garantias constitucionais, excepcionando-se, desta forma, o princpio da legalidade.
4.2.2. PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE
Significa dizer que o administrador no pode praticar seus atos buscando a satisfao
de interesses pessoais. O tratamento a ser dado aos administrados deve ser buscando a
isonomia e a igualdade entre todos, no realizando distines de carter pessoal.
Significa dizer que a Administrao no pode tratar os administrados de forma
discriminatria, tanto para fins de prejudicar como para fins de conceder benesses,
evitando assim as condutas de favoritismos ou perseguies.
Logo, a administrao deve servir a todos, sem preferncias ou averses pessoais e
partidrias.



As duas maiores expresses constitucionais que representam o princpio da
impessoalidade so a Licitao e o Concurso Pblico.
Exemplo: A publicao do edital de licitao oportuniza a todos que desejam
contratar com o poder pblico ter acesso aos requisitos para que a contratao se
perfectibilize. Com isto, a administrao pblica no seleciona quem deseja contratar, mas
sim, abre a oportunidade para que quem deseja contratar com a administrao pblica
concorra para tanto, e quem preencher os requisitos previstos no edital ser o escolhido.
(no pessoalizou a contratao, mas sim, permitiu a uma gama de interessados concorrer
para contratar com o poder pblico).
Exemplo 2: A abertura de edital de concurso pblico se destina administrao
selecionar quem melhor preencher os requisitos para integrar o rol de servidores pblicos.
No contrata as pessoas por razes pessoais (como, por exemplo, partidarismo poltico ou
crena religiosa), mas sim, escolhe seus futuros funcionrios dentre aqueles que tiverem
melhor desempenho nas provas aplicadas, tiverem mais ttulos para fins de pontuao e
qualificao, dentre outros critrios definidos no edital de concurso.
CUIDADO Quando determinado chefe de governo ou agente pblico
pratica atos e veicula a sua imagem prtica de tal ato para fins de se
promover, est se ferindo o princpio da impessoalidade.
Exemplo: Outdoor em que comunidade agradece ao prefeito fulano de tal pela
construo do novo hospital pblico da cidade.
Muito embora o artigo 37, 1 da CF/88 determine a publicidade dos atos da
administrao, estes no devem servir como mecanismos de fins de promoo pessoal,
pois o ato foi praticado em prol da coletividade e no de um nico agente.
NEPOTISMO
O nepotismo significa o favorecimento de parentes em detrimento de pessoas mais
qualificadas, especialmente no que diz respeito nomeao ou elevao de cargos.
Representa a aplicao dos princpios da impessoalidade, da moralidade, da eficincia ou
da isonomia.



Esta conduta vedada por fora da Smula Vinculante n. 13 do STF, que diz:
Smula Vinculante n. 13: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em
linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade
nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo,
chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana,
ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios,
compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio
Federal..
A Smula veda tambm o denominado nepotismo cruzado, que acontece quando
dois agentes pblicos empregam familiares um do outro como forma de troca de favor, e,
acreditam que assim no contrariam o citado enunciado do STF.
Muito embora a smula vinculante seja silenciosa no que tange a possibilidade de
configurao de nepotismo no caso de indicao para cargo de natureza poltica, o
Supremo Tribunal Federal j manifestou posicionamento no sentido de afirmar que os
cargos de carter poltico no so alcanados pelas determinaes da smula, quando
exercidos por agentes polticos.
Exemplo: Governador do Estado pode contratar o irmo Mdico para Secretrio de
Sade do Estado (vide as reclamaes 6.650 e 7.834).
Contudo, imperioso salientar que, embora a smula exista, a matria acerca do
nepotismo ainda no se encontra regulada em lei.

4.2.3. PRINCPIO DA MORALIDADE -
um conceito abstrato, com certo grau de indeterminao e vago. Relaciona-se
idia de lealdade, honestidade, tica e boa-f na execuo da atividade administrativa.
Muitos definem como sendo a exigncia da boa administrao por parte do
administrador pblico.
A moralidade administrativa relaciona-se diretamente com a chamada probidade
administrativa (definida e protegida pela lei 8429/92), desde que presentes a culpa ou o
dolo na violao da probidade.



Ou seja, sempre que se violar a probidade administrativa, estar-se- violando
tambm a moralidade administrativa, pois estaremos diante de uma conduta de m
gesto do administrador pblico.
Contudo, isto no significa dizer que a violao da moralidade implica na violao da
probidade. A exemplo disso, temos a j denominada conduta de nepotismo, que viola a
moralidade administrativa (honestidade e tica), mas que no importa necessariamente na
m gesto dos recursos financeiros.
4.2.4. PRINCPIO DA PUBLICIDADE
Significa que, como o administrador pblico presta um servio em prol da
coletividade e visando o interesse social, deve dar cincia, conhecimento, publicidade dos
atos praticados ao titular do direito.
A administrao tem a obrigao de levar a conhecimento de todos seus atos,
contratos ou instrumentos jurdicos, para fins de permitir o controle e a fiscalizao dos
atos que pratica.
Exemplo: quando as contas de determinada pessoa jurdica de direito pblico
publicada, para fins de viabilizar a fiscalizao e o questionamento caso surja dvida
acerca do emprego dos recursos pblicos.
Exemplo 2: publicidade de edital de licitao, que permite dar conhecimento a todos
de que a administrao tem interesse em contratar, e assim, permite a efetivao do
tambm princpio da impessoalidade.
Contudo, existem excees publicidade dos atos praticados pela administrao, as
quais sejam:
- NOS CASOS QUE SE REFEREM PROTEO DA INTIMIDADE, VIDA PRIVADA E
IMAGEM - Por disposio expressa do art. 5, inciso X, que garante a inviolabilidade da
intimidade, vida privada e imagem (direito fundamental).



NOS CASOS EM QUE HAJA RISCO PARA A SEGURANA DO ESTADO E DA
SOCIEDADE -Art.5, inciso XXXIII, quando documentos que normalmente deveriam ser
publicizados so mantidos em sigilo para fins de preservar a segurana do estado e da
sociedade.
ATOS PROCESSUAIS Art. 5, inciso LX, quando atos processuais devero tramitar
em sigilo para fins de preservar a intimidade, ou quando o interesse social exigir. Nestes
casos, os atos processuais devero correr em segredo. Exemplo: Processo administrativo
dos conselhos.
4.2.5. PRINCPIO DA EFICINCIA
Foi introduzido pela EC n 19/98, e diz respeito exigncia da prestao de um
servio pblico eficiente, tanto no que diz respeito eficincia dos meios do servio
quanto eficincia dos resultados do servio prestado.
Significa dizer que consiste na realizao da atividade administrativa com presteza,
perfeio e rendimento, buscando a produtividade, economicidade e reduo de
desperdcios, em prol do bem comum.
No que diz respeito especificamente aos servidores pblicos, a emenda constitucional
n 19 veio para modificar a regra insculpida na constituio acerca da aquisio e perda
da estabilidade dos servidores pblicos, hoje regrada pelo artigo 41, CF.
Para que o servidor adquira a chamada estabilidade, deve ser nomeado em cargo de
provimento efetivo, que depende da prvia aprovao em concurso pblico de provas ou
de provas e ttulos; trs anos de exerccio efetivo (NO DE ESTGIO PROBATRIO), ser
aprovado na chamada avaliao de desempenho (clara incidncia do princpio da
eficincia).
O servidor que adquire a estabilidade, pode perd-la em virtude de processo
administrativo (desde que garanta a ampla defesa e o contraditrio), atravs de processo
judicial com trnsito em julgado ou atravs da chamada avaliao peridica (expresso
legal do princpio da eficincia).
A avaliao peridica feita conforme cada estatuto de servidor dispe.



Tambm exemplo da expresso do princpio da eficincia a chamada eficincia
exigida quando da prestao dos servios pblicos, tanto com relao ao meio como so
prestados como os resultados obtidos. O servio tem que atender plenamente as
necessidades para as quais foi criado.
O princpio da eficincia assim como o princpio da moralidade um tanto quanto
abstrato, no consistindo em um conceito fechado.

RECURSO PARA DECORAR OS PRINCPIOS CONSTITUCIONALMENTE
EXPRESSOS: LIMPE!!!

L egalidade
I impessoalidade
M oralidade
P ublicidade
E ficincia

4.3. PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS EM GERAL
So aqueles que no esto expressos no artigo 37 caput, mas que podem ser
encontrados em outros dispositivos da prpria constituio federal ou ento, regulados em
outras normas de carter infraconstitucional.
4.3.1. PRINCPIO DA ISONOMIA
Significa tratar de forma igual os iguais e de forma desigual os desiguais, na medida
de suas desigualdades.
Deve observar a correlao ltica entre o fato discriminado e a razo jurdica pela qual
a discriminao feita.
A jurisprudncia dominante tem exigido que a lei de determinada carreira preveja tais
exigncia discriminatrias, alm da compatibilidade com o objetivo da norma.



o caso, por exemplo, da smula 683 do STF, que reconhece a possibilidade do limite
de idade, quando a complexidade do cargo assim exigir. Quando a natureza das
atribuies de um cargo justifica o limite de idade, ento, a estipulao do limite de idade
constitucional (tanto para o caso de idade, como condio fsica, etc).
Exemplos:
Concurso para salva-vidas que veda a participao de cadeirantes do certame (no
viola a isonomia);
Concurso para a polcia civil na rea burocrtica que veda a participao de cadeirante
viola a isonomia;
3 anos de exerccio de atividade jurdica para os concursos de MP e magistratura
no viola porque exigncia da lei orgnica dos cargos.
** PROVA FSICA EM CONCURSO:
A prova fsica em concurso com critrios diferenciados para mulheres no viola o
princpio da isonomia, porque as mulheres so fisicamente diferentes dos homens.
4.3.2. PRINCPIO DA AMPLA DEFESA
Est previsto no artigo 5, inciso LV da CF/88, com a seguinte redao:
Art. (...)
LV - aos litigantes em processo judicial ou administrativo so assegurados o
contraditrio e a ampla defesa
(...)

a expresso do prprio Estado Democrtico. Representa a oportunidade de
defesa da parte, quando a ela imputada a prtica de determinada conduta. No significa
a mera abertura de prazo, mas sim, dar a oportunidade efetiva do exerccio da defesa.
Desmembra-se na realizao de duas necessidades:



DEFESA PRVIA Consiste na informao das penalidade pr-determinadas ao caso
que se apresenta. O sujeito no pode ser surpreendido com penas que no saiba,
ento, o processo divido em etapas que permitem a cincia do sujeito ao que ele
est sendo submetido, a qual conduta lhe imputada e quais os resultados possveis.
GARANTIA DE INFORMAO DO PROCESSO permitir que o sujeito conhea o
processo, tenha acesso ao mesmo, por exemplo, ao permitir as cpias. Contudo, a
administrao no tem o dever de arcar com os custos das cpias, isto
responsabilidade do interessado.
GARANTIA DE RECURSO direito constitucional, decorrente da ampla defesa, para
que a parte possa exercer a tentativa de reformar ou anular uma deciso que lhe foi
desfavorvel ou prejudicial.
CUIDADO EM SE TRATANTO DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS, H A
POSSIBILIDADE DA REFORMATIO IN PEJUS, POR FORA DE EXPRESSA
DETERMINAO LEGAL DA LEI 9.784/99, CONFORME O ART. 64,
PARGRAFO NICO. CONTUDO, A REVISO DO PROCESSO
ADMINISTRATIVO (QUANDO SURGE FATO NOVO) NO ADMITE A
REFORMATIO IN PEJUS, POR EXPRESSA DISPOSIO LEGAL DO ART. 65,
PARGRAFO NICO DA MESMA LEI.

LEMBRANDO QUE REFORMATIO IN PEJUS A REFORMA DA DECISO
QUE ACARRETA EM AGRAVAMENTO DA SITUAO DO RECORRENTE!!!

PRODUO DE PROVAS - prova realizada e avaliada para fins de quem traz a prova
conhecimento da autoridade competente, possa convencer o julgador dos seus
argumentos.
DEFESA TCNICA A presena de advogado facultativa nos processos
administrativos em geral, no caracterizando nulidade do procedimento a ausncia do
mesmo, por disposio da Smula Vinculante n 5 do STJ, que diz que a falta de
defesa tcnica por advogado em processo administrativo disciplinar no ofende a
Constituio Federal.



4.3.3. PRINCPIO DO CONTRADITRIO

Significa a obrigatoriedade que a administrao pblica tem de dar cincia da
existncia de um processo e do contedo do mesmo parte interessada.
No se limita nica e exclusivamente a proceder com a citao da parte para
que a mesma se manifeste. Tal princpio muito mais abrangente, pois significa tambm
ouvir as alegaes da parte, permitir sua manifestao, sua produo e alegao de
provas, para que a mesma exera a sua influncia no convencimento da autoridade que
julga.

4.3.4. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE

A administrao ou aquele que atua em seu nome deve agir com bom senso, de
forma razovel, congruente e proporcional (ou seja, abrange o princpio da
proporcionalidade).
A razoabilidade nada mais do que um limite dado para a discricionariedade
(margem de liberdade) do administrador, para que ele ao praticar seus atos estabelea
uma relao de oportunidade e convenincia de um lado e a finalidade legal de outro.
Logo a conduta do administrador dever ser sensata e racional.

Exemplo: O administrador resolve construir um hospital e no escola. Isto uma
opo do administrador (o chamado mrito administrativo). Contudo, se o administrador
muda de idia e resolve construir uma praa ao invs do hospital, h um controle de
legalidade, do princpio constitucional (a deciso no foi razovel). Neste caso, o poder
judicirio pode fazer controle de legalidade com base em princpios constitucionais.

4.3.5. DA PROPORCIONALIDADE

O princpio da proporcionalidade caracterizado pelo fato de presumir a existncia
de uma relao adequada entre um ou vrios fins determinados e os meios com que so
levados a cabo, na descrio do jurista Paulo Bonavides.



A proporcionalidade deriva do princpio da razoabilidade, diz respeito anlise de
alguns critrios de aplicao, os quais sejam a adequao, no caso de a medida adotada
ser a mais adequada; a necessidade, no caso de a medida adotada vise a preservar o
direito fundamental mais importante no caso concreto; e por fim, a proporcionalidade em
sentido estrito, questionando se o meio escolhido foi o menos oneroso dentre os
existentes.
Em suma: o equilbrio entre o ato praticada e as medidas aplicadas em razo dele,
considerando os benefcios e prejuzos (no pode causar mais prejuzo que benefcio).
Exemplo: servidor que pratica uma infrao funcional de natureza leve, mas sofre
pena de demisso a bem do servio pblico. A sano desequilibrada, no razovel e
no proporcional.
TANTO O PRINCPIO DA RAZOABILIDADE COMO DA
PROPORCIONALIDADE SO PRINCPIOS IMPLCITOS NO TEXTO
CONSTITUCIONAL, PORM SO EXPRESSOS NO TEXTO
INFRACONSTITUCIONAL, EM ESPECIAL NA LEI 9.784/99 QUE TRATA, EM SEU
ARTIGO 2 QUE A ADMINISTRAO PBLICA DEVE OBEDECER A
RAZOABILIDADE E A PROPORCIONALIDADE.
4.3.6. PRINCPIO DA CONTINUIDADE
Significa que a atividade administrativa no pode parar, ausncia de interrupo, o
dever da administrao de manter-se sempre em funcionamento, dentro das formas e
perodos das prestaes.
O Estado tem o dever de prestar o servio de forma ininterrupta, contnua.
Em decorrncia de tal afirmao surgem discusses acerca do direito de greve na
administrao pblica, do particular que contrata com a administrao pblica e que
deseja suspender o servio contratado face inadimplncia e a excepcio non adimplenti
contractus (exceo do contrato no cumprido).



CORTE DO SERVIO PBLICO POR INADIMPLNCIA:
Atualmente surgem discusses com relao ao corte do servio pblico por razes de
inadimplncia. A lei 8.987/95 que regula a concesso e a permisso de servios pblicos
reconhece a existncia de possibilidade de interrupo dos servios nas seguintes
hipteses:
Art. 6
o
Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao
pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes
e no respectivo contrato.
3
o
No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de
emergncia ou aps prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade
*Reparem que em ambas as hipteses se exige o aviso prvio, exceto em casos de
emergncia.
Contudo, doutrina e jurisprudncia discutem a constitucionalidade da interrupo dos
servios nas hipteses de inadimplemento.
A posio majoritria e que tem prevalecido que os servios pblicos, em especial
os essenciais no podem ser interrompidos de forma alguma, exceto nos casos de
emergncia ou desde que haja aviso prvio, motivados pelas razes descritas nos incisos I
e II do 3 da Lei 8.987/95.
Para os que defendem esta posio majoritria, a impossibilidade de interrupo,
salvo nas excees previstas, se deve pela prpria existncia do princpio da continuidade.
A interrupo do servio mediante aviso prvio se justifica porque h que se tratar de
forma desigual quem no efetua o pagamento do servio com relao a quem arca com o
custeio corretamente. Isto expresso do prprio princpio da isonomia.



Muito embora esta seja a posio predominante no momento, existem decises e
tambm quem defende posio diversa desta, que afirma que a interrupo
inconstitucional porque lei infraconstitucional no pode excepcionar o princpio da
continuidade implcito na constituio federal, devendo o prestador do servio recorrer ao
poder judicirio para ver satisfeita a cobrana do dbito pela inadimplncia.
Ainda assim, existem decises em nossos tribunais que impedem o corte do servio,
quando a suspenso do mesmo acarrete em prejuzo irreparvel a quem se utiliza deste
servio, como o exemplo, a prestao de energia eltrica a hospitais. Nestes casos, tem-
se a clara aplicao do princpio da razoabilidade, proporcionalidade e da supremacia do
interesse pblico.
GREVE DO SERVIDOR PBLICO
A CF/88 prev o direito de greve ao servidor pblico no seu art. 37, inciso VII,
desde que este seja exercido na forma e nos limites previsto em lei. Contudo at hoje no
houve edio da lei que regulamente o direito de greve do servidor.
Sendo assim, incumbiu ao Poder Judicirio manifestar-se os casos em que a greve
considerada legal ou ilegal, e frente a inrcia do legislativo, vale-se dos critrios definidos
nas normas celetistas para definir os limites das greves feitas pelos servidores pblicos
(logicamente, se valendo das normas celetistas que no contrariem as normas
constitucionais ou o estatuto dos prprios servidores).
Existem algumas manifestaes da AGU e do STF definindo alguns parmetros do
que se considera por greve legal e greve ilegal de servidores.
Em alguns casos, h o entendimento de que quando os servidores exercem tal
direito, contudo, os servios que prestam so essenciais e que se o servio for afetado
pelo exerccio da greve, causando grave prejuzo, a greve poder ser reconhecida como
greve ilegal.
LEMBREM-SE: No caso dos MILITARES, existe vedao constitucional do direito de greve,
conforme dispe o artigo 142, 3, IV da CF/88, e tambm porque o prprio Cdigo Penal
Militar define esta conduta como sendo crime militar.


EXCEPCIO NON ADIMPLENTI CONTRACTUS (exceo do contrato no
cumprido)
Tal expresso muito estudada no direito civil, no que tange ao direito contratual,
significa que uma parte no pode exigir o cumprimento do contrato com relao outra
parte, se no deu cumprimento sua obrigao.
Existem posies divergentes quanto aplicao deste instituto nos contratos
celebrados com a administrao pblica.
A doutrina defendida por Hely Lopes Meirelles entende que no se aplica esta
clusula nos contratos administrativos, ou seja, mesmo que a Administrao Pblica esteja
inadimplente, quem contratou com a Adm. Pblica dever continuar prestando o servio
em nome do chamado princpio da continuidade.
J a doutrina mais moderna e defendida por Celso Antonio Bandeira de Mello
entende que inexiste a aplicao deste instituto, contudo, no por tempo indeterminado,
mas sim, por um prazo de 90 dias. Ou seja, se a administrao no arcou com o
cumprimento da sua parte no contrato, por 90 dias o contratado deve manter a execuo
do servio. Contudo, transcorrido os 90 dias e a administrao permanecer inadimplente,
o prestador do servio pode suspender o fornecimento do servio administrao pblica.
Este o entendimento que tem prevalecido.
Esta possibilidade surgiu frente ao disposto no artigo 78, inciso XV da Lei de
Licitaes e Contratos (8.666/96).
4.3.7. PRINCPIO DA AUTOTELA
Diz respeito autonomia que a administrao possui para revisar os atos que
pratica, para anul-los quando forem ilegais ou revog-los, por motivo de convenincia e
oportunidade, independente de ter que recorrer ao Poder Judicirio para revisar os seus
atos.
Tal princpio encontra-se expresso na Smula 346 do STF, que reza o seguinte:
A Administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que os
tornem ilegais, porque deles no se originam direitos.


Tambm encontramos a autotutela da administrao insculpida na smula 473 do
STF:
A Administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que os
tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de
convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os
casos, a apreciao judicial.
Na mesma orientao que versam ambas as smulas, na Leo 9.784/99, no seu
artigo 53, encontramos implicitamente a prpria descrio do princpio da autotutela,
quando tal dispositivo diz que a administrao deve anular seus prprios atos quando
eivados de vcio, e pode revog-los por motivos de convenincia e oportunidade,
respeitados os direitos adquiridos.
4.3.8. PRINCPIO DA PRESUNO DE LEGITIMIDADE
Tambm aparece descrito sob as expresses presuno de legalidade e de
veracidade. um princpio aplicado aos atos praticados pela administrao pblica, onde
se presume que todo o ato praticado presumidamente legal (ou seja, presume-se que o
ato obedeceu legislao), at que se prove o contrrio.
Tal princpio aplicado aos atos administrativos posto que como se parte do
pressuposto de que a administrao atua observando a legalidade, conforme escrito no
artigo 37 caput da CF/88.
Contudo, a presuno relativa (ou juris tantum), admitindo prova em contrrio,
cabendo o nus a quem alega que o ato no legal (ou seja, admite-se o questionamento
tanto na esfera administrativa quanto na esfera judicial de que o ato no observou os
regramentos previstos em lei).
A presuno de legitimidade se deve tambm ao fato de que as decises
administrativas podem ser executadas de forma imediata, gerando obrigaes para o
particular, sem que se requeira a anuncia do mesmo para tanto, sendo que a
administrao pode se valer de meios diretos ou coativos para executar seus atos.



4.3.9. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE
A administrao pblica composta por entes da administrao direta (Unio,
Estados, Municpios e DF), mas possui a faculdade de criar a Administrao Indireta
(autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista).
A criao da administrao indireta depende de lei, que deve definir as finalidades
especficas destes entes. A criao dos mesmos ocorrncia do fenmeno da
descentralizao administrativa.
Logo, este princpio foi criado, pensando na sua aplicao para a criao dos entes
da administrao pblica indireta, que descentralizados (fora da administrao pblica
indireta) especializam a funo de prestao dos servios pblicos (logo, da a expresso
princpio da especialidade), sendo que seus administradores no podem se afastar dos
objetivos previstos em lei.
Estas pessoas jurdicas so vinculadas s finalidades para as quais foram criadas.
4.3.10 PRINCPIO DA MOTIVAO
Este princpio diz respeito ao dever que a administrao tem de justificar os atos
que pratica, com a indicao dos fundamentos de fato e de direito que ensejaram a
realizao do mesmo.
Serve para verificar se a atuao do administrador compatvel com os
regramentos da legislao, para evitar arbitrariedades e abusos.
A motivao deve ser prvia ou contempornea, jamais posterior prtica do ato
(o administrador indica antes ou no momento em que pratica o ato, no depois).
4.3.11. PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA
Tem como escopo evitar alteraes supervenientes que causem instabilidade com
relao aos administrados ou que ensejem situao de insegurana (o administrado no
saber o que pode lhe ocorrer, a que est submetido).
um dos princpios basilares do Estado Democrtico de Direito.



Maria Sylvia Zanella di Pietro assim se manifesta acerca do porqu da importncia
da existncia de tal princpio: O princpio se justifica pelo fato de ser comum, na esfera
administrativa, haver mudana de interpretao de determinadas normas legais, com a
conseqente mudana de orientao, em carter normativo, afetando situaes j
reconhecidas e consolidadas na vigncia de orientao anterior. Essa possibilidade de
mudana de orientao inevitvel, porm gera insegurana jurdica, pois os interessados
nunca sabem quando a sua situao ser passvel de contestao pela prpria
Administrao Pblica.

5. ORGANIZAO ADMINISTRATIVA DA UNIO ADMINISTRAO PBLICA
DIRETA E INDIRETA

5.1. Formas de prestao da atividade administrativa.

A regra geral que o estado deveria prestar o servio ele mesmo, atravs de seu
ncleo central, tambm conhecido como administrao direta, representada na figura da
Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal (a chamada prestao
centralizada na figura destes entes).
Com o incio do processo de privatizao e buscando garantir maior eficincia
(expresso do princpio da eficincia, segundo a EC 19/95) aos servios, o Estado passou
a descentralizar os servios pblicos, transferindo a execuo das atividades para que
outras pessoas fizessem em seu lugar.
De tal informao extrai-se o entendimento que quem poderia executar o servio
de forma descentralizada seriam as pessoas da administrao pblica indireta ou os
particulares (estes ltimos, quando da concesso, permisso e delegao de servios
pblicos em geral, que ser estudado mais adiante).
A forma centralizada ou descentralizada de prestao dos servios demonstra a
existncia de dois fenmenos recorrentes na Administrao Pblica, que se denominam
respectivamente DESCONCENTRAO E DESCENTRALIZAO.

A DESCONCENTRAO decorre da hierarquia, onde h deslocamento para a
execuo de uma determinada atividade dentro da mesma pessoa jurdica. Exemplo:
Governador do Estado determina a execuo dos servios pblicos de sade ao Secretrio
de Sade do Estado.


A DESCENTRALIZAO decorre do chamado princpio da especialidade, onde se
desloca a execuo de uma determinada atividade para uma nova pessoa (fsica ou
jurdica), para um novo ENTE. Diferentemente do que ocorre com a desconcentrao, no
existe hierarquia entre quem transfere a execuo do servio e quem recebe (no h
relao de mando e obedincia ou subordinao), o que existe o direito de fiscalizao e
controle.
Exemplo: A unio criar mediante lei uma autarquia para a execuo de uma
atividade que lhe era inerente. Poder fiscalizar se a atividade est sendo executada
observando os princpios aplicveis administrao pblica.

RECURSO PARA DECORAR:

descOncentrao: lembrem da vogal da palavra O criao de um novo rgo.

descEntralizao: lembrem da vogal da palavra E criao de um novo Ente, nova
pessoa jurdica.
PRESTAO CENTRALIZADA:
o servio pblico prestado pela Administrao Pblica Direta. No h transferncia
dos servios, tudo fica concentrado numa nica pessoa jurdica, que se vale dos seus
rgos para executar os servios.
PRESTAO DESCENTRALIZADA:
Aqui h a transferncia do servio, tanto para pessoas jurdicas da Administrao
Pblica Indireta como para terceiros.
FORMAS DE DESCENTRALIZAO ADMINISTRATIVA:
OUTORGA Quando se transfere a titularidade e a execuo do servio Pblico. A
corrente majoritria defende que o que ocorre quando a Administrao Pblica Direta
transfere para a Administrao Pblica indireta a execuo dos servios (em especial para
as autarquias e fundaes), sendo que a transferncia se dar por fora de lei.



DELEGAO Transfere-se a execuo dos servios, mas a titularidade ainda
pertence Administrao Direta. Pode ser atravs de Lei (delegao legal) quando
transfere-se para as pessoas jurdicas de direito privado em especial s Sociedades de
Economia Mista, Empresas Pblicas e Fundaes de Direito Privado; contudo, tambm
existe a delegao contratual, que ocorre quando transferida aos particulares a
execuo do servio via contrato que a Administrao celebra com particulares (permisso
e concesso de servio.
Excepcionalmente ser delegada ao particular via ato administrativo, como o caso
de autorizao de servios pblicos.
5.2. AGENTES PBLICOS

A administrao compe-se pela Unio, Estados, Municpios e DF, cujas
competncias, atribuies so objeto de estudo do direito constitucional. O direito
administrativo se preocupa em estudar os RGOS administrativos.
RELAO ENTRE O ESTADO E OS SEUS AGENTES:
Tem por objetivo estudar a relao que se estabelece entre os estados e os agentes
que agem em seu nome. Para explicar como o Estado manifesta a sua vontade e como se
faz presente na prtica de seus atos ou quando instado para tanto, surgem 3 teorias que
explicam a relao entre o Estado e os seus agentes, as quais sejam:
Teoria do Mandato - A relao entre o Estado e o agente se d atravs de um
contrato de mandato. Esta teoria no adotada porque, se o Estado no tem agente
ainda, como vai manifestar sua vontade de assinar contrato com um agente?!!! Seria
impossvel o Estado assinar este contrato.
Teoria da Representao: Atravs de tutela/curatela que se estabelece a
representao entre Estado e agente, eis que o agente seria um representante do
Estado. Contudo, esta teoria no adotada, uma vez que o Estado no incapaz e o
instituto da representao utiliza-se quando se faz necessria a representao de
algum que no possui CAPACIDADE. Logo, esta teoria no utilizada.



Teoria do rgo ou da imputao: a relao entre estado e agente decorre por fora
de lei. Logo, h uma mistura entre a vontade do Estado e as atitudes do agente, sem
que para isso haja contrato, mandato, etc, somente determinao legal. a teoria
adotada.

5.3. RGO PBLICO
So as divises das entidades estatais ou centros especializados de competncia,
como por exemplo o Ministrio do Trabalho, da Fazenda, etc. Cada um tem competncia
para realizar os seus servios.
* CARACTERSTICAS:
- NO TEM PERSONALIDADE JURDICA: no podem ser sujeito de direitos e
obrigaes, sendo que os atos que praticam so atribudos ou imputados entidade
estatal a que pertencem.
Exemplo: Criana que se machuca dentro de escola pblica estadual. Quem responde
o Estado e no a escola que rgo da Secretaria Estadual de Educao, portanto, sem
personalidade jurdica.
- NO PODEM CELEBRAR CONTRATO Porque no tem personalidade jurdica.
Contudo, pode ser gestor. (exceo prevista no artigo 37, 8 da CF/88).
- PODEM TER CNPJ Segundo a instruo normativa 748 da Receita Federal, para
fins de controle de recursos.
- PODEM IR A JUZO Excepcionalmente, com algumas ressalvas feitas pela
jurisprudncia e somente quando busca prerrogativas funcionais, normalmente como
sujeito ativo (lembrem-se, o rgo pblico NO RESPONDE POR SEUS ATOS)
CLASSIFICAO:
INDEPENDENTES: So aqueles nos quais no existe hierarquia entre os poderes. So
os derivados da Constituio. Exemplo: Senado, Cmara, Presidncia da Repblica,
Assemblia Legislativa.



AUTNOMOS: Tem autonomia mas no independncia. Se subordinam aos rgos
independentes. Ex.: Ministrio da Fazenda, Secretarias Municipais, etc. Alguns
autores consideram MP e TC como rgos autnomos.
SUPERIORES: rgos de direo, mas sem autonomia e muito menos independncia,
mesmo que tenham poder de deciso. Ex.: Gabinetes de governo, procuradorias,
coordenadorias.
SUBALTERNOS: No tem poder de deciso, apenas tem funo de execuo. Ex.: RH,
Almoxarifado, Zeladoria, etc.
SIMPLES: No tem outros rgos agregados sua estrutura. Ex.: gabinete de
assessor.
COMPOSTO: possui rgos agregados sua estrutura para complementar ou
especializar funes. Exemplo: Posto de Sade, delegacias de ensino dentro das
escolas.
SINGULARES: De um nico titular. Exemplo: Presidncia da Repblica, Governador de
Estado, Juzo Monocrtico.
COMPOSTO Aquele que tem mais de um agente. Conselhos, Tribunais, Casas
Legislativas, etc.

5.4. ADMINISTRAO INDIRETA
aquela criada pelo fenmeno da descentralizao, expresso do prprio princpio da
especialidade, composta pelas entidades que tem personalidade jurdica prpria,
responsveis pela execuo de atividades administrativas. Subdividem-se em: Autarquias,
Fundaes, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista.
Tais entes tem personalidade jurdica prpria (diferente dos rgos), o que significa
dizer que respondem por seus atos e dos seus agentes. Para tanto, possuem patrimnio e
receita prpria, destinados a cumprir suas responsabilidade.
Logo, possuem autonomia tcnica, financeira e administrativa.
Ou seja, se um funcionrio de alguma autarquia causa leso ou dano a algum, a
vtima pode ajuizar ao contra a autarquia, visando reparao.



CRIAO: No caso de autarquias, a criao se dar mediante lei ordinria especfica,
diferentemente do que ocorre com a fundao, a sociedade de economia mista e a
empresa pblica, posto que estas ltimas para serem criadas dependero de lei que
autorize as respectivas instituies, por fora do artigo 37, inciso XIX da CF/88.

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao
seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
(...)
XIX somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio
de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei
complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
(...)

Atentem para a redao do artigo que diz que a lei complementar pode DEFINIR as
reas de atuao destes entes da administrao pblica indireta, contudo, no pode criar
e nem autorizar a criao, isto se d mediante LEI ORDINRIA ESPECFICA.
Para que a pessoa jurdica de direito privado exista no basta que a lei ordinria
autorize a sua criao, para isto, se a pessoa jurdica tiver natureza empresarial, o registro
ser na Junta Comercial. Mas se tiver natureza civil, o registro ser no cartrio de Pessoas
Jurdicas. A partir do registro que a pessoa jurdica ir existir (regra esta para as
fundaes pblicas de direito privado, empresas pblicas e sociedades de economia
mista).
FINALIDADES DA PESSOA JURDICA DA ADMINISTRAO PBLICA
INDIRETA
As pessoas jurdicas devem atender as finalidades definidas por lei, por fora do
artigo 37, inciso XIX. Tambm no podem ter fins lucrativos, muito embora possam obter
lucro. A finalidade sempre ser o interesse pblico.
Contudo, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, de acordo com o
disposto no art. 173 da CF/88 podem ter duas finalidades diferentes: a prestao do
servio pblico e a explorao da atividade econmica.


No caso das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, o Estado no
poder intervir na atividade econmica (em regra), exceto quando for indispensvel ao
interesse coletivo ou segurana nacional. Embora estas pessoas jurdicas no sejam
criadas objetivando o lucro, nada obsta que ele seja obtido, desde que satisfaa o
interesse pblico, a teor do que dispe o artigo 173, 1 da CF/88.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da
segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia
mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:

HIERARQUIA E SUBORDINAO
As pessoas jurdicas da administrao pblica indireta no se subordinam e nem
tem relao de hierarquia com a Administrao Pblica Indireta, entretanto, existe
controle e fiscalizao, como a doutrina denomina, controle finalstico (para que a pessoa
jurdica da Administrao Pblica Indireta no se desvirtue dos fins para os quais foi
criada), sendo que o controle pode ser exercido pelo Tribunal de Contas (que exerce o
controle pelo poder legislativo).
O Poder judicirio pode fazer o controle do ato praticado pela administrao
indireta, contudo, desde que devidamente provocado (o poder judicirio no age de
ofcio), atravs da ao judicial.
Por sua vez, o poder executivo exerce o controle atravs da Superviso Ministerial,
ou seja, atravs do Ministrio que foi criado para esta finalidade. Exemplo: Ministrio do
Desenvolvimento Social para controlar entidade de assistncia social da administrao
pblica indireta.
Por fim, no que diz respeito ao controle de nomeao de dirigentes, embora no
exista hierarquia entre a Adm. Direta e a Adm. Indireta, o poder executivo poder nomear
os dirigentes desta ltima (faculdade esta criticada amplamente pela doutrina).



ESPCIES DE PESSOAS JURDICAS DA ADMINISTRAO PBLICA
INDIRETA:
AUTARQUIA:
uma entidade (pessoa) jurdica de direito pblico, que tem personalidade jurdica e
patrimnio prprios, destinada a execuo de atividades destacadas da administrao
pblica indireta. Exemplo: O servio de previdncia social exercido pelo INSS. A
autarquia recebe a titularidade e a execuo das atividades do Estado.
O regime jurdico o de direito pblico. Portanto, em muito se assemelha a fazenda
pblica, o que importa dizer:
Seus atos so atos administrativos;
Pode celebrar contratos administrativos, com as mesmas prerrogativas da adm.
Pblica direta.
Se sujeita licitao;
Se sujeita ao mesmo regime de responsabilidade da administrao pblica direta, ou
seja, art. 37, 6 CF/88 (com a responsabilidade subsidiria do Estado);
Se sujeita prescrio quinquenal da fazenda pblica (posio do STF), sendo que o
STJ entende que a reparao civil contra a fazenda pblica exercida no prazo de 3
anos (artigo 206 do Cdigo Civil);
Seus bens so considerados bens pblicos, eis que pessoa jurdica de direito
pblico;
Se submetem ao regime de precatrio, na forma regulada pelo artigo 100 da CF/88.
Gozam de privilgios tributrios, como a imunidade tributria no tocante realizao
da atividade especfica, ou seja, no pagam impostos. Quando no realiza atividade
especfica, no tem imunidade (imunidade no absoluta). Artigo 150, inciso VI, alnea
a da CF/88. (contudo, pagam taxas e contribuies).
Possuem o prazo processual especial dado fazenda pblica, ou seja, o dobro pra
recorrer, o qudruplo para contestar (artigo 188 CPC), mas tem prazo SIMPLES para
contrarrazoar.



Em regra tem direito ao chamado reexame necessrio, mas nos casos em que a
causa tiver valor pequeno (at 60 salrios mnimos) ou a matria j ter sido decidida
no pleno do tribunal (art. 475 CPC).
Sujeitam-se a responsabilidade fiscal e contabilidade pblica.
As pessoas que trabalham nas autarquias so servidores pblicos**
** CUIDADO: Servidores pblicos que se submetem ao regime estatutrio ou
celetista, depende da lei que criou o cargo. A corrente majoritria da doutrina
sustenta que o regime jurdico nico significa um s regime. A matria ainda
discutida pelo STF.
Exemplos de Autarquias: Universidades Federais, INSS, INCRA, IBAMA, Agncias
Reguladoras, Conselhos de Classe (menos a OAB)
AUTARQUIA PROFISSIONAL
Ou tambm chamado conselho de classe tem natureza de autarquia. Logo:
Tem como objetivo exercer a fiscalizao das atividades profissionais;
A anuidade cobrada tem natureza tributria e o seu no pagamento se sujeita
execuo fiscal;
Se sujeita contabilidade pblica e aos tribunais de conta;
Deve realizar concurso pblico para contratar seus servidores (embora existam
muitas aes discutindo este tema).
**** A OAB EXCEO REGRA!
Aquele que trabalha na OAB se sujeita regime celetista;
Sua execuo (pelo no pagamento da anuidade) comum e no via execuo fiscal;
No se sujeita contabilidade pblica e ao tribunal de contas.
Logo, no considerada autarquia.
AUTARQUIAS DE REGIME ESPECIAL
Surgiu no mbito das Universidades Pblicas, tendo tratamento diferenciado em
alguns aspectos. Seus dirigentes so escolhidos mediante eleio e no por nomeao do
chefe do executivo.



AGNCIAS REGULADORAS
uma espcie de autarquia em regime especial eis que possui algumas regras
prprias, tais como:
1) Funo de regulao: normatiza, controla e fiscaliza (logo, detm autonomia)
2) Nomeao ou investidura especial (feita pelo presidente da repblica em mbito
nacional, com prvia aprovao do Senado Federal);
3) Mandato com prazo fixo (que varia conforme cada lei de criao de cada agncia)
4) Obrigatoriedade de licitao, embora permitida a adoo do prego e consulta de
preos (ainda no definida em lei);
5) Seus funcionrios so servidores pblicos, contudo, os que foram admitidos antes
via contratao temporria permanecem at o fim do contrato, at o preenchimento das
vagas via concurso pblico.
Exemplos de Agncias Reguladoras: ANATEL, ANEEL, ANCINE, ANTT, ANS, ANVISA,
ANAC, ANP.
Estados e Municpios podem criar suas prprias agncias reguladoras.
FUNDAO:
a pessoa jurdica composta por um patrimnio juridicamente personalizado,
destacado pelo seu fundador, para uma finalidade especfica.
No tem proprietrio, nem titular, nem scios. Consiste num patrimnio que
destinado a um fim, dirigido por administradores ou curadores, objetivando cumprir as
premissas de seus estatutos.
Se for instituda por particular ser a chamada fundao privada. Se for instituda
pelo poder pblico, ser a chamada fundao pblica.
Exemplo de Fundao Privada: Fundao Roberto Marinho.
Exemplo de Fundao Pblica: Fundao Nacional do ndio (FUNAI).


Doutrina e Jurisprudncia adotam o entendimento de que se admitem os dois
regimes para a fundao pblica, que pode ser de regime privado ou pblico. Ademais,
predomina o entendimento na doutrina, de forma quase unnime, de que as fundaes
criadas pelo poder pblico so espcies de autarquias, as chamadas autarquias
fundacionais.
Nesse sentido correto afirmar que a lei ordinria autoriza a criao de fundaes
pblicas de direito privado, enquanto lei ordinria cria as fundaes pblicas de direito
pblico (porque so as chamadas autarquias fundacionais).
EMPRESAS PBLICAS
A empresa pblica tem natureza de pessoa jurdica de direito privado., muito embora
seu capital seja todo pblico, dedicada prestao de servio pblico ou a explorar
atividade econmica. Pode ser constituda sob qualquer modalidade empresarial: S/A,
Limitada, etc. Vide artigo 173, 3 da CF/88.
A competncia para julgar suas aes ser da Justia Federal, se a empresa pblica
for federal. Se a empresa for estadual, a competncia da Justia Estadual. Exemplos:
EPCT, CEF.
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
pessoa jurdica de direito privado, que mescla capital pblico e privado, com
direo estatal. Logo seu regime hbrido/misto. Contudo, a maioria do capital
concentrada nas mos do poder pblico (maioria de aes votantes do poder pblico).
Tem como finalidade a prestao de servio pblico ou a explorao de atividade
econmica. S constituda na modalidade de Sociedade Annima.
A competncia para julgar suas aes ser da Justia Estadual, mas a ao poder
ser da Justia Federal se houver interesse da Unio na causa.
Exemplo: Banco do Brasil, Bancos Estaduais, Petrobrs.



FINALIDADES DAS EMPRESAS PBLICAS E DAS SOCIEDADES DE ECONOMA
MISTA:
PRESTADORAS DE SERVIO PBLICO seu regime, embora privado, ser hbrido,
sendo que o regime mais pblico do que privado, o que delimita sua
responsabilidade.
EXPLORADORAS DE ATIVIDADE ECONMICA Neste caso, o Estado no intervir na
atividade, salvo nos casos que sejam de interesse coletivo ou afetem a segurana
nacional. Na hiptese de explorao da atividade econmica, o regime mais
prximo do privado.
REGIME o ligado s pessoas jurdicas de direito privado.
SUJEIO FALNCIA A lei 11.101/05 afirma que as empresas pblicas e as
sociedades de economia mista no se sujeitam falncia, independente da
finalidade. Embora a doutrina entenda que a exploradora de atividade econmica se
submete falncia, a lei no faz esta distino expressamente. Para fins de prova
dissertativa importante fazer esta distino, mas as provas objetivas normalmente
cobram a aplicao da transcrio literal da lei.
RESPONSABILIDADE CIVIL DA EP E DA SEM
As pessoas prestadoras de servio pblico se submetem a regra da
responsabilidade objetiva insculpida no artigo 37, 6 da CF/88, tendo o Estado a
responsabilidade subsidiria.
Por sua vez, as pessoas que exploram a atividade econmica se submetem
responsabilidade do direito civil (em regra, subjetiva), afastando-se inclusive a
responsabilidade subsidiria do Estado.
LICITAO
O dever de licitar depende da finalidade da EP ou da SEM. Quando prestadoras de
servio pblico, esto obrigadas a licitar, por expressa previso do artigo 37, XXI da
CF/88.



Em sendo exploradoras de atividade econmica, podero ter estatuto prprio,
podendo por meio de lei especfica o seu regramento de licitaes e contratos. Como at
hoje no existe esta lei especfica, as EP e as SEM, se submetem licitao.
IMPOSTOS:
Quando exploradoras de atividade econmica, no possvel estabelecer privilgios,
por fora do regramento do artigo 173, 3 da CF/88.
Por sua vez, na qualidade de prestadoras de servios pblicos, tm o privilgio
tributrio de imunidade de impostos, desde que o valor do tributo cobrado no seja
repassado ao usurio. (art. 150, 3 CF/88).
REGIME DE PESSOAL
As pessoas que trabalham na EP e na SEM so chamadas de empregados pblicos
(porque ambos entes da administrao pblica indireta so pessoas jurdicas de direito
privado).
Se os direitos estiverem previstos na CF/88 ou na lei so estatutrios. Se for previsto
em CLT, so celetistas, logo, empregados. No entanto, se assemelham com os servidores
pblico nos aspectos que dizem respeito :
Prestar concurso pblico;
Sujeitam-se a no acumulao de cargos (em regra);
Sujeitam-se improbidade administrativa;
Sujeitam-se lei penal como funcionrios pblicos;
Em face de seus atos cabem remdios constitucionais;

** MAS CUIDADO, SE SUJEITAM DESPETIDA IMOTIVADA, POR ATUAL
POSIO DO TST E DO STF, VIDE SMULA 390 DO TST E ARTIGO 41 DA
CF/88.



BENS DA EP E DA SEM:
Em regra, os bens so penhorveis, pois seguem o regime de direito privado. Agora
se os bens estiverem diretamente ligados prestao do servio pblico gozam das
mesmas prerrogativas dos bens pblicos (exceo regra geral).

ENTES DE COOPERAO:
So aqueles que existem em uma situao peculiar, colaborando com o Estado,
mas que no se enquadram exatamente na administrao direta ou indireta. So os
chamados entes paraestatais.
So pessoas jurdicas de direito privado fora da administrao, que cooperam das
mais variadas maneiras, tais como fomento, estmulo pesquisa, etc.
Podem receber dotao oramentria, recebendo dinheiro pblico via contrato ou
repasse. Podem ter lucro, mas no objetivarem o lucro.
Sujeitam-se ao controle do tribunal de contas e obedincia do processo licitatrio.
Seu pessoal se submete CLT, embora haja concurso de seleo
No detm privilgios tributrios especficos nem privilgios processuais. A
competncia para julgamento de suas aes da Justia Estadual (se servio social
autnomo estadual, e da Justia Federal se o servio federal).
A exemplo, temos os chamados Servios sociais autnomos.
ENTIDADES DE APOIO:
So pessoas jurdicas de direito privado, que no tem fins lucrativos. Servem para
apoiar e incentivar as atividades em universidades e hospitais pblicos.
Geralmente, tem natureza de Fundao privada (constitudas pelos prprios
servidores). Mas, podem ter natureza de Associao ou Cooperativa.
. As entidades de apoio surgem para apoiar e investir nessas instituies que so
sucatiadas e no tem estrutura. Ex: oferecem ps-graduao paga, mas em contrapartida
oferecem bolsas de estudo para mestrado/doutorado e/ou incentivam a pesquisa.



Seu quadro de pessoal preenchido por funcionrios da prpria
universidade/hospital, tendo sede no prprio local. Assim, pode receber dotao
oramentria (recursos pblicos) e se utilizar de bens pblicos (ex: a mesa da
universidade). Podem utilizar a estrutura pblica. Seus servidores so servidores pblicos
lotados da prpria universidade ou hospital (so emprestados.
Apesar de todos esses privilgios pblicos, se utilizam os recursos de forma privada.
Por isso que de acordo com a doutrina deveria ser controlada pelo TC. Deveriam ser
obrigadas a licitar.
ORGANIZAES SOCIAIS (OS)
So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos, identificadas tambm
pela sigla OS.
Serve para cooperar com o Estado. No prestam servio pblico, mas sim servios
secundrios a essas atividades.
administrada por Conselho de Administrao composto por administradores e
particulares. Isso permite que o administrador tenha o controle da mquina administrativa
e dos recursos (dinheiro pblico e liberdade da iniciativa privada).
Tribunal de Contas pode exercer controle. Atualmente se discute a necessidade de
tais entes licitarem.
ORGANIZAO DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO (OSCIP)
uma pessoa jurdica privada j formada, que ir colaborar com o Estado na
execuo do projeto, aps o trmino do projeto ela se desvincula do Estado. regulada
pela L. 9.790/99. Ocorre quando a Administrao tem estrutura precisando de
modernizao.
Sua administrao feita por particulares, no incidindo interferncia.
Serviu para executar projetos de modernizao (planejamento de execuo). Para a
doutrina, o termo de parceria teria natureza de contrato administrativo.



A OSCIP recebe dinheiro pblico como pagamento para execuo de um projeto.
Logo, no h participao direta no oramento. Mas o termo de parceria no transfere
bens ou servidores.
Para a celebrao de Termo de Parceria, a OSCIP deve existir no mercado h, pelo
menos, 1 ano, naquele ramo de atividade. A regra geral que deve licitar.
6. PODERES DA ADMINISTRAO
So os instrumentos/prerrogativas pelos quais o Estado se vale para buscar os seus
interesses. O poder em si algo abstrato, mas a materializao dos Poderes da
Administrao se d atravs dos atos administrativos, onde a Administrao expressa a
sua vontade.
No se confundem com os chamados poderes do Estado, que so os poderes
Legislativo, Executivo e Judicirio, os poderes aqui tratados so os que o administrador
dispe (para buscar realizar os fins do Estado).

6.1. CARACTERSTICAS DOS PODERES DA ADMNISTRAO

De exerccio obrigatrio: uma obrigao que se incumbe ao administrador. O
exerccio do poder uma atividade obrigatria do administrador (logo, dever).
Irrenuncivel: O administrador no pode renunciar a este poder, primeiramente, face
indisponibilidade do interesse pblico, eis que como o administrador exerce uma
funo pblica e em prol da coletividade, no pode abrir mo desta competncia.
uma obrigao e no uma faculdade o exerccio do poder.
No criao de entraves para administrao futura: O administrador de hoje no
pode renunciar ao exerccio do poder porque isso poderia comprometer a
administrao futura.



6.2. LIMITES DO PODER
O exerccio do poder vem delimitado em lei, em regra, e, de forma subsidiria,
tambm limitado pelos princpios da proporcionalidade e razoabilidade.
Quando no se observam os limites do poder, incide-se a prtica denominada Abuso
de Poder, existente em duas modalidades:
* Excesso de Poder: o administrador vai alm do que lhe era permitido, era
competente, mas extrapola a competncia. Geralmente gera uma conduta criminosa. Ex.
Delegado que agride injustificadamente o preso.
* Desvio de Finalidade: vcio subjetivo, vcio ideolgico, defeito na finalidade do
ato. Muitas vezes tem aparncia de legalidade. Ex. Delegado ao invs de cumprir
mandado de priso quando recebeu ordem, espera para fazer no dia do casamento para
impor maior constrangimento. O mesmo ocorre nos casos de remoo de servidor por
interesses pessoais, quando na realidade o servidor deve ou pode ser removido dentro das
hipteses previstas em lei.
O exerccio do poder em si pode gerar responsabilidades ao administrador, seja por
ao ou por omisso.
6.3. CLASSIFICAO DE PODERES DA ADMINISTRAO
Quanto margem de liberdade
VINCULADO: O administrador est adstrito aos termos da lei. No h liberdade do
administrador na sua atuao. No h juzo de valor, nem convenincia e oportunidade.
Nesse sentido, preenchidos os requisitos legais, o administrador obrigado a praticar o
ato. Ex: concesso de aposentadoria, licena para construir, licena para dirigir, concesso
de frias.
DISCRICIONRIO: aquele poder que tem juzo de valor, convenincia e
oportunidade e liberdade de escolha, mas sempre nos limites da lei, sob pena de
arbitrariedade. O ato que ultrapassa os limites da lei ser ilegal e arbitrrio, sendo,
portanto, nulo. Ex: permisso de uso de bem pblico, autorizao para uso de veculos
acima do peso e da medida permitida, licena especial para tratar de interesses
particulares.


A discricionariedade portanto, classificada como relativa, ou parcial j que a
autoridade est ao tempo toda presa a alguns limites, de competncia, finalidade ou ainda
forma. O Judicirio Pode controlar esses limites objetivos, e se for o caso, anular o ato.
Mas no se admite a anlise pelo juiz do chamado mrito administrativo em substituio
ao administrador (porque ao Juiz incumbe a funo de julgar, no de administrar).
6.4. ESPCIES DE PODER DA ADMINISTRAO
PODER REGULAMENTAR OU PODER NORMATIVO
o poder que a administrao tem de definir normas e regras complementares lei
j existente, buscando a melhor aplicao e execuo da mesma.
Um exemplo de quem detm este poder so os chefes do Executivo, para
regulamentar lei atravs de decreto.
Exemplo de atos no exerccio do poder regulamentar: Edio de regulamentos,
portarias, instrues normativas, resolues, etc.
Mas atentem que embora a administrao tenha o poder regulamentar ou normativo,
no tem o poder de legislar, pois isto funo que incumbe essencialmente ao poder
Legislativo (funo tpica).
Diferenas entre o Regulamento e Decreto
O nome regulamento decorre do contedo do ato. Se no contedo houver
regulamentao de ato, ser regulamento.
O formato ou moldura desse ato ser o Decreto. Nem todo o Decreto tem como
contedo um Regulamento (nomear servidor por Decreto: no tem no contedo
Regulamento). Mas, se tiver como contedo um regulamento, ser chamado de Decreto
Regulamentar.
Diferena entre Regulamento e Lei
O regulamento se diferencia de lei. As principais diferenas so as seguintes:
(a) A lei realizada por meio de procedimento com mais formalidade: processo
legislativo rigoroso e pblico, com deliberao parlamentar. O regulamento feito sem


qualquer formalidade. No h procedimento pblico, nem deliberaes.
(b) A lei feita por uma casa legislativa, que possui pluralidade de interesses e
representaes. Por isso, em tese, a casa legislativa muito mais representativa do que o
chefe do executivo. O decreto regulamentar, em regra, realizado pelo chefe do poder
executivo, que possui bem menor representatividade.
Num primeiro momento, o regulamento surgiu como regulamento executivo. Mas,
hoje, h duas modalidades.
PODER HIERRQUICO
aquele que se compe de graus ou de escales na esfera interna da administrao,
numa relao de ascendncia interna e subordinao entre rgos ou agentes, com o fim
de distribuir funes, fiscalizar, rever e corrigir atos.
Em suma, significa estruturar, escalonar, hierarquizar os quadros da Administrao.
Pretende definir os chefes e subordinados. Estabelecida a hierarquia, o administrador pode
(exerccio do poder hierrquico):
(a) dar ordens;
(b) delegar funes, excepcionalmente;
(c) avocar funes;
(d) fiscalizar e controlar o exerccio de atos praticados por seus subordinados;
(e) revisar atos dos seus subordinados;
(f) aplicar sano por infrao funcional (tambm h exerccio de poder disciplinar,
que conseqncia do poder hierrquico).
Lembrando que aplicar penalidade tambm exerccio de poder disciplinar. A
doutrina entende que poder disciplinar conseqncia do poder hierrquico.



A regra geral de que no existe hierarquia nos Poderes Judicirio e Legislativo no
que se referem as suas funes tpicas de legislar e julgar. Porm, no que tange s
atividades internas (administrativas) destes agentes, existe hierarquia. Exemplo: Juiz que
hierarquicamente subordinado aos atos administrativos do local onde exerce suas
funes.
PODER DISCIPLINAR
uma outra face do poder hierrquico, que tem por fim aplicar sano pela prtica
de infrao disciplinar (sano). Logo, refere-se infrao no exerccio de funo pblica.
Atinge aqueles que esto na intimidade da Administrao (funo pblica). aplicao de
sano em face do exerccio de atividade pblica.
Poder disciplinar aplicado contra quem? Para se ter infrao funcional deve estar no
exerccio de uma funo pblica, e chamado de agente pblico, o particular no
atingido pelo poder disciplinar, somente o agente pblico, seja de forma temporria, com
ou sem funo. aquele que esta na intimidade da administrao, significa exerccio de
funo pblica.
Na magistratura e no MP, h independncia funcional, o que no impede sano
administrativa por infrao no exerccio da funo. No h independncia administrativa.
H subordinao administrativa, embora no funcional. Nesse sentido, no se afasta o
poder disciplinar.
Hely Lopes Meirelles entende que o poder disciplinar era sempre discricionrio. Mas,
hoje, o poder disciplinar , em regra, discricionrio, uma vez que pode ser vinculado em
alguns casos (ex: sano aplicada a certa infrao).
Contudo, ao aplicar a sano do advinda do exerccio do poder disciplinar, a pena
(sano em si) deve obedecer a margem de liberdade vinculada, enquanto a identificao
da infrao cometida possui margem de liberdade, consistindo em discricionariedade do
intrprete.



Exemplo: Sano para conduta escandalosa e incompatvel na repartio pblica. A
sano (pena) prevista tipicamente em lei (grau de liberdade vinculado lei), porm,
entender a conduta como escandalosa e incompatvel um juzo de convenincia e
oportunidade, feito por quem aplicar a sano juzo de valor, logo, margem de liberdade
discricionria.
Ainda assim, quando da aplicao do poder disciplinar a autoridade dever agir em
observncia ao princpio da proporcionalidade e razoabilidade (especialmente quando lhe
for exigida a discricionariedade do entendimento da conduta do servidor a ser punido).
Atente-se tambm ao fato de que o poder disciplinar obrigatrio, e a inrcia da
autoridade que deve aplicar a sano pode constituir o crime de condescendncia
criminosa (art. 320 CP).
PODER DE POLCIA
o mecanismo atravs do qual o Estado realiza o controle estatal das atividades e
dos interesses individuais, para mant-los dentro dos seus limites, sem que se prejudique
outrem, ou tambm, serve de instrumento para a restrio dos interesses particulares em
prol do interesse pblico, tudo em busca do bem estar social.
O art. 78 do CTN d o conceito legal de poder de polcia:
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e
do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou
autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e
aos direitos individuais ou coletivos. (Redao dada pelo Ato Complementar n 31, de
28.12.1966)

Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando
desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do
processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem
abuso ou desvio de poder.



Cumpre salientar que, em anlise a este conceito cunhado pelo CTN, em alguns casos
o poder de polcia gera a possibilidade de cobrana de taxa de polcia. Esta ocorre
em decorrncia de um servio prestado ou quando ocorre alguma diligncia realizada
pelo Estado que enseje custo. Lembrando que TAXA espcie tributria, vinculada
contraprestao do Estado. Exemplo: Taxa para expedio de CNH.
OBJETO DO PODER DE POLCIA
O poder de polcia tem por escopo disciplinar a liberdade dos interesses dos
particulares bem como das propriedades.
Em regra a restrio do poder de polcia no onerosa, porque o seu exerccio no
gera o direito de indenizar, eis que seu objetivo regular direitos. Como no impede o
exerccio dos direitos, mas to somente, determina a forma que os mesmos devero ser
exercidos, por tal razo se justifica a no incidncia de indenizao.
Exemplos: Limitao que se impe para a construo de um imvel, por exemplo,
regulamentando a altura. Aqui no se impede o exerccio de propriedade, apenas delimita,
regulamente como o mesmo deve ser feito.
MODALIDADES DE EXERCCIO DO PODER DE POLCIA:
*Ato normativo. Quando a Administrao estabelece regra urbanstica, por
exemplo. Nesse caso, est normatizando, o que representa o exerccio do poder de
polcia. O exerccio do poder se dao/base norma. Ex: regulamentao da velocidade da
avenida; normas de construo; regras sanitrias.
*ato punitivo. Quando se regulamenta e h desrespeito a norma (normalmente
havia uma regulamentao para a conduta, que foi desrespeitada e que ensejar a
punio). Ex: embargo de obra; apreenso de mercadoria e destruio de mercadoria;
aplicao de multa por desrespeito a regulamentao de velocidade em via pblica.
MOMENTO DO EXERCCIO DO PODER DE POLCIA
PREVENTIVO Quando realiza a normatizao em si. Exemplo: quando previne
acidentes de trnsito ao colocar radares, etc.



FISCALIZATRIO Quando realiza a verificao do cumprimento de uma ordem j
emanada. Ex.: quando a vigilncia sanitria vai aos estabelecimentos verificar se as
normas sanitrias esto sendo cumpridas.
REPRESSIVO OU PUNITIVO quando h o descumprimento de uma determinada
regulamentao que enseja a aplicao de sanes administrativas.
FUNDAMENTO DO PODER DE POLCIA:
O poder de polcia praticado em nome da supremacia geral, ou seja, a atuao do
Estado independe de vnculo jurdico com relao ao indivduo ao qual a regulamentao
se destina. No se trata de punio por descumprimento de contrato ou por alguma
relao jurdica anterior. pura e simplesmente a existncia de supremacia geral
(supremacia da defesa dos interesses da coletividade frente aos interesses individuais).
DELEGAO DO PODER DE POLCIA:
O STF j se manifestou no sentido da impossibilidade de delegao do poder de
polcia, pautada tal deciso no princpio da segurana jurdica.
O poder de polcia por si s no pode ser delegado, contudo, os meros atos
materiais, decorrentes do exerccio do poder de polcia podem ser objeto de delegao.
Exemplo: O ato de bater a foto do radar.
Outro exemplo: quando na hiptese de impossibilidade de construir que enseja embargo
de obra. Descumprida a ordem, pode a administrao efetuar a determinao de
demolio da obra e contratar terceiro para executar a demolio.
DIFERENA ENTRE POLCIA ADMINISTRATIVA E POLCIA JUDICIRIA:
O exerccio do poder de polcia estabelece a denominada polcia administrativa.
Logo, a polcia administrativa a responsvel por cuidar da adequao dos interesses
individuais com o interesse coletivo, dentro da comunidade.
Pode ser exercida, por qualquer rgo, desde que respeitada a competncia e a
finalidade. Exemplo: Polcia Sanitria.



diferente da polcia judiciria, que trata da preveno e represso das infraes
penais, tem o objetivo de conter o crime, control-los e puni-los. A judiciria exercida
pela polcia civil, que a instituio criada propriamente para isso.
ATRIBUTOS DO PODER DE POLCIA
* Discricionariedade - Significa que o poder de policia, em regra, atuao
discricionria. H o exerccio de juzo de convenincia e oportunidade. Ex: autorizao,
decidir velocidade em determinada avenida; a altura de determinado prdio. Mas poder,
excepcionalmente ser exerccio vinculado. Ex: na licena para construir, a deciso da
Administrao vinculada, desde que preenchidos os requisitos; licena para dirigir.
Cuidado: a autorizao ato discricionrio; ex. autorizao para veculo acima da
medida ou peso transitar.
* Auto-Executoriedade - Significa que a Administrao dispensa o controle ou
autorizao do poder judicirio. No significa fazer de qualquer forma, pois no dispensa o
formalismo. No significa liberdade. A auto-executoriedade no impede o controle do
judicirio quanto legalidade. A auto-executoriedade uma das expresses da autotutela
administrativa.
* Imperatividade ou Coercibilidade - Significa que o ato de policia imperativo,
coercitivo, obrigatrio. A ordem da Administrao deve ser cumprida, at que se obtenha
deciso em sentido contrrio. Pode inclusive importar em uso de fora pblica, se for
necessrio.
Exemplos de Poder de Polcia:
Polcia Sanitria, Polcia de medicamentos, Controle de pesos e medidas, delimitao
de idade para a entrada em estabelecimentos, etc.
7. ATOS ADMINISTRATIVOS
Ato administrativo aquela manifestao de vontade do Estado (Administrao
Pblica) ou de seu representante (ex: concessionrias, permissionrias, servio notarial
etc.) que crie, modifique ou extingue direitos, perseguindo o interesse pblico, submetido
a regime jurdico pblico, inferior e complementar a lei, sujeitando-se a controle pelo
poder judicirio.


7.1. Distines entre ato e fato administrativo.
Fato o acontecimento do mundo em que se vive. Se atingir rbita do direito
administrativo, a atividade material no exerccio da funo administrativa que visa efeitos
prticos na administrao; ser chamado de fato jurdico administrativo. Exemplo: o
falecimento do servidor pblico atinge o direito administrativo (vacncia do cargo pblico).
O fato no tem manifestao de vontade.
O fato no passvel de anulao e revogao.
O fato no goza de presuno, ele apenas nasce ou no.
O ato administrativo por sua vez consiste na manifestao de vontades da
Administrao Pblica, que repercutem na esfera do direito administrativo. Exemplo:
Desapropriao.
O ato tem manifestao de vontade.
O ato passvel de anulao e revogao.
O ato goza de presuno de legitimidade e legalidade.
ATOS DA ADMINISTRAO.
Sempre que a administrao manifesta sua vontade, estar praticando um ato da
administrao, sendo que este ato poder seguir regime pblico ou privado.
Quando o ato da administrao segue regime pblico, denomina-se ato
administrativo. Alguns doutrinadores nomeiam como ato administrativo tpico.
Quando ato da administrao segue regime privado, denomina-se de ato
administrativo atpico, pois a administrao ao praticar estes atos no envolve os poderes
estatais, ficando no nvel das demais pessoas.



Mas, o Ato Administrativo poder ser praticado por empresa privada, no sendo Ato
da Administrao. Ser Ato Administrativo fora da administrao. So atos de
concessionrias e permissionrias. Ex: ato de corte de energia eltrica por empresa
privada (ex: permissionria e concessionria), por exemplo, Ato Administrativo porque
segue regime pblico, embora no seja Ato da Administrao.
Ato Administrativo segue regime pblico dentro ou fora da Administrao. J os Atos
da Administrao seguem regime privado ou pblico.
RESUMINDO:
1. Atos praticados pela administrao regidos pelo direito privado so apenas atos da
administrao.
2. Atos praticados pela administrao e regidos pelo direito pblico so atos
administrativos + atos da administrao.
3. Aqueles regidos pelo direito pblico, mas que esto fora da administrao no
foram praticados pela administrao -, so atos administrativos.
ELEMENTOS OU REQUISTOS DO ATO ADMINISTRATIVO
Para a doutrina majoritria, so elementos do ato administrativo (L. 4.717 Ao
Popular): sujeito competente, forma, motivo, objeto, finalidade (visa o interesse pblico).
A falta de qualquer desses elementos implica a possibilidade de anulao do ato.
*Sujeito Competente (Sujeito ou Competncia): Diz respeito atribuio legal
do agente ou do rgo para a prtica do ato. Para ser sujeito de ato de administrativo,
deve ele exercer funo pblica, com ou sem remunerao. Agente pblico toda aquela
que exerce funo pblica.
Competncia administrativa poder dever ou mera faculdade do administrador? A
competncia administrativa de exerccio obrigatrio. poder dever, no havendo
escapatria. Se de exerccio obrigatrio, a competncia irrenuncivel. Se quem manda
a lei, no pode ser a competncia por vontade do administrador.



Competncia administrativa no pode ser transacionada, imodificvel, no admite
transao, de exerccio obrigatrio, no admitindo prescrio de competncia
administrativa. No se admite prorrogao. Competncia administrativa improrrogvel.
possvel a delegao de competncia administrativa? Em regra, no possvel
delegao e avocao de competncia. No entanto, pode haver delegao e avocao,
desde que justificado. Arts. 11 a 15 da lei 9784/99.
Para ser sujeito de ato administrativo exige-se como condio:
A) Agente pblico: Significa que depende do exerccio de funo pblica. Ex:
mesrio de eleio, jurado no jri etc.
B) Agente capaz: Em princpio, exige-se a capacidade do agente para a validade do
ato. Mas, se o ato for vinculado, admite-se a validade do ato ainda que o ato seja
praticado por agente incapaz.
C) Agente no impedido, nem suspeito: No h legislao especifica quanto a
impedimentos e suspeies. Utiliza-se a regra geral do CPC. Poder gerar a nulidade do
ato, por vcio quanto ao sujeito.
D) Agente competente: Essa competncia deve estar prevista em lei. Assim, as
fontes so a lei e a CF/88.
**** ALGUMAS SITUAES EXCEPCIONAIS NO ADMITEM A DELEGAO
DA COMPETNCIA ADMINISTRATIVA. SO ELAS (recurso pra decorar
DENOREX):
DE deciso em recurso administrativo;
NO edio de ato normativo;
REX- casos de competncia exclusiva.
Esto elencadas no artigo 13 da Lei 9.784/99.



FORMA DO ATO ADMINISTRATIVO: A forma do ato administrativo deve ser
prevista em lei. Existem desdobramentos desta forma. Assim, exige-se:
A) Exteriorizao da vontade - A exteriorizao da vontade depende da
observao de formalidades especficas (determinadas por lei).
B) Formalidades especficas - Em regra, os atos administrativos devem ser
praticados por escrito. Mas, admite-se a prtica de atos administrativos por outra forma.
Os atos administrativos devem cumprir formalidades especficas. Na prtica de ato
administrativo, o Administrador deve obedecer ao princpio da solenidade de formas.
C) Processo administrativo prvio - Exige-se um processo administrativo para
que se pratique ato administrativo. Assim, o ato administrativo resultado de um
processo, que deve respeitar o contraditrio e a ampla defesa. Nesse contexto, o
procedimento administrativo prvio compe a forma do ato administrativo. O
procedimento administrativo prvio uma forma de documentar e legitimar a conduta do
Administrador.
MOTIVAO: o fato em virtude do qual agiu a administrao. A motivao a
correlao lgica entre os elementos do ato administrativo e a lei. Representa as
explicaes.
A doutrina diverge quanto obrigatoriedade da motivao. Para a doutrina
majoritria e para o STF a motivao obrigatria nos atos administrativos.
A motivao deve acontecer antes ou durante a prtica do ato, no podendo ser
superveniente.
Exemplo: a desdia de um servidor o motivo pelo qual se aplica a sano;
OBS: O silncio do administrador no pode ser considerado nem sim nem no, salvo se a
lei assim definir expressamente. Silncio administrativo nada jurdico. Havendo pedido a
administrao com o consequente silncio (inrcia ou falta de motivao) cabe impetrao
de Mandado de Segurana (para fins de garantir a obteno da resposta).



LEGALIDADE DO MOTIVO - Para que o ato seja legal, todos os seus elementos
devem ser legais. Para que o motivo seja legal, exige-se:
Materialidade do motivo: significa que o motivo deve ser verdadeiro.
Compatibilidade do motivo declarado com o motivo legal (previsto na lei).
Ex: a pena de demisso uma sano grave, sendo aplicada quando ocorrida infrao
grave por servidor. Se o servidor praticar infrao leve e for aplicada pena de demisso, o
motivo declarado ser incompatvel com o legal. Em razo disso, cada ato administrativo
tem a sua aplicao exata (tipicidade). A compatibilidade nada mais do que a
observncia ao princpio da proporcionalidade e da razoabilidade. O motivo deve ser
compatvel com o resultado do ato.
Essa compatibilidade que faz nascer a chamada TEORIA DOS MOTIVOS
DETERMINANTES que significa que uma vez declarado o motivo deve ele ser cumprido.
Nesse sentido, vincula o administrador aos motivos declarados. Mas, se este motivo for
falso ou ilegal (no for compatvel com a lei) ou no for compatvel com o resultado,
haver ilegalidade do motivo, violando-se a Teoria dos Motivos determinantes. Ex: a
exonerao ad nutum (de servidor ocupante de cargo em comisso) no exige motivao
e motivo. Mas, se o administrador motivar a exonerao na reduo de despesas, a
contratao de outros servidores para desempenhar a mesma atividade implica em motivo
falso, gerando violao a Teoria dos Motivos determinantes.
Contudo, existe a possibilidade de o administrador modificar o motivo sem que viole
a Teoria dos Motivos Determinantes, que quando ocorre a desapropriao, desde que
mantida uma razo de interesse pblico. a chamada TREDESTINAO LEGAL, porque
autorizada pelo ordenamento jurdico.
Ex.: Desapropriou propriedade para fins de construir uma escola pblica, mas muda
de idia e resolve construir um hospital. Mudou a finalidade mas o interesse pblico se
mantm.
OBJETO DO ATO ADMINISTRATIVO - o resultado prtico do ato administrativo.
Ex: a concesso de licena. o efeito jurdico imediato do ato. Ex.: A concesso de
aposentadoria. O efeito jurdico a concesso deste direito de se aposentar. Deve conter:


* Objeto lcito - Para o direito administrativo, objeto lcito significa aquele previsto
(autorizado) em lei, atendendo assim ao princpio da legalidade.
* Objeto possvel - O objeto deve ser faticamente possvel. Ex: a promoo de
servidor falecido impossvel, salvo para servidor militar.
* Objeto determinado - O objeto deve ser especificado. Todos os seus aspectos
devem ser definidos. Ex: na nomeao de Alberto para cargo de Delegado, deve-se
caracterizar a pessoa e o cargo.
FINALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO: o bem jurdico que se busca
proteger, a razo de interesse pblico, tambm chamado de efeito jurdico mediato do
ato.
O motivo o que enseja a prtica do ato ( algo passado). O Objeto o ato em si
mesmo (a prtica imediata, o presente). A finalidade o que se busca proteger, o futuro.
ATO: APOSENTADORIA.
MOTIVO Implementou os requisitos previstos em lei.
OBJETO A CONCESSO EFETIVA DA APOSENTADORIA. (SE APOSENTAR)
FINALIDADE Desocupar uma vaga no servio pblico em razo de manifestao de
vontade que servidor manifestou em se aposentar, garantir o direito de aposentadoria
previsto em lei para quem implementa as condies, etc.
DESVIO DE FINALIDADE: um vcio ideolgico, subjetivo. um defeito na
vontade do administrador.
A doutrina tradicional entende que o desvio de finalidade pode gerar vcio tanto na
finalidade que se busca como no motivo. Exemplo disso a remoo de servidor pblica,
que fundamentada em necessidade de servio. O motivo a necessidade do servio e o
fim colocar este servidor em local que a administrao julgue ser mais importante ou
necessrio. Se a remoo for fundamentada na necessidade do servio, contudo,
praticada com FALSO MOTIVO (na realidade, foi removido por questes polticas) h
desvio de finalidade do ato praticado.



MARGEM DE LIBERDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS:
VINCULADO aquele que no tem liberdade, nem juzo de valor, de convenincia
ou de oportunidade. Presentes todos os requisitos legais o administrador obrigado a
praticar o ato.
DISCRICIONRIO - Por sua vez o ato discricionrio tem certo grau de liberdade,
possibilidade de exerccio de juzo de valor, de convenincia e de oportunidade, mas
sempre observando os limites dispostos em lei.
Contudo, como todo o ato persegue o interesse pblico (independente de sua
margem de liberdade), no quesito finalidade sempre vinculado.
Importante ressaltar que a anlise da convenincia e da oportunidade integram o
que se chama de mrito administrativo, que pode ser identificado quando a administrao
tem que decidir ou atuar, valorando internamente as consequncias ou vantagens do ato.
Logo, o mrito do ato administrativo um juzo de convenincia e oportunidade que o
administrador pblico faz quando tem diante de si o instituto da discricionariedade.
REVISO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS PELO PODER JUDICIRIO
Qualquer ato administrativo, independente de ser vinculado ou discricionrio pode
ser revisto pelo Poder Judicirio, naquilo que diz respeito legalidade do ato.
No caso de o motivo alegado para a pratica do ato ser falso, ilegal ou incompatvel
com o resultado do ato; ou ainda, quando o objeto for ilcito, impossvel ou indeterminado,
o judicirio poder rever o motivo e o objeto do ato, mesmo o discricionrio, pois se
estar analisando a legalidade da questo.
No que tange razoabilidade, proporcionalidade e eficincia do ato, o judicirio
realiza anlise de legalidade, embora atinja o mrito do ato administrativo. Embora
aparentemente se questione se isso no controle de mrito, portanto, exclusivo da
administrao; na realidade isto espcie de controle de legalidade e de princpios
constitucionais, os quais o Poder Judicirio, quando devidamente provocado, poder
realizar.



ATRIBUTOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
So as caractersticas dos atos administrativos. Diferem-se dos atributos do Poder de
Polcia.
RECURSO PARA DECORAR: PAI
P resuno de legitimidade
A uto-executoriedade
I mperatividade
PRESUNO DE LEGITIMIDADE - Significa que o ato administrativo
presumidamente legtimo, legal e verdadeiro, ou seja, foi feito obedecendo as regras
morais, as determinaes previstas em lei e corresponde verdade. Contudo, esta
presuno RELATIVA (iuris tantum), pois admite prova em contrrio, ou seja, admite
que se questione, por exemplo, que o ato no obedeceu s determinaes previstas em
lei.
O ato goza desta presuno porque a pode aplic-los imediatamente aos
administrados. Tambm goza desta presuno porque se parte do pressuposto que a
administrao pratica seus atos em consonncia ao princpio da legalidade, previsto no
art. 37 da CF/88.
AUTO-EXECUTORIEDADE - Significa que a Administrao pode praticar o ato
INDEPENDENTE de autorizao do poder judicirio, mesmo que este possa exercer o
controle de legalidade sobre os atos j praticados. A auto-executoriedade nada mais do
que clara expresso do princpio da autotutela.
IMPERATIVIDADE Tambm chamada de coercibilidade, diz que os atos so
obrigatrios e devem ser observados. (os atos tm o poder de fazer os administrados
obedecerem s determinaes feitas pelo administrador). Contudo, embora a
imperatividade seja a regra geral nem todos os atos so imperativos. A exemplo disso
temos as certides, atestados, que so atos meramente enunciativos.



CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS:

MODALIDADES (OUTRAS CLASSIFICAES DE ATOS ADMINISTRATIVOS):
ATO NORMATIVO
aquele que normatiza, regula determinada situao. o exerccio
do poder regulamentar. Pode tambm ser exerccio do Poder de
Polcia.
ATO ORDINATRIO
Aquele que estrutura, organiza os quadros da administrao. o
exerccio do Poder hierrquico.
ATO ENUNCIATIVO
Aquele que certifica, atesta ou emite opinio (parecer) sobre uma
situao existente. No tem carter de deciso.
ATO NEGOCIAL
Aquele com coincidncia de vontades. Ex.: Licena pra construir,
permisso, concesso.
ATO PUNITIVO
Aquele que institui sanes. Pode ser exerccio do Poder disciplinar
ou do Poder de Polcia punitivo.
ATO ALIENATIVO Transfere bens ou direitos de um titular pro outro.
ATO MODIFICATIVO
Altera situaes que j existem, mas sem extinguir direitos ou
obrigaes
ATO ABDICATIVO Aquele em que o titular abre mo de um direito.
ATO VLIDO
Aquele que contm todos os elementos necessrios para sua
eficcia.
ATO PENDENTE Esta sujeito a condio ou termo para produzir efeitos.

FORMAO E EFEITOS DO ATO ADMINISTRATIVO
*Formao e Validade: Para a doutrina majoritria, o ato perfeito aquele que
completou o seu ciclo de formao sem que se analisem os seus requisitos. J para
considerar um ato vlido, deve se analisar se ele j percorreu toda a sua trajetria de ciclo
e obedeceu a todos os seus requisitos de formao.
QUANTO AO
DESTINATRIO
QUANTO AO
ALCANCE
QUANTO AO
GRAU DE
LIBERDADE
QUANTO FORMAO
ATO GERAL
aquele aplicado a
toda uma
coletividade
ATO INTERNO
Produz efeitos
somente dentro da
administrao
VINCULADO No
h liberdade, nem
convenincia e
oportunidade
SIMPLES- Aquele que tem
uma nica manifestao de
vontade.
ATO INDIVIDUAL
aquele que
tem um ou mais
destinatrios
especficos
ATO EXTERNO -
produz efeitos
dentro e fora da
administrao
DISCRICIONRIO
aquele que tem
juzo de valor
dentro dos limites
da lei.
COMPOSTO- Aquele que
tem duas manifestaes
dentro de um mesmo rgo,
uma principal e uma
secundria.
COMPLEXO- H duas
manifestaes de vontade,
em rgos diferentes, mas
com o mesmo patamar de
igualdade.


Um ato para ser considerado EFICAZ quando estiver apto para a produo de
efeitos.
CONSIDERANDO AS AFIRMATIVAS ACIMA, O ATO ADMINISTRATIVO PODE
SER:
PERFEITO, VLIDO E INEFICAZ Completou seu ciclo de formao, obedeceu a
todos os seus requisitos de formao, contudo, no produz efeitos.
PERFEITO, INVLIDO E EFICAZ- Completou seu ciclo de formao, no obedeceu a
todos os seus requisitos de formao, mas ainda assim produz efeitos. Exemplo: Concurso
pblico invalidado por fraude, mas cujos servidores foram nomeados. O ato dever ser
invalidado, gerando efeitos retroativos.
PERFEITO, INVLIDO E INEFICAZ - Completou seu ciclo de formao, no obedeceu
a todos os seus requisitos de formao, no produz efeitos. Exemplo: Uma licitao ilegal
por fraude que sequer teve contrato publicado. Exemplo: Um contrato administrativo
celebrado em decorrncia de uma licitao, mas que ainda no foi publicado. A ausncia
de publicao leva ausncia de efeitos, at que seja publicado.
EFEITOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
Os atos podem produzir efeitos principais e secundrios.
O principal aquele que se espera imediatamente quando se pratica o ato. O
secundrio, por sua vez, aquele que atinge pessoa estranha relao jurdica
estabelecida quando praticado o ato principal.
Exemplo: A adm. Pblica decreta a desapropriao do imvel de Juvenal. Mas o
imvel estava locado para Carlos. Carlos sofrer os efeitos de um ato praticado pela
administrao em desfavor de Juvenal. Tambm se chama de efeito reflexivo.
A doutrina tambm reconhece o chamado efeito prodrmico ou preliminar atpico dos
atos administrativos, que quando antes do ato concluir seu ciclo de formao, exige o
cumprimento de alguma formalidade ou pendncia anterior. Este efeito ocorre nos atos
complexos e compostos. Ocorre por exemplo, quando em um ato composto exige a
manifestao de uma autoridade antes da manifestao da segunda. Quando se exige a


manifestao esta um efeito atpico, para que, no fim, se obtenha a prtica efetiva do
ato administrativo e se garanta a perfeio do ato administrativo.
EXTINO DO ATO ADMINISTRATIVO:
a retirada do ato do ordenamento e do mundo jurdico. Se d em virtude de:
*CUMPRIMENTO DOS EFEITOS - Por vencimento do prazo ou concluso do objeto;
*DESAPARECIMENTO DO SUJEITO OU DO OBJETO sobre quem ou o qu recai o
ato administrativo
*RENNCIA Quando o titular se desinteressa do ato.
EXTINO DOS ATOS POR RETIRADA DO PODER PBLICO
ANULAO: a retirada dos atos por razes de ilegalidade. Um novo ato deve ser
praticado pela administrao para promover a retirada deste ato considerado ilegal, e a
este novo ato que se d o nome de anulao.
O controle do ato administrativo ilegal pode ser exercido:
Pela Administrao, que deve revisar os seus atos por ilegalidade, como clara
aplicao do princpio da autotutela. Nesse sentido, foram editadas as Smulas 346 e 473
do STF, que determinam o seguinte, bem como por determinao expresso do artigo 53
da Lei 9.784/99.
Smula 346. A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos.
Smula 473. A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de
vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por
motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e
ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
L. 9.784/99 - Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados
de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade,
respeitados os direitos adquiridos.
Existe prazo para a administrao exercer a chamada autotutela, para fins de anular os atos
ilegais? O mesmo diploma legal acima citado, em seu artigo 54 afirma que o prazo de reviso de
seus prprios atos de 5 anos, quando atinge o interesse particular (o chamado prazo
quinquenal):



Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram
efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em
que foram praticados, salvo comprovada m-f.
1 No caso de efeitos patrimoniais contnuos, o prazo de decadncia contar-se- da
percepo do primeiro pagamento.
2 Considera-se exerccio do direito de anular qualquer medida de autoridade
administrativa que importe impugnao validade do ato.
Existe um prazo fixado em lei em observncia ao chamado princpio da
segurana jurdica, para fins de garantir a estabilidade das relaes e preservar a
segurana do particular frente aos atos da administrao.
Pelo Poder Judicirio: Este tipo de controle ocorre visando APENAS controlar
a legalidade do ato, mas no analisando o mrito do ato administrativo, muito embora
seja admitido o controle buscando a preservao e aplicao dos princpios
constitucionais, como forma de restringir o mrito administrativo. Analogicamente a
jurisprudncia tem utilizado o prazo quinquenal da administrao para que o Judicirio
possa exercer o controle de legalidade dos atos, por motivos tambm de segurana
jurdica. A anulao pelo poder judicirio se d quando este for PROVOCADO para tanto, e
no de ofcio. Deve ser levado a conhecimento do judicirio a existncia de ato ilegal, para
que ele proceda com a devida anulao.
A regra geral da anulao diz que a mesma produz efeitos retroativos (ou, ex
tunc), retirando o ato desde a sua origem, desde que foi produzido.
Mas parcela da doutrina, em especial Celso Antnio Bandeira de Mello e em alguns
julgados do STF, se da anulao surtirem efeitos prejudiciais (restrio de direitos, por
exemplo), o efeito a ser dado ser o ex nunc (no retroativo), significa dizer que a deciso
de anulao valer do momento em que foi proferida para frente, no sendo apta a atingir
os efeitos que o ato produziu desde a origem.
A exemplo disso, temos o caso do servidor que pediu uma gratificao e esta foi
concedida porque ele preenchia os requisitos para a concesso. Transcorrido um tempo, a
administrao decide rever seu ato e conclu que o servidor na realidade no tinha direito
percepo da gratificao e o ato, acabou por tornar-se ilegal. O servidor no precisar
devolver os valores, logo, verificam-se efeitos ex tunc (excepcionalmente) da anulao.



REVOGAO a retirada do ato administrativo do mundo jurdico por razes de
convenincia e oportunidade (ele considerado inconveniente e inoportuno pelo
administrador). Como critrio discricionrio, mrito administrativo a revogao se d
apenas pelo administrador e no pelo judicirio. Agora o poder Judicirio PODE revogar os
seus prprios atos, quando exerce os seus atos administrativos internos, mas no realiza a
funo de revogao no exerccio da funo jurisdicional e outros poderes.
Diferente do que acontece com a anulao, no existe limite temporal para que a
administrao exera a revogao, muito embora, existam limites materiais (sobre o
contedo), que delimitam o agir da administrao.
o caso, por exemplo, do ato que j produziu efeitos, do ato que produz direito
adquirido, dos atos enunciativos.
CASSAO - quando o ato administrativo retirado do mundo jurdico quando o
beneficirio do ato descumpre as condies que lhe foram impostas para existir. Exemplo:
cassao do alvar de funcionamento por descumprir as condies de higiene.
CADUCIDADE - Quando o ato administrativo retirado em razo de supervenincia
de uma norma jurdica que impede que o ato continue existindo, o ato se torna
incompatvel com norma nova.
A caducidade dos atos administrativos no se confunde ao conceito de caducidade
trabalhado na matria que trata dos contratos de concesso de servios pblicos, onde a
resciso do contrato por descumprimento de clusulas se denomina tambm de
Caducidade.
CONTRAPOSIO Quando dois atos administrativos so praticados, mas um se
contrape ao outro, o segundo ato elimina os efeitos do primeiro. Exemplo: O ato de
demisso de servidor consequentemente extingue o ato de nomeao deste mesmo
servidor.



CONVALIDAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS:
O ato jurdico que com efeitos retroativos sana vcio de ato antecedente de tal modo
que ele passa a ser considerado como vlido desde o seu nascimento. Significa portanto,
o aproveitamento do ato com a correo dos seus efeitos, permitida pela Lei 9,784/99,
conforme previsto em seu artigo 55.
Contudo, s o ato administrativo que tem vcio sanvel (ou seja, ato anulvel) que
pode ser convalidado, pois poder ser aproveitado. Alguns autores dizem que a
convalidao discricionria. Geralmente o ato sanvel aquele com vcio de forma ou
competncia (a no ser que seja de competncia exclusiva e a forma seja taxativamente
definida em lei).
A convalidao diferente da converso, porque enquanto uma o aproveitamento
do ato sanando seus defeitos, a outra diz respeito com ao aproveitamento com a
transformao do ato. o caso, por exemplo, de um ato solene e que no preenchia
todos os seus requisitos. Este ato transformado em um ato mais simples, para
preencher os requisitos e existir sem defeito algum.
ESTABILIZAO DOS EFEITOS
Ocorre quando a retirada de um ato ilegal pode causar mais prejuzos do que a sua
manuteno, portanto, opta-se pela preservao do mesmo, por outras razes tais como
boa f, segurana jurdica, etc. Difere da convalidao porque nesta, o ato s permanece
depois da correo (e se no for possvel corrigi-lo, se procede com a anulao), enquanto
naquela, o ato permanece intacto como foi praticado.
8. SERVIOS PBLICOS:
CONCEITO: a atividade exercida pelo poder pblico direta ou indiretamente, para
realizar o que entende estar de acordo com os seus fins e suas atribuies. Logo, a
prtica destinada satisfao de uma necessidade coletiva fruvel (utilizado)
singularmente, de obrigao do Estado, podendo sua prestao ser realizada de forma
direta ou indireta (via descentralizao), por meio de regime pblico (total ou
parcialmente pblico por meio de concessionria ou permissionria).



Os servios pblicos podem ser delegados a entidades pblicas ou privadas, nas
formas de concesso, permisso ou autorizao.
PRINCPIOS APLICVEIS Art. 6, 1 Lei 8987-95 (que regula a permisso e
concesso de servios pblicos).
Princpio da Continuidade: O princpio da continuidade tem aplicao direta para os
servios pblicos. O servio pblico deve ser continuo.
Princpio da Generalidade: O servio pblico deve ser prestado de forma coletiva (erga
omnes), a todos que estiverem na mesma situao. Ex: servio de ensino, de sade, etc.
Princpio da Segurana: O servio pblico no pode colocar em risco a vida dos
administrados, devendo ser prestado de forma segura.
Princpio da Modicidade: O servio pblico deve ser prestado com tarifas mdicas (o
mais barato possvel).
Princpio da Tcnica ou da Atualidade: O servio pblico deve ser prestado de acordo
s tcnicas mais modernas.
Princpio da Cortesia: O servio pblico deve ser prestado com urbanidade e cortesia.
Princpio da Eficincia: O art. 6 j falava em eficincia antes mesmo da EC 19.
Princpio da Regularidade - diz respeito a manuteno da qualidade do servio
pblico.



RECURSO PARA DECORAR CAIO CSAR M.G
C ontinuidade
C ortesia
E ficincia
S egurana
A tualidade
R egularidade
M odicidade
Generalidade

DISTRIBUIO DOS SERVIOS PBLICOS:
A CF/88 estabelece competncias para a prestao dos servios pblicos. Mas, h
servios no enumerados na CF/88. Estes devem seguir a regra de competncia de acordo
com a rbita de interesse. Se for interesse geral, a competncia ser da Unio. Se for de
interesse regional, ser do Estado. Se for de interesse local, a competncia ser do
municpio. Ex: servio funerrio no est previsto na CF/88, motivo pelo qual de
competncia do municpio, tendo em vista seu interesse local.
*SERVIOS EXCLUSIVOS: Quando s o estado pode prest-los. Na atualidade,
acerca do servio postal, discute-se sobre a exclusividade do mesmo.
*SERVIOS COM OBRIGATORIEDADE DE TRANSFERNCIA: Quando o Estado
tem o dever de transferir a execuo destes servios para fins de evitar o monoplio.
Exemplo: Servio de rdio-fuso.



* SERVIOS QUE SO TANTO DE TITULARIDADE DO ESTADO COMO DO
PARTICULAR: So os casos em que a titularidade do Estado e tambm do particular.
Em se tratando de descentralizao, existe to somente a transferncia da execuo do
servio, mas no a titularidade. Contudo, isso no significa que no existe a transferncia
de titularidade.
Esta ocorre porque a Constituio Federal no veda, inclusive, evidenciando casos
em que se transfere tanto a execuo do servio como da titularidade, como o caso da
existncia de instituies de ensino particulares (sendo que educao servio que
incumbe ao estado por fora da constituio). Tanto se justifica que atos de diretores de
instituies de ensino particulares podem ser questionados mediante impetrao de
mandado de segurana.
Neste caso, este servio prestado pela instituio particular se deve porque Estado e
Particular so titulares e podem executar o servio, sem que haja vnculo entre eles. Mas
pode haver fiscalizao.
* SERVIOS QUE O DEVER DE PROMOO DO ESTADO MAS A
TRANSFERNCIA FACULTATIVA: Nesse caso, a transferncia facultativa, embora o
Estado tenha o dever de prestar o servio. Nesse caso, observam-se os institutos de
delegao contratual: concesso, permisso e autorizao.
4. CLASSIFICAO DOS SERVIOS:
*Prprios servios inerentes soberania do Estado e que no podem ser repassados,
delegados ou transferidos ao particular. Exemplo: Polcia judiciria, defesa nacional.
* Imprprio ou de utilidade pblica - aquele que admite delegao. So os
chamados teis ou convenientes - exemplo: transporte coletivo, energia eltrica.
* Uti universi ou gerais - so aqueles prestados sociedade em geral, de modo
indivisvel, que no se pode calcular. Exemplo: defesa do territrio.
*Uti singuli ou individualizveis so servios que tambm so prestados a todos,
contudo, existe a possibilidade de identificao dos beneficirios, divisvel. Exemplo:
servio de telefone, gua, energia.



SUBDIVISO DO SERVIO UTI SINGULI:
O servio UTI singuli subdivide-se em:
Compulsrio (aquele que cobrado por estar simplesmente disposio do
indivduo, sendo cobrado mediante TAXA. Ex. saneamento bsico)
Facultativo, que aquele que cobrado SOMENTE quando efetivamente utilizado
pelo administrado. o normalmente utilizado pelas concessionrias e permissionrias.
cobrado mediante TARIFA. Ex.: Tarifa de pedgio, de transporte pblico.
Alguns doutrinadores ainda trazem os chamados servios adequados, ou seja,
executados de acordo com os princpios aplicveis aos servios pblicos;
DISCUSSO JURDICA: E A TAXA DE ILUMINAO PBLICA???
O STF declarou inconstitucional essa taxa.
Emenda Constitucional criou a Contribuio de Iluminao Pblica. Mas, o servio de
iluminao pblica servio geral, embora a contribuio seja vinculada a uma prestao
divisvel. Por isso, discute-se sua constitucionalidade.
Pelo mesmo motivo, a taxa de bombeiro inconstitucional (geralmente cobrada
junto com o IPTU).
A taxa do buraco ser para tapar buracos da cidade. A taxa tributo vinculado que
s poderia ser cobrada em face do uso pelo usurio.
E A TARIFA TELEFNICA?
Assinatura da Telefonia Fixa
Refere-se tarifa mensal mnima. Trata-se de relao contratual. A questo que o
usurio no pode optar por outra forma de prestao.



E NOS CASOS DE NO PAGAMENTO DOS SERVIOS UTI SINGULI??
O no pagamento de tais servios, na modalidade compulsria, NO AUTORIZA A
SUPRESSO DOS MESMOS. Como a remunerao feita via TAXA o meio correto de
efetuar a cobrana via execuo fiscal, diferentemente com os servios que so
facultativos, que podem ser suspensos porque a remunerao se d mediante TARIFA.
RESUMINDO:
Os impostos so cobrados independentemente de vinculao a um servio
especfico, embora possam servir para o custeio dos servios UTI universi da
administrao.
As taxas por sua vez so espcies de tributos vinculados prestao de um servio
compulsrio ou ao exerccio do poder de polcia, conforme definido no art. 78 do CTN.
A tarifa no espcie tributria, mas sim, preo de servio facultativo aceito ou no
pelo usurio.
DELEGAO DE SERVIO PBLICO
a transferncia de to somente da execuo do servio. A delegao de servio
pode ser legal (por lei) ou contratual (por contrato ou por ato administrativo). Pode ser:
concesso, autorizao ou permisso de servio pblico.
Quando por lei, atravs da instituio da Adm. Pblica Indireta. Quando por
contrato, se d mediante concesso, permisso de servio pblico.
CONCESSO DE SERVIO PBLICO: Regula-se pela Lei 8.987/95. O poder pblico
delega a prestao dos mesmos a entidades pblicas ou privadas, que os executam por
sua conta e risco, com remunerao paga em regra pelo usurio. Transfere-se to
somente a execuo do servio (a titularidade permanece com a Administrao).
*S pode ser dada a pessoa jurdica ou consrcio de empresas, mediante concorrncia
(logo, depende de licitao);



*A concessionria pode proceder com as desapropriaes necessrias, mediante outorga
de poderes da entidade concedente;
* Os servios devem ser adequados (conformidade com os princpios do servio pblico);
*O poder concedente pode FISCALIZAR os servios, bem como intervir na concesso, se
necessrio;
* Sua formalizao se d mediante contrato administrativo;
RESPONSABILIDADE CIVIL DA CONCESSIONRIA:
A empresa concessionria assume o servio por sua conta e risco. Nesse sentido, se
a concessionria causar prejuzo a algum, ter o dever de indenizar o particular. O
Estado mero fiscalizador.
Assim, a responsabilidade da concessionria em face de danos ao usurio. O
Estado poder ser chamado a responder quando a empresa concessionria no tiver
condies de responder pelos danos. Logo, a responsabilidade do Estado subsidiaria.
Aplica-se o art. 37, 6, da CF/88 s prestadoras de servio pblico. Logo, adota-se,
em regra, a Teoria da Responsabilidade Objetiva s concessionrias de servio pblico.
Hoje a matria foi decida em sede de repercusso geral, estabelecendo
responsabilidade objetiva independentemente de ser usurio ou no de servio pblico.
EXTINO DA CONCESSO:
*Extino por advento do termo contratual: Significa o prazo final do contrato.
Extino Amigvel ou Resciso Consensual: Quando ambas as partes desejam.
*Extino por Resciso Judicial: Se o contratado no quer mais, deve buscar a
extino pela via judicial.
* Extino Por Resciso Administrativa- a extino por ato unilateral da
administrao, admitida nos seguintes casos (art. 36 e seguintes, L. 8.987):
(a) Encampao: a extino por razes de interesse pblico. Depende de
autorizao legislativa. Nesse caso, a administrao ter o dever de indenizar a empresa


concessionria.
(b) Caducidade: a extino por descumprimento de clusula contratual
pelo contratado. Nesse caso, a Administrao no tem o dever de indenizar. O
contratado ter o dever de indenizar.
CUIDADO: No se assemelha a caducidade dos atos administrativos!!!
Extino por Anulao:Se houver ilegalidade, o contrato ser extinto por anulao.
Extino de Pleno Direito: A lei no usa essa expresso. Acontece por circunstncias
estranhas a vontade das partes. Ex: incapacidade civil (extino por incapacidade).
PERMISSO DE SERVIO PBLICO: muito semelhante concesso, apenas com
algumas nuanas diferenciais. que a permisso tem carter mais precrio que a
concesso. uma delegao da administrao para uma pessoa FSICA ou JURDICA.
Previso Legal art. 2 e 40 da Lei 8987/95. A concesso tem carter mais estvel.
* realizada mediante contrato administrativo, mas admite qualquer modalidade de
licitao.
*No depende de autorizao legislativa especfica;
* Embora o artigo 40 da Lei de concesses diga que a permisso se perfectibiliza
mediante contrato, alguns doutrinadores entendem que ela ato unilateral, e por isso,
teria prazo indeterminado e poderia ser retomada a qualquer tempo SEM direito
indenizao.
Contudo, h doutrinadores que entendem que a permisso, mesmo sendo precria,
sendo celebrada mediante contrato, poderia ser retomada a qualquer tempo por razes de
interesse pblico desde que haja indenizao.
Para fins de prova - A doutrina majoritria e a jurisprudncia, entendem que a
caracterstica da precariedade fica mitigada frente ao contrato (que outorga direito a
indenizao nesses casos). Nesse sentido, pode a Administrao Pblica retomar a
qualquer tempo o servio, mas isso no a dispensa do dever de indenizar.



AUTORIZAO DE SERVIO
Prevalece que a autorizao significa ato unilateral (que aquele que apenas da
administrao), discricionrio (conforme a convenincia e oportunidade do interesse
pblico) e precrio ( aquele que pode ser retomado a qualquer tempo e no deve ser
indenizado).
A doutrina tem reconhecido a autorizao apenas para servios pequenos ou de
urgncia. Ex: servio de txi; servio de despachante. No tem lei prpria que a
regulamente, aplicando-se a Lei de Concesso naquilo que for semelhante (L. 8987/95).
Autorizao de uso quando um particular autorizado a utilizar um bem pblico, de
forma especial, como na autorizao de uma rua para realizar uma quermesse. ato
administrativo, unilateral e discricionrio.
A doutrina reconhece que quando a autorizao concedida com prazo determinado,
confere-se certo grau de estabilidade a ela, o que poder geral direito de indenizao caso
a administrao resolva revogar a autorizao antes de findo o prazo, porque ela perde
seu carter de precariedade (Segundo Helly Lopes Meirelles). Mas a regra geral que ela
DISCRICIONRIA E NO GERA DIREITO INDENIZAO.
CONCESSO ESPECIAL OU PARCERIA PBLICO-PRIVADA (PPP L. 11.079/04)
uma forma especial de concesso de servios pblicos. Na concesso comum, a
Administrao direta ou indireta delega servios a entidades pblicas ou privadas, por
conta e risco destas, com remunerao paga em regra pelo usurio.
J na PPP existem duas hipteses: A primeira denomina-se concesso patrocinada,
onde o parceiro privado aufere uma tarifa paga pelos usurios mais uma contraprestao
pecuniria do parceiro pblico. Na segunda hiptese a administrao figura como usuria
direta ou indireta dos servios.
Objetivo da PPP: Investimento. Pretendia buscar investimento e financiamento na
iniciativa privada para os cofres pblicos. Mas, na verdade no saiu do papel, porque o
particular no assumir o risco sem muitas garantias.



* Eficincia do Setor Privado - Pretendia tambm a maior eficincia da prestao dos
servios.
Conceito de Parceria: Significa reunio de esforos para uma finalidade comum.
Mas, o parceiro privado pretende o lucro, e no a cooperao com o Estado. Por isso, a
doutrina critica esse nome. Para a doutrina, trata-se, portanto, de contrato administrativo,
tendo as partes interesses divergentes.
Modalidades de Concesso
Concesso Especial Patrocinada
uma concesso comum em que se exige necessariamente o recurso pblico. O
Estado deve arcar com uma parcela do contrato. Ex: projeto da quarta linha do metro de
So Paulo; projetos de rodovia do RS e de MG. A outra parcela ser financiada com tarifas
de usurios.
Depende de autorizao legislativa nos casos em que a Administrao tiver que
pagar mais de 70% do parceiro privado (Vide Lei 11.079/2004, artigo 10, 3).
O contrato deve ser precedido de licitao na modalidade de concorrncia (artigos 10
e 12 da Lei das PPPs), bem como de consulta pblica.
Concesso Especial Administrativa
Muito semelhante ao contrato simples, salvo pelo seu prazo e valor. A Administrao
a prpria usuria do servio, podendo ser usuria de forma direta ou indireta. Ex: na
construo de presdio, o Estado prestador do servio de segurana pblica e, portanto,
usurio de forma indireta.
Caractersticas da Concesso Especial
(a) Financiamento/investimento privado.
(b) Compartilhamento dos riscos entre o Estado e a empresa particular. Trata-se de
um risco para o Estado, uma vez que esses contratos envolvem questes polticas.
(c) Pluralidade compensatria ou remuneratria. O Estado deve participar do
pagamento de parcela do contrato por meio de:



(a) transferncia de crditos no tributrios (ex. transferncia de indenizao judicial
ganha pelo Estado);
(b) transferncia da utilizao de bens pblicos (ex. uso de rea pblica, constituindo
estacionamento);
(c) outorga de direitos*;
(d) ordem bancria (depsito em dinheiro);
(e) outorga onerosa.
Vedaes legais
No se admite concesso especial:
Quanto ao valor
A concesso especial tem o valor mnimo de 20 milhes de reais.
Quanto ao prazo
O contrato de parceria no pode ter prazo inferior a 5 anos, nem superior a 35
anos.
Quanto ao objeto
O contrato de concesso de servio deve ter como objeto:
(a) se concesso de servio: servio e obra;
(b) se concesso de fornecimento: servio e fornecimento.

Sociedade de Propsitos Especficos
Estabelecido o contrato de concesso h a constituio de uma nova pessoa jurdica
chamada de sociedade de propsitos especficos. pessoa jurdica constituda em
razo da parceria, pelo Estado e por particular. Tem como objetivo a gesto da parceria
(fiscalizao do contrato e proteo da sua execuo).

9. CONTROLE DA ADMINISTRAO
Significa acompanhar, fiscalizar revisar os atos praticados pela administrao. Pode
ser interno, que aquele realizado pela prpria administrao ou externo, realizado pelo
Poder Legislativo, Tribunais de Conta ou pelo Poder Judicirio, quando provocado.



9.1. ESPCIES DE CONTROLE:

Poltico: o chamado controle trabalhado na teoria de Montesquieu, de repartio dos
poderes, acerca do sistema de pesos e contrapesos das instituies democrticas.
Determina que os poderes so harmnicos e independentes entre si, mas um controla a
atividade do outro.

Legislativo ou Parlamentar: Surge nas hipteses de controle realizado atravs dos
Tribunais de Contas, atravs da aprovao ou rejeio das contas; na hiptese de
aprovao de leis oramentrias, nas instauraes de CPIs, dentre outros.

Executivo: exercido, por exemplo, atravs dos atos de sano e veto, nomeao dos
membros do STF, dentre outros.

Poder Judicirio: exercido atravs das aes judiciais, que podem se dar em face do poder
executivo (atravs de mandado de segurana, habeas data, etc,), ou atravs do controle
de constitucionalidade, exercido em face do poder legislativo.

Controle Administrativo: Realizado em decorrncia da existncia do princpio da
autotutela, ou a requerimento da parte, dentro da prpria administrao.

9.2. TIPOS DE CONTROLE:
Legalidade controle verificando a obedincia s leis na formalizao dos atos praticados
(lei na esfera constitucional e infraconstitucional).

Controle de Polticas Pblicas - Discorre acerca da possibilidade do Poder Judicirio rever a
escolha das polticas Pblicas. Atualmente, admite-se que o poder judicirio exera este
controle, desde que seja em face da anlise dos princpios da razoabilidade e
proporcionalidade (que nada mais do que controle de legalidade da poltica pblica), eis
que no compete ao poder judicirio interferir no mrito administrativo.



9.3. CLASSIFICAO DE CONTROLE ADMINISTRATIVO

CONFORME O RGO QUE REALIZA O CONTROLE
PODER LEGISLATIVO - So os mecanismos de controle dos atos da administrao
feitos pelo Poder Legislativo. So exemplos: O controle exercido pelo Tribunal de Contas,
que pode controlar tanto a administrao pblica direta como a indireta, sustao de atos
regulamentares ou normativos que extrapolem sua esfera de competncia (exemplo ato
que exera funo legislativa ao invs de apenas regulamentar ou completar a legislao).

PODER JUDICIRIO - O judicirio pode controlar os atos da administrao nos casos
de ilegalidade, quando houver afronta aos princpios constitucionais (expressos ou
implcitos), nos casos de abuso de poder ou de desvio de finalidade, nas hipteses de
lacunas existentes e em casos de violao expressa ao texto legal.
Lembrando que o poder judicirio pode fazer controle de legalidade, mas no de
mrito administrativo e que o controle no ser de ofcio, mas sim mediante provocao
do Poder Judicirio (a situao deve ser levada ao seu conhecimento).
Existem discusses acerca da possibilidade do poder judicirio controlar as polticas
pblicas.
Prevalece o entendimento que deve ser seguido risca o artigo 196 da Constituio
Federal acerca da responsabilidade solidria dos entes polticos envolvendo sade, mas
no existe posicionamento dominante se o judicirio pode ou no decidir e controlar as
polticas pblicas existe argumentos contrrios e a favor do controle por parte do
judicirio.

PODER EXECUTIVO o controle realizado pela prpria Administrao, dos atos,
contratos, licitaes e das manifestaes de vontade da administrao.
Significa o dever de a administrao anular os atos ilegais e revog-los por motivos
de convenincia e oportunidade. a prpria expresso do princpio da autotutela, a teor
do que rezam as smulas 346 e 473, ambas do STF.
Pode ser feito de ofcio ou mediante provocao, nas modalidades de pedido de
reconsiderao, representao, direito de petio, recurso administrativo, reclamao
administrativa, reviso, dentre outros.



9.4. QUANTO EXTENSO (vide artigo 31 da CF/88):
Controle Interno: ocorre dentro da prpria estrutura administrativa
Controle Externo: So os realizados fora da estrutura administrativa, pelo Poder
Legislativo, pelo poder Judicirio, controladorias, etc.
Controle externo popular: realizado atravs das contas municipais disposio da
comunidade, consultas pblicas, leis que so colocadas para consulta popular.
(exemplo: artigo 41, 1 da CF/88).

9.5. QUANTO NATUREZA DO CONTROLE
LEGALIDADE: Realizado atravs da anulao do ato (porque o ato ilegal). Pode ser
feito tanto pela administrao pblica como pelo poder judicirio (quando provocado para
tanto). Possui o limite temporal de 5 anos quando produz efeitos favorveis (prazo
quinquenal).

MRITO: o controle exercito para fins de controle dos critrios de convenincia e
oportunidade. Se expressa quando feita a revogao do ato considerado inoportuno ou
inconveniente.
No possui prazo como ocorre com o controle de legalidade, contudo, deve obedecer
aos limites materiais (aqueles estudados nos atos administrativos).
Quando o ato for vinculado, no poder incidir a revogao do ato, porque se trata
de ato que segue as determinaes legais, onde no existe margem de liberdade para o
administrador agir.

9.6. QUANTO AO MOMENTO DO CONTROLE
PRVIO antes da prtica do ato.
CONCOMITANTE realizado durante a prtica do ato.
SUPERVENIENTE Realizado aps a concluso do ato.



9.7 CONTROLE FINALSTICO:
Quando so criados os entes da administrao pblica indireta, h que se atentar a
inexistncia de hierarquia entre estes e os rgos da administrao pblica direta.
Contudo, conforme estudado acerca dos institutos aplicados aos entes criados atravs do
fenmeno da descentralizao, h que se atentar a possibilidade de fiscalizao da
administrao pblica direta sobre as atividades realizadas pela administrao pblica
direta. Assim sendo, admite-se o chamado controle de finalidade, se o ente
descentralizado est obedecendo e adstrito consecuo das atividades e fins para os
quais foi criado. Este o denominado controle finalstico.

9.7. CONTROLE INTERNA CORPORIS
o controle incumbido no mbito interno na consecuo das atividades do poder
Legislativo e Judicirio. O controle que ambos os poderes exercem, mas dentro dos atos
administrativos que praticam nas suas organizaes internas. Exemplo: controle do
regimento interno.

10. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO
Denomina-se responsabilidade civil a obrigao imposta a uma pessoa de ressarcir
os danos causados a algum, sendo que a responsabilidade pode ser contratual ou
extracontratual.
O Estado como pessoa jurdica de direito pblico e aqueles que atuam em seu
nome, seja na modalidade de concesso, permisso ou autorizao so pessoas
capazes de direitos e responsveis pelos atos que praticam.
Assim sendo, caso gerem prejuzos ou danos a algum na execuo de suas
atividades, por conduta comissiva ou omissiva devero arcar com a responsabilidade
de reparar a leso causada. Da nasce a chamada responsabilidade civil do Estado.
Neste sentido, a ordem jurdica nica: todo aquele que causar prejuzo a outrem,
tem o dever de indenizar, sendo que o Estado se submete esta ordem jurdica.



Princpios que orientam a responsabilidade Legalidade e princpio da Isonomia.

10.1. TEORIA DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA:
O artigo 37, 6 da Constituio Federal determina:

seguinte:
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de
servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos
de dolo ou culpa.

De tal regramento, verifica-se que nossa legislao adotou a chamada
responsabilidade objetiva, aplicada nos casos de conduta lcita (mas que gerem uma
situao de desigualdade que importe em prejuzo), bem como diante de condutas ilcitas
(aqui expressa aplicao do princpio da legalidade).
So requisitos para a configurao da responsabilidade objetiva:
- a existncia de conduta do estado (lcita que causa desigualdade ou ilcita que
afronte a lei);
- existncia de dano;
- nexo de causalidade entre a conduta e o dano. No se exige elemento
subjetivo, como a inteno. Basta a simples constatao do dano.

10.2. EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE OBJETIVA:
TEORIA DO RISCO INTEGRAL: Aqui o Estado responde independente de qualquer
coisa, no se admitem excludentes. Ela adotada nos casos de dano nuclear, dano
causado por material blico ou dano ambiental.
TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO: a teoria em regra adotada no Brasil e que
admite a excludente de responsabilidade em favor do Estado (o Estado no responde
pelo dano). Ocorre quando h:
- culpa exclusiva da vtima;
- caso fortuito e fora maior
- ausncia de dano, conduta ou nexo de causalidade.


** Culpa concorrente no espcie de excludente de responsabilidade do Estado, muito
embora acarrete na minorao do quantum a ttulo de indenizao.
Logo, a responsabilidade insculpida no artigo 37, 6 a chamada responsabilidade
objetiva, decorrente de relao extracontratual.
QUEM PODE PRATICAR O ATO QUE ENSEJA A RESPONSABILIDADE?
Pessoas jurdicas de direito pblico, tanto da administrao pblica direta como da
administrao pblica indireta;
Pessoas jurdicas de direito privado, desde que na qualidade de prestadoras de
servio pblico (por expressa previso legal);
Sociedades de economia mista e empresas pblicas quando prestadoras de servios
pblicos. Na qualidade de exploradoras de atividade econmica, no se submetem
responsabilidade civil objetiva;
Concessionrias e permissionrias de servio pblico.
Para que a responsabilidade civil do Estado incida, o ato lesivo deve ter sido
praticado quando aquele que o pratica o faz na qualidade de agente, no exerccio de suas
funes (agente para fins de responsabilidade quem exerce funo pblica, de forma
temporria ou permanente, com ou sem remunerao).
Se o ato for praticado FORA da qualidade de agente, no incide a responsabilidade
do Estado.
10.3. AO DE RESPONSABILIDADE
O Estado pode ser responsabilizado pela vtima atravs da ao de responsabilidade
ajuizada em face do Estado, demonstrada a conduta, o dano e o nexo de causalidade.
Contudo, nada obsta que o Estado ajuze ao de regresso em desfavor do agente
que agiu em seu nome e causou dano a alguma vtima, para fins de ver ressarcido o valor
que arcou para o pagamento da indenizao. Contudo, na ao de regresso o Estado
dever demonstrar a existncia de responsabilidade do agente que causou o dano.
Para a ao de regresso em face do agente, no h prazo, pois se trata de ao
imprescritvel (art. 37, 5, CF/88). Trata-se de posio pacfica.


10.4. PRESCRIO DA AO DE RESPONSABILIDADE DO ESTADO
O prazo para a vtima ajuizar ao em desfavor do Estado, objetivando a indenizao
por responsabilidade de 5 anos, conforme previsto no Decreto 20.910/32.
Contudo, alguns doutrinadores sustentam que o prazo a ser utilizado o de 3 anos
previsto no artigo 206 do Cdigo Civil.
Contudo, o STJ tem entendido que deve ser adotado o artigo 206 do Cdigo Civil, por
ser um prazo mais benfico ao Estado.
11. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA (Lei 8.429/92)
A improbidade administrativa se ocupa de definir e trabalhar aquela gama de condutas
eivadas de corrupo administrativa, desvirtuamento da funo pblica e se ocupa com o
estudo das condutas de m gesto dos recursos pblicos.
uma lei que traz a idia de observncia da gesto administrativa pregando a boa f,
a lealdade, a moralidade e a obedincia de princpios ticos do administrador. No caso de
inobservncia de tais valores, se justifica a necessidade de punio do autor das condutas
atentatrias visando salvaguardar o interesse pblico.
As requer de improbidade so inicialmente identificadas no artigo 37, 4 da
Constituio Federal, que possui a seguinte redao:
(...)
4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos
direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o
ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao
penal cabvel.
(...)

Contudo, tambm est prevista em outros dispositivos constitucionais, tais como o
art. 14, 9; art. 15, inciso V e art. 85, inciso V.



Mas a improbidade est essencialmente prevista e tratada especialmente na Lei
8.429/92.
A lei de Improbidade Administrativa de aplicao todos os entes da federao, e
prev sanes de diversas naturezas, podendo ter reflexos na seara administrativa, civil,
eleitoral e processual civil.

11.1. NATUREZA JURDICA DO ILCITO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
O STF j consolidou o entendimento que a natureza do ilcito de improbidade
administrativa civil, muito embora tenha sanes que repercutem em outras esferas.
Portanto, a natureza da ao de improbidade administrativa essencialmente civil.

11.2. INDEPENDNCIA ENTRE AS ESFERAS
Muito embora seja um ilcito de natureza civil e a ao seja civil, nada obsta que o
mesmo ato de improbidade administrativa configure ilcito penal (crime) e ilcito
administrativo (infrao funcional) e, portanto, admita-se o trmite de aes visando punir
o ato praticado, mas em cada esfera. O trmite em uma esfera no obsta a anlise do ato
em outra.

11.3. COMUNICAO DAS INSTNCIAS CIVIL, ADMINISTRATIVA E PENAL:
Como possvel aplicar sanes de naturezas diversas, possvel a existncia de
punio nas trs esferas pelo mesmo ilcito, sem que se configure o bis in idem, at
mesmo porque cada um ser um processo independente e com sanes de naturezas
diversas.
Mas excepcionalmente admite-se a comunicao entre as demais hipteses em trs
casos:
- quando houver absolvio na esfera penal por prova de inexistncia do fato;
- negativa (inexistncia) de autoria;
- quando se reconhece uma excludente de ilicitude penal (contudo, este ltimo no
isenta o dever de indenizar civil ou administrativamente).



** A ABSOLVIO PENAL POR FALTA DE PROVAS OU AUSNCIA DE DOLO
OU CULPA NO IMPLICA ABSOLVIO NAS DEMAIS INSTNCIAS, FAZ EFEITO
TO SOMENTE NA ESFERA PENAL).

Nesse contexto, a absolvio penal por insuficincia de prova ou incompatibilidade do
elemento subjetivo (dolo e culpa) no implica absolvio nas demais instncias (civil e
administrativa), no havendo comunicao.
O reconhecimento no processo penal de uma excludente penal no implica
necessariamente absolvio nos demais processos (administrativo e civil), embora gere
coisa julgada (no se admitindo mais discusso sobre a existncia da excludente ou no).

11.4. ELEMENTOS QUE COMPEM O ATO DE IMPROBIDADE

SUJEITOS:
No ato: o servidor ou agente sujeito ativo e o ente federado sujeito passivo.
Na ao: o ente federado o sujeito ativo e o servidor sujeito passivo.

SUJEITO ATIVO DA AO DE IMPROBIDADE (QUEM AJUZA A AO)

PESSOA JURDICA LESADA
MINISTRIO PBLICO

SUJEITO PASSIVO DO ATO DE IMPROBIDADE (QUEM SOFRE O ATO)
Pessoas da administrao pblica direta e indireta; Territrios, empresas incorporadas ao
patrimnio pblico, pessoa jurdica de direito privado de que o Estado haja concorrido ou
concorra para sua criao ou custeio com mais de 50% do patrimnio da receita anual.

Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no, contra a
administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de
entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei.



Pessoa jurdica de direito privado (empresa ou entidades) de que o Estado haja
concorrido ou concorra para a sua criao ou custeio do patrimnio ou receita anual com
menos de 50% (art. 1, nico, L. 8.429/92,), Pessoa jurdica de direito privado que
receba subveno ou incentivo ou benefcio fiscal ou creditcio (ex: empresa que no
paga certo tributo por ter se instalado no municpio; instalao de empresa em terreno do
municpio):

Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de
improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno,
benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas para
cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos,
a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres
pblicos.

SUJEITO ATIVO DO ATO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA (QUEM PODE
PRATICAR O ATO):
Agente Pblico: Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica, de forma
temporria ou permanente, com ou sem remunerao. Exemplos: Servidor pblico,
particulares em colaborao com o poder pblico, agente poltico, permissionrio e
concessionrio, desde que beneficiado por incentivo fiscal, particular em colaborao com
o poder pblico

Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce,
ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao,
contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo,
emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.

Terceiro beneficirio da prtica do ato: No caso, so os terceiros que induzam,
concorram ou se beneficiam com a prtica do ato.
Os terceiros no respondem por todas as sanes da lei de improbidade,
respondendo apenas por sanes civis patrimoniais.

Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no
sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele
se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.

Herdeiro: O herdeiro poder ser chamado a responsabilidade da ao de
improbidade, desde que em relao sano patrimonial, at o limite da herana (art. 8).

Art. 8 O sucessor daquele que causar leso ao patrimnio pblico ou se enriquecer
ilicitamente est sujeito s cominaes desta lei at o limite do valor da herana.



Pessoa jurdica: A pessoa jurdica pode ser sujeito ativo do ato de improbidade?
Sim, desde que induza ou concorra ou se beneficie com a prtica do ato.

11.5. ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA:

A lei 8.429/92 elenca trs modalidades que importam em ato de improbidade
administrativa, que so:
Atos que geram enriquecimento ilcito Art. 9 (conduta mais grave). O elemento
subjetivo apenas o doloso;
Atos que causam prejuzo ao errio Art. 10 (conduta intermediria). O elemento
subjetivo pode ser culpa ou dolo;
Atos atentatrios contra os princpios da administrao pblica Art. 11 (conduta
menos gravosa). O elemento subjetivo apenas o doloso.

H que se atentar ao fato de que se aplicam as sanes decorrentes da lei de
improbidade administrativa independente da efetiva ocorrncia do dano ou ento pela
aprovao ou rejeio das contas pelo Tribunal de Contas, a teor do disposto no artigo 21
da prpria Lei.

11.6. SANES DE IMPROBIDADE (art. 12, L. 8.429/92):
Esto dispostas no artigo 12 da referida lei, aplicveis a cada uma das modalidades
de atos de improbidade praticados. So elas:

PERDIMENTO DOS BENS ACRESCIDOS ILICITAMENTE:
Essa punio se d com base no disposto do que o agente enriqueceu ilicitamente,
acresceu ilicitamente ao seu patrimnio.

DEVER DE RESSARCIMENTO ressarcir o prejuzo causado administrao,
mediante condenao que determine a indenizao.

PERDA DA FUNO Esta medida aplicvel somente a partir do trnsito em
julgado da ao de improbidade.



SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS Tambm medida aplicvel somente
com o trnsito em julgado da ao de improbidade, devendo ser fixado via deciso
judicial.

MULTA CIVIL - calculado com base em cada conduta praticada. Se a conduta foi
enriquecimento ilcito a multa 3 vezes o valor acrescido. Se a conduta foi prejuzo ao
errio a multa ser de duas vezes o valor do dano causado. Por fim se a conduta implicar
em atos atentatrios contra os princpios da administrao a multa ser de cem vezes o
valor da remunerao percebida pelo agente.

PROIBIO DE CONTRATAR COM O PODER PBLICO - alm de no poder
receber incentivos fiscais.
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao
especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que
podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato:
I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio,
ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos
polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo
patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos
fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual
seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos;
II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores
acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica,
suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes
o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos
fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual
seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos;
III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo
pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem
vezes o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico
ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos.
Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso
do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.



11.7. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DA IMPROBIDADE
* Representao: diz respeito comunicao, informao acerca do conhecimento da
prtica do ato de improbidade para a autoridade pblica. Qualquer pessoa legitimada
para fazer esta informao. Contudo a instaurao se dar pela Adm. Pblica, que instaura
processo administrativo e o MP poder promover a ao de improbidade.

Comunio ao MP e ao TC: Assim que a autoridade receber a comunicao, deve
informar ao MP e ao TC, para que estes adotem as medidas cabveis.

11.8. AO JUDICIAL DE IMPROBIDADE:
Conforme j analisamos, a natureza da ao civil, e o ato de improbidade deve
ser julgado e processado em ao judicial.
So legitimados para a propositura da ao as pessoas jurdicas lesadas e o
ministrio pblico.
Ressalte-se que o MP tem a obrigatoriedade em participar da ao, se no na
qualidade de parte, ao menos como fiscal da lei. Admite-se o litisconsrcio ativo do MP
com a pessoa jurdica lesada.
O mero ajuizamento da ao de improbidade no implica em afastamento
automtico do ru da ao de improbidade, todavia, o afastamento pode ser requerido
judicialmente.
Na ao de improbidade vedado o acordo, composio e transao, dada a
importncia da ao que visa preservar o patrimnio pblico, e em virtude da
indisponibilidade do interesse pblico.
possvel a aplicao de medidas cautelares na ao de improbidade, desde que
decretadas por um juiz. So elas:

Cautelar de Afastamento do Servidor Pblico: No caso de afastamento, o servidor
ter direito a remunerao. O afastamento dever ser imprescindvel instruo
processual e enquanto necessrio instruo do processo;
Indisponibilidade de Bens: pode ser para a finalidade de evitar que o ru se desfaa
dos bens e em uma possvel condenao, frustre a indenizao pessoa jurdica lesada.


Investigao: possvel a investigao atravs de bloqueio de contas bancrias.
Admite-se a investigao de contas bancrias, inclusive as existentes no exterior (atravs
de Tratados Internacionais).
Sequestro de Bens.

PRESCRIO
Se o ato de improbidade for praticado por agente que ocupa mandato eletivo, cargo
em comisso ou funo de confiana, o prazo ser de 5 anos, contados a partir do
trmino do mandato. ARTIGO 23, INCISO I DA LEI DE IMPROBIDADE.
Nas demais hipteses, o prazo de prescrio ser o mesmo aplicvel para as
infraes punveis com demisso. Normalmente, o prazo de 5 anos, contado do
conhecimento do fato. ARTIGO 23, INCISO II DA LEI DE IMPROBIDADE.
Passado o prazo de prescrio, no ajuizada a ao de improbidade, restar a
hipteses de ressarcimento. Isso porque, no h prescrio para a reparao civil (art. 37,
5, CF/88).

(...)_
5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer
agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas
aes de ressarcimento.
(...)



REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS:

CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO Curso de Direito Administrativo, 26 Edio.
Malheiros Editores. So Paulo SP. 2009.
HELLY LOPES MEIRELLES - Direito Administrativo Brasileiro, 38 Edio. Malheiros
Editores. So Paulo SP. 2012.
MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO Direito Administrativo. 22 Edio. Editora Atlas.
So Paulo SP. 2009.
ODETE MEDAUAR Direito Administrativo Moderno. 14 Edio. Editora RT Revista dos
Tribunais. So Paulo SP. 2010.

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