A DOUTRINA DO GARANTISMO E AS GARANTIAS

CONSTITUCIONAIS NO PROCESSO PENAL

Jean Marcelo da Rosa
Formado em Direito pela Universidade Luterana do Brasil e especializando em
Direito.

O Estado o nico que detm a legitimidade para
condenar ou absolver algum, e para evitar a arbitrariedade, o mesmo Diploma
Constitucional onde foi outorgado esse poder estatal foi imposto limitaes ao
Estado e direitos e garantias aos Cidados.

Para isso, o sistema foi revestido de princpios
constitucionais, a fim de limitar o poder punitivo do Estado, no estando estes
atrelado somente quantificao da pena, mas a toda atividade que a
antecede.

Os adeptos a doutrina garantista, fazem uma leitura de
forma plena e absoluta da Constituio Federal.

Os doutrinadores garantistas, permitem ao interprete, ao
analisar o sistema constitucional, e verificando eventuais antinomias ou
incoerncias entre os princpios constitucionais e normas inferiores, ou seja,
normas infraconstitucionais, poder invocar o norma constitucional e declarar a
no receptividade desta norma infraconstitucional.

Acreditam que a validade de uma norma est
diretamente ligada outra norma que lhe superior hierarquicamente, o que
equivaleria s diretrizes formais para que tais normas sejam vlidas. Revelando
a existncia de um mecanismo de derivao entre as normas jurdicas.

Tentam equilibrar a balana acerca da imensa
disparidade entre teoria e prtica em sede de direitos fundamentais, significa
trazer o garantismo formal de nossa Constituio para o mundo material.

No tem como escrever sobre a teoria garantista, sem
mencionar o nome de seu idealizador, Ferrajoli. Tal teoria tem como palavra
chave a expresso garantias.

Quando falamos em garantias, lembramos de direitos,
privilgios e isenes, tudo conferido pela Constituio Federal aos cidados. A
teoria garantista veio para resolver um problema milenar, a anttese entre a
liberdade do homem frente ao poder punitivo Estatal. Assim, garantir ampliar
a liberdade do cidado e restringir ao mnimo e necessrio o poder do Estado.

A doutrina garantista ao contrrio do que algumas vozes
isoladas na doutrina entendem, tem por objetivo rechaar o abuso do poder de
punir do Estado antiliberal, que puni tudo qualquer preo, bem como rechaar
a liberdade selvagem, anarquia e a carncia de regras. A virtude de tal teoria
est no meio termo.

Para os seguidores desta teoria, o modelo de direito
consiste em uma liberdade regrada, uma teoria de minimizao do poder
institucionalizado.

Ferrajoli, defende a adoo de dez princpios a serem
seguidos, divididos em trs grupos, o primeiro grupo de princpios se relaciona
com as garantias frente a pena, o segundo se relaciona com o delito e o ltimo
se relaciona com o processo.

O primeiro grupo formado por trs princpios, o princpio
da retributividade, no existe atribuio de pena sem pratica de crime, o
princpio da legalidade, no h crime sem lei, considerado por ele o princpio
basilar, a viga mestra, atravs deste princpio consegue-se achatar o poder
punitivo do Estado, para a efetividade deste princpio necessrio que a lei
seja anterior, pois no haver crime que lei anterior o defina; seja escrita,
excluindo a incriminalizao pelos costumes; seja estrita, evitando-se assim a
analogia in malam partem; e certa, contemplando o principio da taxatividade.
Por fim, encerrando esse conjunto de princpios referentes a pena temos o
princpio da necessidade, pois no h lei penal sem necessidade.

O segundo grupo de princpios refere-se aos delitos.
Temos o principio da lesividade ou ofensividade, no h necessidade sem
relevante e concreta leso ao bem juridicamente tutelado, assim crime de
perigo abstrato ou presumido no existe. Princpio da esterioridade ou
esteriorizao da ao, no se pode punir ningum pelo seu estilo de vida, pelo
que ela ou pensa. E concluindo esse grupo temos o princpio da
culpabilidade, pois no h ao sem culpa.

Enfim, no terceiro grupo as garantias relativas ao
processo. Neste grupo temos quatro princpios, o da jurisdionaridade, somente
o judicirio pode reconhecer a culpa; princpio acusatrio, o juiz no pode agir
de oficio, somente subsidiariamente, deve ser provocado; princpio do nus da
prova, no h acusao sem prova; e fechando esse grupo relativo ao
processo temos o princpio do contraditrio, desta forma conclui-se que no se
pode falar em prova sem contraditrio. A teoria garantista, defende o
contraditrio na fase inquisitorial, pois o promotor de justia para oferecer a
denncia dever fundament-la com base em provas, e prova aquela
produzida sob o crivo do contraditrio, atualmente as denncias so oferecidas
com base em meros indcios, elementos de provas produzidos na fase
inquisitorial.

Por fim, a teoria garantista doutrina um direito penal
mnimo, traz para o mundo real o garantismo formal esculpido em nossa
Constituio Federal.

Defender o garantismo dizer que no h pena sem
crime, no h crime sem lei, no h lei sem necessidade, no h necessidade
sem relevante e concreta leso ao bem juridicamente tutelado, no h leso
sem ao, no h ao sem culpa, no h culpa sem jurisdicionalidade, no h
jurisdicionalidade sem acusao, no h acusao sem prova, e no h prova
sem contraditrio. Desta forma, garantismo um modelo normativo de direito
que nasceu e desenvolveu no direito penal, como sistema de limite as
autoridades de punio como forma de garantir o direito a liberdade do
cidado.


Referncias bibliogrficas

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