NAJILA ABDALLAH JEHA

Trabalho de Concluso da Disciplina de

Mestrado da Faculdade de Cincias
Humanas e Sociais da Universidade
Estadual Paulista Jlio de Mesquita
Filho Campus de Franca O Debate
Constitucional de Weimar: Carl Schmitt
e Hermann Heller, coordenada pelo
Prof. Dr. Jos Duarte Neto.




FRANCA
2012
1. Introduo

O debate travado no perodo que antecedeu e sucedeu Constituio de Weimar,
de 1919, ainda hoje estudado com particular interesse pelos cientistas polticos e
juristas, por ser este um dos momentos histricos mais efervescentes no debate acerca
do Estado e do Direto.
Segundo afirma o jurista Pedro de Vega Garcia, neste momento, deflagra-se uma
discusso abstrata e atemporal que d lugar disputa e controvrsia permanente sobre
os problemas concretos da Democracia liberal e do Estado Constitucional.
(PROCURAR REFERENCIA DO TEXTO DE PEDRO DE VEGA GARCIA).
Neste embate terico se envolvem inmeros juristas aclamados e
contemporneos entre si, como Carl Schmitt, Hermman Heller e Hans Kelsen, que
estabelecem um dilogo entre suas teorias, ou melhor dizendo, um confronto terico
direto, rebatendo dialeticamente os pontos dissonantes aos seus respectivos
pensamentos.
Um fator que certamente contribuiu para esse caldeiro de teorias o contexto
poltico da Alemanha neste perodo, fortemente marcado pela precariedade e
instabilidade, que deu lugar a uma constituio elaborada sem maiorias claras, e,
portanto no homognea e nem monoltica, mas uma expresso das relaes entre as
foras polticas em disputa (BERCOVICI, 2003, p. 11-12).
A Constituio de Weimar era assim uma constituio com diversas
possibilidades potencialmente contidas em seu texto e para Peukert, um compromisso
aberto de renovao democrtica (PEUKERT, apud BERCOVICI, 2003, p. 12).
Neste contexto, desponta, de um lado, o pensamento de Carl Schmitt que
aproveitou as limitaes e debilidades do positivismo jurdico clssico para decretar sua
definitiva condenao, depreciando o Estado Constitucional e as contraditrias
instituies de sua prxis poltica, diante do qual, abria-se, demagogicamente as portas
para negar o sistema de princpios e proclamar uma nova concepo de Estado,
embasada no decisionismo e nas formas plebiscitarias legitimadoras do Estado Total do
Fhrer (PROCURAR REFERENCIA DO TEXTO DE PEDRO DE VEGA GARCIA).
E de outro lado, o pensamento de Hermman Heller, que dedicou boa parte de seu
trabalho para contestar as vises schmittianas de exceo permanente, ditadura e Estado
Total, vislumbrando a superao do Estado de Direito liberal pelo Estado Social de
Direito, como nica forma de integrar os trabalhadores no Estado e, ao mesmo tempo,
salvar a democracia e a Constituio (SCHLUCHTER, apud BERCOVICI, 2003, p. 91-
92).
As divergentes concepes tericas desses dois importantes autores, um
enquanto terico da exceo, defensor das instituies liberais e ao mesmo tempo
crtico ferrenho do liberalismo e o outro, enquanto terico da normalidade, de
convices socialistas e, paradoxalmente, defensor do Estado, so evocadas na
atualidade. E o fortalecimento de suas teorias se deve, em parte, crise de confiana nas
democracias contemporneas, aliada ao quase desaparecimento de qualquer alternativa
coerente ao liberalismo econmico com a queda do socialismo real, como bem observa
Yves Charles Zarka (ZARKA, apud BERCOVICI, 2003, p. 145).
Segundo a clssica classificao de Clinton Rossiter, dos trs tipos de crise da
vida de um pas democrtico que ameaam a sua existncia enquanto nao e enquanto
democracia, destaca-se especialmente uma, emanada nos tempos modernos e que exige
a ao de emergncia dos governos constitucionais: a crise econmica. Pode-se
considerar esta crise como sendo uma ameaa to grande quanto s duas outras formas
tradicionais de crise, quais sejam, a guerra e a rebelio, porquanto no pode ser
solucionada pelos meios democrticos tradicionais (ROSSITER, apud, BERCOVICI,
2003, p. 146).
Esta anlise se torna de fcil constatao se nos depararmos com o estgio atual
vivenciado pelos pases da Europa, com destaque para os pases da pennsula-ibrica e a
Grcia, que em perodo de exceo causado pela crise econmica sofrem a imposio
para adotarem polticas de austeridade, com a consequente perda dos direitos sociais de
seus nacionais.
Ou mesmo, quando nos atemos histria do Brasil, que desde a crise do incio
dos anos 1980, particularmente depois da queda da ditadura militar e do estado de
exceo jurdico que ela protagonizou, um exemplo paradigmtico de surgimento de
um estado de emergncia econmico e das diatribes dos governos democrticos que
ento assumiram o poder, em especial o de Lula, para transformar em regra a
emergncia, fazendo da exceo o paradigma de governo (PAULANI, 2005, p. 07).
Deste modo, torna-se essencial uma reflexo crtica sobre os pensamentos
desenvolvidos por Hermman Heller e Carl Schmitt para a formatao de uma Teoria
Constitucional que consiga enfrentar as principais questes postas na atualidade.
O atual trabalho pretende expor as teses desenvolvidas por esses dois autores e
trazer o debate central travado entre eles, dentro da contextualizao da Repblica de
Weimar.

2. A Constituio de Weimar como expresso da pretenso socialista
instalao de uma nova ordem social atravs do Estado Democrtico de Direito.

O perodo ps-Primeira Guerra Mundial, na Alemanha, marcado por uma
grande instabilidade poltico-econmica e acirradas disputas polticas entre diversos
setores da sociedade. H quem afirmasse que a Constituio de Weimar, que emergiu
neste conflituoso contexto, representando divergentes foras polticas, pode ser
atribuda como causa da instabilidade constitucional do perodo, por ser caracterizada
como uma constituio de compromisso ou uma constituio programtica e,
portanto, sem definies polticas que permitissem o seu cumprimento em determinadas
direes (PREUSS, et al, apud BERCOVICI, 2003, p. 13).
Essa crtica e todas as demais que se seguiram se destinavam, quase em sua
totalidade, segunda parte da Constituio de Weimar que estabelecia os direitos
fundamentais, devido s inovaes que introduziu, submetendo o individualismo a
servio da coletividade e protegendo os direitos individuais na medida em que
cumpriam seu dever social.
Porm antes de adentrar propriamente ao embate acerca das divergentes
interpretaes geradas em torno da segunda parte da Constituio, faz-se indispensvel
uma ligeira explanao sobre o contexto que levou a constituio alem positivao de
tarefas a serem realizadas pelo Estado e pela sociedade no mbito econmico, buscando
atingir certos objetivos determinados e fundar uma nova ordem econmica (MOREIRA,
1979, p. 87-95 e 101-125).
Segundo Giacomo Marramao, aps a Primeira Guerra Mundial, ocorre uma
viragem poltica e terica no marxismo, especialmente nos setores relacionados
socialdemocracia alem, que se vincula criao de uma concepo positiva do Estado.
O ingresso das massas operrias no sistema poltico era um elemento qualitativamente
novo que potencializou, ao invs de uma ruptura revolucionria, as capacidades de
adaptao e modernizao do sistema poltico institucional (MARRAMAO, 1990, p.
183-186).
Os tericos socialistas se desvincularam da viso marxista fatalista que previa a
destruio do Estado com o advento do comunismo, viso esta que entendia o Estado
como uma superestrutura a servio do capital e passaram a conceb-lo como um aliado
para a transio socialista.
Para estes autores, particularmente Renner e Rudolf Hilferding, a transio seria
realizada por meio do Estado Democrtico, objeto da luta entre a classe capitalista e a
classe operria, que daria lugar a obteno do controle democrtico da economia pelo
movimento operrio (MARRAMAO, 1990, p. 25-26 e 162-166).
Nas palavras de Gilberto Bercovici:
A transio para o socialismo coincidiria com a progressiva libertao do
Estado das condicionantes socioeconmicas do capitalismo privado
monopolista. O Estado, assim, passaria a ser a alavanca do socialismo, um
instrumento potencial da transformao socialista e o fiador do processo de
transio, sendo a democracia a forma poltica prpria desta fase de
transio para o socialismo (BERCOVICI, 2003, p. 38).

A esta adequao da viso marxista, com a aceitao do Estado Democrtico de
Direito como um importante aliado para ascenso do socialismo, deu-se o nome de
teoria do capitalismo organizado
1
, do qual tambm adepto Hermman Heller. Para
esta teoria o sistema capitalista poderia ser reformado, pois sua tendncia seria a
estabilizao e a racionalizao na medida em que o Estado promovesse as suas
intervenes. A estatizao da economia seria o passo decisivo no rumo do socialismo.

1
Esse termo foi cunhado por Rudolf Hilferding, que o mencionou pela primeira vez em um texto de
1915, denominado Arbeitsgemeinschaft der Klassen?, publicado em Der Kampf, rgo terico dos
socialistas austracos (BERCOVICI, 203, p. 41).
O advento, sobretudo, da segunda parte da Constituio de Weimar que
estabelecia os direitos fundamentais se deu com esse esprito, de fortalecimento dos
sociais-democratas no Parlamento alemo, favorveis a uma nova ordem econmica
socialista.
Nos incio da dcada de 20, o sucesso da estabilizao econmica incentivou um
projeto amplo de racionalizao da economia alem. Passou-se a enxergar o progresso
tcnico como caminho das melhorias sociais futuras, incentivando a atuao cooperativa
dos sindicatos. Esta viso de reestruturao progressiva e racional da sociedade por
meio do Estado se expressou de maneira muito forte nas concepes do capitalismo
organizado (GOTTSCHALCH, et al, apud BERCOVICI, 2003, p. 40).
Todavia, a ascenso das massas proletrias e a sua composio majoritria no
Parlamento Alemo, com a imposio de suas demandas sociais, expressas, inclusive,
na Carta Poltica na nao alem, no sairia inclume da reao por parte dos setores
privilegiados da sociedade. Carl Schmitt um dos porta-vozes mais importantes dessa
classe e desenvolve toda uma teoria em defesa das instituies conservadoras, como
ser analisado detidamente a seguir.

3. Carl Schmitt e a teoria do estado de emergencia e do estado total

Conforme j exposto, Carl Schmitt o representante terico da classe burguesa e
como tal se levanta em defesa das instituies conservadoras, como propriedade, famlia
e religio. Assim, ante o aterrorizador panorama que se estabelecia na Alemanha, de
assuno da classe trabalhadora nos meios decisrios, como o Parlamento, at ento
dominados pela classe burguesa, Carl Schmitt formata sua teoria.
E numa primeira leitura teoria de Carl Schmitt, estranha-se o fato de se colocar
veemente contra ao liberalismo, o que posteriormente se justifica, com uma leitura mais
atenta. Carl Schmitt critica o modelo parlamentarista, estrutura poltica advinda de uma
conquista histrica da burguesia contra os desmandos do rei, justamente porque, se
outrora, no sculo XIX, o Parlamento era dominado pelas classes privilegiadas, com
nfase nos pressupostos burgueses da instruo e da propriedade privada, j naquela
ocasio, no incio do sculo XX, com a ascenso das massas industriais de trabalhadores
e a consolidao da democracia, estes pressupostos liberais no teriam mais sentido.
A partir da constatao desse problema desenvolve sua teoria, cuja questo
fundamental passa a ser da unidade poltica e da homogeneidade. O Estado, deste modo,
se situa na conjuno de duas questes distintas, a da unidade e a do poltico. O ncleo
central a autoafirmao da unidade poltica, que deve ser garantida a todo custo
(HOFMANN, et. al, apud, BERCOVICI, 2003, p. 54).
Para Heinrich Meier, a noo do poltico de Schmitt defensiva, ao entender a
poltica como defesa, como resistncia ao inimigo. Esta retrica schmittiana da
defensiva se justificaria com a ideia de poltica pura, utilizada por Schmitt para proteger
a posio puramente poltica contra toda crtica normativa e, ao mesmo tempo, para
atacar eventuais usurpaes e ingerncias normativas no terreno da poltica pura
(MEIER, et al, apud BERCOVICI, 2003, p. 56).
Para Schmitt, onde existisse a unidade poltica, os conflitos sociais poderiam ser
objeto de uma deciso, com o estabelecimento de uma situao normal, de uma ordem
(SCHMITT, apud BERCOVICI, 2003, p. 58). Segundo sua viso, a emergncia dos
partidos de massa tornou o Parlamento o local da disputa entre blocos de poder
antagnicos que desejam conquistar o poder do Estado, ou seja, o local dos interesses
pluralistas controlados por blocos polarizados, que determinaria a eliminao do povo
como unidade do mbito poltico (SCHMITT, et. al, apud 2003, p. 65). Deste modo, o
Parlamento deixou de ser o local da deciso poltica.
Schmitt se coloca como um autor do estado de exceo, que para ele se
justificaria por uma situao de ameaa unidade poltica, como a que se vislumbrava
no Parlamento, que no caso no mais expressava a unidade poltica do povo alemo.
No caso da exceo, o Estado suspenderia o direito em virtude de um direito de
auto conservao. A ordem normal deveria ento ser criada, restando definir quem a
faria. A resposta a essa questo est no presidente do Reich, que para Schmitt, em suas
prprias palavras:
um poder neutro no mesmo nvel dos demais poderes, mas revestido de
atribuies especiais com certas possibilidades de interveno (artigo 48 da
Constituio). Em um Estado como o alemo, federal, policrtico e
pluralista, a funo mediadora e reguladora do poder neutro adquire
importncia central no sistema poltico. O Presidente do Reich , assim, o
ltimo pilar da ordem constitucional, o nico capaz de resistir
possibilidade de caos (SCHMITT, apud, BERCOVICI, 2003, p. 71)

O soberano, no caso o presidente do Reich, para Schmitt, tem o monoplio da
deciso ltima, no que residiria a essncia da soberania do Estado, que, portanto, no se
consistiria no monoplio da coero ou da dominao, mas da deciso (SCHMITT,
apud BERCOVICI, 2003, p. 53).
Schmitt critica a expanso do Estado de Weimar, que representaria um sinal de
fraqueza, denominando-o de Estado Total Quantitativo, pois seria, simultaneamente, um
Estado Social, um Estado de Partidos e um Estado Administrativo. Assinala, ainda, ser
o pluralismo de Weimar que anularia todas as delimitaes do poltico e transfereriria o
monoplio do poltico do Estado para os partidos polticos (SCHMITT, apud
BERCOVICI, 2003, p. 82).
E como uma sada para o Estado que, segundo sua viso seria sinnimo de
fraqueza, prope um modelo contraposto, o Estado Qualitativo, que seria um Estado
forte, total no sentido da qualidade e da energia, alm de autoritrio no domnio poltico,
para poder decidir sobre a distino entre amigo e inimigo, e fiador da liberdade
individual no mbito da economia. . Ele tambm deveria dominar a tecnologia e os
meios de comunicao de massa. O principal exemplo deste tipo de Estado Total para
Schmitt o Estado Fascista, com sua superioridade sobre os interesses econmicos, dos
patres ou dos trabalhadores, conseguindo, assim, conservar e impor a dignidade do
Estado frente ao pluralismo dos interesses econmicos (SCHMITT, apud.
BERCOVICI, 2003, p. 83)

Assim, a restaurao da unidade poltica perdida se daria pela despolitizao das
esferas no-estatais. O Estado Total Qualitativo subordina a esfera privada, no no
sentido da politizao da economia, mas para a neutralizao dos conflitos no campo
econmico. A economia, assim, subordinada s instncias estatais, mas preservada
como ordenamento social privado e autnomo (SCHMITT, apud BERCOVICI, 2003, p.
83).

4. HELLER
Ao contrrio de Carl Schmitt, a unidade poltica, para Heller, no um dado
prvio, mas um fim ideal continuamente confrontado com a complexidade e as
contradies da realidade. Por isso entende o Estado como unidade na pluralidade. A
justificao do Estado, portanto, no se d pela fora ou pela legalidade, mas enquanto
ele representar a organizao necessria para assegurar o direito em uma determinada
etapa de sua evoluo histrica (HELLER, apud BERCOVI, 2003, p. 95).


pela situao
de ameaa unidade poltica, portanto, no pode ser limitado, a no
ser que esta unidade deixe de existir. No se trata do limite poltico
do direito, pois Schmitt recusava a separao entre direito e poltica.
A exceo no poderia se manifestar no limite do direito, pois s ela,
exceo, permitiria, para Schmitt, que se chegasse essncia do direito.
Em suma, a exceo que revela o fundamento da ordem jurdica,
portanto, da normatividade. A normatividade est, assim, subordinada
s condies efetivas de sua instaurao, ou seja, s decises fundadoras
da ordem jurdica (PG. 52)

No caso da exceo,
o Estado suspende o direito em virtude de um direito de auto-conservao.
A ordem normal deve ser criada e o soberano decide definitivamente
se essa situao normal existe realmente. O soberano, para Schmitt, tem
o monoplio da deciso ltima, no que residiria a essncia da soberania
do Estado. A soberania do Estado no consiste no monoplio da coero
ou da dominao, mas da deciso (PG. 53)



A votao uninominal secreta um princpio liberal, no democrtico, pois
degrada a formao da vontade estatal, eliminando o povo como unidade do
mbito poltico. (nota de rodap pg. 64)
O parlamentarismo do sculo XIX, para Schmitt,
era dominado pelas classes privilegiadas, com nfase nos pressupostos
burgueses da instruo e da propriedade privada. Com a ascenso das
massas industriais de trabalhadores e a consolidao da democracia,
estes pressupostos liberais no teriam mais sentido. Alm disto, a
emergncia dos partidos de massa tornou o Parlamento o local da
disputa entre blocos de poder antagnicos que desejam conquistar o
poder do Estado, ou seja, o local dos interesses pluralistas controlados
por blocos polarizados. Desta forma, o Parlamento deixou de ser o
local da deciso poltica. A democratizao do Legislativo teria gerado
uma discrepncia entre suas decises e os interesses capitalistas da
burguesia alem, o que favoreceu, assim, o poder presidencial de
legislar por medidas para solucionar, a seu favor, os
problemas de direo econmica e de distribuio, disputada durante
a Repblica pelas mais variadas foras econmicas e polticas (pg. 65)

Evidencia-se que Schmitt defende os institutos liberais como a propriedade mas no a
democracia.

Os partidos de massa ocuparam, assim, o Estado e seu pluralismo
, para Schmitt, nocivo unidade poltica. O Parlamento, longe de
ser a soluo, torna patente o problema da unidade poltica alem.
No pluralismo, cada estrutura organizada de poder (inclusive os
partidos polticos) busca realizar em si mesma e para si mesma a
totalidade.
O Estado objeto da explorao
dos partidos. E o Parlamento instrumentalizado pelos partidos na
luta deles uns contra os outros e deles contra o governo e o Estado. (pg. 66)





















3 Enumerar as diferentes fases interpretativas dos direitos sociais: 1)classificao das
normas como no jurdicas, mas polticas; 2) classificao como normas programticas,
ou seja, diretrizes a guiar o legislador infraconstitucional e 3) esta fase apresentava uma
diviso entre os defensores da Constituio, que a defendiam os direitos sociais como
essenciais e os opositores que pregavam o seu fim, afirmando se tratar de resqucios da
burguesia liberal do sculo XIX (Carl Schmmidt). (pg. 16).
Carl Schmmidt afirmava que a Constituio havia nascido pstuma por revelar valores
advindos da fracassada revoluo de 1848.
Ele afirmaria que a Constituio de Weimar era uma Constituio por
conter decises polticas fundamentais sobre a forma de existncia
poltica concreta do povo alemo. No entanto, ela tambm possua em
seu texto inmeros compromissos e obscuridades que no representavam
deciso alguma, mas, pelo contrrio, cuja deciso havia sido adiada. (pg.
16)

segunda parte da Constituio: uma proclamao poltica programtica e incoerente,
realada com a contradio intrnseca que existiria entre a previso dos direitos
individuais e dos direitos sociais no mesmo texto constitucional (pg. 16/17)

Na sua viso, imperavam dois programas
distintos na Constituio de Weimar: um, a deciso poltica, voltado
para o Ocidente, representado pelo Estado de Direito burgus da
tradio de 1789, que estava consagrado na primeira parte
(organizacional) da Constituio. O outro, era o programa polticosocial
da segunda parte, voltado para a Unio Sovitica (pg 17)

A segunda parte da constituio C.S. denomina de direitos dilatrios, seriam fruto das
disputas partidrias que adiaram a deciso
sobre certos temas e teriam apenas gerado confuso aos intrpretes
constitucionais. Afinal, para Carl Schmitt, nestes dispositivos, a nica
vontade a de no ter, provisoriamente, nenhuma deciso naquele
assunto, no sendo possvel, portanto, interpretar uma vontade
inexistente (pg. 17)


os direitos socialistas dependeriam de prestaes positivas
do Estado, no eram ilimitados e, para Schmitt, estariam lgica e
juridicamente em contraposio aos autnticos direitos fundamentais28.
Os direitos fundamentais, para Schmitt, poderiam servir para
estabelecer o tipo e a estrutura da comunidade nacional homognea.
Na sua concepo, contrria s vises liberal e socialista, esta ordem
substancial seria fundada sobre o casamento, a liberdade religiosa (dos
catlicos, bem entendido) e a propriedade privada, com base na
segunda parte da Constituio de Weimar, que deveria ser despojada
de seus trechos liberais e socialistas, com a incluso de elementos
orgnicos para a homogeneizao poltica dos alemes29.
Para tanto, Schmitt buscou relativizar os direitos clssicos do
liberalismo com as garantias institucionais (pg. 18)

Anti-liberais e anti-individualistas na concepo schmittiana, as
garantias institucionais protegeriam os indviduos desde que estes
pertencessem a alguma instituio, e no porque eles possussem
direitos subjetivos fundamentais: a proteo est ligada instituio,
no pessoa33. De acordo com Beaud, as garantias institucionais
consistiriam em uma construo orgnica que permitia inserir o
indivduo dentro de um grupo social ao qual pertencesse, estabelecendo
uma hierarquia das garantias, vinculadas instituio, sobre a liberdade,
ligada ao indivduo. (pg. 19)

as garantias institucionais prevaleceriam sobre os
chamados direitos de liberdade: nas suas prprias palavras, a liberdade
no uma instituio jurdica (die Freiheit ist kein Rechtsinstitut)34.
Ou seja, os direitos de liberdade s poderiam ser garantidos se ligados
a alguma instituio jurdica, prevalecendo, assim, a garantia
institucional sobre a garantia das liberdades. Ao separar os direitos
fundamentais em trs categorias (direitos de liberdade, garantias
institucionais e garantias de instituto), fazendo prevalecer as duas
ltimas sobre a primeira, Carl Schmitt deixou muito claro o que ele (pg 19) considera
objeto de proteo na Constituio de Weimar: as instituies
mais tradicionais e conservadoras do sistema jurdico-poltico, em
detrimento dos direitos fundamentais propriamente ditos. Na realidade,
Schmitt busca preservar as instituies polticas e sociais tradicionais
e mais conservadoras da Alemanha35, subvertendo a lgica dos direitos
fundamentais (pg 20)

interpretao de Schmitt sobre os direitos e deveres
fundamentais no se destinava, segundo Stolleis, a realar o carter
liberal dos direitos civis, mas era uma tentativa de limitar a esfera
de atuao do legislador, especialmente no tocante propriedade
privada. Desta forma, Schmitt teria utilizado o seu institucionalismo
para cercear a instituio parlamentar(pg20)

para Kirchheimer o carter programtico dos dispositivos econmicos e
culturais facilitou a sua no concretizao por parte dos poderes
polticos (pg. 21). Na sua interpretao,
a burguesia alem simplesmente transplantou formas constitucionais
do sculo XIX para o Estado do sculo XX (pg. 21). Para ele, a nica alternativa para o
proletariado
seria, para ele, a perseguio de uma verdadeira poltica socialista,
alm da Constituio (pg. 21)

Smend critica as duas vises, pois para ele na sua viso, a Constituio
no teria sentido se fosse reduzida mera constitucionalizao de
interesses setoriais para, a partir destes interesses, continuar a luta dos
vrios grupos pelo poder. A Constituio, para Smend, s teria sentido
se formasse a unidade poltica, por meio do processo continuamente
renovado da integrao poltica (pg. 22)

HELLER
Em defesa da segunda parte da Constituio, Hermann Heller se
manifestou considerando os direitos sociais e a ordem econmica como
grandes avanos constitucionais43. Para Heller, as idias liberais e
democrticas do texto constitucional, por serem direitos culturais, no
naturais, conseguiram se fazer presentes na cultura poltica e na
realidade social. J as idias socialistas ainda no teriam obtido uma
existncia material concreta, o que justificaria o maior nmero de
normas programticas na ordem econmica constitucional. Embora os
dispositivos programticos, para Heller, no dispusessem de fora
jurdica vinculante, eles continham a resposta para a polmica entre
a concepo capitalista e a reforma socialista da economia, buscando
a conciliao e o acordo recproco para uma distribuio mais justa
dos recursos (p. 23)

Tambm favorvel aos direitos constitucionais, Franz Neumann
ressaltou a integrao entre direitos fundamentais e democracia,
entendendo ser perfeitamente compatveis as duas partes da
Constituio de Weimar. Neumann destaca o fato de os direitos
fundamentais no serem entendidos mais nos tradicionais moldes
liberais. Afinal, a Constituio de Weimar era, em boa parte, uma
obra da classe operria e, portanto, no haveria nenhuma possibilidade
de entend-la como uma garantia da liberdade e propriedade burguesas.
O objeto dos direitos fundamentais da Constituio no era a proteo O objeto dos
direitos fundamentais da Constituio no era a proteo ( pg. 23) da propriedade
privada, mas a proteo do homem que trabalha e
a garantia de sua emancipao. Ao interpretar positivamente o texto
constitucional weimariano, Neumann destaca que a doutrina
constitucionalista socialista deveria utilizar concretamente a segunda
parte da Constituio. (pg. 24)

Weimar como uma das primeiras uma Constituies
Econmicas: O que inovador neste tipo de Constituio no a
previso de normas que disponham sobre contedo econmico, mas
a positivao das tarefas a serem realizadas pelo Estado e pela
sociedade no mbito econmico, buscando atingir certos objetivos
determinados, tambm, no texto constitucional. A Constituio de
Weimar, na realidade, buscava estabelecer uma nova ordem econmica,
alterando a existente na poca de sua elaborao (pg. 25) (Vital MOREIRA,
Economia e Constituio cit., pp. 87-95 e 101-125.)

A dominao da economia pelos dos agentes econmicos privados deuse
por um ato de soberania, pois o Estado separou o governo da
economia e o cedeu iniciativa privada durante o liberalismo. No
entanto, no contexto da atuao de uma Constituio Econmica, como
a de Weimar, esta relao se altera, com a deciso final sobre todas
as questes essenciais de poltica econmica voltando a ser reservada
ao Estado e, conseqentemente, ao Parlamento eleito democraticamente (pg. 26)
(Neumann) sistema normativo que regula a interveno estatal e social sobre a
liberdade econmica, que apenas liberdade jurdica, portanto,
submetida lei. (pg. 26)

A Constituio Econmica tem, ainda, um duplo
ordenamento: um voltado organizao de categorias, que serve
representao dos vrios setores econmicos no confronto no Estado,
e outro voltado organizao dos mercados, com o objetivo de
dominar e controlar o mercado (pg. 26)

Weimar, fundada nos limites da justia e da existncia digna (artigo
151), foi a de no ter optado entre o socialismo e o capitalismo. Para
Anschtz, essa falta de opo gerou como conseqncia o fato de que
restaria ao Parlamento decidir entre as duas opes (pg. 27)

Em sentido
contrrio, autores social-democratas, como Hermann Heller e Franz
Neumann, entendiam que a Constituio havia expressamente excludo
a sacralidade dos princpios liberais tpicos do capitalismo. O mesmo
artigo 151, to criticado por Anschtz, significava a concreta
determinao ao ordenamento econmico da finalidade de garantir a
todos uma existncia digna, ou seja, apenas neste mbito eram
garantidos os direitos capitalistas de liberdade contratual, propriedade
privada e direito de herana. E, mesmo assim, estes direitos eram
garantidos constitucionalmente de uma forma limitada, pois a
Constituio deixava o legislador livre para limit-los (pg. 27)

O artigo 153, por exemplo, era expresso na limitao do direito
de propriedade pela lei, alm de consagrar a funo social da propriedade
com a clebre frase: A propriedade obriga (Eigentum verpflichtet).
A propriedade poderia, ainda, ser desapropriada a qualquer momento
pela lei, eventualmente at sem indenizao. Ou seja, a propriedade
privada deixou de ser um direito inviolvel e sagrado com a Constituio
de Weimar58. Apesar desta previso da funo social da propriedade
no texto constitucional, Kirchheimer demonstrou que os tribunais
alemes entendiam as relaes de propriedade nos mesmos moldes do
liberalismo clssico do sculo XIX, protegendo os proprietrios contra
as determinaes estatais, vistas como ingerncias indevidas do
Estado na autonomia individua ( pg. 28)

A instituio dos Conselhos pela Constituio de Weimar
significava, para Ernst Fraenkel, a integrao do Parlamento, que opera
em uma dimenso puramente poltica, com instituies guiadas por
valoraes econmicas e sociais, ou seja, uma integrao da democracia
poltica com as foras econmicas. Este processo se manifestaria com
o complemento da democracia individual com a democracia coletiva
(kollektive Demokratie). Ernst Fraenkel entendia a democracia
coletiva, no como superao da democracia poltica, mas forma de
participao do povo na formao da vontade do Estado, no apenas
nas eleies, mas tambm, com suas formas de organizao coletiva,
no processo de integrao do Estado real. A democracia coletiva era,
assim, uma forma de cooperao entre as classes, sem ignorar a luta
de classes. A idia contida no artigo 165 da Constituio de Weimar
seria a da integrao das foras econmicas democracia, reunindo
a democracia individual com a coletiva e democratizando a
Administrao Pblica com a participao popular ( pg. 31)

A democracia coletiva era um novo tipo de formao da vontade
poltica que conferia s organizaes do povo uma influncia direta
sobre a formao da vontade do Estado, sobre a realizao da prpria
essncia do Estado.

A discusso sobre o Conselho Econmico do Reich, de acordo
com Christoph Gusy, foi desproporcional ao seu significado poltico.
Concepes extremamente distintas estavam em choque neste debate:
a democracia econmica dos socialistas, o conceito liberal de autoorganizao
econmica (wirtschaftlicher Selbsverwaltung) e a idia
conservadora do corporativismo (Korporatismus). O nico ponto em
comum era a tentativa de tornar o Conselho uma alternativa ao sistema
democrtico-representativo. Tentativa que no saiu do papel (o conselho nunca existiu)
(pg. 33)

Os Conselhos de Empresa, na viso de Hugo Sinzheimer,
representaria um direito de co-deciso dos trabalhadores, com a
expresso de sua vontade coletiva sobre as condies de trabalho, de
salrio e sobre sua atuao dentro da empresa. Deste modo, os
Conselhos constituam um direito fundamental da classe trabalhadora,
ampliando a sua esfera de poder ao acrescentar poder social
existncia fsica e econmica dos trabalhadores72. Para Hermann
Heller, os Conselhos representavam o pensamento mais original da
Constituio. Na sua opinio, os Conselhos serviriam para a participao
dos trabalhadores, em igualdade com os empresrios, na direo da
economia. Os Conselhos seriam uma forma de se alcanar a democracia
econmica e o socialismo (pg. 33) A regulamentao dos Conselhos de Empresa,
previstos no artigo 165 da Constituio, deu-se com a Lei de 4 de fevereiro de 1920.
segundo Fraenkel, foi a lei mais discutida na histria do movimento
operrio alemo, estando muito presente na conscincia dos
trabalhadores.


Apesar de todas estas atribuies, os Conselhos de Fbrica foram alvo
de insatisfao tanto do empresariado (que concordava com o debate,
mas no com a participao dos trabalhadores na gesto da empresa)
quanto da esquerda mais radical. Seu impacto, apesar de tudo, acabou
sendo mais simblico que efetivo (pg. 34)

o fracasso da concretizao da Constituio Econmica de
Weimar deu-se com a convico errnea de que os objetivos das
empresas seriam no apenas os interesses privados dos capitalistas,
mas, tambm, coletivos. Os Conselhos de Fbrica, deste modo, foram
moldados para uma economia que no existia, com a no substituio
da economia privada capitalista por uma economia coletiva, controlada
pelos trabalhadores75.
Apesar dos desvios, a implantao dos Conselhos no esvaziou
ou neutralizou os sindicatos, como queriam muitos empregadores.
Alm disto, Fraenkel afirmava que os Conselhos poderiam servir para
despertar a conscincia do proletariado e a luta pela expanso do
sistema de conselhos poderia ter um papel anlogo ao da campanha
pela universalizao do sufrgio, tendo como objetivo ampliar a
cidadania poltica dos trabalhadores para a cidadania econmica76. Este
foi o tema central dos debates da social-democracia alem na dcada
de 1920: a democracia econmica (pg. 35)


(TEORIA DO CAPITALISMO ORGANIZADO Rudolf Wilferding
O ingresso das
massas operrias no sistema poltico era um elemento qualitativamente
novo que potencializou, ao invs de uma ruptura revolucionria, as
capacidades de adaptao e modernizao do sistema polticoinstitucional (pg. 37)

transio para o socialismo passa a ser considerada como um projeto
poltico consciente, que seria realizada por meio do Estado Democrtico,
objeto da luta entre a classe capitalista e a classe operria. A tarefa do
movimento operrio deveria ser a obteno do controle democrtico da
economia atravs do Estado. A transio para o socialismo coincidiria
com a progressiva libertao do Estado das condicionantes scioeconmicas
do capitalismo privado monopolista. O Estado, assim,
passaria a ser a alavanca do socialismo, um instrumento potencial da
transformao socialista e o fiador do processo de transio, sendo a
democracia a forma poltica prpria desta fase de transio para o
socialismo (pg. 38)

De acordo com a teoria do capitalismo organizado, o sistema
capitalista poderia ser reformado, pois sua tendncia seria a estabilizao
e a racionalizao na medida em que o Estado promovesse as suas
intervenes. A estatizao da economia seria o passo decisivo no
rumo do socialismo. Desta forma, segundo Hilferding, as relaes entre
o Estado e o proletariado teriam se modificado profundamente: de
instrumento de dominao de classe, o Estado passou a ser o centro ( pg. 38) da poltica
do movimento socialista, algo que Marx no teria como
prever, pois tinha em mente o Estado Liberal (pg. 39)
O Estado, para Hilferding, no era um instrumento de
dominao, mas a representao da totalidade social, numa viso
semelhante, como veremos, de Hermann Heller. O socialismo, assim,
seria atingido com o auxlio do Estado Democrtico (pg. 39)

Viso semelhante Karl Renner entendia que o proletariado tinha duas misses:
concluir a democracia
poltica e iniciar o socialismo, para tanto, o caminho do socialismo
passava pela tomada do poder do Estado (pag. 39) Na sua viso, o Estado
deveria garantir, ao mesmo tempo, a expanso econmica e a distribuio
de poder e riqueza pela democracia e pelo socialismo. Renner
identificava o mesmo significado para a transio rumo ao socialismo
no avano do controle do Estado sobre a economia e na ascenso da
classe trabalhadora ao sistema poltico democrtico (pag. 39)

Revoluo Inacabada de 1918, de certo modo, encerrou o
perodo do socialismo revolucionrio na Alemanha. Alm disto, o
sucesso da estabilizao econmica entre 1923 e 1924, estimulou um
projeto amplo de racionalizao da economia alem. O progresso
tcnico comeou a ser visto como caminho das melhorias sociais
futuras, estimulando a atuao cooperativa dos sindicatos. Esta viso
de reestruturao progressiva e racional da sociedade por meio do
Estado se expressou de maneira muito forte nas concepes do
capitalismo organizado, defendidas por Rudolf Hilferding durante toda
a dcada de 1920. O que Hilferding buscava, como iremos analisar
detidamente, era a transio pacfica para o socialismo por meio da
democracia (pg. 40)

A primeira vez que Hilferding utilizou a expresso capitalismo
organizado (organisierter Kapitalismus) foi em um texto de 1915,
denominado Arbeitsgemeinschaft der Klassen?, publicado em Der
Kampf, rgo terico dos socialistas austracos (pg. 41) Neste texto, Hilferding
afirmava que a anarquia produtiva da livre concorrncia estava sendo
substituda pela organizao capitalista. O Estado, conseqentemente,
se fortaleceu com estas mudanas, mas a sociedade se viu com uma
economia organizada hierarquicamente, no democraticamente. A
opo do futuro, para Hilferding, se daria entre o capitalismo organizado
e o socialismo democrtico (pg. 41) Como a mudana do capitalismo para
o socialismo, na sua viso, era qualitativa, a transio para a sociedade
socialista era uma tarefa poltica, no necessariamente revolucionria (pg. 41)

Com
a centralizao e concentrao do capital90, a classe trabalhadora deveria
lutar pela substituio da economia hierarquicamente organizada pela
economia democraticamente organizada, especialmente por meio dos
sindicatos e Conselhos de Fbrica (pg. 42)

Com a livre concorrncia
sendo substituda por grandes conglomerados, dotados de mtodos de
planejamento, o capitalismo teria abdicado, assim, da sua principal
objeo ao socialismo. Deste modo, o capitalismo organizado consistiria
na substituio do princpio capitalista da livre concorrncia pelo
princpio socialista da produo planificada (pg. 42)
Esta economia organizada est sujeita influncia da
sociedade, ou de modo mais preciso, interveno da nica organizao
social consciente e dotada de poderes de coero: o Estado (pg. 43)
Na viso de Hilferding, a sociedade no disporia de outro instrumento
que pudesse atuar conscientemente que no o Estado, o que fez com
que o movimento socialista sempre defendesse a interveno do Estado
e a sua ampliao para a poltica social, poltica econmica e
administrao da economia (pg. 43)
para Hilferding, o elemento essencial do Estado
moderno eram os partidos polticos, pois os cidados s poderiam
tornar efetivos seus desejos por meio dos partidos, alm do fato de a
luta dos partidos polticos, em sua opinio, expressar a luta de classes.
E, em relao ao Estado do capitalismo organizado, esta luta partidria
tinha um contedo bem preciso: ganhar influncia sobre a administrao
da economia (pg. 43)
o proletariado deveria utilizar o Estado como meio
para a administrao e o controle da economia no interesse de todos96.
J o papel poltico dos sindicatos, no capitalismo organizado, era
o de lutar pela democracia de fbrica (Betriebsdemokratie) e pela
democracia econmica, tambm para submeter os interesses econmicos
privados aos interesses sociais (pg. 44)
Finalmente, para Hilferding, a tarefa
da social-democracia na Repblica era a prevista no Manifesto do
Partido Comunista: organizar a classe trabalhadora em um partido
poltico. (pg. 44)
Para ele A tomada do poder do Estado, de acordo com a tese de Hilferding,
se daria pela democracia, arrancada da burguesia pela luta do proletariado.
Por isso no haveria qualquer sentido na distino entre democracia
burguesa e democracia social. A democracia no poderia ser nunca
burguesa, pois ela s existiria onde fosse apoiada por fortes organizaes
proletrias dotadas de conscincia poltica. (pg. 44)

DEMOCRACIA ECONOMICA Consequncia do capitalismo organizado

A proposta da democracia econmica era a de democratizar a ordem
econmica com a co-gesto (o papel dos Conselhos de Fbrica era crucial
nesta estratgia)103, o alargamento das formas de empreendimentos
pblicos e uma poltica econmica intervencionista do Estado, buscando,
especialmente, o controle estatal dos cartis privados para subordinar
todas as atividades econmicas ao interesse geral, como parte da
consolidao democrtica e da transio para o socialismo104 (pag. 46)

Para Fritz Naphtali, o principal formulador e defensor da idia
de democracia econmica, a libertao poltica do proletariado estava
ligada sua emancipao econmica. Democratizar a economia,
segundo sua concepo, era eliminar toda a dominao e transformar
os rgos econmicos que atuavam de acordo com os interesses
capitalistas em rgos que atuassem dentro do interesse geral107.
Com a teoria do capitalismo organizado como transio para o
socialismo e a noo de democracia econmica dela decorrente, Rudolf
Hilferding foi o elaborador do principal arcabouo terico da socialdemocracia
alem no perodo de Weimar. No entanto, na sua viso,
o capitalismo organizado tambm se contraporia ao planejamento anticclico,
pois Hilferding ainda entendia o Estado como um fator
exgeno no perturbador da economia, ou seja, o Estado poderia
organizar de fora e de cima o ciclo econmico, mas no poderia alterar
sua natureza intrnseca, intervindo nele. O otimismo de Hilferding
tambm no se deu conta da ofensiva dos monoplios privados contra
o Estado Social e a democracia, como veremos a seguir. Na realidade,
o crescimento dos cartis e conglomerados da indstria alem fez com
que o capitalismo organizado estivesse mais propenso a ser,
simultaneamente, capitalismo super organizado e capitalismo mal
organizado (pg. 47)

Com a crise econmica, o conflito distributivo se agravou,
sendo os choques entre trabalhadores e empregadores sintomticos
desta lgica. No perodo de relativa estabilidade da Repblica, entre
1924 e 1928, os trabalhadores resistiram e ampliaram os seus direitos
graas intermediao do Estado. Como vimos acima, os movimentos
trabalhistas chegaram, inclusive, idia de democracia econmica,
pretendendo uma modificao progressiva das relaes de propriedade
e de produo no sentido do socialismo democrtico. Como
arregimentava maiorias polticas, a proposta de democracia econmica
da social-democracia alem era, para o setor patronal, mais assustadora
at do que o comunismo. Com a crise econmica, reiniciada em 1929,
o Estado ficou sem margem de manobra e a proposta de Estado Social
da Constituio passou a ser alvo das crticas dos setores
economicamente privilegiados. (pg. 48)

A social-democracia alem, segundo Marramao, no percebeu que
as foras motrizes do capitalismo organizado eram as mesmas que
colocariam em risco o equilbrio democrtico-parlamentar da Repblica
de Weimar. A partir de 1929, em sua luta contra o Estado Sindical
(Gewerkschaftsstaat), o empresariado alemo vai combater no s
o aumento de salrios ou de garantias trabalhistas109, mas tambm, e (pg. 48) de modo
cada vez mais agressivo, o prprio Estado Social, como forma
de sair da crise econmica. E esta poltica de desmantelamento das
prestaes sociais se tornaria deliberada a partir de 1930, com os
gabinetes presidenciais de Brnning, von Papen e von Schleicher110.
O ataque do grande empresariado Constituio e ao Estado
Social de Weimar foi a resposta s iluses reformistas da socialdemocracia
alem. Ao invs da democracia econmica, o que os
setores privilegiados buscavam era um Estado forte que no interferisse
demasiadamente no domnio econmico. No final da dcada de 1920,
o capitalismo organizado alemo visava a transio no para o
socialismo democrtico, mas para o Estado Total. (pg. 49)

ESTADO TOTAL ALEMO (CARL SCHMMIDT) decorrente da rejeio burguesa
proposta de Estado Econmico proposta pelos sociais democratas

Carl Schmitt destacou a soberania como uma funo
politicamente indispensvel para afirmar uma ordem. (pg. 51)
O sentido concreto
da controvrsia sobre soberania se d sobre aquele que decide, em caso
de conflito, em que consiste o interesse pblico e o do Estado, a
segurana e a ordem pblicas. (pag. 51)
Para Schmitt, a soberania era a afirmao da ordem
e, ao mesmo tempo, a sua negao. Deste modo, definir soberania
como deciso sobre o estado de exceo significa dizer que o
ordenamento est disposio de quem decide. (pg. 51) O soberano est o mesmo
tempo dentro e fora da lei, pois ao decidir contra a validade de um direito se coloca
legalmente fora da lei.

O estado de exceo se justifica pela situao
de ameaa unidade poltica, portanto, no pode ser limitado, a no
ser que esta unidade deixe de existir. No se trata do limite poltico
do direito, pois Schmitt recusava a separao entre direito e poltica.
A exceo no poderia se manifestar no limite do direito, pois s ela,
exceo, permitiria, para Schmitt, que se chegasse essncia do direito.
Em suma, a exceo que revela o fundamento da ordem jurdica,
portanto, da normatividade. A normatividade est, assim, subordinada
s condies efetivas de sua instaurao, ou seja, s decises fundadoras
da ordem jurdica (PG. 52)

No caso da exceo,
o Estado suspende o direito em virtude de um direito de auto-conservao.
A ordem normal deve ser criada e o soberano decide definitivamente
se essa situao normal existe realmente. O soberano, para Schmitt, tem
o monoplio da deciso ltima, no que residiria a essncia da soberania
do Estado. A soberania do Estado no consiste no monoplio da coero
ou da dominao, mas da deciso (PG. 53)

O objeto da teologia poltica schmittiana no a reflexo
sobre as ligaes entre religio e poder, ou sobre a sacralizao do
poder, mas um novo estatuto da poltica moderna, entendida por
Schmitt como etapa de um processo de secularizao. De acordo com
Carlo Galli, a teologia poltica de Schmitt vai contra as ideologias
modernas que interpretam a poltica como projeto e progresso. Na sua
opinio, a teologia poltica schmittiana uma anti-teoria da modernidade,
sem ser totalmente anti-moderna, uma anti-Teoria do Estado, que
politiza a teologia, mas no teologiza o Estado115 (PG. 53)

O normativismo formalista, assim como o liberalismo, foram
acusados por Carl Schmitt de serem incapazes de pensar a origem do
ordenamento, a soberania, pois no teriam como pensar a exceo. Para
os liberais e os positivistas, a exceo no pertenceria ao direito
pblico. O liberalismo no conseguia encarar a exceo como algo
que, alm de no ser estranho poltica, tambm a constitui. O
liberalismo nunca percebeu as verdadeiras questes polticas, que so
questes sobre a unidade e o conflito, no sobre a liberdade dos
indivduos. De acordo com Leo Strauss, Schmitt retirou o poltico da
obscuridade em que o liberalismo o escondeu e, negao liberal do
poltico, Schmitt ops a afirmao do poltico (PG. 54)

A teoria constitucional de Weimar buscou, com muita nfase, a
idia do povo como unidade poltica, o que, segundo Marcus Llanque,
seria justificado por se tratar de uma discusso sobre as mudanas na
unidade poltica com a superao da racionalidade burocrtica pela
racionalidade econmica117. A questo fundamental de uma teoria
constitucional, para Schmitt, no era a da unidade lgica do ordenamento,
mas a questo da unidade poltica e da homogeneidade. O Estado, deste
modo, se situa na conjuno de duas questes distintas, a da unidade
e a do poltico. O ncleo central a auto-afirmao da unidade poltica,
que deve ser garantida a todo custo (PG. 54)

Schmitt inverteu a
abordagem clssica e, ao rejeitar a tentativa de derivar a concepo do
poltico de uma Teoria do Estado, fez com que o Estado dependesse do
poltico: O conceito de Estado pressupe o do poltico120. Portanto,
de conceito do direito pblico, o Estado, para Schmitt, se tornou uma
questo sobre a essncia do poltico, o Estado deveria ser pensado a
partir e em funo do poltico, sem o qual perderia o sentido. O Estado
, assim, um meio de continuao e de organizao da luta poltica prexistente
a ele, que cria sua prpria ordem poltica. (PG 55) -- CITAR REBATE DO PROF.
ALEMO

O conceito do poltico de Schmitt no implica na total
usurpao de todas as esferas sociais pelo Estado e pela poltica, antes
o contrrio. Schmitt deseja garantir a autonomia de esferas no-estatais.
O Estado forte que defende um que protege a liberdade econmica
dos setores privilegiados das demandas populares garantidas pelo
Estado Social (PG. 56)

Para Heinrich Meier, a noo do
poltico de Schmitt defensiva, ao entender a poltica como defesa, como
resistncia ao inimigo. Esta retrica schmittiana da defensiva se justificaria
com a idia de poltica pura, utilizada por Schmitt para proteger a posio
puramente poltica contra toda crtica normativa e, ao mesmo tempo, para atacar
eventuais usurpaes e ingerncias normativas no terreno da poltica pura. Cf.
Heinrich MEIER, Carl Schmitt, Leo Strauss und Der Begriff des Politischen
cit., pp. 26-28. (NOTA DE RODAP PG. 56)

A partir do conceito schmittiano de poltico, entender o Estado
como unidade poltica significa entend-lo como unidade pacificada
por meio do poltico. Neste sentido, segundo Bckenfrde, enquanto
o Estado se depara com outras unidades polticas externas (outros
Estados), seus antagonismos e conflitos domsticos situam-se abaixo
do nvel da distino entre amigo e inimigo. Deste modo, a relativa
homogeneidade do povo mantm seus nexos de unidade e a poltica
interna tenta manter os conflitos dentro dos parmetros de coexistncia
pacfica, ou seja, evitando que estes atinjam a intensidade das relaes. entre amigo e
inimigo. O poltico, portanto, no se manifesta
visivelmente em situaes de normalidade, apenas nos momentos de
ameaa unidade poltica126. (PG. 57) - RESSALTAR CRTICA DE KELSEN
EM RELAO HOMOGENEIDADE DE SCHMITT QUE CAMUFLA OS
CONFLITOS SOCIAIS.

O objetivo do Estado produzir dentro de seu
territrio uma pacificao completa, pressuposto necessrio para a
vigncia do direito. Conseqentemente, o Estado, como unidade
poltica, e enquanto existir como tal, tem a capacidade para determinar
por si mesmo quem amigo e quem inimigo. Enquanto um povo
existir na esfera do poltico, ele ter que decidir por si mesmo, mesmo
que seja um caso extremo (e ele ter que decidir tambm sobre a
existncia ou no do estado de exceo) quem amigo e quem
inimigo. Isto, para Schmitt, faz parte da sua essncia poltica. Se ele
no tiver essa capacidade, deixa de existir politicamente (PG. 57)

Schmitt criticou as teorias pluralistas do Estado, especialmente as
desenvolvidas por Otto von Gierke, Hugo Preuss, G. D. H. Cole, John
Neville Figgis, Harold Laski e Lon Duguit, por ameaarem a unidade
do Estado e ignorarem, em sua opinio, que o conceito central de toda
a Teoria do Estado deveria ser o do poltico (PG. 57)

Onde existisse a unidade poltica, os conflitos
sociais poderiam ser objeto de uma deciso, com o estabelecimento
de uma situao normal, de uma ordem (PG. 58)

A concepo de Estado de Schmitt hobbesiana, no dialtica130.
O Estado moderno, segundo ele, nasceu historicamente de uma tcnica
poltica. E o efeito inovador da filosofia poltica de Hobbes foi o de
ter concebido o Estado como uma grande mquina, ligado revoluo
tcnico-industrial. O Estado obra do homem e se distingue de todas
as formas anteriores de unidade poltica. O Estado, para Schmitt,
o primeiro produto da era tcnica, o primeiro mecanismo moderno de
envergadura131. Para Schmitt, o conceito hobbesiano de Estado como
aparato foi o fator essencial do processo secular de neutralizao geral
que culmina na era da tcnica. O Estado, assim, independe de
contedos substanciais de justia e verdade, tanto religiosa como
jurdica. As normas de comando tm fora apenas em funo da
determinao positiva da deciso (Auctoritas non veritas facit legem),
sendo neutras em relao a valores. (PG. 58)

Neste processo de
neutralizao e tecnicizao do direito em lei (e da Constituio em
lei constitucional), O Estado se transforma em um sistema positivista
de legalidade, em um Estado de Direito, formal e neutro, reduzindo
a legitimidade legalidade (PG. 59).

Schmitt tem em comum com Hobbes tambm a crena de que
o Estado deve neutralizar a hostilidade interna, normalizando a situao
poltica e colocando-se como organizao jurdica de contedo poltico.
A diferena crucial, no entanto, est no fato de que, para Hobbes, a
neutralizao resultado de um contrato social, de uma negociao.
Para Schmitt, ela fruto de uma deciso soberana (PG. 59)

Apesar de
reabilitar a poltica na anlise constitucional, seu projeto constitucional
era a crtica aos fundamentos da Constituio de Weimar137. importante
ressaltar que Schmitt no escreveu uma Teoria do Estado (Staatslehre),
mas uma Teoria da Constituio (Verfassungslehre). Isto teria ocorrido,
segundo o prprio Carl Schmitt, pela sua constatao de que o Estado
havia perdido o monoplio do poltico. O resultado desta formulao
terica, exposta em O Conceito do Poltico, era a afirmao de que o
conceito de Estado pressupe o do poltico. Deste modo, o trabalho
sistemtico que se desenvolveu em continuidade ao O Conceito do
Poltico foi uma Teoria da Constituio, no uma Teoria do Estado, pois
j seria impossvel definir o poltico a partir do Estado (PG. 60)

s possvel ter um conceito de Constituio
quando se consegue distinguir entre Constituio e lei constitucional.
A Constituio em sentido positivo surge mediante ato do poder
constituinte, em um nico momento de deciso no qual a totalidade
da unidade poltica considerada em sua particular forma de existncia.
Deste modo, para Schmitt, a Constituio a deciso consciente que
a unidade poltica, atravs do titular do poder constituinte, adota por
si mesma e se d a si mesma. A Constituio vale em virtude da
vontade poltica do titular do poder constituinte. J a lei constitucional
pressupe e vale com base na Constituio (PG. 61)

A Constituio no um contrato, mas uma deciso sobre o tipo
e forma da unidade poltica. Ao distinguir os elementos polticos dos
elementos no polticos da Constituio, Schmitt demonstra o seu
interesse pelo que facilita e conforma a unidade poltica enquanto
unidade, legitimando-a. Os elementos constitucionais que afetam a
unidade poltica do Estado, limitando-o, liberalizando, pluralizando,
como os direitos fundamentais, a separao de poderes e o Estado de
Direito, no so polticos, pois relativizam a unidade do Estado em
benefcio de interesses individuais. Os princpios liberais no fundam
uma unidade poltica, mas a pressupem para controlar seu
funcionamento (PG. 61)

A crise do Estado era, em princpio, a crise do
Estado burgus de Direito, que no conseguia integrar as massas na
unidade poltica142. Isto ocorreria porque no sculo XIX, com a distino
entre Estado e sociedade, o Estado era forte para se opor s demais foras
sociais e se tornar a referncia destas foras. Este Estado, separado da
sociedade, era um Estado neutro e no intervencionista, portanto, no
buscava suprimir o no poltico. Esta situao muda radicalmente
quando desaparece a anttese da estrutura dualista de Estado e sociedade
e o Estado se converte em auto-organizao da sociedade. Todos os
problemas sociais e econmicos se convertem, assim, em problemas
polticos. Este Estado resultante da auto-organizao da sociedade no
pode ser realmente separado dela e engloba tudo o que guarda relao
com a convivncia humana. O Estado interfere em todos os setores da
vida social, no existindo nada que no seja estatal e poltico143. Este
Estado o Estado Total144 (PG. 62)

distino entre Estado e sociedade desapareceu justamente
com a democratizao e o triunfo do Parlamento, com o Estado
tornando-se a auto-organizao da sociedade (PG. 62)

Para
Schmitt, o princpio poltico autenticamente democrtico no o da
liberdade, mas o da identidade ou igualdade substancial. No entanto,
a igualdade democrtica est ligada desigualdade, pois, para Schmitt,
a igualdade poltica, portanto, discriminatria, devendo tratar
igualmente os iguais e definir o inimigo. A igualdade poltica da
democracia deve corresponder ao princpio da homogeneidade a partir
do qual e em nome do qual possa se estabelecer a distino entre
cidado e estrangeiro, entre iguais e desiguais, entre amigo e inimigo. (pg. 63)

interpretao do prprio Schmitt a partir de sua opo poltica de 1933.
Vai ser Carl Schmitt quem, de 1933 em diante, ir entender
homogeneidade e identidade como pureza racial (pg. 64)


Na opinio de Schmitt, quanto mais forte o sentimento democrtico,
mais se tornaria patente que a democracia no deveria se limitar s
eleies (pg. 64)
- A renncia s eleies no antidemocrtica, mas anti-liberal.
A votao uninominal secreta um princpio liberal, no democrtico, pois
degrada a formao da vontade estatal, eliminando o povo como unidade do
mbito poltico. (nota de rodap pg. 64)
O parlamentarismo do sculo XIX, para Schmitt,
era dominado pelas classes privilegiadas, com nfase nos pressupostos
burgueses da instruo e da propriedade privada. Com a ascenso das
massas industriais de trabalhadores e a consolidao da democracia,
estes pressupostos liberais no teriam mais sentido. Alm disto, a
emergncia dos partidos de massa tornou o Parlamento o local da
disputa entre blocos de poder antagnicos que desejam conquistar o
poder do Estado, ou seja, o local dos interesses pluralistas controlados
por blocos polarizados. Desta forma, o Parlamento deixou de ser o
local da deciso poltica. A democratizao do Legislativo teria gerado
uma discrepncia entre suas decises e os interesses capitalistas da
burguesia alem, o que favoreceu, assim, o poder presidencial de
legislar por medidas para solucionar, a seu favor, os
problemas de direo econmica e de distribuio, disputada durante
a Repblica pelas mais variadas foras econmicas e polticas (pg. 65)

Evidencia-se que Schmitt defende os institutos liberais como a propriedade mas no a
democracia.

Os partidos de massa ocuparam, assim, o Estado e seu pluralismo
, para Schmitt, nocivo unidade poltica. O Parlamento, longe de
ser a soluo, torna patente o problema da unidade poltica alem.
No pluralismo, cada estrutura organizada de poder (inclusive os
partidos polticos) busca realizar em si mesma e para si mesma a
totalidade.
O Estado objeto da explorao
dos partidos. E o Parlamento instrumentalizado pelos partidos na
luta deles uns contra os outros e deles contra o governo e o Estado. (pg. 66)

Deste modo, segundo Carl Schmitt,
ao invs de ser o cenrio em que atuam representantes nacionais
livres, no lugar de ser o transformador dos interesses de partido em
uma vontade acima deles, o Parlamento se converte no teatro da
distribuio pluralista dos poderes sociais organizados. So duas as
conseqncias inevitveis desta situao: h a incapacidade de
obteno de maiorias e de atuao em razo do pluralismo ou a
maioria que eventualmente se constitui busca utilizar todas as
possibilidades legais como instrumento e meio de assegurar o seu
poder. (pg. 66) Quando o Estado se transforma em uma estrutura pluralista,
no h mais fidelidade ao Estado ou Constituio, mas fidelidade
organizao social, colocando em risco a formao da unidade
poltica (pg. 66)

Se os rgos e instncias previstos na Constituio no so capazes
de realizar a unidade poltica, inevitvel, segundo Schmitt, que a
substncia poltica se desloque para outros setores do sistema poltico
e social. A soluo no pode, no entanto, ser a continuidade da
debilitao do Estado. Para que se consiga impor a neutralidade,
necessrio um Estado forte, pois a soluo poltica e exige a
capacidade de tomada de decises. A sada um poder neutralizador,
que, utilizando-se dos poderes de exceo, consiga excluir quem
hostil ou estranho ordem poltica, podendo jogar a legitimidade contra
a legalidade e, assim, excluir o inimigo. Como nas situaes crticas,
a soluo dos problemas se afasta do Parlamento, o artigo 48 da
Constituio de Weimar155 se reveste, assim, de crucial importncia156 (pg. 67)

Texto do artigo 48 da Constituio de Weimar: Quando um Estado (Land)
no cumpre os deveres que lhe so impostos pela Constituio ou pelas leis
do Reich, o Presidente do Reich pode obrig-lo com ajuda da fora armada.
Quando, no Reich alemo, a ordem e a segurana pblicas esto
consideravelmente alteradas ou ameaadas, o Presidente do Reich pode adotar
as medidas necessrias para o reestabelecimento da segurana e ordem
pblicas, inclusive com ajuda da fora armada caso necessrio. Para tanto, pode
suspender temporariamente, em todo ou em parte, os direitos fundamentais
consignados nos artigos 114, 115, 117, 118, 123, 124 e 153. De todas as
medidas que adote com fundamento nos pargrafos 1. e 2. deste artigo, o
Presidente do Reich dever dar conhecimento ao Parlamento. A pedido deste,
tais medidas se tornaro sem efeito. O Governo de um Estado poder aplicar
provisoriamente as medidas expressas no pargrafo 2. deste artigo quando o
atraso em adot-las implique perigo. Tais medidas se tornaro sem efeito a
pedido do Presidente do Reich ou do Parlamento. Os pormenores sero
regulamentados por uma lei do Reich.
156 Carl SCHMITT, Der Hter der Verfassung cit.,

O poder do Presidente do Reich de promulgar decretos com fora
de lei, de acordo com a segunda parte do artigo 48, torna-se essencial
quando a situao excepcional e de necessidade se desenvolve no
mbito econmico e financeiro, quando se trata de um estado de
emergncia econmico (pg. 68)

Schmitt afirma que admissvel, sob a presso
de certos estados de necessidade essencialmente econmicos, a
possibilidade de aplicar as atribuies extraordinrias do artigo 48 da
Constituio. Schmitt justifica esta interpretao do artigo 48 da Constituio,
alegando que a interpretao adequada s peculiaridades concretas
da situao excepcional de um Estado economicamente oprimido e
que, ao mesmo tempo, suporta grandes encargos sociais. (Pg. 68)

chmitt tenta, segundo Ingeborg Maus, limitar o Parlamento ao conceito
liberalconstitucional
de lei, em polmica contra os autores positivitas, cujo conceito
de lei formal favorecia o crescimento da autoridade do Poder Legislativo, no
mais controlado exclusivamente pela burguesia. Cf. Ingeborg MAUS, Zur
Zsur von 1933 in der Theorie Carl Schmitts cit., p. 96. (pg. 69) Schmitt reitera no
s a necessidade das
medidas individuais em matria econmico-financeira, mas tambm
que o Parlamento se limite elaborao de leis gerais, nos termos do
artigo 109 da Constituio de Weimar. (pg. 70)

Schmitt busca racionalizar o contedo das leis, limitando o poder do
Parlamento, que no mais garante os direitos e privilgios burgueses.
A garantia desses direitos e privilgios estaria nas mos do Presidente
do Reich, que monopolizava a autoridade na questo das medidas
individuais. Paradoxalmente, em um Estado Social como o de Weimar,
as medidas legislativas do Executivo no democraticamente controlado
so vistas pelos setores privilegiados como uma garantia contra a
atuao do Parlamento, que no se limitava mais a representar os seus
interesses. A autonomia destes grupos sociais identificados com o
Estado estava ameaada, em Weimar, pelos setores antes desprivilegiados.
Apenas um Estado forte poderia voltar a garantir sua autonomia e seus
interesses. Para Maus, Schmitt teria lutado em nome das demandas
liberal-burguesas contra a instituio liberal-burguesa do Parlamento (pg. 70)

O desenvolvimento da prtica do estado de
exceo no aspecto econmico, com a promulgao de decretos com
fora de lei, no surgiu casualmente ou por alguma arbitrariedade, mas,
segundo Schmitt, corresponderia s necessidades histricas, estando de
acordo com a ordenao ento existente. Schmitt afirma que o estado
de emergncia econmico era uma forma de salvar o Estado Legislativo,
cujo rgo representativo estava dividido de modo pluralista, buscando
libert-lo do pluralismo anti-constitucional. Constitucionalmente, isto
s poderia ser realizado pelo Presidente do Reich (pg. 70)

O Presidente do Reich , para Schmitt, um poder neutro (pouvoir
neutre et intermdiaire), no mesmo nvel dos demais poderes, mas
revestido de atribuies especiais com certas possibilidades de
interveno (artigo 48 da Constituio). Em um Estado como o alemo,
federal, policrtico e pluralista, a funo mediadora e reguladora do
poder neutro adquire importncia central no sistema poltico. O
Presidente do Reich , assim, o ltimo pilar da ordem constitucional,
o nico capaz de resistir possibilidade de caos (pg. 71)

Ao Presidente est condicionada a ordenao poltica da
Alemanha, na medida em que o pluralismo chega a tornar impossvel
o funcionamento do Parlamento. Deste modo, o Guardio da Constituio
(Hter der Verfassung) , segundo Carl Schmitt, o Presidente do Reich
que, em caso de necessidade, tem atribuies eficazes que lhe permitem (pg. 71)

realizar uma defesa ativa da ordem constitucional. O fato de o Presidente
ser o guardio corresponde, tambm, ao princpio democrtico da
Constituio, pois ele eleito por todo o povo, e suas faculdades
polticas frente ao Poder Legislativo (poder de dissolver a Cmara dos
Deputados Reichstag e poder de convocar plebiscitos) so um
contrapeso ao pluralismo dos grupos sociais e econmicos do poder,
alm de garantir a unidade do povo alemo como conjunto poltico (pg. 72).

Carl Schmitt distingue entre dois tipos de ditadura: a comissria e a soberana
A ditadura comissria suspende a Constituio para proteg-la, ou seja, o
ditador deve criar a situao em que o direito possa se realizar. J a ditadura
soberana no suspende a Constituio valendo-se de um direito nela
fundamentado, mas busca criar uma situao que torne possvel outra
Constituio. A ditadura soberana no apela Constituio existente, mas
Constituio que ir implantar. Em outras palavras, a ditadura comissria
autorizada por um rgo constitudo e tem por fundamento a Constituio
existente, enquanto que da ditadura soberana deriva imediatamente o poder
constituinte. (pg. 72) ditadura do Presidente , em princpio, uma ditadura comissria,
pois est prevista no artigo 48 da Constituio166. Mas, se o Presidente
pode decidir sobre o estado de exceo, ele estaria exercendo um poder
soberano sem s-lo (CONTRADIO) (PG 72)
Explicao de Hoffman para a contradio : No entanto, quando ele passou a entender a
Constituio
como heterognea, a ditadura comissria e soberana se tornaram
indistinguveis: o poder comissrio e a reconstruo do ordenamento
weimariano terminaram por coincidir com a reconstituio soberana
da ordem constitucional a partir de um dos seus elementos
heterogneos (pag 73) (Cf. Hasso HOFMANN, Legitimitt gegen Legalitt cit., pp. 62-
64.)

EXPLICAO PARA A PRETENSO TERICA DE SCHMITT - A defesa de
Carl Schmitt do reforo dos poderes presidenciais no
contexto do chamado Estado Total era uma sada autoritria na crise
da Repblica, ligada ao pretendido Estado autoritrio da Revoluo
Conservadora (Konservative Revolution)168. As propostas autoritrias
da Revoluo Conservadora alem, muitas delas inspiradas no
fascismo italiano169, ganharam muito destaque a partir de 1930, com
os gabinetes Brning, von Papen e von Schleicher, nomeados pelo
Presidente Hindenburg revelia do Parlamento (pg. 73)

Ao contrrio das propostas de Hans Gerber, Ziegler e von Papen,
podemos perceber que a alternativa de Carl Schmitt no tradicionalista.
Schmitt no contrape ao Parlamento o conceito neo-medieval
corporativo de representao, nem prope a restaurao monrquica
(o Obrigkeitsstaat de Bismarck) ou a ressurreio de formas prmodernas
de dominao para substituir o Estado de Weimar. Sua
proposta radicalmente moderna, centrada no Poder Executivo, com
a ditadura plebiscitria177. O ponto de partida para, nas palavras de
John McCormick, a agenda fascista de Schmitt a situao histrica
do Estado de Direito sob o Estado Social e os partidos polticos de
massa. O Estado Total, assim, demonstra o carter anacrnico do
parlamentarismo liberal e do Estado de Direito, incapacitados de lidar
com o estado de emergncia econmico, e as virtudes do sistema
autoritrio centrado no Executivo, melhor equipado para lidar com os
desafios da era econmico-tecnolgica (PG. 76)
A ditadura, para Schmitt, no o oposto da democracia. Schmitt entendia a
ditadura como um meio para alcanar um fim determinado, sendo, assim, o
seu contedo determinado pelo interesse no resultado a ser obtido, dependendo
da situao de fato. Deste modo, ditadura no poderia ser definida, em geral,
como supresso da democracia. (NOTA DE RODAP PAG. 177)

O ESTADO TOTAL: ESTADO FORTE E ECONOMIA LIVRE

Na viso de Carl Schmitt, a evoluo do Estado moderno passa
necessariamente pelas etapas de Estado Absoluto, Estado Neutro e
Estado Total, que significam, respectivamente, a unificao religiosa,
a unificao nacional e a coeso econmica179. O Estado Total vai
substituir o Estado Neutro do sculo XIX, trazendo uma srie de novos
desafios com a transformao de todos os problemas econmicos e
sociais em questes potencialmente polticas. Para Schmitt, o Estado
Total promove a politizao (Politisierung) de tudo o que fosse
econmico, social, cultural e religioso. (PAG. 77)
O Estado Liberal neutro e no-intervencionista tinha autonomia
frente a sociedade. Com a separao clara entre Estado e sociedade,
o Estado Neutro possua capacidade genuinamente poltica. Desta
forma, a equao Estado=poltico correta, pois o Estado constitui
um fato claro e determinado em contraposio aos grupos e esferas
no polticos, ou seja, o Estado mantm o monoplio do poltico,
encontrando-se separado e acima da sociedade. A extenso e amplitude
do sufrgio e da democracia, no entanto, derrubaram a separao
Estado/sociedade. O Estado no est mais acima das foras sociais,
pois o povo ocupa o Estado, que passa, ento, a ser a auto-organizao
da sociedade. Conseqentemente, o Estado deve satisfazer todas as
necessidades e demandas da populao, intervindo nos domnios
econmico e social, abandonando, assim, os postulados da neutralidade
e no-interveno estatais. Na medida em que o Estado e a sociedade
se interpenetram reciprocamente, gerando a identidade entre Estado
e sociedade (o Estado Total), todos os domnios passam a ser polticos,
ou seja, no h mais como distinguir o poltico e aquela identificao
entre Estado e poltico, para Schmitt, deixa de ser verdadeira (PG. 77)

Todos os
Estados, para ele, podem, ainda, ser classificados de acordo com a
zona de atividade poltica na qual encontra-se o centro de sua atividade
e este centro de atividade, em cada momento histrico, s se manifesta
claramente na situao de exceo. Deste modo, para Schmitt, existem
Estados jurisdicionais (Jurisdiktionsstaat), governativos
(Regierungsstaat), legislativos (Gesetzgebungsstaat) e administrativos
(Verwaltungsstaat). Obviamente, no existem tipos puros, alm do fato
de a classificao de Schmitt no ser uma elaborao terica detida,
mas fruto secundrio da sua anlise e crtica do Estado Legislativo
Parlamentar182 (PG. 78)
O Estado Legislativo se caracteriza por ter a expresso suprema
e decisiva da vontade comum na lei, reduzindo a legitimidade (do
monarca ou do povo) legalidade183. Este Estado Legislativo a forma
tpica do Estado Neutro ou Estado Liberal do sculo XIX e que,
segundo Schmitt, estaria tambm previsto na Constituio de Weimar.
J o Estado Total, por sua natureza, um Estado Administrativo. Neste
tipo de Estado h a progressiva substituio das leis por medidas,
motivadas por critrios tcnicos para satisfazer as exigncias das
condies reais e efetivas, como forma dominante do exerccio da
atividade estatal, dada a impossibilidade de se concretizar todas as
tarefas estatais por via legislativa. Atenua-se, assim, com o Estado
Administrativo, a distino clara entre elaborao e aplicao da lei,
tpica do Estado Legislativo. A Administrao o centro de sua
atividade, o ponto essencial da vontade poltica decisiva (PG. 78)

Schmitt reala a crescente
legitimidade autnoma do poder administrativo em decorrncia da
crise de legalidade do Estado Legislativo Parlamentar. A crise da
legalidade formal, assim, teria a funo de trazer tona o ncleo mais
autntico do poder estatal, a burocracia. O exrcito e a burocracia
possibilitariam uma nova base para a legitimidade plebiscitria do
Presidente. O Estado Administrativo, deste modo, seria composto,
segundo Fioravanti, por um complexo constitucional plebiscito/
Presidente/burocracia. (PG. 79)

O Estado Total , alm de um Estado Administrativo, um Estado
Econmico (Wirtschaftsstaat). Afinal, com o fim da distino entre
Estado e sociedade, todos os problemas sociais e econmicos passam
a ser estatais. (PG. 79) No entanto, os centros de deciso econmica se
autonomizam em relao ao Estado, caracterizando o que Johannes
Popitz denomina de policracia186. A policracia, para Schmitt, o
conjunto de titulares, juridicamente autnomos, da economia pblica,
em cuja independncia a vontade poltica encontrava uma limitao.
A conseqncia da policracia a falta de uma linha homognea, a
desorganizao e a averso ao plano, fundamental na transio para o Estado
Econmico. (PG. 79)

A policracia da economia pblica coincide com
a quebra pluralista do Estado Legislativo e a sua evoluo para o
Estado Total. Esta espcie de refeudalizao da funo pblica e
a perda da capacidade poltica do Estado no esforo de controlar a
policracia econmica, tornam incompatvel, para Schmitt, a coexistncia
entre o parlamentarismo pluralista e o Estado Econmico (PG. 80)

Um dos problemas do Estado Econmico alemo, para Schmitt,
ainda, era a ausncia de uma Constituio Econmica como Constituio
estatal. Para
Schmitt, apenas as Constituies bolchevique e fascista eram verdadeiras
Constituies econmicas, pois reconheciam os novos problemas
econmicos e sociais por parte da organizao estatal, tentando uma
efetiva supremacia do Estado frente a economia, em uma organizao
forte, slida e fechada. Neste caso de Estado Econmico sem
Constituio econmica, s poderia haver duas sadas que resolveriam
a questo definitivamente: ou se retiraria o Estado da economia, com
a neutralizao do Estado, ou se elaboraria uma Constituio Econmica
estatal. (PG. 80)
Schmitt no considerava a Constituio de Weimar como uma verdadeira
Constituio Econmica, pois ela teria rejeitado o sistema dos conselhos como
princpio da organizao estatal. Assim, o sistema de conselhos, previsto no
artigo 165 da Constituio, s teria importncia econmica, no um significado
estatal. Para Schmitt, o artigo 165 no tornava a Constituio de Weimar uma
Constituio econmica e no era possvel, tambm, tornar a Constituio
econmica do artigo 165 a Constituio estatal da Alemanha. Cf. Carl
SCHMITT, Der Hter der Verfassung cit., pp. 97-98. (PG. 80)

As relaes entre Estado e economia constituem, para Schmitt,
a verdadeira matria dos problemas polticos. As frmulas tradicionais,
construdas sobre a separao entre Estado e sociedade, do uma
noo equivocada da realidade. A poltica, interna e externa, , em
grande parte, poltica econmica. A exigncia de no interveno
significa uma utopia e uma contradio em relao ao prprio
Estado190. Segundo Schmitt, todo Estado adquire sua realidade e fora
a partir daquilo que em cada poca constitui o domnio central da
existncia humana. Como o sculo XIX foi o sculo de predomnio
do econmico, e o sculo XX, , para ele, o da tcnica, o Estado
no pode renunciar a compreender e guiar por si mesmo as
circunstncias econmicas. Se fizer isso, ter que se declarar neutro
a respeito das verdadeiras questes e decises polticas, abandonando
sua pretenso de governar. (PG. 81)
No caso alemo, Schmitt afirma que, com a passagem para o
Estado Total, encerrando a distino entre Estado e no Estado,
necessrio encontrar uma nova organizao democrtica para a
Alemanha. Isto no teria ocorrido em 1919, com a Constituio de Weimar, porque a
formao da vontade estatal estaria nas mos dos
partidos polticos, que, ao desnaturar as instituies constitucionais,
geraram um Estado fraco que no controlava os meios tecnolgicos. (pg. 81/82)
Para Schmitt, a soberania do Estado alemo era
dissolvida na gesto contingente das relaes com estes setores
organizados, tornando o Estado um Estado Total no por sua fora,
mas porque as exigncias dos compromissos entre as vrias organizaes
sociais obrigaram ao crescimento de sua interveno, ao mesmo tempo
em que subordinavam o seu poder. A expanso do Estado de Weimar
no sinal de fora, mas de fraqueza. O Estado Total de Weimar
um Estado Total Quantitativo (total in einem rein quantitativen Sinne,
in Sinne des blo en Volumens), alm de ser, simultaneamente, um
Estado Social, um Estado de Partidos e um Estado Administrativo.
o pluralismo de Weimar que anula todas as delimitaes do poltico
e transfere o monoplio do poltico do Estado para os partidos
polticos. (pg. 82)
O Estado alemo deve voltar a ser um Estado, dotado dos
instrumentos especficos do poder estatal, como o exrcito e a burocracia,
alm do poder de exceo do artigo 48 da Constituio de Weimar.
Segundo Schmitt, os partidos totais alemes tentam evitar o surgimento
deste Estado forte, o oposto do Estado de Weimar, preocupados apenas
em bloquear uns aos outros para chegar ao poder. Este seria o motivo
que, em sua opinio, explicaria toda a batalha jurdica contra a
utilizao, pelo Presidente do Reich, dos poderes previstos no artigo
48 da Constituio. (pg. 82).
A sada, para Carl Schmitt, a de um Estado Total distinto,
contraposto ao Estado Total Quantitativo de Weimar: o Estado Total
Qualitativo195. Este Estado Total Qualitativo um Estado forte, total
no sentido da qualidade e da energia (total im Sinne der Qualitt
und der Energie), alm de autoritrio no domnio poltico, para poder
decidir sobre a distino entre amigo e inimigo, e fiador da liberdade
individual no mbito da economia. Ele tambm deve dominar a
tecnologia e os meios de comunicao de massa196. O principal
exemplo deste tipo de Estado Total para Schmitt o Estado Fascista,
com sua superioridade sobre os interesses econmicos, dos patres ou
dos trabalhadores, conseguindo, assim, conservar e impor a dignidade
do Estado frente ao pluralismo dos interesses econmicos. (pg. 83)
a restaurao da unidade poltica perdida deve se dar pela
despolitizao das esferas no-estatais. O Estado Total Qualitativo
subordina a esfera privada, no no sentido da politizao da economia,
mas para a neutralizao dos conflitos no campo econmico. A
economia, assim, subordinada s instncias estatais, mas preservada
como ordenamento social privado e autnomo (pg. 83)
Os interesses sociais e econmicos deveriam ser confinados sua
esfera especfica, prevenindo a sua tomada de controle sobre funes
polticas, o que enfraqueceria a unidade poltica. A sada, para Carl
Schmitt, um Estado forte em uma economia livre (ein starker Staat
in einer freien Wirtschaft). O Estado deve ser o Estado necessrio,
atuando no interesse coletivo e permitindo a auto-organizao e a
autonomia econmicas, sem interferncia dos partidos polticos. O
Estado pluralista deve ser combatido com um processo de autonomizao
e despolitizao. O que deve ser eliminado no a poltica em si, mas
uma espcie de poltica, a poltica de partido. (pg. 84)
S um Estado forte pode se retirar das esferas no estatais. O
Estado neutro um Estado forte, pois separa o Estado da economia
e da sociedade civil. A neutralizao e despolitizao da economia (que
so processos polticos, pois s podem se originar da deciso poltica
do Estado) necessitam de um Estado com liderana poltica, que s
capaz de existir se possuir fundamentos plebiscitrios. Schmitt no
se ope ao livre mercado, mas entende que este s pode sobreviver
sob a gide deste Estado forte (pg. 84)
interveno autoritria na economia, no a planificao, nem um
projeto de emancipao social. Busca reafirmar as condies de
possibilidade de um comando poltico unitrio. A economia no para
o Estado, pois h o risco de incorpor-lo aos conflitos econmicos.
A economia deve ser liberal, privada e despolitizada. O poder econmico
aliado ao Estado o obriga a respeitar limites na sua atuao na
economia. A interveno do Estado uma ameaa se impe obrigaes
sociais. O planejamento aceito desde que a classe dominante
concorde com ele. O Estado deve, assim, encorajar os agentes
econmicos privados no sentido da coordenao econmica, reduzindo
sua interveno direta na economia ao mnimo indispensvel. O
contexto econmico do decisionismo de Schmitt o de quem domina
a economia, determina o seu curso. (pg. 85)
necessrio um domnio econmico intermedirio, entre o Estado e
o indivduo. Schmitt sugere a tripartio da esfera econmica,
assegurando a esfera econmica do Estado (em que haveria um
genuno privilgio estatal de certas atividades, como os correios), a
esfera econmica privada pura (da livre iniciativa e dos empreendimentos
individuais) e uma esfera intermediria, uma esfera pblica no estatal
(eine Sphre, die nichtstaatlich, aber ffentlich ist), em que
predominaria a administrao econmica autnoma (pag. 85)
Como exemplos de administrao econmica autnoma,
independente em relao ao Estado de partidos, Schmitt destaca o
Reichsbank e a Reichsbahngesellschaft (Companhia das Estradas de
Ferro). Para atender s exigncias das reparaes de guerra, o Reichsbank
e a Reichsbahngesellschaft foram transformados em estruturas neutras,
independentes, em oposio ao Estado pluralista de partidos. Estes
rgos eram complexos autnomos, diferenciados do resto do governo
e da Administrao Pblica e dotados de amplas garantias contra a
influncia dos partidos polticos. (PG. 85)
Ela uma esfera econmica
que pertence ao interesse pblico e dele no pode ser separada. O Estado
s surge em condies precisas, no ambguas, para executar suas
tarefas necessrias. A administrao econmica autnoma um domnio
econmico pblico no estatal (einer ffentlichen, aber nicht staatlichen
Wirtschaft), que pode ser organizado e administrado de forma neutra
e tcnica pelos prprios agentes econmico (PAG. 86) - NO PODE SER
CONFUNDIDA COM DEMOCRACIA ECONOMICA.
A incompatibilidade entre democracia e liberalismo e o repdio
ao Estado Intervencionista mostra, ainda, uma certa convergncia
entre Schmitt e os neoliberais radicais, como Friedrich Hayek. Apesar
de seus pressupostos epistemolgicos distintos (os neoliberais se
orientam para o indivduo, enquanto Schmitt voltado para a
exceo), as suas crticas ao Estado Social e ao pluralismo poltico
so muito parecidas (PG. 87)
As semelhanas tambm so marcantes entre o pensamento de
Carl Schmitt e o da escola ordo-liberal. A crtica ao Estado Social
e ao pluralismo da Repblica de Weimar por parte dos autores ordoliberais
era muito similar s posies defendidas por Carl Schmitt.
Ambos tm uma viso muito prxima da necessidade de neutralizar
e despolitizar a economia, restaurando as esferas de livre mercado por
meio de um Estado forte. Este Estado forte deve
restringir sua interveno ao mnimo necessrio para garantir a autoregulao
do mercado. (PG. 87)
o Estado Social (ou Estado Total Quantitativo), era um Estado fraco.
S um Estado forte, cujo exemplo positivo era o Estado Fascista da
Itlia, poderia despolitizar a economia e garantir a existncias das
esferas livres no-estatais (PG. 88)
O Estado Total foi, assim, a ltima tentativa de Schmitt, nos anos
1930, de lanar mo do monoplio decisrio do Estado sobre o poltico
como forma de garantir a unidade poltica sobre o pluralismo dos
interesses econmicos e sociais. O liberalismo poltico descartado
por Schmitt, mas no o liberalismo econmico. O modelo econmico (PG. 88)
schmittiano busca reforar o capital, liberando-o do Estado Social. A
deciso elaborada por Carl Schmitt, segundo Ingeborg Maus, uma
deciso contra o status quo poltico-jurdico, mas a favor do status
quo econmico. A despolitizao da economia e da sociedade, por
meio do Estado Total Qualitativo, buscava privilegiar os interesses
econmicos dominantes contra a democracia pluralista, o Estado Social
e os direitos sociais garantidos na Constituio de Weimar (PG. 89)

HERMAN HELLER
Em 1932, o Estado Autoritrio era, segundo Hermann Heller, a
palavra de ordem na Alemanha. Os defensores desta sada autoritria
da crise eram os mesmos crculos polticos, econmicos e militares
que, desde 1918, atribuam todos os males democracia e Constituio
de Weimar, com uma f miraculosa na ditadura. F que s veio a
aumentar com as dificuldades de formao de uma maioria poltica
estvel no Parlamento, a exigncia de uma democracia social pelos
trabalhadores e a crise econmica mundial, iniciada em 1929211.
Neste contexto de estado de exceo parecia ter um xito cada
vez maior a viso de Carl Schmitt, com seu entendimento da exceo
como regra, desacreditando a autoridade democrtica em favor da
ditadura. Schmitt, segundo Heller, buscava mostrar que o estado de
exceo era a situao normal e a ditadura era a verdadeira democracia,
defendendo o Estado Total212. Boa parte do o trabalho de Heller durante
a Repblica de Weimar vai ser, justamente, contestar as vises
schmittianas de exceo permanente, ditadura e Estado Total, entendendo
a superao do Estado de Direito liberal pelo Estado Social de Direito (PG 91), como
nica maneira de integrar os trabalhadores no Estado e, ao mesmo tempo, salvar a
democracia e a Constituio (PG 92)
Ao contrrio de Carl Schmitt, a unidade poltica, para
Heller, no um dado prvio, mas um fim ideal continuamente
confrontado com a complexidade e as contradies da realidade. Por isso
entende o Estado como unidade na pluralidade (pg 95)
O Estado, para Heller, tem uma funo social, um fim que nem
sempre coincide com os fins subjetivos dos homens que o formam. O
que d sentido e justificao ao Estado esta funo social. As pretenses
do Estado no se justificam pelo fato deste assegurar qualquer ordenao
scio-territorial, mas somente se o Estado aspirar a uma ordenao mais
justa. A justificao do Estado, portanto, no se d pela fora ou pela
legalidade, mas enquanto ele representar a organizao necessria para
assegurar o direito em uma determinada etapa de sua evoluo histrica. (95)
Toda poltica pretende a conformao e a manuteno da unidade.
Heller critica a definio da distino amigo/inimigo como
especificamente poltica, feita por Carl Schmitt. Na sua viso, esta
distino no denota nada especificamente poltico. Se todas as aes
polticas se referissem a esta distino, como quer Schmitt, existiria
um inimigo existencial que deve ser atacado e aniquilado para preservar
uma forma de vida de acordo com o prprio ser. Deste modo, a origem
e existncia da unidade poltica seria eminentemente existencial, no
poltica. Schmitt, segundo Heller, s teria visto o status poltico
acabado. O poltico no esttico, mas deve se moldar constantemente
de acordo com a realidade social. A poltica, para Heller, um processo
dinmico pelo qual o Estado chega a ser e se impe como unidade na
pluralidade. Assim, a poltica , tambm, a ordem da cooperao entre
as relaes humanas, sendo a finalidade da poltica estatal a busca pela
ordem da cooperao das relaes sociais em determinado mbito(pg 96)
Heller tambm discorda da prevalncia schmittiana do poltico
sobre o Estado. Na sua viso, a distino entre o poder poltico e as
demais formas de poder social deve levar em considerao sua relao
com o Estado. O poder poltico no exercido somente no Estado,
mas ele potencialmente poder estatal, pois seu objetivo se tornar
poder estatal (pg. 96)
Deste modo, toda poltica pretende ser poltica estatal, pois s
a ordem estatal consegue acatamento da populao. Os formuladores
e executores das polticas desejam, assim, que seus interesses sejam
garantidos pelo direito estatal e que o aparato de poder do Estado
se coloque disposio de seus interesses. (pg. 97)
Na opinio de Angelo Abignente, tanto Heller, quanto
Kelsen, tentaram, com um conceito de Estado de Direito, evitar a
soluo de Jellinek, que cindia o Estado em uma esfera normativa do
direito e outra ftica do poder e da poltica. Mas, ao contrrio de (pg. 97) Kelsen, que
engloba tudo na esfera normativa do direito, Heller
concebe as duas esferas em uma unidade dialtica e real no Estado (pg. 98)
Heller era um reformista, na linha de Ferdinand Lassalle, que teria
tentado reunir a concepo de Estado de Hegel com as teorias econmicas
do marxismo, propondo a idia do Estado da classe operria (Staatsidee
des Arbeiterstandes) como o grau mais elevado de socializao dos
homens229. Ele no era um revolucionrio. O marxismo, segundo Heller,
possua o mrito de ter uma viso de totalidade, reagindo s tentativas
liberais de isolar o Estado da realidade social. (pg. 98)
Com sua viso de Estado fundada
em Hegel230, Heller foi um severo crtico do determinismo econmico
do marxismo, bem como das concepes de Estado e de ditadura do
proletariado do marxismo ortodoxo, taxadas por ele de economicistas
e anarquistas, por proporem o fim do Estado. (pg. 98)
Para Heller, o
Estado deve ser concebido partindo da totalidade da realidade social,
dentro da qual a atividade econmica apenas um momento, embora
decisivo na sociedade capitalista (pg. 98)
Na viso de Heller, a luta de classes um meio, no um fim em
si mesma. Deste modo, o socialismo vai transformar, no demolir o
Estado, pois no h como prever um futuro sem Estado. Para Heller,
quem fala em repulsa ao Estado est querendo ressaltar sua oposio
ao atual Estado capitalista. Na concepo marxista, o Estado tem um
carter transitrio, como Estado de classe (Klassenstaat) e meio de
opresso econmica. (pg. 99)
O Estado vigente realmente um Estado de
classe, mas essa no uma caracterstica necessria do Estado, pois
o Estado muda de acordo com as relaes sociais de poder. O
significado atual do Estado, segundo Heller, distinto do Estado de
Marx e Engels. A verdadeira questo que se coloca ao socialismo
de que forma combater o Estado de classe, no o Estado em si. O
proletariado tem interesse tambm no Estado, pois sem ele no h como estabelecer a
economia socialista (pg. 99/100).
O fundamento ltimo da autntica essncia do socialismo reside,
segundo Heller, na idia de justia social, com a evoluo da justia
jurdico-formal para a justia econmico-material. Desta forma, a
comunidade nacional s ter lugar com o advento do socialismo, pois
o capitalismo torna impossvel a unidade poltica nacional. O
socialismo no o fim da comunidade nacional, mas a destruio das
classes por uma autntica comunidade nacional popular, ou seja, o
socialismo integra o proletariado nao234. Heller, assim, defende que
o socialismo no pode ignorar a soberania e o Estado, pois o ponto
central de seu programa promover o imprio da vontade popular,
organizada pelo Estado, sobre a economia, o que significa que os
socialistas tm que aspirar ao reforo da soberania estatal (pg. 100)
A soberania, para Heller, assim como para Smend, dinmica e
continuamente reconstruda. A sua elaborao do conceito de soberania
no uma construo monoltica do espao poltico, mas Heller
entende que a soberania s pode se desenvolver com uma autonomia relativa no tocante
s condies que a constituem (pag. 100)
Soberana, segundo
Heller, aquela unidade decisria que no est subordinada a nenhuma
outra unidade decisria universal e eficaz, capaz de determinar
essencialmente por si mesma o uso do poder, sendo a criadora suprema
de normas e mantendo o monoplio do poder de coao fsica legtima.
Desta forma, s pode ser considerado soberano o Estado, destinado
satisfao das grandes necessidades da era moderna, cuja soberania
uma categoria histrica (pag. 101) (FAZER COMPARAO ENTRE DIFERENTES
CONCEPES DE SOBERANIA)
O Estado assegura, como instncia ltima
dentro de um territrio determinado, a coordenao de todos os atos
sociais. O que caracteriza a soberania , assim, esta unidade de
vontades por meio da deciso. a unidade de deciso territorial , em
essncia, uma unidade dialtica da pluralidade dos atos sociais ocorridos
dentro do territrio estatal, ou, em outras palavras, a expresso das
relaes sociais de poder (PG. 101)
A deciso, para Heller, no tem a relevncia que Schmitt lhe
atribui no estado de exceo, mas ela fundamental na situao de
normalidade, na regularidade da positivao jurdica, pois, na viso
de Heller, a essncia da soberania a positivao do direito. Na sua
viso, soberana a vontade da comunidade a que corresponde adotar
as decises ltimas e em que reside o supremo poder legislativo. As
normas jurdicas, assim obtm sua determinao e positividade graas
a uma deciso individual de vontade exteriorizada. No existe, segundo
Heller, positividade jurdica sem soberania. (PG. 101)
QUEM O SOBERANO? (CRTICA SCHMITT)
O ponto essencial descobrir o sujeito da soberania, dada a
necessidade de um sujeito de vontade real e autoridade independentecapaz de positivar
normas jurdicas e adotar, em qualquer circunstncia,
decises valorativas. Deste modo, Heller, assim como Schmitt, busca
definir quem o soberano239. Apesar de elogiar a obra de Carl Schmitt
como a nica tentativa importante de regenerar a soberania pela
reintegrao de um sujeito de vontade capaz de ser seu titular, Heller
afirma que a concepo schmittiana de soberania insustentvel e
contraditria. A principal crtica deve-se viso que Schmitt faz do
Estado como uma ditadura da vontade. Desta forma, Schmitt no
teria descoberto uma unidade de vontade como sujeito da soberania.
Soberano, para Heller, o titular de uma unidade de deciso eficaz,
que no se destaca pela excepcionalidade da deciso ltima, mas pela
situao normal de uma deciso constante e universal, ou seja, pela
manuteno da normalidade. A soberania, e seu sujeito, no podem
ser construdos sobre princpios metafsicos, nem constiturem mera
fico jurdica, mas devem ser mostrados como realidade social e
poltica (102)
O Estado, para Heller, uma unidade de vontade e de ao,
resultante da pluralidade de vontades e no subordinada a nenhuma
outra unidade poltica decisria superior. Deste modo, sempre que se
fala em soberania do Estado, se vincula, de alguma forma, a soberania
do povo. A unificao das vontades se d pelo princpio majoritrio
e pela representao, meios tcnicos que possibilitam ao povo, como
unidade, dominar o povo como pluralidade, permitindo, assim, que o
povo seja o sujeito da soberania. O pressuposto essencial para isto
a existncia real de uma vontade geral (volont gnral) para que a
minoria possa aceitar as decises da maioria. (102)
A Teoria do Estado de Heller , ao mesmo tempo, uma teoria da
democracia e da democracia socialista (103)
Um dos equvocos da doutrina constitucionalista de Weimar era,
na opinio de Heller, a atribuio de nenhuma ou pouca importncia
ao princpio constitucional de que todo o poder do Estado emana do
povo. Afinal, a primeira parte da Constituio s poderia ser
compreendida a partir deste princpio da soberania popular. Com a
supremacia do povo como unidade sobre o povo como pluralidade,
est excluda qualquer possibilidade de soberania dos rgos estatais
e, ao mesmo tempo, se identifica a soberania do Estado com a
soberania do povo (Staats und Volkssouvernitt sind
identifiziert) (103)
Heller, contrariando Schmitt, afirma que s quem
decide constitucionalmente no estado de normalidade, decide, com
autoridade jurdica, no estado de emergncia, destacando que soberano
o povo, no o Presidente do Reich (103)
CONCEPO IDEOLOGICA DE SISTEMA POLTICO)
Para Heller, o liberalismo e o socialismo so momentos na
evoluo da democracia245. O liberalismo e a democracia burguesa
aspiravam alcanar uma harmonia pr-estabelecida da ordem natural
espontnea pelo livre jogo dos egosmos individuais. J o socialismo
quer estabelecer uma sociedade solidria, colocando no lugar do
governo sobre os homens, o governo sobre os bens. Em suma, a
democracia liberal consolidou a emancipao da burguesia. A
democracia social pretende a emancipao do proletariado. (104)
(UNIDADE POLTICA DIFERENAS COM SCHMITT)
Heller reala que, para que seja possvel a formao da unidade poltica, deve
ser alcanado certo grau de homogeneidade social. A maior ou menor
probabilidade na formao da unidade poltica depende do maior ou
menor grau de homogeneidade social. H, inclusive, um certo grau
de homogeneidade social sem o qual no possvel a formao
democrtica da unidade poltica, pois partes do povo j no mais se
reconhecem na unidade poltica e no se identificam mais com os
smbolos e os representantes do Estado (105)
Ao contrrio do conceito de homogeneidade substancial de Carl
Schmitt, Heller afirma que a homogeneidade social no representa a
suspenso dos antagonismos da estrutura social. A homogeneidade
social uma forma de integrao poltica democrtica, em um sentido
pluralista e socialista. Para ele, a homogeneidade social sempre um
estado scio-psicolgico em que h uma vontade atualizada de
pertencimento quela comunidade, reconciliando os sempre existentes
antagonismos e conflitos de interesse. (PG. 105)
a condio fundamental da democracia poltica uma certa homogeneidade social, que
v alm
da igualdade civil e da igualdade poltica de carter jurdico formal (106)
No existe, propriamente, uma crise da democracia para Heller, que
entende a democracia como a nica forma de legitimao do poder
poltico. A crise do parlamentarismo, ou melhor, da tcnica parlamentar,
em um contexto de transio da democracia individualista para a
democracia social. Heller, inclusive, critica a concepo de Schmitt, que
entende a discusso pblica como base do parlamentarismo. (106) mas
a f na existncia de uma base comum de discusso com o rival, com
quem se pode chegar a um acordo sem a utilizao da fora bruta. Quando
esta conscincia da homogeneidade desaparece, surge a ditadura (106)
A aquisio, pelo proletariado, da conscincia da liberdade, sem
a alterao nas estruturas scio-econmicas, , na viso de Heller, a
grande ameaa democracia poltica. Isto ocorre porque a conscincia
da liberdade , de um lado, conscincia da desigualdade social e, de
outro, conscincia poltica de poder. A luta de classes no precisa acabar (106)
com a democracia, mas isto ocorre quando o proletariado se convence
que a igualdade democrtica de direitos de seus adversrios condena
sua luta, por meios democrticos, ao fracasso e, s ento, recorrer
ditadura. Portanto, segundo Heller, depende das classes dominantes a
manuteno ou no da f do proletariado na democracia (107)
Tendo adquirido conscincia das discrepncias sociais, o
proletariado vai desejar tomar o aparato do Estado. A forma democrtica
de luta de classes ser respeitada, como vimos, se a democracia lhe
oferecer certas expectativas de triunfo. Caso contrrio, o risco o
proletariado enxergar o Estado como mero Estado de classe e instrumento
de opresso, digno apenas de ser combatido. Nesta situao, os
trabalhadores enfrentaro a ditadura do Estado burgus com a ditadura
do proletariado. (108)
Como no h possibilidade de excluir o proletariado
do Poder Legislativo pelo Estado de Direito, a burguesia comea a
reneg-lo, contestando a submisso lei (submisso vontade da
maioria) e partindo em busca do apoio de solues ditatoriais que
reestabeleam o seu predomnio poltico e social (108)
A ditadura se apresenta como moralizadora, alegando ser o regime
que combate a corrupo democrtico-parlamentar, e como democrtica.(108)
Os adeptos da ditadura a defendem como um regime legitimado pela
vontade popular. O que ocorre na realidade, ressalta Heller, a
deslegitimao dos direitos fundamentais do Estado democrtico,
vistos como liberais, individualistas e anti-democrticos, e a eliminao
das eleies, substitudas por plebiscitos aclamatrios (109)
Heller enfatiza que o futuro da cultura ocidental no est ameaado
pela lei e por sua extenso economia, mas pela anarquia, sob a forma
poltica de ditadura e sob a forma econmica da produo capitalista.
O dilema da Alemanha no incio da dcada de 1930 era, para Hermann
Heller, a opo entre a ditadura fascista e o Estado de Direito. E a
alternativa que ele prope a do aprofundamento do Estado de Direito,
na direo do Estado Social de Direito (109)
Na sntese de Heller, a partir do fim da Idade Mdia, o poder poltico lutou para ganhar
autonomia em relao ao poder religioso. Esta luta, desde o incio do
sculo XX, se trava agora contra o poder econmico261.
O Estado de Direito Liberal, assim, abandonou a organizao do
trabalho e da economia para os agentes econmicos privados,
prevalecendo, assim, nestes setores, o poder econmico. Os princpios
formais do Estado de Direito combateram os privilgios jurdicos dos
estamentos, mas so impotentes frente s desigualdades entre as classes
sociais. A interveno do Estado nestas esferas, assim, se faz
absolutamente necessria para, inclusive, aplicar o direito realidade
social, economia, como um passo para chegar ao socialismo262. Na
afirmao de Heller, a luta da classe trabalhadora uma luta pelo
direito, no sentido de Jhering: Der Kampf der Arbeiterklasse ist ein
Kampf ums Recht! (110)
No entanto, para efetivar a
emancipao do Estado da economia privada, necessrio, mesmo
com as possibilidades abertas pela Constituio de Weimar, que o
Estado possa dispor de uma slida base de poder econmico prprio.
No pode existir um Estado forte sem que sua fora tambm seja
aumentada do ponto de vista econmico, para que ele possa enfrentar
os interesses dos detentores do poder econmico privado (110)
O ideal socialista o da passagem da democracia poltica para
a democracia econmica. A primeira combateu os estamentos polticos,
a segunda combate as classes econmicas. O Estado de Direito puro
deve se transformar em um Estado de bem-estar democrtico e social,
de modo que a anarquia da produo capitalista seja substituda pelo
ordenamento justo da vida econmica. O controle estatal dos interesses
econmicos auxiliar na realizao da democracia substancial,
integrando o proletariado na unidade do Estado (110)
O Estado Social de Heller , assim, um Estado Socialista. No
podemos nos esquecer que a hiptese da sua Teoria do Estado a
impossibilidade de continuidade da estrutura de classe do Estado atual.
A poltica deve se impor sobre a economia em um modelo estatal de
integrao, por meio do socialismo democrtico e a implementao
da democracia na esfera econmica. Para a verdadeira democratizao
da sociedade era necessria uma dupla estratgia: continuidade dos
fundamentos da democracia burguesa com transformao social e
poltica simultneas. A opo de Heller pelo Estado Social no se
destinava a aperfeioar ou a legitimar o capitalismo, como fizeram
os chamados Estados Sociais do ps-Segunda Guerra Mundial. Heller
anti-capitalista e o seu Estado Social de Direito um Estado
Socialista e Democrtico. Este o principal aspecto emancipatrio da
proposta do Estado Social de Hermann Heller, que no pode ser, de
maneira alguma, menosprezado ou relativizado (112)
Uma das formas de combate ao Estado Social de Direito, na viso
de Heller, era a criao de um tipo de controle judicial da
constitucionalidade das leis, estabelecido, sem previso constitucional,
pelo prprio Tribunal Superior do Reich, por uma deciso de 4 de
novembro de 1925. Para Heller, este controle era um meio da burguesia
tentar evitar que o legislador democrtico prosseguisse na direo do (113) Estado
Social. O controle judicial de constitucionalidade, para Heller,
uma usurpao da soberania popular. Apesar desta tentativa de
bloquear o avano do Estado Social de Direito, Heller se dizia otimista,
entendendo a ameaa da vigilncia judicial sobre o Parlamento como
temporria: ou mudariam os juzes, e a implementao do Estado
Social se livraria dos obstculos formais, ou uma reforma constitucional
retiraria o poder usurpado pelo Judicirio (114) IRONICA CONTRAPOSIO AO
ATIVISMO JUDICIRIO EMANCIPATRIO ATUAL
O Estado corporativo fascista e a
administrao autnoma da economia no se dirigem contra a extenso
da administrao do Estado, mas contra a extenso da legislao estatal
esfera scio-econmica273. Os defensores do Estado Autoritrio,
como Schmitt, afirmam que o Estado deve retirar-se da economia,
renunciar sua autoridade no domnio econmico, exigindo a liberdade
da economia do Estado274. Como muito bem afirmou Heller, os adeptos
do liberalismo autoritrio defendem a retirada do Estado da produo
e distribuio econmicas, mas no querem a absteno do Estado da
poltica de subvenes em favor dos bancos, grandes industriais e
latifundirios. O que eles desejam o desmantelamento autoritrio da
poltica social. O liberalismo autoritrio prope a retirada do Estado
da poltica social, a desestatizao da economia e a estatizao
ditatorial das funes polticas (114)
Heller afirma o equvoco dos crticos, de direita e
de esquerda, da Constituio de Weimar, que a reprovam por no ter
tomado as decises polticas fundamentais, sendo cheia de contradies.
A Constituio de Weimar, constata Heller, justamente a expresso
das relaes sociais fticas de poder. Poderia ter sido decretado com
facilidade a economia socialista ou uma economia de livre mercado,
mas esta deciso no sairia do papel. As contradies no se devem
ao legislador constituinte, mas esto presentes na situao social e
histrica dos alemes. Obviamente, estas contradies devem ser
eliminadas e a forma constitucional de Weimar concede essa
possibilidade. Esta a maior qualidade da Constituio de Weimar
para Hermann Heller: ela deixou aberta s foras sociais vivas as
vlvulas jurdicas que permitem a supresso, pela democracia, das
contradies sociais278 (115)

Na viso de Heller, a abertura da Constituio de Weimar permitiria
a transio ao socialismo..Desde 1925, Heller afirmava que, embora a
organizao do Estado alemo fosse capitalista, a democracia formal
no apresentava nenhum srio obstculo para o desenvolvimento de uma
ordem socialista. Para isso no seria preciso mudar nenhuma linha da
Constituio de Weimar. O bice ao socialismo no estava na forma
poltica, mas na falta de poder dos socialistas (116)
Ao contrrio de Schmitt, que entende a Constituio como fruto
de uma deciso poltica soberana, Heller destaca que o essencial de
uma Constituio reforar a normalidade pela normatividade do texto
constitucional. (117)
Em 1930, apesar da defesa da Constituio de Weimar feita por
Hermann Heller, a catstrofe social da crise econmica mundial atingiu a Repblica de
Weimar e a sua Constituio e a crise econmica se
tornou uma crise do Estado284. No mesmo ano, Richard Thoma
descrevia a democracia da Constituio de Weimar como,
simultaneamente, uma grande democracia (gro e Demokratie), uma
democracia pobre (arme Demokratie) graas s condies sociais
da populao alem, uma democracia oprimida (bedrckte
Demokratie) pela pobreza e pelo desemprego e uma democracia
ameaada (bedrohte Demokratie), com uma rebelio fascista que
se armava secretamente285.
O avano autoritrio se torna pblico com a proposta do Gabinete
von Papen do Neue Staat e a deposio do governo social-democrata
da Prssia, um possvel bastio de resistncia anti-autoritria, em 20
de julho de 1932, por um decreto presidencial de interveno federal,
em que Hindenburg nomeava o prprio von Papen como interventor.
O SPD reagiu interveno com um processo no Tribunal Superior
do Reich, em Leipzig, que mobilizou boa parte dos juristas alemes.
Neste processo, o Preu enschlag, Carl Schmitt, por exemplo, defendeu
o Governo do Reich perante a Corte, enquanto Hermann Heller
representou o SPD prussiano286. A deciso da Corte, em outubro de
1932, pela legalidade da interveno federal, abriu o caminho para as
solues autoritrias na crise final da Repblica (118)
A partir das eleies de julho de 1932, em que os nacionalsocialistas
de Hitler ganharam 230 cadeiras no Parlamento, seguidos
pelos social-democratas (133 cadeiras) e pelos comunistas (89
deputados), formou-se uma maioria negativa, que impedia o
funcionamento do Poder Legislativo, juntamente com as constantes
intervenes do Presidente Hindenburg, que continuava nomeando os
gabinetes presidenciais, revelia do Parlamento. Nesta situao de
paralisia constitucional (Verfassungslhmung), ganharam fora as
propostas de reforma constitucional288. Para Ernst Fraenkel, os grupos
polticos tinham quatro alternativas perante a crise: se rebelar contra
a Constituio (como faziam o partido nacional-socialista e o partido
comunista), sabotar a Constituio (como queriam os gabinetes
presidenciais e o crculo poltico do Presidente Hindenburg, entre
outros), reform-la ou conserv-la289. (119)
As alternativas conservadoras eram todas de cunho autoritrio, com
a atribuio de mais poderes ao Presidente do Reich e a marginalizao
do Parlamento. Todas atribuam Constituio de Weimar, com seu
Estado de Partidos pluralista a responsabilidade pela crise alem. Estes
autores, com Carl Schmitt a sua frente, defendiam, no fundo, a dissoluo
constitucional e a implantao de um regime ditatorial (120)
O papel de Carl Schmitt na crise final da Repblica ainda
controverso. H trs correntes interpretativas: uns afirmam que Schmitt
sempre foi nazista; outros, que ele era contrrio Constituio e queria
o sistema presidencial autoritrio, mas tinha aderido, ainda, ao nazismo
e, finalmente, h aqueles que, seguindo a interpretao do prprio
Schmitt, afirmam que ele props o regime presidencial para tentar
salvar a Repblica2 (121)
Schmitt defende a necessidade de revisar a Constituio
de Weimar, sob pena de suas indecises e compromissos dilatrios
destrurem sua prpria legalidade e sua prpria legitimidade. Para
tanto, Schmitt acha que a segunda parte da Constituio, por mais vaga
e confusa que seja, teria mais afinidade com a essncia de uma
Constituio alem que a neutralidade axiolgica da primeira parte.
A deciso deve se dar em favor da segunda Constituio e sua tentativa
de estabelecer uma ordem substancial, desde que liberada das
contradies internas e compromissos (122)
para Hermann Heller, o
problema principal da reviso constitucional seria possibilitar um
Parlamento capaz de trabalhar e um governo capaz de atuar. O
fortalecimento do gabinete era fundamental, inclusive com a atribuio
de poderes para recorrer a plebiscitos, buscando fazer com que o
governo no fosse mais um joguete das faces polticas ou do
Presidente do Reich (124)
Na realidade, Hermann Heller achava absolutamente sem sentido
as tentativas de alguns autores em colocar a culpa da crise na Constituio,
sendo, em princpio, contrrio reforma constitucional. Mas, caso esta
ocorresse, Heller destacou que a meta de qualquer reviso da Constituio
de Weimar deveria partir de trs pontos indiscutveis: a supremacia do
Estado sobre a sociedade, especialmente sobre a economia, a origem
democrtica da autoridade poltica e os limites precisos da autoridade ESTATAL.(124)
Para tanto Heller aprova a idia de um Estado Autoritrio
(autoritren Staat). Pode soar estranho o fato de um dos grandes
defensores da Constituio e da Repblica de Weimar sugerir um Estado
Autoritrio, mas, na realidade, Heller quer um Estado com autoridade,
no um Estado ditatorial. Afinal, como afirma o prprio Heller, o
fundamento de legitimao da organizao autoritria do Estado s pode
ser o povo. E povo deve ser entendido como o portador de certos valores,
no como a massa uniforme dos que defendiam a farsa fascista da
democracia plebiscitria (125)
Heller afirma desejar um
Estado Autoritrio (com autoridade, como vimos), mas no um Estado
Total, que no conhece nenhum limite. O que ele prope a submisso
da ordem do trabalho e dos bens organizao do Estado material
de Direito, buscando a superao do Estado Liberal por um Estado
Socialista de Direito (sozialistischen Rechtsstaat), mas no eliminar
o Estado de Direito (125)
Segundo a anlise de Detlev Peukert, que adotamos aqui, a
ascenso do nazismo no era o desfecho lgico da via particular
alem de modernizao autoritria. A estratgia conservadora de von
Papen, que buscava a restaurao da monarquia prussiana, j era
impossvel em uma moderna sociedade de massas. O nazismo consegue
atrair o apoio das massas perplexas e perturbadas com a crise da
modernidade. Havia duas sadas para a crise: a integrao democrtica
(defendida, entre outros, por Hermann Heller) e a integrao totalitria.
A responsabilidade histrica das elites alems foi a de ter optado pelo
Totalitarismo (127)

DEBATE

depois de 1933, Schmitt viu-se
forado a reduzir o Estado burocracia. Este Estado Total distinto do
proposto no incio da dcada de 1930. Aquele era uma tentativa de dar
energia ao Estado contra os partidos totais e o pluralismo. No ps-1933,
a preocupao tornar estatal o partido como portador exclusivo da
capacidade poltica, contrabalanado com a burocracia e a homogeneidade
racial (130)

Segundo alguns autores, Schmitt teria, a partir dos anos 1930,
mudado seu pensamento para uma espcie de decisionismoinstitucionalista324.
Em nossa opinio, o decisionismo continuou
fundamentando suas teorias do ordenamento concreto (131)
Para Schmitt, o direito
at ento existente no era mais apropriado para as novas estruturas
sociais (particularmente a estrutura monopolista da economia), devendo
ser substitudo por clusulas gerais (Generalklausel) que possibilitassem
medidas concretas. O ordenamento concreto, assim pacificaria os
antagonismos sociais. Para tanto, a sociedade alem precisaria ser
dividida em grupos, cada qual com seus privilgios, e todos dependendo
de medidas individuais do Fhrer. A base destes grupos e privilgios
eram as garantias institucionais, elaboradas contra os interesses(131)
egostas privados dos direitos fundamentais. Desta forma, o
institucionalismo de Schmitt foi uma tentativa de achar lugar para
as instituies tradicionais alems (famlia, exrcito, igreja, propriedade,
burocracia) dentro da nova ordem, buscando conduzir o Movimento
(Bewegung, o partido nacional-socialista) por formas jurdicas que
constituiriam o ordenamento concreto325 (132)
A unidade poltica do nazismo, segundo Schmitt, era estruturada
em trs ordens: Estado, Movimento e Povo (Staat, Bewegung, Volk).
As trs esferas estavam no mesmo nvel, mas o Movimento era o
encarregado do Estado e do Povo, penetrando e conduzindo os dois.
O Estado era a parte esttica politicamente, o Movimento, o elemento
politicamente dinmico (que adquiria sua configurao poltica especfica
por meio do partido), e o Povo, a rea no poltica. O Estado estava
restrito organizao de comando, de administrao e de justia326.
Enquanto uma ordem particular no interior da unidade poltica, o Estado
perdeu o monoplio do poltico, passando a ser um rgo a servio do
Fhrer do Movimento. Em suma, o Estado se tornou dependente da
organizao que dele se encarregava (o Movimento), no podendo mais
determinar o poltico, mas sendo determinado por ele (131)
Em 1933, com o livro Estado, Movimento, Povo, Schmitt destaca
o carter relativo e subordinado do Estado, entendido como mero
aparato burocrtico-administrativo. A partir de 1933, Schmitt vai
afirmar constantemente que a unidade poltica no se expressa mais
necessariamente sob a forma Estado. O declnio irreversvel do
Estado tem, para ele, dois argumentos essenciais: a questo do Estado
Total, ou seja, a poltica que se expande alm dos limites fixados pelo(131)
e a questo geopoltica. O monoplio do poltico pelo Estado,
segundo Schmitt, foi prprio da Europa. A expanso colonial e
imperialista desestabilizou a ordem europia, com a mundializao da
poltica e o conseqente declnio do Estado (mas no necessariamente
da poltica), ligado ascenso da atividade econmica como atividade
mundialmente dominante. Schmitt adquire, assim, a convico da
superao definitiva do Estado enquanto tal, dando um senso
historicamente concreto dissociao entre Estado e poltico(132)
Schmitt, ainda durante o nazismo,
vira-se na direo dos conceitos de Groraum e de Imprio (Reich).
Deste modo, o fim da estatalidade marca tambm sua mudana para
o direito internacional. Para Andreas Koenen, o conceito schmittiano
tem por inspirao o Sacro Imprio Romano Germnico, buscando
com a idia ressuscitada de Reich, substituir o Estado pelo Imprio (132)
No seu grande estudo de direito internacional, Schmitt destaca que
o jus publicum europaeum era, em sua essncia, um direito interestatal,
que determinava o nomos do resto da Terra a partir de seu
ncleo europeu. Desta forma, a estatalidade no um conceito geral
vlido para todos os tempos e povos, mas um fenmeno histrico
concreto da ordenao europia. (132)
A grande novidade da teoria de Schmitt, segundo Pier Paolo
Portinaro, a contrao do conceito de soberania e a sua reduo ao
estado de exceo. A determinao amigo/inimigo o contedo concreto
da deciso soberana. Essa redefinio da soberania e a relativizao do
nexo entre Estado e poltica deflagra a crise do jus publicum europaeum333,
que nada mais que a dissociao da identidade entre Estado e poltica.
O Estado no elimina a hostilidade das relaes sociais, mas perde o
monoplio do poltico e, conseqentemente, o poder de se fazer valer
como instncia superior. (133)
Schmmit fala do fim da estatalidade, que perdeu fora para o poltico.
A interpretao dominante, segundo Portinaro, a de que Carl
Schmitt seria o ltimo e mais nocivo representante do maquiavelismo
e da razo de Estado. Efetivamente, com seu conceito do poltico, em
que o Estado pressupe o poltico, Schmitt est em conflito e
polemizando com uma tradio secular da filosofia poltica. Para esta
tradio, a poltica e o Estado so indissociavelmente ligados, no
podem ser considerados isolada ou separadamente um do outro. O que
muda com Schmitt, de acordo com a anlise de Pier Paolo Portinaro,
a definio da caracterstica essencial do Estado, no mais como
monoplio legtimo do uso da fora, mas como o monoplio da deciso
ltima sobre a distino amigo/inimigo. O poltico, assim, se reduz
exceo e ao caso extremo, contrapondo-se ao Estado como fator
de estabilizao. Schmitt, assim, rompe com o pensamento poltico
moderno, dissociando Estado e poltico e retirando o Estado como
objeto privilegiado da filosofia poltica339.
Com dissociao Estado/poltico e a perda da capacidade e da
autoridade do Estado em decidir sobre a distino amigo/inimigo, o
Estado, para Schmitt, cessa de existir como formao poltica autnoma
para se tornar uma simples organizao da sociedade civil ou da (135) economia. Isto
ocorreu tanto no sistema totalitrio, em que o monoplio
do poltico passou para o partido nico, como no sistema pluralista,
em que este monoplio se perde. Onde o monoplio do poltico se
dissolve, torna-se impossvel a unidade jurdico-poltica denominada
Estado tomar decises e exercitar sua soberania. A crise da soberania
e a perda do monoplio do poltico so, para Schmitt, dois aspectos
do mesmo fenmeno de perda de substncia poltica por parte do Estado.
E a perda do monoplio do poltico e a desagregao da soberania
estatal que colocam em crise o jus publicum europaeum 9136)
VISO MODERNA DE SCHMITT
De acordo com Agostino Carrino, o grande erro das interpretaes
superficiais de Carl Schmitt o de considerarem-no um adorador do
Estado, um estatista. Pelo contrrio, para Schmitt, o Estado ,
simultaneamente, um bem e um mal. Um bem por ter superado a guerra
civil europia e ter se colocado como um deus mortal com estrutura
teolgica prpria. E um mal, porque, enquanto moderno, o Estado
pertence, obviamente, modernidade, sendo, portanto, ao mesmo tempo,
a resposta guerra civil europia e a origem da moderna revoluo (136)
Alguns autores vem muita atualidade na concepo schmittiana
de fim da estatalidade e nas suas crticas ao Estado de Weimar, pois
entendem a ampliao do papel do Estado como um sinal de fraqueza,
nos mesmos moldes da definio de Estado Total Quantitativo por
Schmitt.342. Alis, a crtica de Schmitt ao Estado Social de Weimar
vai ser atualizada por seu discpulo Forsthoff para combater o Estado
Social da Lei Fundamental alem, alegando que o Estado Social e o
Estado de Direito eram incompatveis dentro de uma mesma
Constituio. (136) O Estado Social do ps-guerra, para Forsthoff no mais um
Estado, pois no seria mais reconhecido como poder pblico
legtimo e no haveria como saber se este Estado poder se reafirmar
novamente como centro do poltico (137)
A suposta antinomia entre Estado de Direito e Estado Social tem
um carter ideolgico de que a reestruturao democrtico-social no
pode ser feita pelo Estado de Direito, refletindo a idia de que a
Constituio representa apenas uma limitao do poder estrutural.
Desta forma, os fins poltico-sociais devem ser relegados para a
administrao, sendo o Estado Social, conseqentemente, contrrio s
liberdades individuais. A concluso deste raciocnio a
incompatibilidade entre o Estado de Direito e o Estado Social no plano
de uma mesma Constituio344. Estes crticos costumam afirmar, ainda,
que o Estado Social torna a subsistncia do indivduo dependente do
aparato estatal, o que, para Forsthoff, pode facilitar a instituio de
um regime totalitrio, caso o Estado se aproveite das necessidades de
seus cidados para aumentar seu poder de dominao(137)
A contradio entre Estado de Direito e Estado Social estabelecida
por Forsthoff tem a inteno de buscar manter a separao entre Estado
e sociedade. Na viso de Forsthoff, como bom discpulo de Schmitt,
o Estado deve ser um poder neutro em relao sociedade. Como
essa distino no existe no Estado Social, haveria o enfraquecimento
da estatalidade que, s poderia, ento, ser garantida pela Administrao
Pblica: um Executivo forte significa um Estado forte (137)
O ESTADO SOCIAL E O ESTADO DO CAPITALISMO
PERIFRICO

Enquanto Schmitt criticava o Estado e defendia o fim da estatalidade,
os autores social-democratas tentavam refletir sobre a planificao
como tarefa poltica de direo da economia e sobre a ampliao do
papel do Estado347. A redescoberta de Hermann Heller na Alemanha
do ps-guerra acentuou suas contribuies sobre o Estado Social de
Direito, buscando introduzi-lo na discusso constitucional alem da Lei
Fundamental. (138)
A partir da dcada de 1960, Wolfgang Abendroth foi o
grande defensor da paternidade helleriana do Estado Social do Direito.
Para ele, a formulao do Estado Social de Direito da Lei Fundamental
quis preservar o contedo concreto das propostas de Heller348. Garca-
Pelayo, por sua vez, tambm atribui a formulao da idia de Estado
Social de Direito, presente na Lei Fundamental alem de 1949 e na
Constituio espanhola de 1978, a Hermann Heller349 (138)
No entanto, o Estado Social de Direito de Heller distinto destas
concepes. O Estado Social de Direito da Lei Fundamental um
capitalismo social, de razes solidaristas, prximo, segundo Herrera,
das concepes de Lorenz von Stein de reforma social pela administrao
como forma de evitar a ruptura com a ordem capitalista. Sua base
o ordo-liberalismo e a economia social de mercado (sozialen
Marktwirtschaft). Heller, por sua vez, prope um Estado socialista,
com a socializao dos meios de produo e a regulao planificada
da economia350 (139)
Talvez, a proposta mais prxima da concepo de Heller seja a
conceituao que o espanhol Elas Daz faz do Estado Democrtico
de Direito. A democracia poltica, segundo Elas Daz, exige como
base a democracia econmica. Para ele, impossvel compatibilizar
a democracia e o capitalismo. A correspondncia existe entre a
democracia e o socialismo, que coincidem e se institucionalizam no
Estado Democrtico de Direito, que, assim, supera o Estado Social
de Direito. O Estado Democrtico de Direito, para Elas Daz, deve
ter uma estrutura econmica socialista, necessria para a construo
atual de uma verdadeira democracia (139)
No entanto, no caso brasileiro, a interpretao de Jos Afonso da
Silva descarta expressamente a presena, no texto constitucional de
1988, do Estado Democrtico de Direito de contedo socialista,
embora a Constituio abra perspectivas de transformao social. Para
ele, a Constituio de 1988 no prometeu a transio para o socialismo
mediante a democracia econmica e o aprofundamento da democracia
participativa352, distanciando-se, assim, do conceito elaborado por Elas
Daz e da proposta original de Hermann Heller (140)
Hermann Heller, apesar das crticas, ainda fundamental para a
elaborao de uma nova Teoria do Estado, com a recuperao da
totalidade e da poltica. Esta necessidade de uma nova Teoria do Estado
ainda mais patente no caso do Estado Perifrico Latino-Americano (141)
Outro aspecto atual da teoria de Heller o seu entendimento que
a divergncia entre o eixo do poder econmico e o eixo do poder
poltico a fonte da mais caracterstica tenso da democracia capitalista
contempornea. De um lado, as massas querem a regulao da
economia pela democracia. De outro, as lideranas econmicas,
ameaadas pela interferncia democrtica, que deploram, se esforam
para conseguir, direta ou indiretamente, mais poder poltico. O desafio
que Heller colocou foi: ou o poder poltico se liberta do poder
econmico privado ou as foras econmicas conseguiro o fim da
democratizao do poder poltico (141)
Portanto, a alternativa de Heller, do Estado Social, continua
tambm atual e necessria. A democracia burguesa, com os meios do
mercado mundial, no conseguiu solucionar os problemas sociais e(141) econmicos. A
democratizao da economia com o Estado Social
continua relevante para o debate atual, haja vista as evidentes limitaes
da alternativa ordo-liberal de economia social de mercado358. Hermann
Heller, com sua concepo de democracia social e Estado Social, pode
ser, inclusive, uma alternativa dominao autoritria dos pases em
desenvolvimento, possibilitando a coordenao do desenvolvimento
econmico com democracia e justia social e ampliando a democracia
poltica para a democracia social e econmica (142)
O Estado desenvolvimentista latino-americano no precisa apenas
expandir o sistema econmico existente, mas deve criar um novo. O seu
carter perifrico significa que possui ncleos de poder interno cujas
decises so orientadas para o exterior e que muitas das decises
nacionais so afetadas ou condicionadas por fatores externos. Portanto,
o Estado desenvolvimentista deve superar sua condio perifrica e se
colocar em p de igualdade com os Estados do centro hegemnico do
capitalismo. O modelo keynesiano e o do Estado Social europeu so,
assim, insuficientes. O papel do Estado na periferia deve ser muito mais
amplo e profundo que nos pases centrais, pois ele enfrenta, ao mesmo
tempo, problemas da formao de um Estado nacional e questes
relativas s polticas do capitalismo avanado (142)
No caso brasileiro, por exemplo, o Estado nunca foi propriamente
keynesiano, muito menos social-democrata, mas estendeu sua presena
para quase todos os setores econmicos e sociais. Foi um Estado forte
para disciplinar o trabalho e a cidadania, mas fraco perante o poder
econmico privado. Por isto, sempre foi obrigado a promover uma
fuga para frente, pelos caminhos de menor resistncia, criando uma
estrutura industrial desenvolvida, mas sem autonomia tecnolgica e
sustentao financeira (143)
A recuperao da concepo original do Estado Social de Heller,
portanto, pode ser fundamental para a reestruturao democrtica do
Estado brasileiro. Do mesmo modo que o Estado Social de Heller
previa a emancipao social com o socialismo, o Estado Desenvolvimentista
brasileiro deve superar a barreira do subdesenvolvimento em
busca da emancipao social de sua populao.
Afinal, no podemos esquecer que o subdesenvolvimento, em suas
razes, um fenmeno de dominao. O subdesenvolvimento um
processo histrico autnomo, no uma etapa pela qual, necessariamente,
os pases desenvolvidos passaram. Segundo Celso Furtado, ele a
manifestao de complexas relaes de dominao entre os povos e que
tende a perpetuar-se. Deste modo, fundamental ter conscincia da
dimenso poltica do subdesenvolvimento363 (143)
perifricos foi a modernizao, sem nenhuma ruptura com as estruturas
scio-econmicas, mantendo-se a reproduo do subdesenvolvimento.
No existe uma tendncia passagem automtica da periferia para o
centro do sistema econmico capitalista. Pelo contrrio, a nica tendncia
visvel a da continuidade do subdesenvolvimento dos pases perifricos.
Portanto, o esforo para superar o subdesenvolvimento requer um
projeto poltico apoiado por vrios setores sociais, pois trata-se da
superao de um impasse histrico364.
Para a superao do subdesenvolvimento necessrio um Estado
nacional forte e democrtico, com o objetivo de incluir a populao
na cidadania poltica e social365. Portanto, a superao do
subdesenvolvimento, assim como teve a proposta original de Heller
do Estado Social de Direito, tem um ntido carter emancipatrio, de
alterao profunda das estruturas scio-econmicas brasileiras.
Mas, h, nos dias de hoje, um obstculo fundamental para a
construo deste Estado. Tanto para Celso Furtado como para Hermann
Heller, o essencial a normalidade. O desenvolvimento envolve a
normalidade contnua, tendo por pressuposto o antecedente dos trinta
anos de consenso keynesiano. Para Heller, o ncleo do sistema poltico
democrtico est na normalidade e na sua continuidade, no na
exceo. No entanto, os tempos atuais no so de normalidade. O que
existe um estado de exceo econmico permanente a que est
submetida a periferia do capitalismo. (144)
BERCOVICI prope retomar a teoria de Heller para o direcionamento poltico
dos pases da amrica latina, a fim de que seja superada o subdesenvolvimento mas
apresenta uma ressalva, o a teoria de heller fundada na normalidade e a
atualidade vive um perodo de exceo GENIAL usar os dois autores!!!!! -
desfecho!!!


PERODO DE EXCEO

O atual estado do mundo, de acordo com Paulo Arantes, o estado
de stio366. A ditadura poltica foi substituda com xito pela ditadura econmica dos
mercados, denotando a excepcionalidade dos trinta
anos do consenso keynesiano dentro da histria do capitalismo367. Com
as estruturas estatais ameaadas ou em dissoluo, o estado de
emergncia aparece cada vez mais em primeiro plano e tende a se
tornar a regra. A partir da recente supremacia de idias como autoregulao
e soberania do mercado, volta atualidade o pensamento
de Schmitt, que define como soberano quem decide sobre o estado
de exceo3 (145)( USAR ESSA IDEIA PARA INTRODUZIR O TRABALHO)
A periferia vive em um estado de exceo econmico permanente,
contrapondo-se normalidade do centro. Nos Estados perifricos h
o convvio do decisionismo de emergncia para salvar os mercados com
o funcionamento dos poderes constitucionais, bem como a subordinao
do Estado ao mercado, com a adaptao do direito interno s necessidades
do capital financeiro, exigindo cada vez mais flexibilidade para reduzir
as possibilidades de interferncia da soberania popular. A razo de
mercado passa a ser a nova razo de Estado (145)
As classes dominantes desistiram, para Francisco de Oliveira, de
integrar a populao na produo e no Estado, com os direitos sociais
transformados em obstculos ao desenvolvimento por um discurso
anti-Estado370. Na sua viso, o neoliberalismo no uma hegemonia,
pois a dominao no se baseia na criao de um campo de significados
universal, que busca transformar o dominado, mesmo que apenas
ideologicamente, em um igual em direitos, o que permitiria a produo
da contestao e de uma contra-hegemonia. Com o neoliberalismo, no
h universalizao, apenas excluso. Dominantes e dominados no
partilham mais dos mesmos valores, desejando a classe dominante
manter a diferena e consolidar a excluso total dos dominados (146)
O sucesso recente de Carl Schmitt,
segundo Yves Charles Zarka, deve-se crise de confiana nas democracias
contemporneas, aliada ao fato do quase desaparecimento de qualquer alternativa
coerente ao liberalismo econmico com a queda do socialismo real. Em um
contexto de dificuldades das democracias em assumirem e representarem de
modo convincente a vontade popular e de sentimento de impotncia poltica
dos Estados, Zarka v a busca de argumentos contra o liberalismo em Schmitt
por parte daqueles que antes os procuravam em Marx. (nota de rodap pg. 145)
Na anlise clssica de Clinton Rossiter, h trs tipos de crise na vida
de um pas democrtico que ameaam a sua existncia enquanto nao
e enquanto democracia, podendo justificar os poderes de exceo. Duas
so modalidades clssicas: a guerra e a rebelio. O terceiro tipo de crise
caracterstico dos tempos modernos e exige a ao de emergncia dos
governos constitucionais: a crise econmica, que pode afetar e se tornar
uma ameaa to grande quanto a guerra ou a rebelio, ou seja, no pode
ser solucionada pelos meios democrticos tradicionais372. Neste sentido,
no Brasil, Manoel Gonalves Ferreira Filho afirma que a gravidade das
crises econmicas exige medidas radicais que no so compatveis com
a normalidade constitucional. Para tanto, ele sugere a incorporao ao
texto constitucional de um sistema de respostas s crises econmicas
e financeiras, relacionado comoo interna grave e guerra, uma
espcie de estado de stio econmico373 (146)

TIVE UMA LUZ COM O PARGRAFO USAR COMO EXEMPLO O QUE
TEM ACONTECIDO NA EUROPA COM A CRISE FINANCEIRA E A
IMPOSIO DE AUSTERIDADE ECONOMICA ->PERDA DE DIREITOS
SOCIAIS. A DOMINAO DA ECONOMIA SOBRE O ESTADO. USAR DA
INTRODUO. GENIAL!!!!!!!!!!!!

Rossiter destaca que, alm das leis de emergncia promulgadas
pelo Poder Executivo e da lei marcial (ou estado de stio), uma nova
caracterstica dos poderes de emergncia seria a interferncia
governamental nas liberdades polticas e econmicas374, particularmente
o direito de propriedade. Antes, limitavam-se os direitos individuais
tendo em vista o bem-estar coletivo. Hoje, d-se o contrrio: a
utilizao atual dos poderes de emergncia caracteriza-se por limitar
os direitos da populao em geral para garantir a propriedade privada
e a acumulao capitalista. (147)


H no muitos anos atrs, as esquerdas protestavam contra o Estado, encarando-o como
o grande inimigo a ser vencido. Ainda que alguns pensadores mais refinados como
Antonio Gramsci indicassem a necessidade de se tomar o Estado por dentro mediante
uma guerra de posies, o pensamento marxista ortodoxo sempre viu o Estado
enquanto um mecanismo de opresso capitalista cujo destino final ser superado pelo
comunismo. Os recentes acontecimentos na histria mundial demonstram a inadequao
dessa avaliao. Na Grcia e, em maior ou menor grau, na Europa como um todo,
assiste-se no destruio do Estado, mas sua transformao em menino de recados
do grande capital internacional. Os planos de salvao econmica impostos populao
europeia demonstram que o inimigo a ser vencido hoje j no o Estado e sim o capital
especulativo aptrida. Uma sociedade poltica, ensina Carl Schmitt, quando consegue
definir com clareza quem seu inimigo. Nestes nossos tempos sombrios de
desregulamentao econmica e corte de direitos sociais, a imposio de cartilhas de
austeridade por mecanismos semi-autnomos como o Banco Central Europeu
demonstra que a diviso entre pases desenvolvidos e subdesenvolvidos deixou de fazer
sentido. Todos os Estados se submetem vontade privada da especulao, realizando o
antigo sonho da Escola de Chicago. Seu principal guru o economista Milton Friedman
dizia que as decises de poltica econmica deveriam ser tcnicas e caber a
entidades independentes do corrupto e lento poder poltico-estatal. Segundo
Friedman, seria necessrio tornar os Bancos Centrais independentes do controle do
Estado. claro, isso s pode significar que as decises econmicas so importantes
demais para serem tomadas por rgos de representao popular, ou seja, os
parlamentos democraticamente eleitos. Trata-se de um verdadeiro golpe de Estado sem
Estado, inevitvel diante da histrica incapacidade dos parlamentos de efetivamente
representarem as pessoas que os elegeram, justificando-se assim a captura de espaos
pblicos de deciso por entidades tcnicas e neutras. Diante da clara ilegitimidade
dos parlamentos, parece que a nica soluo para o enfrentamento da crise passa pela
retomada do poder poltico pelo povo, o que exige a mobilizao efetiva e concreta em
torno de um inimigo bem definido: o capital especulativo. Quando as pessoas ocupam
as ruas para protestar contra o 1% de plutocratas que detm a maioria da riqueza
mundial, isso no um sinal de crise, mas de sade poltica. Somente uma retomada dos
espaos de deciso pelo povo o que no significa fazer reviver estruturas fortes de
Estado e muito menos dispositivos de mediao parlamentar pode representar uma
verdadeira sada para o estado de exceo econmico em que
sobrevivemos. (ANDYTIAS SOARES DE MOURA. EXTRADO DO SITE
http://fomeforte.blogspot.com.br/2012/07/quem-e-o-inimigo-andityas-soares-de.html,
29/11/2012)

Agamben que, trabalhando em chave distinta, alerta para a
constituio, ao longo do sculo XX, do fenmeno paradoxal da guerra civil
legal,
do qual o estado nazista foi exemplo paradigmtico. Logo que tomou o poder, em
1933, Hitler promulgou, no dia 28 de fevereiro, o Decreto para a Proteo do Povo
e do Estado, que suspendia os artigos da Constituio de Weimar relativos s
liberdades individuais. Como o decreto nunca foi revogado, o Terceiro Reich pode
ser considerado, do ponto de vista jurdico, como um estado de exceo que
durou 12 anos. Para Agamben, o totalitarismo moderno pode ento ser definido
como a instaurao, por meio do estado de exceo, de uma guerra civil legal
que permite a eliminao fsica no s dos adversrios polticos, mas tambm de
categorias inteiras de cidados que, por qualquer razo, paream no integrveis
ao sistema poltico. Sua concluso que, desde ento, a criao voluntria de
um estado de emergncia permanente (ainda que, eventualmente, no declarado
no sentido tcnico)
4
tornou-se uma das prticas essenciais dos estados
contemporneos, inclusive dos chamados democrticos (2004, p.12).

(Leda Maria Paulani, EXTRADO
http://www.ucm.es/info/ec/jec10/ponencias/713Paulani.pdf

A histria brasileira, desde a crise do incio dos anos 1980, particularmente
depois da queda da ditadura militar e do estado de exceo jurdico que ela
protagonizou, um exemplo paradigmtico de surgimento de um estado de
emergncia econmico e das diatribes dos governos democrticos que ento
assumiram o poder, em especial o de Lula, para transformar em regra a
emergncia, fazendo da exceo o paradigma de governo. Essa histria no
estranha trajetria que percorre, desde ento, o capitalismo como
sistemamundo. Muito ao contrrio, elas esto diretamente correlacionadas, e
ainda que
no se possa redimir as elites dirigentes brasileiras dos resultados nefastos que
sua atuao vem produzindo sobre as perspectivas de um efetivo desenvolvimento
do pas, no possvel desvincul-las totalmente. Investiguemos
inicialmente a histria brasileira, para, em seguida, mostrarmos de que modo se
d essa vinculao. (7)