01-Principios de Direito Administrativo

Princpios Constitucionais do Direito Administrativo
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Princpios Constitucionais do Direito
Administrativo
Celio Egidio da Silva
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Aula 1 - Conceito de Direito Administrativo 4
Aula 2 - Caractersticas da funo administrativa
do Estado 4
Aula 3 - Princpios Gerais do Direito Administrativo. 5
Aula 4 - Princpio da Supremacia Administrativa 5
Aula 5 - Princpio da Indisponibilidade
dos Interesses Pblicos
nas atividades da Administrao Pblica. 5
Aula 6 - Anlise dos Princpios Constitucionais do Direito
Administrativo 6
Princpios do Direito 6
Aula 7 - Anlise dos Princpios Constitucionais Expressos 8
Princpio da Legalidade 8
Aula 8 - Princpio da Impessoalidade 8
Aula 9 - Princpio da Moralidade Administrativa 9
Breve Nota Sobre a Moralidade e
o Direito Moderno 10
Aula 10 - Princpio da Publicidade 11
1 - Transparncia Administrativa e
Novas Tecnologias: o Dever
de Publicidade, o Direito a ser Informado
e o Princpio Democrtico 12
2 - A importncia da informao na
sociedade tecnolgica 12
3 - O Estado no contexto atual 13
4 - Transformaes do Estado: a
denominada fuga do direito
administrativo em direo ao direito privado 15
5 - O redimensionamento dos
controles clssicos do Estado e a
denominada cidadania eletrnica ou cibercidadania 15
6 - A transparncia relacionada ao
princpio da publicidade. ao
direito informao e ao princpio democrtico 17
7 - Consideraes fnais 18
Aula 11 - Princpio da Efcincia 19
1 - Princpio da Efcincia e Controle Jurisdicional
dos Atos Administrativos Discricionrios 19
2 - Constitucionalizao dos princpios
bsicos do direito administrativo 20
3 - Poder Judicirio e controle do ato
administrativo discricionrio 21
4 - Reduo histrica e gradativa do
alcance da discricionariedade
SUMRIO
do ato administrativo 22
5 - Administrador pblico e princpio da
efcincia 23
6 - Concluso 26
Aula 12 - Princpio da Motivao 26
Aula 13 - Anlise dos Princpios
Constitucionais Implcitos 28
Princpio da Finalidade 28
Aula 14 - Princpio da Razoabilidade 29
Aula 15 - Princpio da Igualdade 29
Aula 16 - Princpio da Probidade Administrativa 31
Aula 17 - Princpio do Contraditrio
e da Ampla Defesa 33
Aula 18 - Princpio da continuidade 35
Aula 19 - Princpio da auto-executoriedade 36
Aula 20 - Princpio da autoridade administrativa 36
Aula 21 - Princpio da Obrigatoriedade do Desempenho
da Atividade Administrativa 36
Aula 22 - Princpio da Continuidade
dos Servios Pblicos 37
Aula 23 - Princpio da Segurana Jurdica 37
Aula 24 - Princpio da Responsabilidade do Estado 40
Aula 25 - Princpio da obrigatoriedade da licitao 40
Constitucionais Setoriais 41
Princpio do Julgamento Objetivo 41
Aula 27 - Princpio da Vinculao do
Instrumento Convocatrio 41
Aula 28 - Princpio do Sigilo das Propostas 42
Aula 29 - Princpio da Adjudicao Compulsria 43
Aula 30 - Princpio da Competio ou
da Competitividade 43
Aula 31 - Princpio da Estrita Celeridade 44
Aula 32 - Princpio do Formalismo Moderado 44
Aula 33 - Princpio da Dignidade da pessoa
Humana e interesse pblico 45
Aula 34 - Princpios constitucionais administrativos e a
liberdade de expresso 46
Aula 35 - Princpio da Confana Legtima 46
Aula 36 - Princpio da Boa F 47
Aula 37 - Princpios no Direito Comparado 48
AULA 38 - Reviso do apresentado-
Breve resumo da aula 1 12 49
Breve resumo da aula 13 -24 50
Breve resumo da aula 25 - 37 51
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Aula 1 - Conceito de Direito
Administrativo
Para incio de nossos estudos devemos ter em mente a
noo de Direito Administrativo.
O Direito Administrativo est intimamente ligado ao
Direito Constitucional e dele sofre grande infuncia que
acaba forando a adoo de alguns critrios para sua
conceituao.
Segundo o critrio legalista, o Direito Administrativo
um conjunto de leis administrativas (leis, decretos,
regulamento), aplicveis em um determinado momento.
Para o critrio do Poder Executivo, o conjunto de
regras jurdicas que disciplinam os atos do Poder Executivo.
Este conceito no pode ser aceitado por limitar a aplicao
somente ao Poder executivo, excluindo o Poder Legislativo
e Judicirio, que tambm praticam atos administrativos.
No podemos olvidar que at mesmo o particular pode
praticar atos administrativos por delegao.
J o critrio negativista assim o conceitua, ramo do
Direito que regula toda a atividade estatal que no seja
legislativa e jurisdicional.
Para os que acolhem o critrio das relaes jurdicas,
o conjunto de regras jurdicas que disciplinam o
relacionamento da Administrao Pblica com os
administrados.
O critrio teleolgico ou fnalstico, o sistema de
princpios que regulam a atividade do Estado para o
cumprimento de seus fns.
De acordo com o critrio do servio pblico a disciplina
jurdica que regula a instituio, a organizao e o
funcionamento dos servios pblicos e o seu oferecimento
aos administrados.
De forma mais simples e objetivo, Odete Medauar
conceitua como: o conjunto de normas e princpios que
regem a atuao da Administrao Pblica.
No entanto o mestre Hely Lopes Meirelles, assim
conceitua, conjunto harmnico de princpios jurdicos
que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas
tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os
fns desejados pelo Estado.
Para aprofundar os estudos indicamos
a consulta as seguintes fontes:
http://www.licoesdedireito.kit.net/
administrativo/adm-introducao.html
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.
php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=866
Aula 2 - Caractersticas da funo
administrativa do Estado
Conforme ensinamento da Professora Lcia Valle
Figueiredo a funo administrativa consiste no dever de o
Estado, ou de quem aja em seu nome, dar cumprimento fel,
no caso concreto, aos comandos normativos, de maneira
geral ou individual, para a realizao dos fns pblicos, sob
regime prevalecente de direito pblico, por meio de atos
e comportamentos controlveis internamente, bem como
externamente pelo Legislativo (com o auxlio dos Tribunais
de Contas), atos, estes, reversveis pelo judicirio.
Deste conceito podemos deduzir que:
1. o Poder Legislativo e o Poder Judicirio tambm
podem praticar a funo pblica, no s o Poder Executivo;
2. os citados Poderes podero editar atos gerais ou
individuais para concretizar os mandamentos legais, por
meio de decretos e resolues;
3. que os mesmos praticam, tambm, atos privados e
no somente atos pblicos;
4. que todos os atos administrativos praticados
por qualquer dos Poderes sero revisveis pelo Poder
Judicirio, por fora do preconizado no artigo 5 XXXV da
Constituio Federal.
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a consulta a seguinte fonte:
http://jus.com.br/revista/texto/20367/
da-funcao-administrativa
Aula 3 - Princpios Gerais do Direito
Administrativo.
Todo o Direito Administrativo marcado por dois
princpios gerais que existem independentemente de sua
positivao. No confundir esses princpios com os demais
princpios expressos ou implcitos da Constituio Federal.
Os princpios desenvolveram das idias de satisfao
do interesse pblico e da necessidade de instituir ao Poder
Pblico instrumentos que garantissem a prevalncia de
privilgios ante os interesses particulares.
Os princpios gerais auxiliam na compreenso e
consolidao de seus institutos, uma vez que o Direito
Administrativo no codifcado e muitas normas so
editadas a todo o momento, disciplinando situaes
circunstncias, sem qualquer sistematizao entre elas,
tendo o aplicador de se valer dos princpios gerias para
solucionar os casos no previstos.
Como ensina Odete Medauar (Direito Administrativo
Moderno, 2003, p. 134): Os princpios revestem-se de
funo positiva ao se considerar a infuncia que exercem
na elaborao de normas e decises sucessivas, na
atividade de interpretao e integrao do direito; atuam,
assim, na tarefa de criao, desenvolvimento e execuo
do direito e de medidas para que se realize a justia e
a paz social; sua funo negativa signifca a rejeio de
valores e normas que os contrariam....
http://fdc.br/Artigos/..%5CArquivos%5CArtig
os%5C14%5CPrincipiosGeraisDireito.pdf
Aula 4 - Princpio da Supremacia
Administrativa
Supremacia do Interesse Pblico: aquele que afrma
privilgios e prerrogativas para aquele que recebeu da lei a
funo de execut-lo de modo a coloc-lo em um patamar
de superioridade jurdica em relao quele que persegue
a satisfao de meros interesses privados.
No entanto, vale lembrar que a supremacia do interesse
pblico sobre o interesse privado tem os seus prprios
limites, uma vez que a Constituio Federal, por meio
do preconizado no artigo 5, XXXVI, determina a estrita
obedincia ao direito adquirido, a coisa julgada e ao ato
jurdico prefeito.
A execuo da lei tem que satisfazer o interesse pblico,
entretanto, pode haver confito com o interesse particular,
mas o interesse pblico sempre prevalecer, tendo em
vista tal princpio. O desequilbrio de tal relao premissa
(origem) no Direito Administrativo.
http://novosdireitos.wordpress.com/2007/06/01/o-
principio-da-supremacia-do-interesse-publico-
sobre-o-particular-do-que-se-trata/
http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,o-principio-
da-supremacia-do-interesse-publico-uma-visao-critica-
da-sua-devida-conformacao-e-aplicacao,31499.html
http://pt.scribd.com/doc/93810156/Sup-Re-Ma-CIA
Aula 5 - Princpio da Indisponibilidade
dos Interesses Pblicos nas atividades da
Administrao Pblica.
Indisponibilidade do Interesse Pblico: o princpio
que afrma a impossibilidade do administrador dispor
livremente do interesse pblico, apenas podendo faz-lo,
dentro dos estudos limites da lei.
O administrador que executar a lei, no pode praticar
atos de disposio, age de acordo com o titular do
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interesse, que a coletividade, tal interesse tem que ter
em vista o que a lei autoriza, somente podendo dispor
daquilo que a lei autoriza.
O administrador s pode fazer o que a lei autoriza, o
silncio da lei vale como proibio e nada pode fazer o
administrador. Ex.: no mundo privado compra-se o que
quiser, ainda que um carro seja mais caro do que outro, se
quiser comprar o carro mais caro porque gostou do veculo,
s comprar. J na administrao no h tal possibilidade,
deve-se fazer licitao, no pode o legislador compr-lo
por razes pessoais, isto o Direito Pblico tem privilgio
(supremacia do interesse pblico), porm tambm tem
limitaes (indisponibilidade do interesse pblico).
http://www.webjur.com.br/doutrina/Direito_Administrativo/
Regime_jur_dico_da_Administra__o_P_blica.htm
http://www.mp.go.gov.br/portalweb/
hp/1/docs/acao_itumbiara.pdf
Constitucionais do Direito
Administrativo
http://pt.scribd.com/doc/7030996/
Funcoes-Principios-Juridicos
Princpios do Direito
De incio, a fm de desenvolver um estudo mais
completo, necessrio averiguar qual o signifcado do
vocbulo princpios dentro do ordenamento jurdico.
O vocbulo princpio tem sua origem no latim, principiu,
enquanto na concepo leiga tem vrios sentidos. Dentre
outros, princpio pode signifcar incio, causa primria,
base. Para a Filosofa, indica a origem de algo; j para a
Lgica, o seu signifcado de ser a proposio que serve
de base para uma deduo. De um modo geral, em toda
a Cincia, princpio funciona como um ponto de partida,
como o fundamento ou base de algo.
Passemos, sem maiores delongas, para o signifcado
jurdico da palavra princpio. Como bem se sabe, a
Cincia do Direito empresta alguns termos do cotidiano e
lhes confere sentido jurdico prprio, destinado a expressar
contedos especfcos e a ter uma preciso semntica
mais apurada. Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de
Mello
1
, o princpio jurdico mandamento nuclear de um
sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental
que se irradia sobre diferentes normas compondo-
lhes o esprito e servindo de critrio para a sua exata
compreenso e inteligncia, exatamente por defnir a
lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe
confere a tnica e lhe d sentido jurdico.
To complexa e vasta a estrutura e o contedo dos
princpios que uma mera leitura do to bem elaborado
conceito supra no sufciente para esclarecer a sua
magnitude. Veja-se, ainda que em termos superfciais, os
vrios desdobramentos deste conceito. O primeiro deles o
termo mandamento, que indica ordem, obrigatoriedade;
ou seja, o destinatrio do princpio est vinculado ao
contedo deste. Fica afastada desde logo a idia de que a
ateno a um princpio mera faculdade. Por sua vez, os
termos nuclear, disposio fundamental e alicerce
nos do a idia de superioridade hierrquica, vez que a
despeito de haver hierarquia entre os prprios princpios,
estes, como um gnero, esto em posio de privilgio em
relao s demais normas. Tais termos ainda signifcam
que o princpio serve de ponto de partida e fundamento
de validade para as demais normas, estabelecendo-se
assim uma verdadeira relao de dependncia das regras
para com os princpios. A expresso compondo-lhes
o esprito confrma a funo de fonte de normas dos
princpios. J as palavras critrio para compreenso
e inteligncia apontam no sentido de que os princpios
auxiliam o entendimento e a aprendizagem do contedo
1
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. p. 807.
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e, portanto, aplicao das normas. Os termos defnir
a lgica e a racionalidade do sistema normativo
indicam que os princpios tm funo estruturante, no de
estrutura orgnica mas sim lgica e racional. atravs dos
princpios que possvel manter a coerncia do sistema.

A obra de DE PLACIDO E SILVA
2
corrobora a defnio
ao ensinar que:
Princpios jurdicos, sem dvida, signifcam
os pontos bsicos, que servem de ponto de
partida ou de elementos vitais do prprio Direito.
Indicam o alicerce do Direito. E, nesta acepo,
no se compreendem os fundamentos jurdicos,
legalmente institudos, mas todo o axioma
jurdico derivado da cultura jurdica universal.
Compreendem pois os fundamentos da Cincia
Jurdica, onde se frmaram as normas originrias
ou as leis cientfcas do Direito, que traam as
noes em que se estruturam o prprio Direito.
Assim, nem sempre os princpios se inscrevem
nas leis. Mas, porque servem de base ao Direito,
so tidos como preceitos fundamentais para a
prtica do Direito e proteo aos direitos.
Neste diapaso, temos os princpios como sendo
verdades primeiras, no necessariamente objetivadas,
que decorrem de um conjunto jurdico mais amplo, e que
desempenham a funo de dar base Cincia do Direito,
bem como exercer uma funo estruturante de todo o
sistema.
Por sua vez, Paulo de Barros Carvalho
3
divide em
quatro os entendimentos possveis da palavra princpio
em Direito. So eles:
1- Norma jurdica de posio privilegiada e
portadora de valor expressivo.
2- Norma jurdica de posio privilegiada
que estipula limites objetivos.
3- Valores insertos em regras jurdicas
de posio privilegiada, mas consideradas
independentemente das estruturas normativas.
4- Limite objetivo estipulado em regra de
forte hierarquia, tomado, porm sem levar em
conta a estrutura da norma.
Para complementar a noo de princpio, bem como
seus caracteres e algumas de suas funes, o mesmo
autor, em termos gerais, aponta que:
Os princpios aparecem como linhas diretivas
que iluminam a compreenso de setores
normativos, imprimindo-lhes carter de unidade
relativa e servindo de fator de agregao de
um dado feixe de normas. Exercem eles uma
reao centrpeta, atraindo em torno de si regras
jurdicas que caem sob seu raio de infuncia e
manifestam a fora de sua presena. Algumas
vezes constam de preceito expresso, logrando
o legislador constitucional enunci-los com
clareza e determinao. Noutras, porm, fcam
subjacentes dico do produto legislado,
suscitando um esforo de feitio indutivo para
perceb-los e isol-los. So princpios implcitos.
Entre eles e os expressos no se pode falar em
supremacia, a no ser pelo contedo intrnseco
que representam para a ideologia do intrprete,
momento em que surge a oportunidade de
cogitar-se de princpios e de sobre-princpios
4
.
Resta assim, revelada a gigantesca importncia
de um princpio no sistema jurdico, de maneira que,
insofsmaticamente, pode-se concluir que, ao se ferir
uma norma, diretamente estar-se- ferindo um princpio
daquele sistema, que na sua essncia estava embutido.
Portanto, conclui-se, das defnies trazidas acima,
que os princpios so os pontos bsicos e que servem de
supedneo ou parmetros para a elaborao, interpretao
2
DE PLACIDO E SILVA. Vocabulrio Jurdico. p. 639
3
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. p. 141.
4
CARVALHO, Paulo de Barros. op. cit., p. 144.
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do contedo das demais regras jurdicas e aplicao do
direito, indicando as diretrizes a serem seguidas.
http://jusvi.com/artigos/29789
Constitucionais Expressos
Princpio da Legalidade
O princpio da legalidade a submisso do Estado
de Direito ao exato teor da lei, este produto da funo
legislativa do Estado.
A atividade administrativa dever ser exercida em
absoluta conformidade da lei, para o particular o que no
proibido permitido, mas para a Administrao Pblica este
raciocnio no valido; a Administrao Pblica somente
agir para atender aos elevados interesses pblicos e nos
limites da lei, isto , o que for autorizado, inclusive o no
agir.
Para a Administrao Pblica no se aplica a teoria da
autonomia das vontades, como o para o particular.
A atuao dever ser conforme a lei e o direito.
Assim sendo, deve a Administrao Pblica:
- aplicar a lei;
- velar pelo cumprimento das leis;
- abster-se de atuar contra legem;
- abster-se de atuar praeter legem;
- no pode descumprir a lei, nem mesmo sob o
argumento de sua inconstitucionalidade;
- sujeitar-se ao controle jurisdicional;
- sujeitar-se fscalizao legislativa;
- anular os atos ilegais;
- revogar seus atos inconvenientes e inoportunos (atos
discricionrios).
O principio da legalidade estar sempre presente
nas atividades tpicas, exercidas pelo Poder Executivo,
bem como nas atividades atpicas, exercidas pelo Poder
Legislativo ou Judicirio.
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_
link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10150
http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/2647/O_
PRINCIPIO_DA_LEGALIDADE_NA_CONSTITUICAO_FEDERAL
Aula 8 - Princpio da Impessoalidade
Visa assegurar que o ato administrativo no se vincule
vontade pessoal do Agente Pblico, e impedir que se
possa propiciar qualquer tipo de proteo ou restrio.
Este princpio busca atender a todos os administrados
indistintamente, de forma impessoal.
Desta forma os atos devem ser praticados de forma
genrica e isonmica; no devem apresentar restries,
no amparadas em lei ou na Constituio Federal,
ou mesmo privilgios (no confundir privilgios com
prerrogativas funcionais).
Cabe lembrar o preconizado no Pargrafo 1. do artigo
37 da Constituio Federal que estabelece: a publicidade
dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos
rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo,
ou de orientao social, dela no podendo constar nomes,
smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal
de autoridades ou servidores pblicos. Notamos o
aspecto reinante do princpio da impessoalidade presente
no enunciado.
Os atos praticados devero ser sempre imputados ao
rgo ou entidade e no ao agente pblico que o praticou.
O preceito acima o fundamento para o exerccio
de fato, que reconhece a validade do ato administrativo
praticado por agente irregularmente investido, sob o
fundamento de que so os rgos que praticam os atos
administrativos e no seus agentes.
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9
O princpio da impessoalidade j foi alvo de abordagem
por parte do STJ, que manifestou-se da seguinte forma:
EMENTA: ADMINISTRATIVO CONCURSO PBLICO.
JUIZ SUBSTITUTO ESPRITO SANTO EDITAIS NS.
001/97 E 009/97. ALTERAO DE CRITRIO APS
A REALIZAO DA PRIMEIRA PROVA. AUSNCIA
DE HOMOLOGAO PELO TRIBUNAL PLENO.
1. A alterao do critrio de clculo para apurao da
mdia fnal, nas condies descritas, implica em afronta aos
princpios da moralidade administrativa e da impessoalidade,
impondo correo via Mandado de Segurana.
2. Precedente da 5 Turma.
3. Recurso a que se d provimento
para conceder a segurana.
(STJ, ROMS n 10.980, 5 T., Rel. Min.
Edson Vidigal, DJU 21.02.2000)
Em idntico sentido:
EMENTA: ADMNISTRATIVO. CONCURSO PBLICO.
MDIA MNIMA EXIGIDA. ALTERAO POSTERIOR
IDENTIFICAO DAS PROVAS. PRINCPIOS DA
MORALIDADE E IMPESSOALIDADE. CF/88, ART. 37.
PROVIMENTO 1/93 DO CONSELHO DA MAGISTRATURA DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.
1. Publicado o edital, lei do concurso, e identifcadas
as provas, a alterao da mdia, ainda que para
diminuir a exigncia mnima, fere os princpios
da moralidade e da impessoalidade que devem
presidir a edio dos atos administrativos.
2.Recurso no provido.
(STJ, ROMS 5437/RJ, 5 T., Rel. Min.
Edson Vidigal, DJU 10.05.1999)
http://principiologia.blogs.sapo.pt/2613.html
Aula 9 - Princpio da Moralidade
Administrativa
um conjunto de regras que se aplicam ao Direito
Administrativo Brasileiro, por fora de dispositivo
constitucional, como pressuposto de validade do ato do
Agente Pblico. Esta a razo pela qual o ato administrativo
no se sustenta apenas sobre a legalidade.
Sobre este princpio ensina o Professor Celso Antnio
Bandeira de Mello
5
:
Administrao e seus agentes tm de
atuar na conformidade de princpios ticos.
Viol-los implicar violao ao prprio direito,
confgurando ilicitude, que sujeita a conduta
viciada invalidao, porquanto tal princpio
assumiu foros de pauta jurdica, na conformidade
do artigo 37 da constituio.
Portanto, tem-se que a moralidade integra o direito como
princpio fundamental legalidade do ato administrativo.
O ato praticado deve corresponder aos motivos
determinantes da conduta administrativa e suas fnalidades
(interesse pblico).
A moralidade administrativa busca na sua essncia
as regras da melhor administrao, no somente a
moralidade comum, aplicada entre as pessoas. Trata-
se da moralidade qualifcada pelo interesse pblico, que
determina o emprego da honestidade, tica, probidade,
retido, boa-f, fdelidade e lealdade.
A Constituio Federal de 1988 menciona a moralidade
como um dos princpios da Administrao e aponta a
ao popular como instrumento que pode ser proposta
por qualquer cidado (no sentido de detentor de direitos
polticos) para anular ato lesivo moralidade administrativa
(art. 5., inc. LXXIII) para sancionar sua inobservncia.
conveniente consignar que legalidade e moralidade,
embora tenham estreita ligao, no se confundem,
pois mesmo que a norma editada esteja perfeitamente
amparada do ponto de vista legal, ela pode estar
moralmente defciente, ao no observar os preceitos da
boa-f, da probidade ou do decoro.
5
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. op. cit., p. 75.
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10
conveniente analisar o artigo publicado na Revista de
Direito Administrativo, n 248, do Professor Eros Roberto
Grau:
Breve Nota Sobre a Moralidade e o Direito
Moderno
A evoluo do pensamento sobre o direito nos
ltimos 20 anos notvel. Na ltima dcada do sculo
passado, apreendemos a importncia dos princpios e, em
seguida - a partir da que se convencionou chamar nova
hermenutica -, que o momento da produo normativa
posterior ao da redao dos textos normativos. Somos
agora capazes de distinguir a dimenso legislativa da
dimenso normativa do direito, o processo legislativo, de
um lado, e o processo de produo normativa ( produo
da norma pelo intrprete), do outro.
Nesse sentido. mais do que apenas evoluo, o
pensamento jurdico foi campo, nos ltimos anos, de uma
revoluo.
Discernimos, entre tantas outras coisas, a distino
entre o direito posto pelo Estado e o que tenho designado
direito pressuposto, uma das linguagens do social. Poucos
a perceberam. A grande maioria dos que participam das
prticas sociais expressivas da produo das normas
jurdicas o faz sem se dar conta dessa enorme revoluo.
Da suportarmos paradoxos e contradies. A superada
subsuno convive, nas abstraes dos que carecem
de vocao para as abstraes, com sua mais completa
negao hermenutica. Como faltam pensadores capazes
de um salto frente e hoje livros repetitivos so publicados
aos borbotes, o simples compreender resulta enigmtico.
So muitos os aspectos dignos de alguma refexo por
quem se disponha a praticar esse hbito (o antigo hbito
da refexo) sem arrogncia intelectual. Nesse passo me
disponho a considerar um deles.
Este diz com a circunstncia de que h no ar uma
vontade de superao da ciso entre o direito e moral.
O que se deseja trazer valores ticos para dentro do
horizonte do jurdico. Isso permitiria qualifcar como tal,
como jurdico, somente um sistema normativo, ou uma
norma singular, dotado de certo contedo de justia. O
que permitiria caracterizar como vlida a norma ou o
sistema de normas seria esse contedo de justia.
Mesmo em certas decises judiciais de quando em
quando surge, em discursos que desbordam da racionalidade
para tons de folhetim, o apelo moralidade como razo
de decidir. Tal e qual texto normativo estariam a violar
o ordenamento, ou seriam mesmo inconstitucionais, por
comprometerem a moralidade ou princpio da moralidade.
Bem a propsito, algum j disse que a demagogia e os
clichs, para os que no conseguem produzir mais do que
tanto, so irrefreveis. Algumas citaes repetitivas so
reproduzidas como se bastassem para suprir formao
intelectual incompleta e/ou inacabada e tolices so
proclamadas larga.
certo que a Constituio do Brasil defne a moralidade
como um dos princpios da Administrao. No a podemos
contudo tomar de modo a colocar em risco a substncia do
sistema de direito. O fato de o princpio da moralidade ter
sido consagrado no art. 37 da Constituio no signifca
abertura do sistema jurdico para introduo, nele, de
preceitos morais.
Da que o contedo desse princpio h de ser encontrado
no interior do prprio direito. A sua contemplao no pode
conduzir substituio da tica da legalidade por qualquer
outra. O exerccio da judicatura est fundado no direito
positivo (= a eticidade de Hegel). Cada litgio h de ser
solucionado de acordo com os critrios do direito positivo,
que se no podem substituir por quaisquer outros. A soluo
de cada problema judicial estar necessariamente fundada
na eticidade (= tica da legalidade), no na moral idade.
Como a tica do sistema jurdico a tica da legalidade,
a admisso de que o Poder Judicirio possa decidir com
fundamento na moralidade entroniza o arbtrio, nega o
direito positivo, sacrifca a legitimidade de que se devem
nutrir os magistrados. Instalaria a desordem. Eis ento
porque resulta plenamente confnado o questionamento
da moral idade da Administrao - e dos atos legislativos
- nos lindes do desvio de poder ou de fnalidade. Qualquer
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questionamento para alm desses limites apenas poder
ser postulado no quadro da legalidade pura e simples.
Essa circunstncia que explica e justifca a meno, a
um e a outro princpio, na Constituio e na legislao
infraconstitucional. A moralidade da Administrao - e da
atividade legislativa, se a tanto chegarmos - apenas pode
ser concebida por referncia legalidade, nada mais.
Digo-o com nfase porque o que caracteriza o
surgimento do chamado direito moderno - esse direito
que chamo direito posto pelo Estado, opondo-o ao
direito pressuposto - precisamente a substituio do
subjetivismo da equidade pela objetividade da lei. Isso
signifca a substituio dos valores pelos princpios. No
signifca que os valores no sejam considerados no mbito
do jurdico. No signifca o abandono da tica. Signifca,
sim, que a tica do direito moderno a tica da legalidade.
A legalidade supe a considerao dos valores no
quadro do direito, sem que, no entanto, isso conduza a uma
concepo substitutiva do direito pela moral. O sistema
jurdico deve por fora recusar a invaso de si mesmo por
regras estranhas a sua eticidade prpria, regras advindas
das vrias concepes morais ou religiosas presentes na
sociedade civil. E - repito-o - ainda que isto no signifque
o sacrifcio de valoraes ticas. O fato que o direito
posto pelo Estado por ele posto de modo a constituir-
se a si prprio, enquanto suprassume a sociedade civil,
conferindo concomitantemente a esta a forma que a
constitui.
Os valores, teleolgicos, alcanam o direito pelo
caminho deontolgico dos princpios. Porm, isso assim
se d sem que seja esquecida a distino hegeliana entre
moralidade e eticidade. A moralidade respeita as virtudes
do homem na sua subjetividade, ao passo que a eticidade
repousa sobre as instituies e as leis - o nomos. Homem
virtuoso ser, em ambos os casos, o que exerce de modo
adequado o seu predicado essencial, o ser racional;
virtuoso O homem que usa a razo (logos) exercitando
a prudncia (phrnesis). No plano da eticidade, o homem
j no visto isoladamente, porm inserido no social,
logo sujeito s instituies e s leis. Virtuoso ento, desde
a perspectiva da tradio que vai de Plato a Hegel, no
plano da eticidade, o homem que respeita as instituies
e cumpre as leis.
Da por que cumpre nos precavermos em relao aos
que afrmam o antipositivismo sem limites, desavisados de
que a tica da legalidade no pode ser ultrapassada, sob
pena de dissoluo do prprio sistema. Certo contedo de
justia por certo se impe na afrmao do direito, mas
contedo de justia interno a ele, quer dizer, contedo de
justia positivado.
http://gapextrema.com.br/biblioteca/outros/principios.pdf
Aula 10 - Princpio da Publicidade
O Poder Pblico deve agir com a maior transparncia
possvel, a fm de que os administrados tenham cincia
do que os administradores esto fazendo. A publicidade
do ato administrativo requisito de sua efccia, no se
admitindo aes sigilosas ou secretas da Administrao
Pblica.
O princpio da publicidade vigora para todos os setores
e em todos os mbitos da atividade administrativa, no
somente no Poder Executivo.
Um dos desdobramentos desse princpio encontra-
se no inc. XXXIII do art. 5., que reconhece a todos o
direito de receber dos rgos pblicos, informaes do seu
interesse particular ou de interesse coletivo ou geral. O
preceito bem claro: o acesso a informaes provindas
dos rgos pblicos incide no somente sobre matrias
de interesse do prprio indivduo, mas tambm sobre
matrias de interesse coletivo e geral.
Descabida, pois, a exigncia ainda imposta em muitos
rgos da Administrao de ter o indivduo interesse direto
e pessoal, para o acesso a informaes ou expedientes
administrativos.
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conveniente analisar o artigo publicado na Revista
de Direito Administrativo, n 244, do Professor Tmis
Limberger:
1 - Transparncia Administrativa e Novas
Tecnologias: o Dever de Publicidade, o Direito a
ser Informado e o Princpio Democrtico
Introduo
A imprensa veicula constantemente novos escndalos
que relatam enormes quantias de dinheiro pblico que
so desviadas nas mais diversas instituies. Todos os
episdios tm em comum, no mnimo, dois aspectos: o
fato de haver o desvio de vultosas verbas pblicas que no
tm o emprego adequado com a fnalidade pblica que
lhe era imposta e, recentemente, valerem-se das novas
tecnologias como forma da resoluo do problema, a
partir da divulgao das informaes por meio eletrnico.
Despiciendo dizer que estas quantias apropriadas
indevidamente pertencem ao contribuinte, que em ltima
anlise representa o dinheiro de todos ns cidados. A
corrupo um problema em todos os pases, porm,
naqueles de modernidade tardia, agrava-se ainda mais a
situao, porque ainda no se alcanou um nvel adequado
e homogneo com relao a setores que so prioritrios,
como a educao, sade, moradia e previdncia. Os direitos
fundamentais so exigncia e concretizao do princpio
da dignidade da pessoa humana, no entendimento de
Ingo W. Sarlet. Assim, a-malversao de enormes quantias
monetrias compromete o investimento na implementao
dos direitos sociais, pois os servios no so realizados ou
tm um nvel insatisfatrio de prestao. Esses episdios
repercutem socialmente e so nefastos, uma vez que
sangram os cofres pblicos e comprometem o investimento
em demandas prioritrias, causando um descrdito nas
instituies pblicas. O nico aspecto positivo que deve
ser ressaltado a divulgao do fato, visando tomada
de providncias.
Dos recentes escndalos, percebe-se algo que sempre
apontado como fator para restabelecer a moralidade
pblica: a divulgao das contas pela Internet. Depois da
notcia do caixa dois das campanhas polticas, agora, os
candidatos so obrigados a apresentar a declarao dos
valores recebidos, para que seja possvel a fscalizao
pelo eleitor da movimentao fnanceira dos candidatos,
por meio do site do Tribunal Superior Eleitoral. Da mesma
forma, aps problemas de apropriaes indevidas em
licitaes, a alternativa que se apresenta o prego
eletrnico, para que todo cidado possa ter acesso a essa
informao. O Tribunal de Contas do Estado disponibiliza
os balanos das prefeituras apresentando as contas
municipais, disponveis em meio eletrnico. A Lei de
Responsabilidade Fiscal, em seus arts. 48 e 49, aponta o
oramento e a lei de diretrizes oramentrias como sendo
peas necessrias divulgao da populao. As contas
deixam de ser uma caixa preta com nmeros facilmente
manipulveis, em que se deslocam verbas de um setor
para outro, e so publicizadas ao cidado para que este
possa acompanhar as movimentaes fnanceiras, uma
vez que ele o destinatrio do uso dos recursos pblicos.
Ora, desde j se constata um elemento comum, que a
disponibilidade da informao por meio eletrnico.
Deste modo, percebe-se que a informao se torna
acessvel sociedade e, portanto, mais democrtica.
Assim, diante da clssica pergunta da cincia poltica:
Quem controla o controlador?, pode-se responder
da seguinte forma: o indivduo, por meio da divulgao
eletrnica das contas pblicas, encontra um novo espao
para o exerccio da cidadania.
2 - A importncia da informao na sociedade
tecnolgica

A histria da humanidade experimentou importantes
mudanas devido a algumas descobertas que permitiram
o desenvolvimento da civilizao. Uma das primeiras a ser
considerada a escrita, que propiciou s pessoas evoluir
de uma comunicao oral a uma comunicao grfca. Com
o advento da escrita, a informao pde ser guardada e
levada a outros lugares, bem como ser armazenada para
outras geraes.
Outra conquista signifcativa na matria de
possibilidades de interao foi a descoberta da mquina
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13
a vapor, que signifcou o nascimento da indstria, do trem
e da eletricidade. Uma das conseqncias que da advm
para o sculo XX foi a popularizao dos livros, devido
diminuio dos custos, e da imprensa.
Atualmente, o acesso de um maior nmero de pessoas
informtica representa um avano para a comunicao, uma
vez que o computador no somente uma mquina, com
seu aspecto tecnolgico de ltima gerao, mas tambm
leva consigo a possibilidade de transmitir a informao de
uma forma muito veloz. Hoje em dia, os computadores no
esto mais isolados, mas sim interligados em redes, em
conexo com outros computadores. Isso faz com que seus
efeitos saiam de um mbito restrito e sejam transmitidos
globalmente e com uma velocidade mpar, combinando os
fatores de tempo e espao.
A telemtica, diferentemente da eletricidade, no
transmite uma corrente inerte, mas veicula informao,
e, quando corretamente utilizada, signifca poder. Pode-
se dizer que isso apresenta dois lados: primeiramente,
uma vantagem propiciada pela informtica, no sentido de
armazenar o conhecimento e transmiti-Io de uma maneira
veloz. Por outro lado, h o risco de que as liberdades sejam
violadas, e tal possibilidade exige a interveno do poder
pblico, como forma de proteo dos indivduos.
Uma das caractersticas do mundo contemporneo,
destaca Frosini, a produo, a circulao e o consumo
de informao, que, por suas dimenses, no encontra
precedentes em outras pocas. Esse autor assevera que a
histria da informao humana passa por quatro fases. A
primeira caracterizada pela comunicao oral dos povos
primitivos. A segunda surge com o alfabeto, que permite
a transmisso do conhecimento para outras geraes. A
terceira marcada pela imprensa, que possibilita que a
informao seja difundida mais rapidamente a um grande
nmero de pessoas. J a quarta ocorre com os meios
de comunicao de massa, como o rdio, o cinema, a
televiso e os computadores.
Todos esses aparelhos modernos hoje integram a nossa
vida cotidiana e caracterizam a denominada sociedade
de massa, de onde surge o direito informao, que
apresenta um duplo aspecto: informar e ser informado.
O progresso tecnolgico e o direito informao vo
trazer implicaes no mundo jurdico em muitos aspectos,
in casu, o uso das novas tecnologias vai propiciar uma
maneira diferente de publicizar os atos da administrao,
tornando-os mais acessveis populao.
3 - O Estado no contexto atual
Atualmente, o Estado se encontra em crise, pois foi
incapaz de funcionar a partir do esquema liberal clssico
em que foi concebido, sem que conseguisse desenvolver
um projeto constitucional e poltico capaz de enfrentar as
demandas atuais. Fracassou, portanto, ao no conseguir
atender ao seu projeto original, por meio de Constituies
que limitavam os poderes do Estado e garantiam direitos
fundamentais. Deste modo, a administrao no Brasil
no conseguiu vencer os desafos propostos pelo modelo
liberal, e tampouco foi capaz de realizar o Estado Social, de
maneira a implementar os direitos sociais; e, atualmente,
encontra-se completamente descaracterizado do ponto de
vista de um projeto poltico claro. Como conseqncia,
os servios pblicos no so prestados ou o so de uma
forma defciente, e diante da inefccia dos controles e
da fuga do Estado do direito administrativo, que se
desenvolveu durante o sculo XIX e em mais da metade
do XX, a corrupo no pas cresce de maneira avassaladora
e assustadora. No dizer de Lnio Streck.
o que houve (h) um simulacro de
modernidade. [ ... ] Ou seja, em nosso pas
as promessas da modernidade ainda no se
realizaram. E, j que tais promessas no se
realizaram, a soluo que o establishment
apresenta, por paradoxal que possa parecer,
o retorno ao Estado (neo)liberal. Da que a ps-
modernidade vista com a viso neoliberal. S
que existe um imenso defcit social em nosso pas,
e, por isso, temos que defender as instituies
da modernidade contra esse neoliberalismo ps-
moderno.
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Visando traduzir as defcincias do projeto poltico
neoliberal, na ausncia de realizao das etapas
anteriores, em especial das tarefas a que se incumbia o
Estado Social, Jos Eduardo Faria denomina o fenmeno
de neofeudalismo.
Para melhor compreenso deste momento de crise,
fazem-se necessrias algumas consideraes, a fm de situar
a crise do Estado em uma perspectiva histrica o Estado
Constitucional surge no fnal do sculo XVIII e se inter-
relaciona com o Estado de direito (com seus mecanismos
de controle clssicos) e os direitos fundamentais. a
funo limitadoraII da Constituio, que coincide com a
idia de Constituio escrita e encontra seus expoentes
mximos na Constituio dos Estados Unidos (1787) e
na Constituio Francesa (1791), que tm duas funes
bsicas: limitar o poder do Estado e garantir os direitos
fundamentais. So Constituies com as caractersticas
do Estado Liberal, sendo o individualismo sua marca. A
Constituio consagra direitos pblicos subjetivos. As
liberdades o direito pblico moderno se reaproxima dos
valores, em especial da tica no direito. De longo tempo os
princpios esto no direito. A novidade sua normatividade.
Os princpios constitucionais fazem uma sntese de valores
no ordenamento jurdico e tm como funes principais
conferir unidade ao sistema e , auxiliar a atividade de
interpretao, da a importncia da hermenutica jurdica.
A Constituio passa a ser um sistema aberto de princpios
e regras, nos quais os princpios de igualdade, dignidade
da pessoa humana, pluralismo poltico e probidade
administrativa desempenham um papel central.
A interpretao constitucional possui uma importncia
fundamental em qualquer Estado Democrtico,
principalmente com relao aos Estados Democrticos,
que contam com uma jurisdio constitucional. A
Constituio uma norma qualitativa distinta das
demais. Nesse contexto, a obra de Garca de Enterra
- A Constituio como norma - aponta como funo da
Constituio informar todo o ordenamento jurdico. A
Constituio , assim, a norma fundamental que rege toda
a ordem jurdica.
Modernamente, com a prestao de muitos servios
que tradicionalmente eram prestados pelo poder pblico
e passaram iniciativa privada, os confitos no mais
se situam na polaridade Estado x cidado, mas nas
relaes grupo x indivduo. Isso ocorre porque alguns
grupos econmicos possuem poder paralelo ao Estado,
decorrente das privatizaes, em que muitos servios
pblicos so prestados por empresas privadas. O
desenvolvimento da drittwirkung, tambm conhecida por
efccia diante de terceiros ou efccia horizontal, hoje
questo principal. Os litgios foram progressivamente se
deslocando do plano das relaes pblicas para o das
privadas. O desenvolvimento da efccia horizontal se
constitui na normatizao jurdica que tenta compensar as
desigualdades. Nessa conjuntura, um novo desafo est
proposto ao jurista, uma vez que as relaes se tornaram
mais complexas e dissimuladas e o poder tende a assumir
muitas faces.
Garca-Pelayo utiliza o termo complexo pblico-
privado no sentido de que muitas das funes do Estado
so levadas a efeito por entidades privadas ao mesmo
tempo em que estas no podem cumprir seus fns
privados sem participar das decises estatais. A antiga
distino pblico e privado cede diante da tendncia
atual de privatizao. Como conseqncia, cada vez
mais servios que eram prestados pelo Estado (sade,
previdncia, educao, telefonia, segurana etc.) deixam
de ser pblicos. Esse fenmeno demanda repensar os
temas de direito pblico. A clebre dicotomia pblico-
privado, que ocorreu no perodo do Estado Liberal, deve
ser redimensionada nos dias atuais. a denominada fuga
do direito administrativo em direo ao direito privado.
Depois da criao do Estado constitucional, todo o sculo
XIX foi uma construo jurdica no sentido de normatizar
os poderes do Estado. O que se percebe ao fnal do sculo
XX foi justamente o desmantelamento destes controles e
a ausncia de construo de mecanismos efcientes, que
de uma condio slida passaram a lquida, parafraseando
Zygmunt Bauman. Os mecanismos de controle que foram
implementados ao longo de sculos so agora destrudos
e nenhuma alternativa efcaz apresentada.
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4 - Transformaes do Estado: a denominada
fuga do direito administrativo em direo ao
direito privado
Aps a Segunda Guerra Mundial, os Estados comearam
a promover um ajuste fscal por meio do corte de servios
pblicos at ento prestados. Conseqentemente, muitas
tarefas que eram realizadas pelo setor pblico passaram a
ser desempenhadas pelo setor privado. Deste modo, todo
o direito administrativo que tinha se desenvolvido a partir
da noo de servio pblico, no sculo XIX, apresenta uma
mudana sbita de perfl, sem que novos mecanismos
efcientes de fscalizao tenham sido criados. o que Fritz
Fleiner denominou uma fuga do direito administrativo em
direo ao direito privado.
Deste modo, sade, educao, segurana e previdncia,
somente para citar algumas reas prioritrias em termos
de prestao social, so desempenhadas pela iniciativa
privada. Ressalte-se, porm, que o setor que passado
iniciativa privada o que apresenta a possibilidade de
lucro, enquanto os setores defcitrios so desempenhados
pelo setor pblico. Somente para exemplifcar: no setor
da sade no Brasil, 74,2% dos brasileiros so usurios do
SUS. Deste modo, as pessoas mais necessitadas tm de
fazer uso do sistema de sade pblica, enquanto a fatia
de 25,8%, que tem condies de pagar, recorre a um
plano de sade particular. Assim, falacioso o argumento
de que a iniciativa privada se interessa pela prestao
do servio. O que deseja, em realidade, o servio com
o qual pode auferir lucro, no se interessando com os
demais setores, que mais necessitam da prestao, mas
que no tm condies de pag-Io. Tal fenmeno repete-
se com relao s demais reas. Veja-se a segurana.
Enquanto o Estado fca com a tarefa rdua da segurana
pblica em geral, muitas empresas hoje lucram com a
vigilncia privada, venda de equipamentos de segurana,
tais como cerca eltrica, alarmes etc. Isso faz com que
o cidado gaste enormes quantias com estes utenslios
para adquirir uma sensao de segurana e, na maioria
das vezes, a criminalidade se sofstica, pois, ao invs de
voltar a violncia contra o patrimnio, direciona-se contra
a pessoa.
A submisso parcial ao direito privado de administraes
encarregadas de. funes tipicamente administrativas
tem por fnalidade liber-Ia de rgidos procedimentos
administrativos de contratao, de gesto patrimonial,
de controle dos gastos e seleo de pessoal, propiciando
assim uma atuao supostamente mais efciente. Tal
argumento tambm falacioso, pois, quando se conhece o
regime dos funcionrios pblicos, sabe-se que a no esto
os supersalrios, mas quando eles decorrem de servidores
fora do quadro que cumulam inmeras vantagens e
benefcios.
5 - O redimensionamento dos controles clssicos
do Estado e a denominada cidadania eletrnica
ou cibercidadania
Neste contexto, os tpicos elementos do Estado: povo,
territrio e poder (soberano), no subsistem. A Internet
muda o clssico conceito de territrio, permitindo que as
limitaes geogrfcas sejam superadas no ciber espao. A
noo de soberania tambm perde sua importncia, diante
da economia globalizada e dos tratados internacionais.
Considerando que os componentes do Estado tidos
como essenciais no incio do sculo XX alteraram-se,
impe-se a reinterpretao, tambm, da doutrina da
Separao dos Poderes. Esta originria da teoria proposta
por Montesquieu, e permanece at hoje aceita pelos
pases em que vigora o Estado Democrtico de Direito.
O autor no utiliza a expresso Separao dos Poderes,
porm transmite a idia de controle recproco entre
os poderes e a idia da diviso das funes do Estado.
Essa idia de Separao dos Poderes foi incorporada pela
Constituio norte-americana e foi expressa no art. 16 da
Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado,
infuenciando at hoje os Estados Contemporneos.
Esses mecanismos de fscalizao recproca entre os
poderes podem ser denominados controles horizontais
de poder, pois se situam no mesmo patamar. Como
exemplos de horizontalidade conhecidos em nossa
Constituio podem-se citar: (a) o controle do Judicirio
sobre os atos oriundos do Poder Legislativo, o controle
da constitucionalidade das leis (que no foi abordado por
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Montesquieu, em sua obra, mas que foi desenvolvido a
partir do modelo norte-americano e austraco), art. 102, I,
a; (b) o controle exercido pelo Poder Legislativo sobre os
atos do Poder Executivo, quando proclama os princpios
que regem a administrao pblica, previstos no art. 37,
caput, da Constituio Federal, e tambm quando julga os
crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica,
art. 86, da CF; (c) o Poder Executivo tem o poder sobre
os atos de produo legislativa, quando se permite ao
Presidente da Repblica que vete os projetos de lei, art.
66, 1 Q, da CF; (d) o Poder Judicirio pode controlar atos
emanados das autoridades pblicas, por meio das aes
constitucionais: mandado de segurana individual, art.
52, LIX, e coletivo, art. 5Q, LXX, habeas corpus, art. 5Q,
LXVIII, habeas data, art. 5Q, LXXII, da CF etc.
Desta forma, possvel propugnar um controle
dito vertical, uma vez que se tem buscado a cada dia a
democratizao do poder. Nesta visualizao de controles,
seria possvel a sociedade fscalizar os atos praticados pelo
Estado nas suas mais diferentes funes. Esta proposio
de controles horizontais e verticais foi desenvolvida por Karl
Loewenstein. Para o citado autor, os controles horizontais
so aqueles que se operam dentro de um determinado
poder (intra-orgnico) ou entre diversos detentores de
poder (interorgnicos). Os controles horizontais se movem
lateralmente, no mesmo aparato de domnio, sendo que os
controles verticais funcionam em uma linha ascendente e
descendente entre a totalidade dos poderes institudos e a
comunidade, por meio de seus componentes.
Nesta linha, merecem ser apontados novos mecanismos
de controle. A democracia participativa decorre do Estado
Democrtico de Direito, que a partir do art. 1 da
Constituio Federal permite uma participao mais direta
dos cidados nas estruturas de poder. Como conseqncia,
alguns mecanismos so, desde logo, institudos: os
mecanismos do art. 14 da Constituio Federal (plebiscito,
referendo e iniciativa popular), carter democrtico da
gesto da seguridade social, art. 194, VII, da Constituio
Federal, participao da comunidade nas diretrizes do
sistema nico de sade, art. 198, m, da Constituio
Federal, participao da populao no controle das
aes de assistncia social e gesto democrtica do ensino
pblico, art. 206, VI, da CE.
Visando estabelecer o equilbrio das contas pblicas
brasileiras, a Lei de Responsabilidade Fiscal veio a
disciplinar os gastos do administrador pblico e, ainda, a
divulgar a idia de transparncia na gesto fscal, como
forma de conferir efetividade ao princpio da publicidade,
norteador da administrao pblica. H a conjugao dos
princpios da participao popular e publicidade, podendo
ser denominado de controle social.
Contextualizando a problemtica, uma das
caractersticas da sociedade da informao a tecnologia,
que propicia a transmisso do conhecimento para muitos
lugares e de uma maneira muito clere. As administraes
pblicas so detentoras de um grande nmero de dados.
necessrio, portanto, que, dentro de critrios legais,
esta informao seja acessvel populao. Por isso, com
muita propriedade, Prez Luno afrma que as relaes de
cidadania e dos entes pblicos sofreram uma profunda
transformao devido s novas tecnologias da informao
e comunicao, e por isso o conceito de cidadania reclama
uma redefnio.
A Lei de Responsabilidade Fiscal se pauta pela
transparncia como norteadora do direito fnanceiro.
Os arts. 48 e 49 compem o captulo da transparncia,
controle e fscalizao da gesto fscal. A inspirao do
texto legal foi concebida a partir da noo de accountability,
do direito anglo-saxo. A experincia de direito comparado
aponta no sentido de que os pases com informao mais
transparente so os que apresentam menores ndices
de corrupo. Deste modo, valendo-se dos mecanismos
de divulgao eletrnica, os dados estaro disponveis
populao. Por isso, na lio de Gilmar Ferreira Mendes,
a idia de transparncia possui a importante funo de
fornecer subsdios para o debate acerca das fnanas
pblicas, o que permite uma maior fscalizao das contas
pblicas por parte da sociedade. A busca pela transparncia
a busca pela legitimidade.
Assim, o reforo na legitimao democrtica da
administrao veio, principalmente, da crescente
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descentralizao poltico-administrativa e da importncia
que nos ltimos anos adquiriu a publicidade dos atos
administrativos e a participao dos cidados na atuao
da administrao. Os objetivos perseguidos pela lei de
responsabilidade fscal so: reduzir a dvida pblica, adotar
uma poltica tributria nacional, preservar o patrimnio
pblico e promover a transparncia da gesto fscal.
Um dos grandes objetivos das democracias da
atualidade possibilitar uma rede de comunicao direta
entre a administrao e os administrados que resulte
em um aprofundamento democrtico e em uma maior
transparncia e efcincia da atividade administrativa.
Constitui-se em um desafo, porque muitos dos
cidados no tm acesso lnternet ou, os que tm, no
se interessam em buscar a informao disponvel. Por
isso Prez Luno assinala a importncia do exerccio de
uma cidadania eletrnica ou cibercidadania, responsvel
e eticamente comprometida com a utilizao das novas
tecnologias que trabalhe para a construo de uma
sociedade mais solidria, justa e democrtica. Neste
contexto, as novas tecnologias podem exercer um papel
fundamental na democratizao da informao.
6 - A transparncia relacionada ao princpio
da publicidade. ao direito informao e ao
princpio democrtico
A discusso de esfera pblica e privada algo que
remonta Antigidade, com as especifcidades prprias.
O Digesto inicia explicando que existem duas posies no
estudo da justia e do direito: a do pblico e do privado,
afrmando que direito pblico o que diz respeito ao
estado da repblica e direito privado o que diz respeito aos
particulares e estatui a respeito das coisas com utilidades
pblica e/ou particular (Digesto, 1,1,1). Nesta perspectiva,
esta diferenciao tem como objetivo estatuir a supremacia
do pblico com relao ao privado (Digesto, 2,14,32).
Para os gregos, o vocbulo utilizado dion para
expressar o privado, em contraste com koinn, que
designava o elemento comum. O primeiro vocbulo
designa uma existncia incompleta e imperfeita com
relao comunidade. Da deriva o vocbulo idites, que
era um homem vulgar, ignorante e sem valor, que somente
se interessava por si mesmo. Neste sentido pejorativo, a
palavra idiota permaneceu entre ns para expressar uma
pessoa pouco inteligente, ignorante, estpida, sendo que
a associao com a preocupao individual desapareceu.
Da lio dos povos antigos pode-se extrair que a res
publica, de longa data, traz em si a noo de que a esfera
pblica deve publicizar os seus atos. Desta idia conclui-se
a importncia de o cidado informar-se. Como decorrncia,
tem-se a informao como elemento formador da opinio
pblica. Quando esta no ocorre, h a desinformao e o
no-cumprimento do princpio democrtico.
Assim, o que distingue o poder democrtico do poder
autocrtico que apenas o primeiro, por meio da livre
crtica, pode desenvolver em si mesmo os anticorpos e
permitir formas de desocultamento. A democracia como
poder visvel, que permite ao cidado o controle por parte
de quem detm o poder.
A informao possui uma nota distinta no Estado
Democrtico de Direito se comparado ao modelo
liberal. Para este ltimo uma conseqncia poltica do
exerccio de certas liberdades individuais. Nos Estados
democrticos, a livre discusso um componente jurdico
prvio tomada de deciso que afeta coletividade e
imprescindvel para sua legitimao. Por isso, para
Igncio Villaverde Menndez, no Estado democrtico, a
informao credora de uma ateno particular por sua
importncia na participao do cidado no controle e na
crtica dos assuntos pblicos. No somente se protege
a difuso, como sucedia no Estado liberal, mas tambm
se assegura a prpria informao, porque o processo de
comunicao essencial democracia. O ordenamento
jurdico no Estado democrtico se assenta no princpio
geral da publicidade, devendo o sigilo ser excepcional e
justifcado. Esse preceito extrado com base no princpio
da publicidade e do direito a ser informado do cidado.
O enunciado proferido pela Lei de Responsabilidade
Fiscal no de publicidade, mas sim de transparncia.
A partir da, pode-se perguntar o fundamento da
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transparncia. A primeira indagao a que se submete
o jurista a tomada de posio, no sentido de tratar-se
ou no de um novo princpio. A Constituio, em seu art.
37, caput, no foi econmica ao enunciar os princpios
que regem a administrao pblica. Ao contrrio, poder-
se-ia dizer que foi minudente. Embora a transparncia
no seja expressa dentre os princpios que regem a
administrao pblica, a partir dos j enunciados, deles
pode-se extrair. Desta forma, a transparncia demonstra
ser uma integrao do princpio da publicidade conjugado
com o direito informao (art. 5, XXXIII) e o princpio
democrtico. A publicidade visa, por meio da divulgao
do fato, assegurar que o ato foi praticado de acordo com
a legalidade, moralidade e os demais preceitos que regem
a administrao. A publicidade dos atos emanados do
Estado faz-se, ainda, tradicionalmente nos dirios ofciais
do Estado, com destinatrios muito especfcos, e grande
maioria de pessoas algo estranho e pouco atrativo. Deste
modo, os dados veiculados pelos rgos pblicos por meio
eletrnico fazem com que no apenas os agentes que
trabalham na burocracia do Estado, mas tambm muitos
outros cidados, se interessem por acessar o contedo da
informao.
Da publicidade e da informao decorre uma forma de
o cidado poder controlar os atos emanados do Estado
e a reside, tambm, a participao popular. No dizer
de Diogo, a publicidade um instituto polivalente da
participao poltica, de amplo espectro subjetivo, pois se
estende a toda a sociedade, visando tanto legalidade
quanto legitimidade, mediante a qual, pela divulgao
dos atos do poder pblico, reconhece-se o direito ao
conhecimento formal ou informal das suas tendncias,
decises, manifestaes e avaliaes ofciais.
A realizao do princpio da publicidade constitui-se
em um dever da administrao e se complementa com
o direito informao do cidado. Desta conjugao,
tem-se a satisfao dos demais princpios que regem a
administrao pblica. Constata-se que a administrao
agiu ao amparo da legalidade, busca-se a moralidade, e
satisfeita a efetividade, princpios estes todos que servem
realizao do Estado Democrtico de Direito.
7 - Consideraes fnais
O direito classicamente atua depois do fato ocorrido,
ou seja, estruturado a partir do aspecto repressivo. Essa
no a melhor alternativa, pois o descumprimento da
lei j ocorreu, com conseqncias, na maioria das vezes
irreparveis. A apropriao indevida no foge ao tema,
pois se corre atrs do prejuzo. Por isso, ressalta-se o
aspecto preventivo com que pode ser atacado o problema
mediante a divulgao dos dados pblicos.
No Brasil, aos poucos se desenvolve a conscincia com
relao importncia da preocupao com o oramento,
que existe h muito tempo em outros Estados, como, por
exemplo, na Inglaterra e nos EUA. O fato de a informao
estar mais disponvel faz com que haja um maior cuidado
com o trato do dinheiro pblico. Saliente-se, outrossim, que
os Estados em que h maior transparncia na informao
so aqueles em que o nvel de corrupo menor.
A transparncia uma via de mo dupla: de um lado
a administrao tem o dever de dar publicidade aos seus
atos e, por outro, o cidado tem o direito a ser informado.
Deste modo, por meio da informao disponvel por
meio eletrnico, desenvolve-se um controle preventivo,
estimula-se a participao popular, torna-se o exerccio do
poder mais transparente e, portanto, mais democrtico.
Evita-se que o cidado desinformado dos assuntos pblicos
constitua-se num idites (conforme a nomenclatura
dos gregos). Com a diminuio dos desvios de dinheiro
gerados pela corrupo possvel viabilizar a melhoria das
prestaes sociais, que podem ser oferecidas populao,
ou seja, concretizam-se direitos.
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/296246/
principio-da-publicidade
Artigo do Ministro: Demcrito Ramos Reinaldo,
1997. j em 1997, portanto h cerca de 13 anos, o
Exmo Ministro Demcrito Ramos Reinaldo escreveu:
http://bdjur.stj.gov.br/xmlui/bitstream/handle/2011/21676/
publicidade_atos_decisoes_administrativos.pdf?sequence=1
http://gapextrema.com.br/biblioteca/
outros/principios.pdf
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19
Aula 11 - Princpio da Efcincia
H que se destacar que o princpio da efcincia foi
inserido n caput do artigo 37 da Constituio Federal
por meio da Emenda Constitucional 19/98 que tratou da
reforma administrativa.
Entende-se por efcincia a ao que satisfaa aos
anseios da sociedade, devendo ser esta ao rpida,
precisa e de forma menos dispendiosa possvel, haja vista
a situao econmica que o Estado Brasileiro atravessa.
A ao efciente se contrape justamente a negligncia,
ao descaso, a omisso, ao elevado custo dos servios
pblico e a lentido das aes governamentais, que
justamente vem caracterizando nos ltimos tempos os
atos governamentais.
importante consignar que a Lei Orgnica do Municpio
de So Paulo, de 04.04.1990, no artigo123, pargrafo
nico, diz que ao usurio fca garantido servio pblico
compatvel com sua dignidade humana, prestado com
efcincia, regularidade, pontualidade, uniformidade,
conforto e segurana, sem distino de qualquer espcie.
Vemos assim que antes da Emenda Constitucional 19/98
o legislador j estava preocupado com aos aspectos de
efcincia dos atos da Administrao Pblica. Acrescendo
que a Lei de Concesso e Permisso de Servios Pblicos
(8.987/95) tambm incorporou o conceito de efcincia em
seu bojo.
Alexandre de Moraes (Direito Constitucional. 4. ed. So
Paulo: Atlas, 2000. p. 232) ensina que a persecuo do
bem comum, por meio do exerccio de suas competncias
de forma imparcial, neutra, transparente, participativa,
efcaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade,
primando pela adoo dos critrios legais e morais
necessrias para a melhor utilizao possvel dos recursos
pblicos, de maneira a evitar-se desperdcios e garantir-se
uma maior rentabilidade social.
A Lei de Responsabilidade Fiscal (LC n. 101;00) impe
ao administrador pblico a ao planejada e transparente,
com o fto de prevenir riscos e corrigir desvios suscetveis
de afetar o equilbrio das contas pblicas; exemplo
marcante da imposio do princpio da efcincia.
Ler na ntegra Lei sobre Responsabilidade Fiscal
conveniente analisar o artigo publicado na Revista de
Direito Administrativo, n 243, do Professor Alexandre de
Moraes:
1 - Princpio da Efcincia e Controle Jurisdicional
dos Atos Administrativos Discricionrios
Introduo
O presente estudo pretende analisar, sob a tica do
princpio constitucional da efcincia, a possibilidade
do controle do mrito do ato administrativo pelo Poder
Judicirio, no exerccio de jurisdio constitucional,
sem a tentao dos perigos de exagerada ingerncia
administrativa do Judicirio no Executivo.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 5
de outubro de 1988, inovou em matria de Administrao
Pblica, consagrando os princpios e preceitos bsicos
referentes gesto da coisa pblica.
medida que as normas bsicas do Direito
Administrativo foram constitucionalizadas, alargou-se a
possibilidade de interpretao judicial desses institutos,
ampliando-se a ingerncia do Poder Judicirio em assuntos
tradicionalmente da alada do administrador.
A importncia da idia de constitucionalizao do
Direito Administrativo fagrante, pois, sendo um direito
fortemente jurisprudencia passou a sofrer a infuncia dos
mtodos de hermenutica constitucional, mais abertos,
em face da principiologia sempre presente no texto
constitucional, e, inegavelmente, por se tratar de mtodos
mais politizados.
A construo jurisprudencial do Supremo Tribunal
Federal e dos demais rgos jurisdicionais, principalmente
a partir da Constituio de 1988, decorrente da
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interpretao das regras bsicas da Administrao Pblica
previstas na Constituio Federal, caracterizou-se pelo
carter criativo e Iimitador de abusos do Poder Executivo,
buscando a consagrao de transparncia, moral idade
e probidade na gesto da coisa pblica em defesa dos
direitos dos administrados.
A necessidade de o administrador pblico atentar para
o princpio da efcincia na edio dos atos administrativos
discricionrios clara se utilizarmos o mtodo histrico
de interpretao em relao EC n 19/98, que se
funda, especialmente, na interpretao dos antecedentes
histricos da norma editada, nas discusses polticas, na
tramitao legislativa, nas alteraes ocasionadas por
presses polticas, culturais e econmicas. Todos esses
fatores, que, segundo Ferdinand Lassale, so os fatores
reais de poder, devem ser levados em conta no momento
da anlise do texto normativo, cuja clara inteno foi
restringir o excessivo arbtrio do administrador pblico na
edio dos atos administrativos discricionrios, para se
evitarem prejuzos ao interesse pblico.
Dessa forma, em face da modernizao e do
agigantamento do Estado, a constitucionalizao do
Direito Administrativo representou verdadeiro instrumento
de combate corrupo, ao desvio de verbas pblicas,
e, principalmente, inefcincia na utilizao dos recursos
pblicos, em todos os nveis da Administrao Pblica, em
defesa da legitimidade do regime democrtico.
A ampliao da Jurisdio constitucional no Brasil
e a constitucionalizao dos princpios que regem a
Administrao Pblica tornam necessria uma maior
refexo consistente na possibilidade de maior ampliao
do controle jurisdicional do mrito do ato administrativo,
no tocante no s a sua legalidade, impessoalidade e
moralidade, mas tambm em relao sua efcincia.
2 - Constitucionalizao dos princpios bsicos
do direito administrativo
A Constituio da Repblica de 1988, ao constitucionalizar
os princpios e preceitos bsicos da Administrao Pblica,
permitiu um alargamento da funo jurisdicional sobre os
atos administrativos, consagrando a plena incidncia da
ampla reviso judicial.
Essa permisso, juntamente com a caracterstica aberta
dos princpios e preceitos constitucionais bsicos sobre
Administrao Pblica, acabou por ampliar a ingerncia
do Poder Judicirio nos negcios da Administrao
Pblica, autorizando-o a defnir, por exemplo, quais os
atos imorais do administrador pblico (art. 37, caput); os
requisitos possveis para o ingresso na carreira pblica
(art. 37, Il); os limites da publicidade ofcial (art. 37, 1),
entre outras importantes normas.
O Poder Judicirio, levando em conta sua fnalidade
precpua de efetivao das normas constitucionais e
tendo como ponto fundamental a defesa dos valores
constitucionais bsicos e dos direitos fundamentais,
afrmados livremente pelo povo em Assemblia Nacional
Constituinte, passou a exercer a funo de legislador
negativo tambm em relao s principais normas do
Direito Administrativo e sua aplicao pelos agentes
polticos.
Esse papel - de legislador negativo - est sendo
importantssimo em vrios aspectos relacionados
Administrao Pblica, como, por exemplo, a defnio
sobre a possibilidade ou no de cobrana de contribuio
social dos aposentados, a aplicabilidade do direito de
greve do servidor pblico, a aplicabilidade do teto salarial,
os limites da cumulao remunerada de cargos pblicos,
os limites da fxao legal dos cargos em comisso e
funes de confana, e, mais recentemente, a vedao do
nepotismo no mbito do Poder Judicirio.
Assim, se por um lado no cabe ao Poder Judicirio
moldar a Administrao Pblica discricionariamente, por
outro lado, a constitucionalizao das normas bsicas do
Direito Administrativo permite ao Judicirio impedir que o
Executivo molde a Administrao Pblica em discordncia
a seus princpios e preceitos constitucionais bsicos, pois
a fnalidade do controle de constitucionalidade retirar
do ordenamento jurdico lei, ato normativo ou, nos casos
concretos, atos administrativos incompatveis com a ordem
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constitucional, constituindo-se, pois, uma fnalidade de
legislador negativo do STF, nunca de legislador positivo.
No ser o juiz, portanto, quem planejar e executar a
utilizao dos recursos e a prestao dos servios pblicos
Sociedade, porm, poder controlar o ato administrativo
que determinou a inefciente utilizao do dinheiro
pblico ou a prestao de servios incuos, anulando-os
e responsabilizando o agente poltico que, no exerccio
de suas funes, desrespeitou o princpio da efcincia,
expressamente previsto em nosso texto constitucional.
3 - Poder Judicirio e controle do ato
administrativo discricionrio
Importante, inicialmente, situarmos a atuao do Poder
Judicirio em relao ao controle dos atos administrativos
vinculados e discricionrios.
Em relao aos atos administrativos vinculados, em face
de a lei determinar todos os seus elementos, o controle
jurisdicional pleno, pois inexiste vontade subjetiva da
Administrao na sua edio.
Em relao, porm, aos atos administrativos
discricionrios torna-se importante a defnio dos
contornos e amplitude do controle jurisdicional, uma
vez que a prpria lei que, explcita ou implicitamente,
concede maior liberdade Administrao, permitindo-lhe
a escolha da convenincia e oportunidade para a edio
do ato.
Em regra, ser defeso ao Poder Judicirio apreciar
o mrito do ato administrativo, cabendo-lhe nica e
tradicionalmente examin-Io sob o aspecto de sua
constitucionalidade, legalidade e moralidade, isto , se foi
praticado conforme ou contrariamente ao ordenamento
jurdico.
Esta soluo tem como fundamento bsico o princpio
da separao dos poderes (CF, art. 2), de maneira que a
verifcao das razes de convenincia ou de oportunidade
dos atos administrativos escapa ao controle jurisdicional
do Estado.
No existe, porm, nenhum ato absolutamente
discricionrio, pois tal fato converter-se-ia em
arbitrariedade, como se consagrou, inclusive na Frana,
na famosa sentena no caso Prince Napoleon, de 1875,
que registrou mudanas na jurisprudncia do Conselho de
Estado Francs em relao possibilidade de anlise dos
atos de governo.
Assim, mesmo o ato administrativo discricionrio est
vinculado ao imprio constitucional e legal, pois, como
muito bem ressaltado por Chevallier, o objetivo do Estado
de Direito limitar o poder do Estado pelo Direito.
O Estado de Direito exige a vinculao das autoridades
ao Direito, e, portanto, o administrador, ao editar um
ato discricionrio, deve respeito aos seus elementos de
competncia, forma e fnalidade, bem como veracidade
dos pressupostos fticos para a sua edio (motivo).
Nesse sentido, VedeI aponta a existncia de um
controle mnimo do ato discricionrio, que dever ser sob o
ngulo dos elementos do ato administrativo, pois, embora
possa haver competncia do agente, preciso, ainda,
que os motivos correspondam aos fundamentos fticos e
jurdicos do ato, e o fm perseguido seja legal, concluindo
que o Poder Judicirio deve exercer somente o juzo de
verifcao de exatido do exerccio de oportunidade
perante a legalidade.
A reviso judicial da atuao administrativa dever,
igualmente, verifcar a realidade dos fatos e tambm
a coerncia lgica da deciso discricionria com os
fatos. Se ausente a coerncia, a deciso estar viciada
por infringncia ao ordenamento jurdico e, mais
especifcamente, ao princpio da proibio da arbitrariedade
dos poderes pblicos que impede o extravasamento dos
limites razoveis da discricionariedade, evitando que
esta se converta em causa de decises desprovidas de
justifcao ftica e, conseqentemente, arbitrrias, pois
o exame da legalidade e moralidade, alm do aspecto
formal, compreende tambm a anlise dos fatos levados
em conta pelo Executivo.
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Em concluso, nos atos discricionrios, a opo
conveniente e oportuna deve ser feita constitucional,
legal e moralmente pela Administrao Pblica, ou seja,
na constitucionalidade, legalidade e na moralidade que
a oportunidade deve ser apreciada pelo Poder Judicirio,
pois, como ensinado por Jos Alfredo de Oliveira Baracho,
nos Estados democrticos, as autoridades pblicas e os
cidados esto submetidos ao direito, que deve ter uma
origem legtima, no apenas uma legalidade objetiva.
Todos os atos da administrao devem ser controlados,
divergindo os Estados na maneira e instrumentos
adequados sua efetivao.
4 - Reduo histrica e gradativa do alcance da
discricionariedade do ato administrativo
O mrito do ato administrativo, que somente existe
nos atos administrativos discricionrios, deve ser
entendido como juzo de convenincia e oportunidade
do administrador, que poder, entre as hipteses
constitucional, legal, efciente e moralmente admissveis,
escolher aquela que entenda como a melhor para o
interesse pblico. Portanto, mrito do ato administrativo
o juzo de convenincia e oportunidade, dentro dos
princpios constitucionais da Administrao Pblica,
existente nos atos discricionrios.
Dessa forma, enquanto o ato administrativo vinculado
somente ser analisado sob o amplo aspecto de
legalidade, o ato administrativo discricionrio tambm
dever ser analisado sob seu aspecto meritrio.
Com a fnalidade de afastar arbitrariedades praticadas
pela Administrao, no exerccio de seu poder discricionrio,
a evoluo da doutrina constitucional administrativista
mostra a reduo interpretativa do sentido da palavra
mrito, adequando-a ao moderno sentido de um Estado
de Direito.
Como salientam Canotilho e Vital Moreira, como toda
a actividade pblica, a Administrao est subordinada
Constituio. O princpio da constitucionalidade da
administrao no outra coisa seno a aplicao,
no mbito administrativo, do princpio geral da
constitucionalidade dos actos do Estado: todos os poderes
e rgos do Estado (em sentido amplo) esto submetidos
s normas e princpios hierarquicamente superiores da
Constituio.
Dessa forma, ampliou-se a possibilidade de apreciao
dos atos administrativos discricionrios pelo Poder
judicirio, por meio de duas teorias: teoria relativa ao
desvio de poder ou de fnalidade e teoria dos motivos
determinantes.
Pela primeira, o Poder judicirio poder exercer
amplo controle sobre os atos administrativos, quando o
administrador utilizar-se de seu poder discricionrio para
atingir fm diverso daquele que a lei fxou, ou seja, ao
utilizar-se indevidamente dos critrios da convenincia
e oportunidade, o agente desvia-se da fnalidade de
persecuo do interesse pblico.
Pela teoria dos motivos determinantes, os motivos
expostos pelo administrador como justifcativa para a
edio do ato associam-se validade do ato, vinculando o
prprio agente, de forma que a inexistncia ou a falsidade
dos pressupostos fticos ou legais ensejadores do ato
administrativo acabam por afetar sua prpria validade,
mesmo que o agente no estivesse obrigado a motiv-Io.
A teoria dos motivos determinantes aplica-se a todos
os atos administrativos, pois, mesmo naqueles em que a
lei no exija a obrigatoriedade de motivao, se o agente
optar por motiv-Io, no poder alegar pressupostos de
fato e de direito inexistentes ou falsos. Portanto, toda
vez que a Administrao motiva o ato administrativo,
esse somente ser vlido se os motivos expostos forem
verdadeiros.
Portanto, o ato administrativo viciado em seu motivo
deve ser anulado por desvio de fnalidade, havendo,
porm, necessidade de prova desse desvio, no bastando
mera suposio.
A teoria dos motivos determinantes consagrada pelo
Supremo Tribunal Federal, ao proclamar que pacfco
o entendimento de que a apreciao pelo judicirio
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dos pressupostos ou motivos determinantes de um ato
administrativo vinculado, como ocorre na espcie, no
importa invaso do juzo discricionrio do Poder Executivo,
no apreciar o mrito, seno o exato controle da legalidade
do ato, uma vez que, como acentua o Superior Tribunal de
justia, o controle jurisdicional do ato administrativo, para
no violar a separao dos poderes, distancia-se do critrio
poltico (mrito), cingindo-se verifcao das prescries
legais determinadas (competncia e manifestao da
vontade do agente, objeto, contedo, fnalidade e forma),
concluindo que, desde que lcitos, o critrio poltico e
razes tcnicas so estranhos prestao jurisdicional,
desde que a opo poltica esteja em conformidade com
o Direito.
No h dvidas, portanto. de que o controle jurisdicional
do ato administrativo, em face do desvio de poder no
exerccio das competncias administrativas, pode ser
realizado em confronto com os princpios constitucionais
da Administrao Pblica, como reiteradas vezes se
pronunciaram o Supremo Tribunal Federal e o Superior
Tribunal de justia, por desrespeito moralidade, por
revelar mau uso da competncia e fnalidade despojada de
superior interesse pblico, ou por fundamento inidneo.
Ressalte-se, ainda, o surgimento no direito brasileiro
da possibilidade do controle judicial, em relao aos atos
discricionrios, quando da existncia de expresses legais
que no apresentam noes precisas, tais como interesse
pblico, convenincia administrativa, ordem pblica.
Note-se que, nessas hipteses, permite-se ao Poder
judicirio defnir o real conceito dessas expresses, de
forma a substituir a defnio anteriormente dada pela
Administrao pela sua prpria defnio na hiptese de
verifcao de abusos ou arbitrariedades.
Esse controle, a nosso ver, no deve ser descartado de
plano, porm deve ser utilizado de forma absolutamente
restrita e somente quando a Administrao desviar-se de
tal forma do sentido usual da expresso que acabe por
desrespeitar o interesse pblico.
ao que se refere Maria Sylvia Zanella Di Pietro quando
diz que existem situaes extremas em que no h
dvida possvel, pois qualquer pessoa normal, diante das
mesmas circunstncias, resolveria que elas so certas ou
erradas, justas ou injustas, morais ou imorais, contrrias
ou favorveis ao interesse pblico.
Nesse caso, caber ao Poder judicirio utilizar-se do
conceito mais justo, moral e razovel. Trata-se, portanto,
de uma nova aplicao da teoria relativa ao desvio de
poder ou de fnalidade em complementao ao princpio
da razoabilidade.
No sentido da possibilidade de controle jurisdicional
do desvio de poder na anlise de requisitos subjetivos
para edio de atos governamentais - na hiptese
especfca, edio de medidas provisrias pelo Presidente
da Repblica -, o Plenrio do STF, em deciso unnime,
deferiu o pedido de medida cautelar em sede de ao
direta de inconstitucionalidade, para suspender medida
provisria, Porm, poder o Poder Judicirio ignorar o
total desrespeito, do administrador pblico, ao princpio da
efcincia na edio de atos administrativos discricionrios?
Poder, sob a histrica repetio da intangibilidade do
mrito do ato administrativo discricionrio, ignorar
a consagrao constitucional da regra de efcincia na
prestao dos servios pblicos, que, igualmente, veio
acompanhada de inmeros mecanismos constitucionais
para sua implementao? Ou, por outro lado, o Poder
Judicirio dever, da mesma maneira que evoluiu do
especfco controle da legalidade, para o controle mais
completo da legalidade e moralidade, passar a concretizar
tambm o controle do princpio constitucional da efcincia?
Entendemos no ser possvel tal inrcia do Poder
Judicirio, no exerccio de sua grave misso constitucional
de garantia da efetividade e supremacia das normas
constitucionais, que dever, nos parmetros da
razoabilidade, exercer esse controle.
5 - Administrador pblico e princpio da efcincia
A EC n 19/98 acrescentou expressamente aos princpios
constitucionais da Administrao Pblica o princpio da
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efcincia, fndando com as discusses doutrinrias e
com as jurisprudncias sobre sua existncia implcita na
Constituio Federal e aplicabilidade integral.
Dessa forma, a EC n 19/38, seguindo os passos do
direito comparado, no sentido de pretender garantir maior
qualidade na atividade pblica e na prestao dos servios
pblicos, passou a proclamar que a Administrao Pblica
direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
dever obedecer, alm dos tradicionais princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade,
tambm ao princpio da efcincia.
O administrador pblico precisa ser efciente, ou seja,
deve ser o que produz o efeito desejado, que d bom
resultado, exercendo suas atividades sob o manto da
igualdade de todos perante a lei, velando pela objetividade
e imparcialidade.
Assim, princpio da efcincia o que impe
Administrao Pblica direta e indireta e a seus agentes a
persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas
competncias de forma imparcial, neutra, transparente,
participativa, efcaz, sem burocracia e sempre em busca
da qualidade, primando pela adoo dos critrios legais
e morais necessrios para a melhor utilizao possvel
dos recursos pblicos, de maneira a evitar desperdcios e
garantir uma maior rentabilidade social.
Note que no se trata da consagrao da tecnocracia,
muito pelo contrrio, o princpio da efcincia dirige-se para
a razo e fm maior do Estado, a prestao dos servios
sociais essenciais populao, visando adoo de todos
os meios legais e morais possveis para satisfao do bem
comum.
Ressalte-se a interligao do princpio da efcincia
com os princpios da razoabilidade e da moralidade,
pois o administrador deve utilizar-se de critrios razoveis
na realizao de sua atividade discricionria e, como
salientado por Diogo de Figueiredo, deve-se considerar
como imoralidade administrativa inefcincia grosseira da
ao da Administrao Pblica.
Como destaca Tercio Sampaio Ferraz Jr., ao analisar as
novas funes da Administrao Pblica, o fundamento
tico dessa administrao intervencionista no mais a
sittliche Gesetzmiissigkeit, no sentido de uma tica de
convico, mas a moral da convenincia e da adequao,
no sentido de uma tica de resultados.
A idia de defesa do bem comum enquanto fnalidade
bsica da atuao da Administrao Pblica decorre da
prpria razo de existncia do Estado, norteando a adoo
do princpio da efcincia.
Lembremos que o princpio da efcincia, enquanto
norma constitucional, apresenta-se como o contexto
necessrio para todas as leis, atos normativos e condutas
positivas ou omissivas do Poder Pblico, servindo de fonte
para a declarao de inconstitucionalidade de qualquer
manifestao da Administrao contrria a sua plena e
total aplicabilidade. Alexander Hamilton denominava, na
clebre obra The federalist, essa supremacia constitucional
como superior obligation and validity (vinculao mais
forte).
Importante salientar que a proclamao constitucional
do princpio da efcincia pretende solucionar,
principalmente, o clssico defeito da Administrao Pblica
na prestao dos servios pblicos e do Poder Judicirio
em analisar a efcincia da administrao, anulando os
atos administrativos que frontalmente divirjam dessa
caracterstica gerencial.
Guido Santiago Tawil adverte para a grande difculdade
do Poder Judicirio em colmatar a omisso administrativa
na prestao de servios pblicos, observando a tendncia
inefcaz dos tribunais argentinos em substituir a inrcia
da administrao por uma condenao a pagamento de
indenizao, pois, como afrma o citado autor, quem acude
ante os Tribunais para conseguir que a administrao
implemente sua moradia de energia eltrica, gs ou gua
corrente, pouco estaria interessado em indenizao em
dinheiro. Persegue, pelo contrrio, ter luz e calefao,
possibilidades que no constituem luxo, mas sim servios
essenciais de toda a sociedade moderna.
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O princpio da efcincia vem reforar a possibilidade de
o Ministrio Pblico, com base em sua funo constitucional
de zelar pelo efetivo respeito dos poderes pblicos e dos
servios de relevncia pblica aos direitos assegurados
nesta Constituio, promover as medidas necessrias,
judicial e extrajudicialmente, a sua garantia (CF, art. 129,
lI).
Como decidiu o Superior Tribunal de Justia, a
Administrao Pblica regida por vrios princpios:
legalidade, impessoalidade, moral idade e publicidade
(CF, art. 37). Outros tambm evidenciam-se na Carta
Poltica. Dentre eles, o princpio da efcincia. A atividade
administrativa deve orientar-se para alcanar resultado de
interesse pblico.
Vislumbra-se, portanto, dentro dessa nova ptica
constitucional, um reforo plena possibilidade de o
Poder Judicirio (CF, art. 5, XXXV), em defesa dos direitos
fundamentais e servios essenciais previstos pela Carta
Magna, garantir a efcincia dos servios prestados pela
Administrao Pblica, inclusive responsabilizando as
autoridades omissas, pois, conforme salienta Alejandro
Nieto, analisando a realidade espanhola, quando o cidado
se sente maltratado pela inatividade da administrao e
no tem um remdio jurdico para socorrer-se, ir acudir-
se inevitavelmente de presses polticas, corrupo, trfco
de infuncia, violncias individual e institucionalizada,
acabando por gerar intranqilidade social, questionando-
se a prpria utilidade do Estado.
A utilizao do princpio da efcincia como paradigma
para confrontao do mrito do ato administrativo foi
magistralmente analisada pelo Ministro Carlos Brino, ao
declarar a constitucional idade da Resoluo antinepotismo
do Conselho Nacional de Justia, por absoluto ferimento ao
referido princpio constitucional de nomeaes de parentes
para cargos em comisso ou funes de confana (atos
administrativos discricionrios).
Como ressaltou o Ministro e professor Carlos Brino, o
mesmo de se dizer, acredito, quanto sintonia de tais
contedos com os princpios regentes de toda a atividade
administrativa do Estado, de modo especial os princpios
da impessoalidade, da efcincia e da igualdade (este,
somente omitido pelo art. 37 da Constituio porque j
proclamado na cabea do art. 5 e no inciso III do art.
19 da nossa Lei Fundamental). Em palavras diferentes,
possvel concluir que o spiritus rectus da Resoluo
do CNJ debulhar os prprios contedos lgicos dos
princpios constitucionais de centrada regncia de toda a
atividade administrativa do Estado. Princpios como [ ...
] II - o princpio da efcincia, a postular o recrutamento
de mo-de-obra qualifcada para as atividades pblicas,
sobretudo em termos de capacitao tcnica, vocao
para as atividades estatais, disposio para fazer do
trabalho um fel compromisso com a assiduidade e uma
constante oportunidade de manifestao de esprito
gregrio, real compreenso de que servidor pblico ,
em verdade, servidor do pblico. Tambm estes conceitos
passam a experimentar bem mais difcil possibilidade de
transporte para o mundo das realidades empricas, num
ambiente de projeo do domstico na intimidade das
reparties estatais, a comear pela bvia razo de que
j no se tem a necessria iseno, em regra, quando se
vai avaliar a capacitao profssional de um parente ou
familiar. Quando se vai cobrar assiduidade e pontualidade
no compareci-mento ao trabalho. Mais ainda, quando se
preciso punir exemplarmente o servidor faltoso (como
castigar na devida medida um pai, a prpria me, um flho,
um (a) esposo(a) ou companheiro(a), um (a) sobrinho(a),
enfm, com quem eventualmente se trabalhe em posio
hierrquica superior?). E como impedir que os colegas
no-parentes ou no-familiares se sintam em posio de
menos obsequioso tratamento funcional? Em suma, como
desconhecer que a sobrevinda de uma enfermidade mais
sria, um trauma psico-fsico ou um transe existencial
de membros de uma mesma famlia tenda a repercutir
negativamente na rotina de um trabalho que comum a
todos? O que j signifca a paroquial fuso do ambiente
caseiro com o espao pblico. Pra no dizer a confuso
mesma entre tomar posse nos cargos e tomar posse dos
cargos, na contra-mo do insupervel conceito de que
administrar no atividade de quem senhor de coisa
prpria, mas gestor de coisa alheia (Rui Cirne Lima).
Importante observar que a hiptese analisada pelo
STF foi de atos administrativos discricionrios - nomeao
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26
em cargos em comisso ou funes de confana -, que,
porm, deve respeito aos princpios constitucionais da
Administrao Pblica, entre eles, o princpio da efcincia.
Como j salientado por Jean Rivero, no existe um
acto administrativo inteiramente discricionrio. Designa-
se assim um acto em relao ao qual a legalidade no
impusesse condies Administrao e que, desde logo,
escaparia a qualquer controlo jurisdicional; o Conselho
de Estado deixou de admitir a existncia de tais actos a
partir do comeo do sculo XX. Com efeito, qualquer acto
est no mnimo submetido a duas condies impostas
pelo direito; uma relativa autoridade para o tomar, a
outra relativa aos fns que deve prosseguir e que no ,
necessariamente, o interesse pblico; pelos menos nestes
dois pontos a Administrao est sempre vinculada.
Dessa maneira, a coerncia dos dispositivos
constitucionais da separao de poderes (CF, art. 2)
e do princpio da efcincia (CF, art. 37, caput) estar
sempre preservada, a fm de conceder-lhe efetividade
geral (mtodo lgico), buscando a fnalidade da norma, ou
seja, pretendendo alcanar os valores por ela enunciados
- utilizao da discricionariedade administrativa com
efcincia, em busca do interesse pblico (mtodo
teleolgico), sempre dentro de uma anlise do contedo
da norma dentro da idia de unidade do ordenamento
jurdico, uma vez que os diversos preceitos convivem de
maneira harmnica dentro de um sistema constitucional
(mtodo sistemtico).
6 - Concluso
O controle jurisdicional dos atos administrativos
discricionrios dever ser realizado tendo como parmetros
os princpios constitucionais da Administrao Pblica,
inclusive, o princpio da efcincia, em especial em seu
sentido de direcionamento da atividade e dos servios
pblicos efetividade do bem comum, pois a Constituio
Federal prev no inciso IV do art. 3 que constitui um
dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas
de discriminao.
Repita-se, porm, que no cabero ao Poder Judicirio
o planejamento e a execuo das polticas pblicas, nem
tampouco a edio dos conseqentes atos administrativos
discricionrios de implantao dessas medidas, mas, sim, o
controle jurisdicional de eventuais abusos praticados pelo
administrador pblico que ignore o princpio constitucional
da efcincia.
Esse controle jurisdicional dever pautar-se pelo
princpio da razoabilidade, que pode ser defnido como
aquele que exige proporcionalidade, justia e adequao
entre os meios utilizados pelo Poder Pblico, no exerccio
de suas atividades, inclusive as discricionrias, e os fns por
ela almejados, levando-se em conta critrios racionais e
coerentes.
Ao legislador ordinrio e ao intrprete, em especial
s autoridades pblicas dos Poderes Judicirio, Executivo
e Legislativo e da Instituio do Ministrio Pblico,
esse objetivo fundamental dever servir como vetor de
interpretao, seja na edio de leis ou atos normativos,
seja na edio de atos administrativos vinculados ou
discricionrios.
http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/1099/
A-atuacao-do-Principio-da-Efciencia
http://gapextrema.com.br/biblioteca/outros/principios.pdf
http://jus.com.br/revista/texto/4369/o-conceito-juridico-
do-principio-da-efciencia-da-administracao-publica
Aula 12 - Princpio da Motivao
Novo exame do conceito deste elemento especfco
do ato administrativo, qual seja, o motivo, a defnio
do Prof. Celso Antonio Bandeira de Mello se destaca por
sua objetividade: motivo, como se sabe, a situao de
direito ou de fato que autoriza ou exige a prtica do ato.
Os motivos so as circunstncias de fato ou de
direito que, em cada caso, determinam a edio do ato
administrativo e constituem a fnalidade do ato.
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Os motivos do ato administrativo, portanto, constituem
o suporte ftico da existncia do ato administrativo.
De um lado, encontram-se os motivos de fato, que
fornecem a possibilidade material de o ato existir. a
realidade material que permite ao ato sua existncia.
Por outra abordagem, podemos afrmar que os motivos
de direito, ou motivos legais do ato, do validade ao
procedimento administrativo tal como ele venha a ser
praticado.
Todo ato administrativo deve nascer a partir da
ocorrncia de um fato do mundo real que encontra
adequao em determinada norma legal.
A validade do ato vai depender da perfeita adequao
do motivo de fato ao motivo legal.
Os motivos so elementos exteriores ao agente que
pratica o ato, visto que se encontram na lei (motivo legal)
ou se encontram na realidade emprica (motivo de fato).
O componente subjetivo do ato administrativo um
elemento interior do agente. Segundo ensina o Prof Celso
Antonio Bandeira de Mello , corresponde ao intento, ao
propsito do agente, sua fnalidade subjetiva, pessoal.
O fato concreto dever estar previsto na lei, signifcando
que o motivo de fato est previsto na norma jurdica.
Por derradeiro, conforme preciosos ensinamentos de
Dirley da Cunha Junior (Curso de Direito Administrativo. 9.
ed. Bahia:Podivm, 2010. p.51):
Princpio da Motivao
O princpio constitucional em tela se traduz na exigncia
de que todos os atos e decises da Administrao Pblica
sejam fundamentados.
Cumpre, em esclarecimentos preliminar, no confundir
motivao com o motivo do ato. Motivo um dos elementos
ou requisitos de todos ato administrativo, que consiste na
situao de fato ou de direito que autoriza ou determina a
edio do ato. Motivao a revelao ou exteriorizao
formal do motivo, integrando a prpria forma do ato
administrativo (que, na praxe administrativa, vem sob a
forma de considerandos que antecedem a deciso de
expedir o ato). Isso porque, a motivao consiste na
exposio, por escrito (que a forma do ato), do motivo
do ato administrativo.
No Estado Democrtico de Direito no se concebe ato
administrativo sem motivao. A exigncia de motivao
est expressa na Constituio Federal de 1988 para as
decises judiciais e administrativas do Poder Judicirio, em
razo do exposto no art. 93, incisos IX e X, respectivamente.
E como bem anota Lcia Valle Figueiredo, se quando o
Judicirio exerce funo atpica a administrativa deve
motivar, como conceber esteja o administrador desobrigado
da mesma conduta? A Lei 9.784/99 abrigou, de forma
expressa, no art. 2, caput, o princpio da motivao como
princpio da Administrao Pblica. Assim, segundo a Lei
em tela, nos processos administrativos sero observados,
entre outros, os critrios de indicao dos pressupostos de
fato e de direito que determinarem a deciso.
Segundo o art. 50 da referida lei, impe-se a motivao
dos atos administrativos, com indicao dos fatos e dos
fundamentos jurdicos, quando neguem, limitem ou afetem
direitos ou interesses; imponham ou agravem deveres,
encargos ou sanes; decidam processos administrativos
de concurso ou seleo pblica; dispensem ou declarem
a inexigibilidade de processo licitatrio; decidam recursos
administrativos; decorram de reexame de ofcio; deixem
de aplicar jurisprudncia frmada sobre a questo ou
discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios
ofciais e importem anulao, revogao, suspenso ou
convalidao de ato administrativo.
A motivao deve ser explcita, clara e congruente,
podendo consistir em declarao de concordncias com
fundamentos de anteriores pareceres, informaes,
decises ou propostas, que, neste caso, sero parte
integrante do ato.
Nestes termos, a motivao necessria para todo e
qualquer ato administrativo, sendo exigida tanto nos atos
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vinculados quanto nos atos discricionrios. Em certos atos
vinculados a simples meno do fato e da regra de Direito
a ser aplicada pode ser sufciente, por estar implcita a
motivao, uma vez que nos atos vinculados os motivos j
vm expressados na lei, de modo que a aplicao desta
quase automtica. Nos atos discricionrios, ante os quais
a Administrao goza de relativa liberdade de escolha,
inclusive quanto aos motivos, apesar desta envolver
mrito administrativo, haver, com maior razo ainda,
necessidade de motivao.
Tem-se entendido que satisfaz a exigncia da motivao
se, a esse ttulo, o ato praticado em razo do que consta
no processo administrativo ou com apoio em determinado
parecer. Nessas situaes, o contedo do processo e
as concluses do parecer constituem a motivao dos
respectivos atos (STJ, DJU de 06.03.95).
Enfm, via de regra, o ato administrativo deve ser sempre
motivado, pouco importando que ele seja discricionrio ou
vinculado. A motivao pode ser prvia ou contempornea
expedio do ato.
Contudo, a prpria Constituio abre algumas
excees ao princpio da motivao obrigatria dos atos
administrativos: os cargos em comisso, por exemplo,
so de livre nomeao e exonerao; ou seja, o ato de
exonerao do servidor pblico de um cargo em comisso
ou de uma funo de confana no precisa ser motivado.
Entretanto, se o administrador motiva qualquer destes
atos, ele estar vinculado ao motivo, em face da aplicao
da teoria dos motivos determinantes.
A teoria dos motivos determinantes implica para a
Administrao Pblica a total vinculao com os motivos
que apresenta para a prtica do ato, de tal sorte que,
inexistentes os motivos, expe-se o ato invalidao.
Assim, em razo do princpio da motivao, a
Administrao Pblica deve fundamentar os atos que
expede e revelar os motivos que ensejaram a sua atuao.
J em decorrncia da teoria dos motivos determinantes,
a Administrao Pblica est vinculada e adstrita aos
motivos que indica. O que signifca que no basta motivar
ou fundamentar o ato ou a deciso administrativa. mister,
ademais, que o motivo que ensejou a edio do ato ou da
deciso exista e seja idneo.
Constitucionais Implcitos
Princpio da Finalidade
O resultado fnal de todos os atos da Administrao
Pblica o interesse pblico, isso obriga que todo
administrador da coisa pblica, ao se utilizar de suas
competncias, colocadas a seu encargo, o faa em rigorosa
obedincia fnalidade desta, estando impedido de buscar
outro objetivo ou de pratic-lo no interesse pessoal ou de
terceiros.
O princpio da fnalidade probe a prtica de ato
administrativo sem convenincia para a Administrao ou
desamparado do interesse pblico, objetivando unicamente
satisfazer interesses particulares ou de terceiros, por
benesses ou perseguio dos agentes estatais, sob a
forma de desvio de fnalidade.
O princpio da fnalidade pode ser entendido sob duas
formas a fnalidade geral, aquela prevista em todas as
normas em geral (leis) e a fnalidade especial, aquela a
qual a norma em concreto esteja dando execuo.
Em qualquer dos casos, esto sujeitos ao controle
Judicial, uma vez que o descumprimento ao princpio da
fnalidade contamina o ato administrativo, tornando-o, em
decorrncia ilegal.
Ler na ntegra o Recurso de Revista indicado.
Resumo: Recurso de Revista - Desero do Recurso
Ordinrio - Custas Processuais - Darf Eletrnico -
Requisitos Para Preenchimento - Princpio da Finalidade
Relator(a): Maria Cristina Irigoyen Peduzzi
Julgamento: 22/08/2007
rgo Julgador: 3 Turma,
Publicao: DJ 14/09/2007.
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principio-da-fnalidade
Aula 14 - Princpio da Razoabilidade
O Administrador Pblico, ao atuar no exerccio da
discricionaridade, ter que faz-lo obedecendo a critrios
baseados no equilbrio racional, dentro de um senso
de pessoas normais e vinculadas s fnalidades que
determinaram a concesso da competncia exercida.
A forma legal, oferecendo uma discrio para a deciso
administrativa, o faz para que sejam seguidos critrios de
oportunidade e convenincia, entretanto, no caso concreto,
essa liberdade reduzida, pois os fatos direcionam a
deciso do administrador para a melhor soluo.
A razoabilidade limita a atuao dos administradores
pblicos, impedindo a edio de atos tidos como inteis,
desproporcionais aos objetivos almejados e at mesmo
desvantajosos do ponto de vista econmico.
O princpio da razoabilidade busca em si a edio de
atos baseados em bom senso, moderao e adequados,
a com o intuito de promover os fns desejados pela
Administrao Pblica.
Ler Apelao com Reviso do TJSP.
TJSP - Apelao Com Reviso: CR 6674995900 SP
Relator(a): Barreto Fonseca
rgo Julgador: 7 Cmara de Direito Pblico
Publicao: 09/10/2008
principio-da-razoabilidade
Aula 15 - Princpio da Igualdade
A igualdade de todos diante da Administrao
princpio de mxima relevncia, que decorre do preceito
constitucional da igualdade dos administrados, segundo o
qual estes esto perante a Administrao em situao de
equiparao, vedados quaisquer privilgios ou distines.
A Constituio Federal veemente nesse ponto,
pois confere a igualdade perante a lei, sem distines
de qualquer natureza. Assim, no se justifca qualquer
discriminao promovida pela Administrao direta ou
indireta, em detrimento de eventual licitante.
Concluindo, o princpio da igualdade no permite que
se tratem desigualmente os iguais nem igualmente os
desiguais. Isso equivale a dizer que o tratamento isonmico
s aplicvel entre aqueles que se encontram na mesma
situao ou condio jurdica, devendo os dspares ser
tratados conforme suas peculiares condies.
Como forma de aprofundar os estudos sobre a
matria, conveniente acompanhar os ensinamentos do
ilustre professor Dirley da Cunha Junior (Curso de Direito
Administrativo. 9. ed. Bahia:Podivm, 2010):
Princpio da Igualdade dos Administrados face
a Administrao Publica
A Administrao Pblica, como j observado em outra
oportunidade, deve agir com impessoalidade porquanto
destinada a promover o bem comum e a acolher indistinta
e objetivamente os interesses de toda a coletividade.
Nesse passo, todos os cidados-administrados,
enquanto destinatrios da atuao administrativa, devem
ser tratados igualmente na medida em que se igualem.
Cuida-se da aplicao, no Direito Administrativo, do velho
postulado aristotlico de que todos devem ser tratados
igualmente na medida em que se igualem e desigualmente
na medida em que se desigualem.
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O princpio da igualdade um postulado bsico da
democracia. Signifca que todos merecem as mesmas
oportunidades, sendo defeso privilgios e perseguies.
O princpio da isonomia, portanto, interdita tratamento
desigual s pessoas iguais. As Constituies do mundo
civilizado prescrevem que todos so iguais perante a lei,
abraando a chamada igualdade formal, que determina
que tanto o legislador quanto o aplicador da lei trate
igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na
medida em que se desigualem.
O postulado da igualdade fgura como o primeiro e
mais importante limite a discricionariedade legislativa. A
Lei no deve ser fonte de privilgios ou perseguies, mas
instrumento regulador da vida social que necessita tratar
eqilativamente todos os cidados. Este o contedo
poltico-ideolgico absorvido pelo princpio da isonomia e
juridicizado pelos textos constitucionais em geral, ou de
todo modo assimilado pelos sistemas normativos vigentes.
O principio magno da igualdade compreende, portanto:
a) A igualdade perante a lei Deve-se aplicar igualmente
a lei, mesmo que crie uma desigualdade. Dirigida aos
aplicadores da lei.
b) A igualdade na lei Nas normas jurdicas no
pode haver distines que no sejam autorizadas pela
Constituio. Dirigida aos legisladores e aplicadores da lei.
Rousseau viu, na espcie humana, duas modalidades
de desigualdade. Uma desigualdade natural ou fsica,
imposta pela natureza, consistente na distino das
idades, da sade, das foras do corpo e das qualidades do
esprito ou da alma. E uma desigualdade moral ou poltica,
decorrente de convenes estabelecidas ou autorizadas
pelo consentimento dos homens, e que consiste nos
diferentes privilgios que alguns gozam em detrimento de
outros, como serem mais ricos, mais importantes e mais
poderosos.
Rousseau, no seu discurso sobre a origem e os
fundamentos da desigualdade entre os homens, vai
apontar o momento em que a natureza foi substituda pela
lei e, conseqentemente, a partir de quando o homem,
outrora livre, passou a sofrer distines.
Conclui que a desigualdade, sendo quase nula no
estado de natureza, extrai sua fora e seu crescimento do
desenvolvimento de nossas faculdades e dos progressos
do esprito humano e torna-se enfm estvel e legtima
pelo estabelecimento da propriedade e das leis. Conclui-se
ainda que a desigualdade moral, autorizada unicamente
pelo direito positivo, contrria ao direito natural todas
as vezes em que no coexiste, na mesma proporo,
com a desigualdade fsica; distino que determina
sufcientemente o que se deve pensar a esse respeito da
espcie de desigualdade que reina entre todos os povos
policiados, j que claramente contra a lei da natureza,
seja qual for a maneira por que a defnamos, uma criana
mandar num velho, um imbecil conduzir um homem sbio
e um punhado de gente regurgitar de superfuidades
enquanto a multido esfaimada carece do necessrio
Essas formulaes genricas, entretanto, no so
sufcientes para defnir quais os critrios legtimos que
autorizam, sem mcula isonomia, distinguir pessoas e
situaes em grupos apartados para fns de tratamentos
jurdicos diversos. Como as leis nada fazem seno
discriminar situaes para submete-las regncia de tais
ou quais regras sendo esta mesma sua caracterstica
funcional preciso indagar quais as discriminaes
juridicamente intolerveis Vale dizer, quais os limites
legais de discriminar?
O fato de a lei, s por si, conter algum fator de
discrmen, qualquer que seja ele, no sufciente para se
considerar ofendida a clusula da igualdade. As leis podem
discriminar. Alis, o que mais fazem, como acentuado
acima. Contudo, as discriminaes legais, segundo leciona
Celso Antnio Bandeira de Mello, s se coadunam com o
dogma da igualdade se existir uma pertinncia lgica entre
a distino inserida na lei e o tratamento distintivo dela
conseqente. Por exemplo, uma lei que limita s mulheres
(fator de discriminao) o acesso ao cargo pblico de
policial feminino (tratamento discriminador). Decerto,
na hiptese, dvida na remanesce de que h evidente
correlao ou pertinncia lgica entre a desigualdade legal
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(s as mulheres, e no os homens) e o tratamento desigual
decorrente (ocupar cargo pblico de policial feminino).
necessrio, todavia, que essa correlao no seja
incompatvel com interesses prestigiados na Constituio.
Assim, consoante sintetiza Celso Antnio Bandeira de
Mello, para poder se identifcar o desrespeito isonomia,
tem-se que investigar, de um lado, aquilo que adotado
como critrio discriminatrio; de outro lado, cumpre verifcar
se h justifcativa racional, isto , fundamento lgico, para,
vista do trao desigualador acolhido, atribuir o especfco
tratamento jurdico construdo em funo da desigualdade
proclamada. Finalmente, impende analisar se a correlao
ao fundamento racional abstratamente existente , in
concreto, afnado com os valores prestigiados no sistema
normativo constitucional .
S a apreciao conjunta desses aspectos que
permite a anlise correta do problema.
Aula 16 - Princpio da Probidade
Administrativa
princpio que est intimamente ligado conduta
tica do administrador pblico, sem o qual o ato pblico
no tem legitimidade. Pode caracterizar-se improbidade a
prtica, pelo agente pblico, de ato irregular ou ilegal, que
viole os princpios bsicos da licitao.
Para Celso Antonio Bandeira de Mello
8
:
O princpio da probidade administrativa
sujeita a licitao a padres de moralidade, no
que se inclui, evidentemente, no s a correo
defensiva dos interesses de quem promove, mas
tambm as exigncias de lealdade e boa f entre
Administrao e licitantes. Da que a utilizao
de artifcios, expedientes ou subterfgios que
difcultem ou embaracem o exerccio de direitos
dos participantes confgura comportamento
invlido.
Deduz-se, portanto, que a probidade administrativa
est atrelada a padres de moralidade que conduzem o
procedimento licitatrio, na relao entre a Administrao
e licitantes, que, se inobservados, podem ensejar a
anulao do ato.
Por fm, em sentido contrrio temos a improbidade
administrativa, que bvio a manifestao contrria ao
primado acima, vejamos o extrato de trabalho monogrfco
do Prof. Clio Egidio da Silva sobre Lei de Improbidade
Comentada:
A expresso improbidade administrativa foi
inserida, pela primeira vez, no texto constitucional
na Carta Magna de 1988, em seus arts, 15, V, e
37, 4.
O art. 15 da CF, ao proclamar que vedada
a cassao de direitos polticos, elenca as
hipteses de privao defnitiva (perda) ou
temporria (suspenso) destes.
A perda dos direitos polticos dar-se- nos
casos de cancelamento da naturalizao por
sentena transitada em julgado (I) e recusa de
cumprir obrigao a todos imposta ou prestao
alternativa (escusa de conscincia IV)
A suspenso dos direitos polticos, por sua
vez, ocorrer to-somente nas hipteses de
incapacidade civil absoluta (II), condenao
criminal transitada em julgado, enquanto
durarem seus efeitos (III) e improbidade
administrativa (V).
O 4 do art. 37 da CF, que trata das
disposies gerais sobre a Administrao
Pblica, estabelece:
Os atos de improbidade administrativa
importaro a suspenso dos direitos polticos, a
8
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. op. cit., p.83.
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32
perda da funo pblica, a indisponibilidade dos
bens e o ressarcimento ao errio, na forma e
gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao
penal cabvel.
A improbidade administrativa, sinnimo jurdico de
corrupo e malversao administrativas, exprime o
exerccio da funo pblica com desconsiderao aos
princpios constitucionais expressos e implcitos que regem
a Administrao Pblica .
Improbidade administrativa mais que mera atuao
desconforme com a singela e fria letra da lei. conduta
denotativa de subverso das fnalidades administrativas,
seja pelo uso nocivo (ilegal e imoral) do Poder Pblico,
seja pela omisso indevida de atuao funcional, seja
pela inobservncia dolosa ou culposa das normas legais.
Decorre tanto da desonestidade e da deslealdade, quanto
da inidoneidade ou da incompetncia do agente pblico
no desempenho de suas atividades funcionais.
Revela-se a improbidade administrativa no emprego da
negociata na gesto pblica, que vai desde auferimento
do administrador ou de terceiro de ganhos patrimoniais
ilcitos, concesso de favores e privilgios ilegais,
exigncia de propinas, mesmo para atendimento de
pedidos legtimos de particulares, desvio ou aplicao
ilegal de verbas pblicas, bem como exerccio deturpado
ou inefciente das funes pblicas com afronta acintosa
aos princpios constitucionais que as regem.
Wallace Paiva Martins Jnior destaca:
Improbidade administrativa, em linhas
gerais, signifca servir-se da funo pblica para
angariar ou distribuir, em proveito pessoal ou para
outrem, vantagem ilegal ou imoral, de qualquer
natureza, e por qualquer modo, com violao aos
princpios e regras presidentes das atividades
na Administrao Pblica, menosprezando os
valores do cargo e a relevncia dos bens, direitos,
interesses e valores confados sua guarda,
inclusive por omisso, com ou sem prejuzo
patrimonial. A partir desse comportamento,
desejado ou fruto de incria, desprezo, falta de
precauo ou cuidado, revelam-se a nulidade
do ato por infringncia aos princpios e regras,
explcitos ou implcitos, de boa administrao e o
desvio tico do agente pblico e do benefcirio
ou partcipe, demonstrando a inabilitao moral
do primeiro para o exerccio de funo pblica.
Ningum ignora que elevado o grau de improbidade
na gesto da coisa pblica. E a atuao depravada, nociva
e inepta de agentes pblicos o principal fator impede
da melhoria da qualidade de vida dos brasileiros e do
desenvolvimento harmnico e sustentado do pas.
Os malefcios causados pela improbidade administrativa
so graves e inmeros. De forma no exaustiva, anoto os
seguintes:
1. Depauperao do patrimnio pblico;
2. Comprometimento da efcincia de atuao dos
Poderes do
Estado;
3. Gerao de falsos conceitos de administrao, de
agente pblico e de impunidade;
4. Descrdito dos ocupantes de funes pblicas;
5. Enriquecimento ilcito de autoridades e particulares
apaniguados em detrimento da qualidade, economia e
efcincia dos servios pblicos;
6. Inverso de prioridades pblicas pelo trfco de
infuncias;
7. Ampliao das desigualdades sociais;
8. Aumento da dvida pblica, com o desequilbrio
entre receitas e despesas.
Em sntese, o estigma da improbidade obsta o
desenvolvimento humano e material da Nao, impedindo
a melhoria da gesto pblica e, conseqentemente, as
condies globais mnimas de vida da populao.
Diante do exposto, possvel conceituar a improbidade
administrativa do agente pblico: toda conduta ilegal
(corrupta, nociva ou inepta) do agente pblico , dolosa
ou culposa, no exerccio (ainda que transitrio ou sem
remunerao) de funo, cargo, mandato ou emprego
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33
pblico, com ou sem participao (auxilio, favorecimento
ou induo) de terceiro, que ofende os princpios
constitucionais (expressos e implcitos) que regem a
Administrao Pblica .
Nesse contexto, a improbidade administrativa
constitui violao ao princpio constitucional da probidade
administrativa, isto , ao dever do agente pblico de atuar
sempre com probidade (honestidade, decncia, honradez)
na gesto dos negcios pblicos.
No dizer de Marcello Caetano, ao abordar o dever de
probidade:
o funcionrio deve servir administrao
com honestidade, procedendo no exerccio de
suas funes sempre no intuito de realizar os
interesses pblicos, sem aproveitar os poderes
ou facilidades delas decorrentes em proveito
pessoal ou de outrem a quem queira favorecer.
Com razo, pois Fbio Medina Osrio afrma:
Mais especifcamente, a improbidade decorre
da quebra do dever de probidade administrativa
, que descende, diretamente, do princpio da
moralidade administrativa, traduzindo dois
deveres fundamentais aos agentes pblicos:
honestidade e efcincia funcional mnima.
Da decorre a idia de que improbidade revela
violao aos deveres de honestidade lato sensu
e efcincia profssional em sentido amplo.
mprobo o agente desonesto, tanto que se fala,
de modo pouco tcnico, em lei anticorrupo
(terminologia impregnada de contedo do direito
penal ), indicando-se que a falta de honestidade
causa de improbidade; mas tambm mprobo
o agente incompetente, aquele que, por culpa,
viola comandos legais, causando leso ao
errio, demonstrando inefcincia intolervel no
desempenho de suas funes.
Improbidade Administrativa , pois, no o sinnimo
de mera ilegalidade administrativa, mas de ilegalidade
qualifcada pela imoralidade, m-f ou falta de probidade
do agente pblico no exerccio de funo pblica.
Assim, o devido enquadramento de ato administrativo
ilegal em ato de improbidade administrativa, disciplinado
na Lei de Improbidade Administrativa, Lei n 8.429, de 2-6-
1992, depende da culpabilidade do agente pblico que o
praticou. Vale dizer, a sua ao ou omisso funcional ilcita
deve ter origem em vontade contrria ao dever (dolo) ou
manifesta conduta desidiosa, oposta ao dever, da qual
resulta previsvel leso efetiva ao Errio (culpa), violando,
assim, o administrador, o trato tico da coisa pblica.
http://www.fapepi.pi.gov.br/novafapepi/ciencia/
documentos/O%20agente%20p%FAblico%20
e%20a%20probidade%20administrativa.pdf
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_
link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11608
Aula 17 - Princpio do Contraditrio e da
Ampla Defesa
Uma vez instaurado o procedimento contencioso
administrativo, impossvel divorcia-lo dos ditames
constitucionais preconizados no artigo 5, LV da
Constituio Federal que assegura a todos os litigantes em
processo administrativo o contraditrio e a ampla defesa.
Segundo Celso Ribeiro Bastos.
Por ampla defesa deve-se entender o
asseguramento que feito ao ru de condies
que lhe possibilitem trazer para o processo todos
os elementos tendentes a esclarecer a verdade.
por isso que ela assume mltiplas direes,
ora se traduzindo na inquirio de testemunhas,
ora na designao de uma defensor dativo, no
importando, assim as diversas modalidades, em
um primeiro momento.
por isso que a defesa ganha um carter necessariamente
contraditrio. pela afrmao e negao sucessivas que
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a verdade ir exsurgindo nos autos. Nada poder ter valor
inquestionvel ou irrebatvel. A tudo de ser assegurado o
direito do ru de contraditar, contradizer, contraproduzir
e at mesmo de contra-agir processualmente. Ligado
historicamente ao direito penal, o direito ampla defesa e
o contraditrio, hoje, por fora do novo texto trata-se de
uma garantia aos acusados em geral.
O contedo da defesa consiste em o ru ter iguais
possibilidades s conferidas ao autor para repelir o que
contra ele associado.
Essa igualizao no pode ser absoluta porque autor e
ru so coisas diferentes. Uma mesma faculdade conferida
a um e a outro poderia redundar em extrema injustia.
A prpria posio especfca de cada um j lhes confere
vantagens e nus processuais. O autor pode escolher
o momento da propositura da ao. Cabe-lhe, pois, o
privilgio da iniciativa e obvio que esse privilgio no
pode ser estendido ao ru, que h de acat-la e a ele
submeter-se. Da a necessidade de a defesa poder propiciar
meios compensatrios da perda da iniciativa.
A ampla defesa visa, pois, a restaurar um princpio
de igualdade entre as partes que so essencialmente
diferentes.
A ampla defesa s estar plenamente assegurada
quando uma verdade tiver iguais possibilidades de
convencimentos do magistrado, quer seja ela alegada pelo
autor, quer pelo ru.
O contraditrio, por sua vez, se insere dentro da ampla
defesa. Quase que com ela se confunde integralmente na
medida em que uma defesa hoje em dia no pode ser seno
contraditria. O contraditrio , pois, a exteriorizao da
prpria defesa. A todo ato produzido caber igual direito
da outra parte de opor-lhe ou de dar-lhe a verso que lhe
convenha, ou ainda de fornecer uma interpretao jurdica
diversa daquela feita pelo autor.
Da o carter dialtico do processo que caminha
atravs de contradies a serem fnalmente superadas
pela atividade sintetizada do juiz.
Entende Diogenes Gasparini
9
: Ampla defesa, consiste
em se reconhecer ao acusado o direito de saber que est
e por que est sendo processado; de vistas do processo
administrativo disciplinar para apresentao de sua defesa
preliminar; de indicar e produzir as provas que entender
necessrias sua defesa; de ter advogado quando
for economicamente insufciente; de conhecer com
antecedncia a realizao de diligncias e atos instrutrios
para acompanh-los; de perguntar e reperguntar; de
oferecer a defesa fnal; de recorrer, para que prove sua
inocncia ou diminua o impacto e os efeitos da acusao.
Contraditrio ou contrariedade: o princpio que
exige que em cada passo do processo as partes tenham
a oportunidade de apresentar suas razes e suas provas,
implicando, pois, a igualdade entre as partes. Celso
Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins dizem que A todo
ato produzido caber igual direito da outra parte de opor-
se-lhe ou dar-lhe a verso que lhe convenha ou ainda de
fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita
pela outra. Da o carter dialtico do processo que caminha
atravs de contradies a serem fnalmente superadas
pela atividade sintetizada do juiz.
Esse direito outorgado pela Carta Magna no estaria
salvaguardado, caso no houvesse a previso de controle
interno dos atos administrativos. Esse controle se revela por
meio da possibilidade de reexame da deciso por superior
hierrquico. Isto a deciso alcanada, no contencioso
administrativo, poder, sempre, ser revista pelo superior
hierrquico, numa segunda instncia administrativa. As
instncias administrativas devero estar previstas em ato
normativo, para que o administrado ou o interessado,
conforme o caso, possa delas lanar mo, ao deparar com
uma deciso contrria aos seus interesses.
9
GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. p.574 e 575.
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Aps analisarmos os princpios constitucionais do
contraditrio e a ampla defesa do ponto de vista de vrios
autores, podemos ento compreender a sua importncia e
os benefcios que trouxeram estas inovaes, estendendo
para o processo administrativo, alargando as bases das
garantias, propiciando alcanar o Estado de Direito,
conforme previsto no Prembulo da Constituio Federal.
http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2515
principio-do-contraditorio
Aula 18 - Princpio da continuidade
Toda a atividade administrativa est voltada para
o atendimento, em primeiro lugar dos interesses da
coletividade, ou da sociedade, assim sendo, estas no
podem sofrer qualquer tipo de interrupo, isto , devem
ser contnuas, no prejudicando a sociedade.
O princpio da continuidade est alicerado na prpria
atividade desenvolvida pela administrao, em prol de
toda a sociedade.
O princpio da continuidade tambm a base de
vrios institutos jurdicos aplicveis no mbito interno
da prpria administrao, tal como, a substituio de
funo, a suplncia, a interinidade de chefa de servios
ou reparties.
No obstante ao princpio da continuidade, devemos
lembrar a possibilidade de greve dos funcionrios pblicos,
uma vez que a Constituio Federal assegura este direito
no artigo 37, inciso VII: o direito de greve ser exercido
nos termos e nos limites defnidos em lei especfca.
O direito de greve s no aplicvel aos militares da
Unio ou dos Estados, conforme o preconizado no artigo
142, inciso IV: ao militar so proibidas a sindicalizao e
a greve.
Para fns prticos vejam no quadro abaixo que a
legislao infra-constitucional cita sobe o assunto sobre
continuidade, notadamente ou so servios pblicos
executados pela Administrao Direta ou por concesso :
O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo
22, assegura ao consumidor que os servios essenciais,
devem ser contnuos, caso contrrio, aos responsveis,
caber indenizao.
O referido cdigo, no diz quais seriam esses servios
essenciais. Pode-se usar por analogia, o artigo 10 da lei
7783/89, que enumera os servios que seriam considerados
essncias:
Art. 10 So considerados servios ou
atividades essenciais:
I - tratamento e abastecimento de gua;
produo e distribuio de energia eltrica, gs
e combustveis;
II - assistncia mdica e hospitalar;
III - distribuio e comercializao de
medicamentos e alimentos;
IV - funerrios;
V - transporte coletivo;
VI - captao e tratamento de esgoto e lixo;
VII - telecomunicaes;
VIII - guarda, uso e controle de substncias
radioativas, equipamentos e materiais nucleares;
IX - processamento de dados ligados a
servios essenciais;
X - controle de trfego areo;
XI - compensao bancria.
http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/1616/Principio-
da-continuidade-do-servico-publico-e-o-direito-de-greve
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Aula 19 - Princpio da auto-
executoriedade
Os atos administrativos, pelo Princpio da auto-
executoriedade, so colocados em prtica pela prpria
administrao, sem a necessidade da interveno de
qualquer outro Poder para tanto.
Algumas justifcativas procuram explicar essa
caracterstica dos atos e decises administrativas, entre
elas a necessidade de no retardar o atendimento dos
interesses da coletividade em face de interesses diversos;
a presuno de legalidade que prpria de todos os atos e
medidas administrativas, notadamente dos atos derivados
do Poder de Polcia do Estado.
As liminares no mandado de segurana, na ao
popular, na ao civil pblica e nas cautelares, servem
de contraponto aos atos e medidas da Administrao,
colocados em prtica de imediato, pela prpria
Administrao, visando impedir que direitos sofram danos
irreparveis.
Vejam a deciso do TJDF, sobre o assunto:
Resumo: Poder de Polcia. Auto-
executoriedade. Direito a Defesa Prvia.
Relator(a): FERNANDO HABIBE
rgo Julgador: 3 Turma Cvel
Publicao: DJU 17/05/2005 Pg. : 134
http://pt.scribd.com/doc/52616179/Direito-
administrativo-principios-constitucionais-adm
Aula 20 - Princpio da autoridade
administrativa
Segundo Odete Medauar, em seu livro Direito
Administrativo Moderno, editora RT, 7 ed. 2003: Em
virtude desse princpio, a Administrao deve zelar pela
legalidade de seus atos e condutas e pela adequao dos
mesmos ao interesse pblico. Se a administrao verifcar
que atos e medidas contm ilegalidades, poder anul-los
por si prpria, se concluir no sentido da inoportunidade e
inconvenincia, poder revog-los.
Essa a diretriz consolidada na Smula 473 do STF:
A Administrao pode anular seus prprios atos, quando
eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles
no se originam direitos; ou revoga-los, por motivo de
convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos
adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao
judicial.
Aula 21 - Princpio da Obrigatoriedade
do Desempenho da Atividade
Administrativa
Sobre o tema conveniente consignar as lies de
Dirley da Cunha Junior (Curso de Direito Administrativo. 9.
ed. Bahia:Podivm, 2010):
A atividade administrativa, enquanto
funo estatal destinada a atender concreta
e imediatamente as necessidades coletivas e
a proporcionar o bem estar comum e geral
da comunidade, constitui um dever para a
Administrao Pblica.
Nesse passo, o desempenho da funo ou
atividade administrativa obrigatrio em razo
da legalidade que conforma toda a atuao
da Administrao Pblica. Assim, no dispe a
Administrao da liberdade de no atuar, pois
sempre dever agir, para exercer a funo que
lhe compete na gesto do interesse pblico.
No h, portanto, liberdade quanto ao se
da atuao, mas to somente quanto ao como
da ao. Ou seja, a Administrao Pblica deve
sempre agir quando houver uma imposio
legal para sua atuao. Contudo, relativamente
ao como agir ela goza de relativa liberdade
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para decidir, dentro dos limites legais, a melhor
maneira de bem atender ao interesse coletivo..
principio-da-obrigatoriedade
Aula 22 - Princpio da Continuidade dos
Servios Pblicos
um dever da Administrao Pblica no s prestar os
servios pblicos, mas disponibiliz-los ao administrados
continuadamente, sem interrupes.
Este princpio impede a interrupo na prestao dos
servios pblicos, que, enquanto importante e essencial
atividade administrativa, no podem sofrer soluo de
continuidade. Cuida-se o princpio em comento de um
desmembramento do princpio da obrigatoriedade do
desempenho da atividade administrativa. (Dirley da
Cunha Junior, in Curso de Direito Administrativo. 9. ed.
Bahia:Podivm, 2010).
http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/1616/Principio-
da-continuidade-do-servico-publico-e-o-direito-de-greve
http://www.artigos.com/artigos/sociais/direito/principio-
da-continuidade-no-servico-publico-1471/artigo/
Direito de greve e servios essenciais
http://www.viajus.com.br/viajus.php?pagina=a
rtigos&id=2486&idAreaSel=8&seeArt=yes
Aula 23 - Princpio da Segurana Jurdica
O valor segurana jurdica consagrado por vrios
outros princpios: direito adquirido, ato jurdico perfeito,
coisa julgada, irretroatividade da lei, entre outros.
Este princpio enaltece a idia de proteger o passado
(relaes jurdicas j consolidadas) e tornar o futuro
previsvel, de modo a no infigir surpresas desagradveis
ao administrado. Visa proteo da confana e a garantia
da certeza e estabilidade das relaes ou situaes
jurdicas.
A Lei n 9.784/99, no art. 2, caput, tambm prev
a segurana jurdica como princpio da Administrao
Pblica. Ademais, em conformidade com o pargrafo
nico desse art. 2, nos processos administrativos sero
observados, entre outros, os critrios de interpretao
da norma administrativa da forma que melhor garanta
o atendimento do fm pblico a que se dirige, vedada
aplicao retroativa de nova interpretao. (Dirley da
Cunha Junior, in Curso de Direito Administrativo. 9. ed.
Segurana Jurdica
Vejam o comentrio feito pelo advogado carioca, Eduardo
de Souza Coelho, em seu artigo: A SEGURANA JURDICA
COMO LIMITE AUTOTUTELA ADMINISTRATIVA:
A segurana que se espera ser propiciada pelo Estado
no apenas a proteo da vida, da incolumidade fsica ou
do patrimnio, mas tambm, e principalmente, a segurana
jurdica. Eis que, no dizer de Mauro Nicolau Junior (10), A
segurana jurdica o mnimo de previsibilidade necessria
que o estado de Direito deve oferecer a todo cidado, a
respeito de quais so as normas de convivncia que ele
deve observar e com base nas quais pode travar relaes
jurdicas vlidas e efcazes.
A funo dos princpios na tica do constitucionalismo
ps-moderno vem a ser, justamente, o reconhecimento
da elevao dos princpios constitucionais categoria
de elemento de normatividade, imanente a todo o
ordenamento. O assim chamado Constitucionalismo veio
a promover uma volta aos valores, uma reaproximao
entre tica e Direito.
Essa tbua axiolgica, materializada nos princpios
inscritos na Constituio, vm adquirindo fora normativa e
passando a ser a sntese dos valores vigentes nos diversos
segmentos do ordenamento jurdico. Ao espelhar a
ideologia da sociedade refetem seus postulados principais,
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38
dos quais se espera irradiarem os efeitos pacifcadores e
diretores do meio social.
LUIS ROBERTO BARROSO (11) explicita que Os
princpios do unidade e harmonia ao sistema, integrando
suas diferentes partes e atenuando tenses normativas.
De parte isto, servem de guia para o intrprete, cuja
atuao deve pautar-se pela identifcao do princpio
maior que rege o tema apreciado, descendo do mais
genrico ao mais especfco, at chegar formulao da
regra concreta que vai reger a espcie. Portanto, para o
jurista, trs so as funes dos princpios: (i) condensar
valores; (ii) dar unidade ao sistema; (iii) condicionar a
atividade do intrprete.
No longo caminho que os conduziu ao epicentro
do sistema, os princpios lograram ascender ao status
de norma jurdica, aps superar a resistncia dos que
neles reconheciam apenas uma dimenso axiolgica,
tica, pretensamente sem possuir efccia jurdica ou
aplicabilidade direta e imediata.
A topologia estratgica, portanto, do essencial princpio
da segurana jurdica, que informa vrios institutos jurdicos,
constitui um dos princpios gerais do direito situando-se
na base das normas sobre prescrio e decadncia, e das
que fxam prazos para a Administrao rever os prprios
atos. O legislador, ao consagrar objetivamente a incidncia
do instituto e da decadncia no processo administrativo,
est assegurando, na verdade, por meio dessas garantias
processuais, a altissonante ascendncia dos direitos
fundamentais indispensveis efccia concreta do
direito segurana, inscrito como valor e como direito
no prembulo da Carta Magna e no caput do art. 5 da
Constituio de 1988, tal qual a defnitividade da coisa
julgada material.
Neste pensar, Maria Sylvia Zanella di Prieto (12) assim
propugna: O princpio se justifca pelo fato de ser comum,
na esfera administrativa, haver mudana de interpretao
de determinadas normas legais, com a conseqente
mudana de orientao, em carter normativo, afetando
situaes j reconhecidas e consolidadas na vigncia de
orientao anterior. Essa possibilidade de mudana de
orientao inevitvel, porm gera insegurana jurdica,
pois os interessados nunca sabem quando a sua situao
ser passvel de contestao pela prpria Administrao
Pblica.
A justifcativa para o princpio da segurana jurdica
, no douto dizer de Celso Antnio Bandeira de Mello
(13): O fundamento jurdico mais evidente para a
existncia da coisa julgada administrativa reside nos
princpios da segurana jurdica e da lealdade e boa-f
na esfera administrativa. Sergio Ferraz e Adlson Dallari
aduzem estes e mais outros fundamentos, observando
que: A Administrao no pode ser volvel, errtica
em suas opinies. La donna mbile canta a pera;
Administrao no se confere, porm, o atributo da
leviandade. A estabilidade da deciso administrativa
uma qualidade do agir administrativo, que os princpios da
Administrao Pblica impem.
Subsidiando tal pensar vem a Lei n 9.784/99, em
seu art. 2, pargrafo nico, inc. XIII, vedar a aplicao
retroativa de nova interpretao de matria administrativa
j anteriormente avaliada. A segurana jurdica tem
ntima afnidade com a boa-f. Se a Administrao
adotou determinada interpretao como a correta para
determinado caso concreto vem a lei, por respeito boa-
f dos administrados, estabilizar tal situao, vedando
a anulao de atos anteriores sob pretexto de que os
mesmos teriam sido praticados com base em errnea
interpretao de norma legal administrativa.
Para Jos Afonso da Silva (14) Uma importante
condio da segurana jurdica est na relativa certeza
que os indivduos tm de que as relaes realizadas sob
o imprio de uma norma devem perdurar ainda quando
tal norma seja substituda.Como a lei deve respeitar o
direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada,
analogamente, por decorrncia da aplicao cogente do
princpio da segurana jurdica, no se afgura admissvel
que o administrado tenha seus direitos futuando ao sabor
de interpretaes jurdicas variveis no tempo, muitas
vezes defagradas por interesses pretensamente jurdicos,
mas que so, em anlise mais aprofundada, no raro
escusos.
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39
Essa instabilidade institucional no se coaduna com
o Estado Democrtico de Direito e a necessidade de se
preservar a dignidade da pessoa humana, por decorrncia
direta da norma constitucional. Ao se reconhecer a atuao
vinculada da Administrao Pblica lei, este princpio
ocupa lugar de destaque no panorama normativo lato
sensu vinculado da atuao estatal.
que a dignidade humana restaria seriamente
danifcada se por ventura fosse cabvel uma extempornea
reviso, mesmo ex offcio, dos atos administrativos que
j deitaram razes no mundo jurdico, quando praticados
de boa-f e houve produo de efeitos favorveis ao
administrado. A nova tica constitucional que adrede
alcanou os fundamentos do Direito Administrativo torna
foroso o reconhecimento da aplicao inescapvel da
principiologia constitucional na seara administrativa, um
campo frtil para violaes de direitos praticadas sob a
gide do autoritarismo, cuja lembrana recente deixada
pelo falecido perodo autoritrio a todos alcanou.
O princpio do Estado de Direito, adotado em nosso
ordenamento jurdico (CF/88, art. 1, caput) como
princpio fundamental e estruturante da Repblica do
Brasil, pressupe a supremacia da Constituio, a projeo
de sua vinculatividade para todos os campos estatais e
sociais mediante o princpio da constitucionalidade e da
legalidade, bem como da responsabilidade do Estado e
de seus agentes, e o inafastvel controle jurisdicional do
exerccio do poder.
CLMERSON MERLIN CLVE (15) evidencia a relevncia
jurdica da implantao do princpio do Estado de Direito
no ordenamento ptrio ao assinalar que O Estado de
Direito projeta-se tambm como importante instrumento
garantidor de Justia, racionalidade, proteo contra o
arbtrio e as instabilidades. Vincula-se, ento, referido
princpio fundamental, a uma certa funcionalizao
material. No se trata de mero Estado sob regime de
leis, mas sim de um Estado sob o direito, com o fm de
realizao e proteo de certos bens, valores e direitos
fundamentais. Assim, ao mesmo tempo que o Estado
de Direito afrma-se como princpio estruturante (na
perspectiva axiolgica) identifcador da ordem jurdica, do
Estado e da sociedade brasileira, ele tambm expressa um
sentido de normatividade que se plasma e se densifca
por alguns contedos (direitos fundamentais e bens
protegidos) no mbito do sistema constitucional.
No por outra razo que costuma afrmar-se que
o Estado de Direito possui como misso de ndole
constitucional, dentre outros fns autnomos de proteo,
a tutela da confana e da segurana jurdica. Defui da
prpria ontognese do Estado a garantia da segurana
jurdica, signifcando isto que no pode se resumir da norma
meramente declarativa ou programtica a implementao,
em nvel infraconstitucional, do inteiro teor do comando
daquela norma. Teleologicamente considerando-se mister
que haja norma ordinria especifcadora, ou tradutora,
do conceito de segurana jurdica e, em especial para o
escopo do presente trabalho, evidenciadora da delimitao
da atuao da Administrao Pblica, tendo em vista a
necessidade prtica do atendimento ao comando normativo
principiolgico superior oriundo da Magna Carta.
Esta benfazeja, e esperada, repercusso na esfera
administrativa, veio a acontecer precisamente com o
advento da Lei Federal n 9.784/99, embora a jurisprudncia
j viesse rotineiramente aplicando tal princpio. Alis, tal
diploma legal , no dizer do nclito Min. Humberto Gomes
de Barros (16), em acurado diagnstico: certamente
um dos mais importantes instrumentos de controle do
relacionamento entre Administrao e Cidadania. Seus
dispositivos trouxeram para nosso Direito Administrativo
o devido processo legal. No exagero dizer que a Lei
n 9.784/99 instaurou, no Brasil, o verdadeiro Estado de
Direito.
Uma das mais conspcuas expresses da segurana
a segurana jurdica. A frustrao da confana do cidado
na realizao do Direito , na essncia, um atentado
liberdade, no seu sentido mais amplo e importante.
Assentindo com este pensar, Srgio dAndrEa Ferreira (17)
bem pontua a importncia da preservao da segurana
jurdica como manifestao de um direito fundamental
cognato liberdade, ao postular que: Se, feita uma opo
legtima em face do direito posto, interpretado, revelado,
executado, cumprido e aplicado, pudesse, futuramente,
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ser ela tida por ilcita, ou ser desfeita, no mais haveria
segurana, nem, conseqentemente liberdade, mas
dependncia, sujeio, risco. O cidado voltaria a ser
sdito. Regrediramos plenitude da era absolutista. Duas
mximas retratam, com efeito, a flosofa e a realidade
do poder absoluto: princeps legibum ac magistrastum
imperio solutus (o soberano imune s leis e ao poder dos
juzes); quod princeps voluit legis (o desejo do soberano
tem fora de lei): Nenhuma lei pelo Rei feita o obriga,
seno enquanto Ele, fundado em razo e igualdade, quiser
a ela submeter seu real poder (Livro II, Ttulo 35, 21,
Ordenaes Filipinas de 1602).
http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/2122/A-
administracao-publica-e-o-principio-da-seguranca-juridica
http://jus.com.br/revista/texto/4318/o-
principio-da-seguranca-juridica
Aula 24 - Princpio da Responsabilidade
do Estado
O Estado, por ser sujeito de Direito, responsvel
perante os administrados, por danos que porventura lhes
venha infigir. Possui, assim, a obrigao de reparar danos
causados a terceiros.
No mais se concebe, no mundo civilizado, Estado
irresponsvel. Os EUA e a Inglaterra, os ltimo refratrios,
abandonaram a teoria da irresponsabilidade em 1946 e
1947, respectivamente. No Brasil, o Estado responde
civilmente por seus comportamentos administrativos
tanto objetivamente quanto subjetivamente, com base,
respectivamente, numa mera relao causal entre esse
comportamento e o dano e na culpa administrativa. (Dirley
da Cunha Junior, in Curso de Direito Administrativo. 9. ed.
Sobre esse assunto teremos um mdulo especfco
abordando a Responsabilidade Patrimonial e Extra-
patrimonial do Estado.
http://www.direitopublico.com.br/pdf_13/
DIALOGO-JURIDICO-13-ABRIL-MAIO-2002-
LUCIA-VALLE-FIGUEIREDO.pdf
Aula 25 - Princpio da obrigatoriedade da
licitao
A art. 37, inciso XXI, consagra o princpio da
obrigatoriedade da licitao para a Administrao Pblica
direta e indireta, condicionando a contratao de obras,
servios, compras e alienaes realizao de licitao
pblica, excetuados os casos especifcados na legislao
(casos de dispensa e inexigibilidade, previstos na lei).
A licitao um processo administrativo por meio do
qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais
vantajosa para o contrato que melhor atenda ao interesse
pblico.
Destina-se a garantir a observncia do princpio
constitucional da isonomia e a selecionar a proposta
mais vantajosa para a Administrao e ser processada
e julgada em estrita conformidade com os princpios
bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade,
da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa,
da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento
objetivo e dos que lhes so correlatos.
Tem por objeto as obras, servios, inclusive de
publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses
e locaes da Administrao Pblica, quando contratadas
com terceiros.
A lei n 8.666/93 regulou o inciso XXI do art. 37 da CF e
estabeleceu a s normas gerais sobre licitaes e contratos
administrativos no mbito dos Poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Ela instituiu
as modalidades de licitao (art. 22: concorrncia, tomada
de preos, convite, concurso e leilo) e as hipteses
de dispensa (art. 17, I e II; e art. 24) e inexigibilidade
(art. 25) da licitao, entre outras coisas. Ademais, a Lei
n 10.520/02 criou mais uma modalidade de licitao
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41
denominada prego. (Dirley da Cunha Junior, in Curso de
Direito Administrativo. 9. ed. Bahia:Podivm, 2010).
Teremos um mdulo especfco sobre licitaes
e contratos, onde o professor, de maneira exaustiva
comentar sobre o assunto.
http://www.direitodoestado.com/revista/REDAE-8-
NOVEMBRO-2006-WLADIMIR%20ROCHA.pdf
http://tudolicitacoes.webnode.com.br/news/obrigatoriedade-
de-licitar-conselhos-de-classe-petrobras-os-oscip/
Constitucionais Setoriais
Princpio do Julgamento Objetivo
O julgamento da licitao deve ater-se aos critrios
fxados no Edital, de forma a no permitir sua sujeio s
impresses pessoais dos membros da Comisso Julgadora.
Para tanto, o ato convocatrio deve caracterizar o mais
detalhadamente possvel o objeto pretendido, e tambm
os critrios que sero levados em considerao para
mensurar os fatores de qualidade, tcnica e rendimento,
visando coibir o subjetivismo que leva a favorecimentos
na disputa.
Este princpio, de maneira idntica ao princpio da
vinculao ao instrumento convocatrio, est elencado
expressamente no artigo 3 da Lei Federal n 8.666/93.
O julgamento dever basear-se em critrios claros,
perfeitamente justifcveis, no permitindo interpretaes
dbias e sem sustentao lgica. Se a Administrao
decidiu necessrio promover uma disputa licitatria para
a seleo de um servio, aquisio ou obra, no poder
estipular tal disputa de forma subjetiva, absolutamente
discricionria ou com justifcativa obscura. Quando a
Administrao licita, ela o faz porque pode julgar e escolher
o vencedor de forma lgica e por critrios objetivos. Para o
Professor Hely Lopes Meirelles
10
:
Em tema de licitao, a margem de valorao
subjetiva e de discricionariedade no julgamento
reduzida e delimitada pelo estabelecimento no
Edital. Se assim no fosse, a licitao perderia
a sua fnalidade seletiva justifcando-se a
escolha direta do contratado pela Administrao,
independentemente do confronto das propostas.
principio-do-julgamento-objetivo
http://jus.com.br/revista/texto/3175/principios-
administrativos-aplicados-a-licitacao-publica
Aula 27 - Princpio da Vinculao do
Instrumento Convocatrio
O Edital consiste no documento fundamental da
licitao, portanto, no pode se afastar daquilo que fcou
nele estabelecido. As regras especfcas de cada certame,
e, como j estabelecia o Decreto-lei n 2.300/86, a
legislao mantm como princpio da maior importncia a
vinculao dos atos licitatrios s normas do Edital.
O presente princpio est expressamente contemplado
no artigo 3 da Lei Federal n 8.666/93, devendo ser
observado pela administrao pblica quando da realizao
de qualquer modalidade licitatria. Celso Antonio Bandeira
de Mello
11
, ao tratar do Edital, afrma que suas disposies
so vinculadas tanto para a Administrao quanto para os
que disputam o certame. Da mesma forma Hely Lopes
Meirelles
12
afrma que:
10
MEIRELLES, Hely Lopes. op. cit., p. 157.
11
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. op. cit., p.87.
12
MEIRELLES, Hely Lopes. op. cit., p. 152.
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42
A vinculao ao Edital princpio bsico
de toda licitao. Nem se compreenderia que
a Administrao fxasse no Edital a forma e o
modo de participao dos licitantes e no decorrer
do procedimento ou na realizao do julgamento
se afastasse do estabelecido, ou admitisse
documentao e proposta em desacordo com o
solicitado. O Edital a lei interna da licitao, e,
como tal, vincula aos termos tanto os licitantes
como a Administrao que o expediu.
Assim, conforme o disposto no artigo 3 da Lei Federal
n 8.666/93, estabelecidas s regras do certame, suas
disposies devero ser seguidas pela Administrao
durante todo o procedimento e os participantes
necessitaro balizar suas participaes pelas regras gerais
da disputa que o Edital previu.
http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=3175&p=2
http://jus.com.br/revista/texto/3175/principios-
administrativos-aplicados-a-licitacao-publica
Aula 28 - Princpio do Sigilo das
Propostas
Com base neste princpio, deve o administrador
assegurar que as propostas sero apresentadas em
envelopes lacrados e abertos somente em Sesso Pblico
e todas as propostas apresentados no momento oportuno
e na presena de todos os presentes.
Objetiva a manuteno do carter competitivo do
certame ao no permitir a substituio de propostas que
de alguma forma poderia excluir o competidor.
Vejam, trecho do artigo de Felipe Luiz Machado Barros,
sobre o tema:
Correlato ao princpio da probidade administrativa, no
campo da licitao, o princpio do sigilo das propostas,
como dito no item 2.5. A prpria Lei n 8.666/93, em seu
art. 43, 1, reza que a abertura dos envelopes contendo
a documentao para habilitao e as propostas ser
realizada sempre em ato pblico previamente designado,
do qual se lavrar ata circunstanciada, assinada pelos
licitantes presentes e pela Comisso.
Visa este princpio a competitividade entre os
concorrentes, bem como a manuteno da probidade
durante o processo licitatrio.
Sua inobservncia pode gerar infrao tambm aos
princpios da igualdade e legalidade. O STJ, em julgamento
de Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n
10404/RS (DJU 01.07.1999), assim decidiu:
EMENTA: ADMINISTRATIVO. MANDADO
DE SEGURANA. LICITAO. CONCORRNCIA.
ATRASO NA ENTREGA DOS ENVELOPES CONTENDO
PROPOSTAS. ALEGADA INFRIGNCIA AO PRINCPIO DA
RAZOABILIDADE. SUPOSTO RIGORISMO E FORMALISMO.
IMPROVIMENTO DO RECURSO FACE INEXISTNCIA DO
DIREITO LQUIDO E CERTO.
1 A inobservncia do princpio da razoabilidade no
restou demonstrada. Existe, na licitao, predominncia
dos princpios da legalidade e igualdade (CF, art. 5, caput,
inc. II).
2 Inexistncia de direito lquido e certo a amparar a
pretenso da recorrente.
3 Recurso ordinrio improvido.
Em voto proferido no recurso acima mencionado, o
Relator Min. Jos Delgado assim muito bem pontifcou,
mencionando expressamente a violao ao princpio do
sigilo das propostas:
Admitir o pedido seria subverter todos
os princpios bsicos da licitao, no s o da
igualdade entre os licitantes, mas, tambm,
o do sigilo das propostas. Considere-se que
os envelopes que contm as propostas dos
demais participantes j foram abertos, com o
conhecimento de seus contedos, produzindo,
conseqentemente, os efeitos legais.
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43
Trata-se, portanto, de princpio indispensvel.
BARROS, Felipe Luiz Machado. Princpios administrativos
aplicados licitao pblica . Jus Navigandi, Teresina,
ano 6, n. 58, ago. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.
com.br/doutrina/texto.asp?id=3175>. Acesso em: 07 set.
2010.
http://licitacao.uol.com.br/artdescricao.asp?cod=39
Aula 29 - Princpio da Adjudicao
Compulsria
Por este princpio somente ser permitido a adjudicao
do objeto do processo licitatrio ao vencedor do certame,
isto caracteriza um direito assegurado a aquele que ofertou
a melhor proposta para a Administrao Pblica.
Poder ocorrer a hiptese de adjudicao ao segundo
colocado entre os participantes da licitao, mas antes da
adjudicao propriamente dita a Administrao dever
desclassifcar aquele a que inicialmente era o vencedor,
por infringncia do previsto em edital convocatrio e
dando-lhe oportunidade de manifestar-se a respeito do
ato de desclassifcao.
Sem que ocorra a desclassifcao do vencedor, fca a
Administrao impedida de adjudicar o objeto da licitao
a outro concorrente, sob pena de praticar ato ilegal.
Vejam no quadro um pequeno glossrio sobre o termo
adjudicao:
Adjudicao. Conceitos
O vocbulo adjudicao, possui origem
etimolgica do termo adjucatio latino, tem extenso
campo de aplicao na rea do direito
No mbito do direito civil, mais precisamente no campo
sucessrio, o vocbulo adjudicao designa o pedido feito
por cessionrios ou herdeiros, tambm de transferncia
de bens, ora em decorrncia da prpria cesso de
direitos hereditrios ou de meao, ora em decorrncia
de pagamento de despesas feitas por herdeiros ou
sucessores, no curso do inventrio ou arrolamento.
No direito administrativo serve para qualifcar como
aceitvel uma proposta de fornecimento de bens ou
servios para a administrao pblica, mediante contrato.
No direito processual civil vamos encontrar o vocbulo
de forma tpica para designar o pedido coativo
que faz o exequente, para que o juzo lhe transfra
bens do patrimnio do devedor, em pagamento da
obrigao (art. 647, II, e 708, II, do CPC), mediante
depsito do preo ou reposio da diferena.
De forma atpica, o vocbulo se encontra implicitamente
nos arts. 639 e 641 do C.P.C., para designar o nomen
iuris tambm da ao colocada disposio do
promitente comprador com contrato quitado e sem
clusula de arrependimento, visando uma sentena de
reconhecimento do domnio, por fora do inadimplemento
da obrigao por parte do promitente vendedor.
Aula 30 - Princpio da Competio ou da
Competitividade
Este princpio obriga o Administrador a procurar
a melhor forma a se propiciar a competio entre os
interessados; no podem as licitaes terem restringidas
ou mesmo eliminadas sua natureza competitiva.
A prpria Lei 8.666/93 em seu artigo 3 exige o
seu efetivo exerccio, qualquer ato praticado visando
limitao da competitividade macular todo o processo
licitatrio, devendo este ser anulado.
Poderemos ver casos que no h possibilidade de
competio, mas estes j esto previstos na lei geral das
licitaes.
Segundo Prof. Rodrigo Alberto Correia da Silva,
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44
incontroverso que a igualdade o princpio
primrio das licitaes, temos que todos os
concorrentes tenham igualdade de chances de
vitria no certame, devendo em alguns casos
o edital de licitao no s tratar igualmente
os licitantes, como em alguns casos tratar
desigualmente os licitantes que sejam desiguais
na exata proporo desta desigualdade, visando
elidir eventuais vantagens que uns tenham sobre
os outros que no decorram de suas condies
subjetivas face ao objeto licitado, a fm de que
realmente haja concorrncia em igualdade de
condies entre os licitantes:
A igualdade de tratamento entre os possveis
interessados a espinha dorsal da licitao.
condio indispensvel da existncia de
competio real, efetiva, concreta. S existe
disputa entre iguais, a luta entre desiguais
farsa (ou, na hiptese melhor: utopia). (...)
A competitividade real, concreta, efetiva, condio
essencial do sucesso da licitao. Quando a competio
entre diversos sujeitos for impossvel, no se far licitao
(art. 25), pois ela no existe sem confronto, sem disputa,
sem oposio, sem confito de interesses entre pessoas.
Carlos Ari Sundfeld, Licitao e Contrato Administrativo,
2 ed., ed. Malheiros Editores, pgs. 20/22
A licitao um procedimento que visa satisfao do
interesse pblico, pautando-se pelo princpio da isonomia.
A licitao, assim, h de ser concebida como uma
imposio do interesse pblico. Pressuposto dela a
competio.
Competio no entanto, termo que assume mais de
uma signifcao.
H competio, pressuposto da licitao, quando o
universo dos possveis licitantes no estiver previamente
circunscrito, de sorte que dele no se exclua algum ou
alguns licitantes potenciais.
http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrina
s/?action=doutrina&iddoutrina=1907
http://www.tcm.sp.gov.br/legislacao/
doutrina/14a18_06_04/diogenes_gasparini1.htm
Aula 31 - Princpio da Estrita Celeridade
O conjunto de atos e prazos para a execuo do prego
que d o tom da estrita celeridade ao instituto, uma
vez que seus prazos so, em alguns casos menores, e
a oralidade na sesso pblica de seleo do ganhador
contribui para o rpido encerramento do certame; diferente
dos demais modalidades de licitao.
Caso seja considerada deserta a seleo ou mesmo
a oferta no seja do interesse da Administrao por no
espelhar a realidade mostrada atravs da pesquisa de
preo realizada previamente, em apenas oito dias poder
ser inaugurado novo procedimento licitatrio, permitindo
com isso que novos interessados dela participem,
almejando-se com isso a busca do melhor negcio aos
interesses pblicos.
http://jus.com.br/revista/texto/409/comentarios-a-nova-
lei-do-processo-administrativo-federal-lei-9784-99
Aula 32 - Princpio do Formalismo
Moderado
O formalismo moderado afgura-se no desapego a
formas sacramentais para a consecuo do procedimento
licitatrio; o prego fexibilizou, mitigou este princpio, uma
vez que a moderna administrao exige solues rpidas e
precisas e o formalismo vem, justamente, a servir de um
freio a esta dinmica.
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45
O prego um procedimento mais gil, ao permitir
solues mais prticas, onde o participante da licitao
no est preso a rituais formalsticos ao fm de atingir seu
desiderato.
aplicacao-do-principio-do-formalismo-moderado
http://jus.com.br/revista/texto/10191/o-processo-
administrativo-e-o-principio-do-formalismo-moderado
Aula 33 - Princpio da Dignidade da
pessoa Humana e interesse pblico
No regime democrtico calha ao Direito Pblico apontar
o caminho para o Estado conduzir seus negcios pautadas
pela juridicidade e legalidade, o que signifca ter em mente
que h dois primados para tal:
1 Princpios do interesses pblico, j pautados em
nossas aulas e;
2 Princpios da dignidade da pessoa humana.
neste segundo, que pautamos essa aula e trouxemos
alguns comentrios que sero salutares na compreenso
do moderno Direito Administrativo:
O ser humano, e o faz dotado de dignidade especial
que ele nunca pode ser meio para os outros, mas fm em
si mesmo. como diz Kant, o homem, e, duma maneira
geral, todo o ser racional, existe como fm em si mesmo,
no s como meio para o uso arbitrrio desta ou daquela
vontade
Conseqentemente, cada homem fm em si mesmo.
E se o texto constitucional diz que a dignidade da pessoa
humana fundamento da Repblica Federativa do Brasil,
importa concluir que o Estado existe em funo de todas
as pessoas e no estas em funo do Estado. Alis, de
maneira pioneira, o legislador constituinte, para reforar
a idia anterior, colocou, topografcamente, o captulo dos
direitos fundamentais antes da organizao do Estado.
Assim, toda e qualquer ao do ente estatal deve ser
avaliada, sob pena de inconstitucional e de violar a dignidade
da pessoa humana, considerando se cada pessoa tomada
como fm em si mesmo ou como instrumento, como meio
para outros objetivos. Ela , assim, paradigma avaliativo
de cada ao do Poder Pblico e um dos elementos
imprescindveis de atuao do Estado brasileiro.
No entanto, tomar o homem como fm em si mesmo
e que o Estado existe em funo dele, no nos conduz
a uma concepo individualista da dignidade da pessoa
humana. Ou seja, que num confito indivduo versus
Estado, privilegie-se sempre aquele.
A pessoa , nesta perspectiva, o valor ltimo, o valor
supremo da democracia, que a dimensiona e humaniza.
, igualmente, a raiz antropolgica constitucionalmente
estruturante do Estado de Direito o que, sugerindo uma
integrao pragmtica.
O que, ressaltamos ns, tem particular importncia na
fxao, em caso de coliso entre direitos fundamentais de
dois indivduos, do minimun invulnervel, alm de, como
, contribuir no estabelecimento dos limites e alcance dos
direitos fundamentais.
Neste momento, a deciso do Tribunal Constitucional
espanhol que, precisando justamente o signifcado da
primazia da dignidade da pessoa humana (art. 10.1 da
Constituio espanhola), sublinhou que a dignidade h de
permanecer inaltervel qualquer que seja a situao em
que a pessoa se encontre, constituindo, em conseqncia,
um mininum invulnervel que todo estatuto jurdico
deve assistir, e por nossa concluso todos os atos da
administrao.
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.
php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=7830
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46
Aula 34 - Princpios constitucionais
administrativos e a liberdade de
expresso
O ato administrao, ou melhor os primados da
administrao ptria no podem se afastar das liberdades
plenas fxadas pela Constituio Federal e decorrentes dos
tratados e convenes internacionais.
A liberdade expresso direito, ou melhor, princpios
que deve ser carreados pelos demais princpios j
apresentados. No poderia a administrao mitigar
uma ou outra forma de expresso de pensamento em
favorecimento de certa linha de pensamento, como j
afrmamos a administrao pblico impessoal e preza
pelas liberdades de expresso, vejam o texto abaixo
da Embaixada dos Estados Unidos da Amrica sobre o
assunto:
A liberdade de expresso, sobretudo sobre
poltica e questes pblicas o suporte vital de qualquer
democracia. Os governos democrticos no controlam o
contedo da maior parte dos discursos escritos ou verbais.
Assim, geralmente as democracias tm muitas vozes
exprimindo idias e opinies diferentes e at contrrias.
Segundo os tericos da democracia, um debate
livre e aberto resulta geralmente que seja considerada a
melhor opo e tem mais probabilidades de evitar erros
graves.
A democracia depende de uma sociedade civil
educada e bem informada cujo acesso informao lhe
permite participar to plenamente quanto possvel na vida
pblica da sua sociedade e criticar funcionrios do governo
ou polticas insensatas e tirnicas. Os cidados e os seus
representantes eleitos reconhecem que a democracia
depende de acesso mais amplo possvel a idias, dados e
opinies no sujeitos a censura.
Para um povo livre governar a si mesmo, deve ser
livre para se exprimir aberta, pblica e repetidamente;
de forma oral ou escrita.
O princpio da liberdade de expresso deve ser
protegido pela constituio de uma democracia, impedindo
os ramos legislativo e executivo do governo de impor a
censura.
A proteo da liberdade de expresso um direito
chamado negativo, exigindo simplesmente que o governo
se abstenha de limitar a expresso, contrariamente ao
direta necessria para os chamados direitos afrmativos.
Na sua maioria, as autoridades em uma democracia no
se envolvem no contedo do discurso escrito ou falado na
sociedade.
Aula 35 - Princpio da Confana Legtima
Trazemos, nesta, aula, como, nas seqentes, outros
princpios que seriam afetos ao nosso Direito Administrativo.
O denominado princpio da confana legtima
um deles, no se confundido com o primado da boa-
f objetiva, mas possue um cunho de que diretamente
a idia de Estado de Direito e possui fundamental papel
hermenutico.
Traz em si a necessidade de manuteno de atos
administrativos, ainda que antijurdicos, desde que
verifcada a expectativa legtima, por parte do administrado,
de estabilizao dos efeitos decorrentes da conduta
administrativa.
Pode, ainda, ser concretizado pela via reparatria,
de carter pecunirio, aps a invalidao dos atos
administrativos que se perpetraram no tempo. Embora
no se encontre positivado expressamente, pode ser
deduzido dos princpios fundamentais do ordenamento
jurdico ptrio. A prevalncia do princpio da confana,
em casos pontuais, mesmo quando ponderado em relao
ao princpio da legalidade, no signifca o fm do Estado
vinculado lei.
Para alguns autores o princpio da proteo da confana
no passa de uma acepo do princpio da segurana
jurdica.
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47
No obstante, hodiernamente, o princpio da confana
deve ser tido como princpio de contedo autnomo, que
apesar de ter fundamentos inerentes aos dois institutos
acima citados, com eles no se confunde.
Para Almiro do Couto e Silva h quase uma dcada j
esclarecia:
Por vezes encontramos, em obras
contemporneas de Direito Pblico, referncias
como se fossem conceitos intercambiveis ou
expresses sinnimas. No assim ou no
mais assim. Por certo, boa f, segurana jurdica
e proteo confana so idias que pertencem
mesma constelao de valores. Contudo, no
curso do tempo, foram se particularizando e
ganhando nuances que de algum modo as
diferenciam, sem que, no entanto, umas se
afastem completamente das outras.
Portanto, trata-se de uma nova acepo principiolgica
sobre o Direito Administrativo, compreendendo a
possibilidade de manuteno de atos administrativos
antijurdicos, perpetrados com aparncia de legitimidade
e cujos efeitos se prolongaram no tempo gerando uma
expectativa legtima de estabilizao.
Neste sentido, sugerimos a leitura do artigo abaixo:
http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/
fles/anexos/32601-39843-1-PB.pdf
Aula 36 - Princpio da Boa F
A expresso boa-f possui origem latina, em fdes,
que, nos tempos romanos, signifcava honestidade,
confana, lealdade e sinceridade e sua existncia decorre
do primado da pessoa humana.
Uma corrente minoritria entende pela superao da
distino entre boa-f objetiva e subjetiva, optando pela
unidade de conceitos, como o caso de Antnio Hrnandez
Gil.
O conceito unitrio fundar-se-ia em dois pilares:
primeiramente, pelo fato de a boa-f atuar sempre como
pauta de comportamento ditada pela moral social e
tambm porque, tanto a boa-f subjetiva como a objetiva
conteriam uma normatividade, embora em graus distintos.
Entretanto, a maioria da doutrina e da jurisprudncia,
hoje, admite a existncia de dois prismas da boa-f: um
subjetivo e um objetivo, num entendimento de que a
unifcao das vertentes acabaria por elevar ainda mais o
nvel de abstrao dos conceitos.
A boa-f guarda em si uma antiga e notria distino
entre a chamada boa-f subjetiva e a boa-f objetiva.
Aquela, considerada como a concepo na qual o sujeito
ignora o carter ilcito de seu ato, esta, um pouco mais
exigente, considera-se como a que no protege o sujeito
que opera em virtude de um erro ou de uma situao de
ignorncia o seu comportamento no o mais adequado
conforme a diligncia socialmente exigvel.
Num primeiro momento, poder-se-ia dispor que a boa-
f subjetiva se refere a dados psicolgicos, elementos
internos, os quais conduzem o sujeito a uma ignorncia
do carter ilcito de suas condutas, relaciona-se com a
idia de crena errnea, enquanto que, a boa-f objetiva,
refere-se a elementos externos, normas de conduta, que
determinam a forma de agir de um indivduo, conforme os
padres de honestidade socialmente reconhecidos.
A boa-f objetiva seria uma regra de conduta imposta,
mas no defnida em lei, remetendo a princpios e normas
sociais.
A subjetiva se caracterizaria como um estado e a
objetiva, uma regra de conduta.
Como so primados do comportamento humano,
tambm o seriam dos comportamentos da Administrao
Pblica, portanto, alm dos princpios j citados, aplicar-se-
ia o Princpio da Boa-F em todos os atos da administrao
pblica. Vejam tambm os dois artigos propostos, um do
eminente Professor Miguel Reale, sobre boa-f no Cdigo
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48
Civil de 2002, e outros especifcamente sobre boa-f no
Direito Administrativo.
Neste sentido, sugerimos a leitura dos artigos abaixo:
http://www.miguelreale.com.br/artigos/boafe.htm
http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=1781
Aula 37 - Princpios no Direito
Comparado
Em Portugal a norma que trata do regime de contratao
de bens e servios (Decreto-lei 197, de 8.6.1999) arrola
vrios princpios:
Art. 7. Princpios da legalidade e da prossecuo
do interesse pblico. 1 - Na formao e execuo dos
contratos, as entidades pblicas e privadas devem
observar as regras e princpios previstos no presente
diploma, no podendo, designadamente, ser adoptados,
procedimentos diferentes dos nele tipifcados, excepto
quando previstos na lei. 2 - Na formao e execuo dos
contratos, as entidades adjudicantes devem optimizar
a satisfao das necessidades colectivas que alei defne
como suas atribuies.
Art. 8 Princpio da transparncia e da publicidade.
1 O critrio de adjudicao e as condies essenciais
do contrato que se pretende devem estar defnidos
previamente abertura do procedimento a ser dados a
conhecer a todos os interessados a partir da data daquela
abertura. 2 - As entidades pblicas devem garantir uma
adequada publicidade da sua inteno de contratar. 3 A
escolha de propostas deve ser sempre fundamentada.
Art. 9 Princpio da igualdade. 1 Na formao dos
contratos pblicos devem proporcionar-se iguais condies
de acesso e de participao dos interessados em contratar,
segundo critrios que traduzam juzos de valor dos aspectos
decisivos para contratar, coordenados com objecto
especfco do contrato. 2 Iniciado o procedimento, no
pode ser feita discriminao de qualquer natureza entre
os interessados em contratar nem admitir-se qualquer
interpretao das regras que disciplinam a contratao
que seja susceptvel de determinar uma discriminao
entre os concorrentes e aqueles que no apresentaram
candidaturas ou propostas.
Art. 10 Princpio da concorrncia. Na formao dos
contratos deve garantir-se o mais amplo acesso aos
procedimentos dos interessados em contratar, e em cada
procedimento deve ser consultado o maior nmero de
interessados, no respeito pelo nmero mnimo que a lei
imponha.
Art. 11 Princpio da imparcialidade. 1 Nos
procedimentos devem ser ponderados todos os interesses
pblicos e privados relevantes, uns com os outros e entre
si. 2 Os programas de concursos, cadernos de encargos e
outros documentos que servem de base ao procedimento
no podem conter qualquer clusula que vise favorecer
ou prejudicar interessados em contratar, nem to-pouco
permitida, na sua aplicao, qualquer interpretao que
contemple tais propsitos.
Art. 12 Princpio da proporcionalidade. 1 Observados
os limites fxados no presente diploma, deve ser escolhido
o procedimento mais adequado ao interesse pblico
a prosseguir, ponderando-se os custos e os benefcios
decorrentes da respectiva utilizao. 2 Na tramitao dos
procedimentos apenas se devem efectuar as diligncias
e praticas os actos que se revelem indispensveis
prossecuo dos fns que legitimamente se visam alcanar.
Art. 13 Princpio da boa-f. 1 Na formao e execuo
dos contratos as entidades pblicas e privadas devem
agir segundo as exigncias da identidade, autenticidade
e veracidade na comunicao. 2 Os programas de
concurso, cadernos de encargos e outros documentos que
servem de base ao procedimento, bem como os contratos,
devem conter disposies claras e precisas.
Art. 14 Princpio da estabilidade. 1 os programas
de concurso, cadernos de encargos e outros documentos
que servem de base ao procedimento devem manter-
se inalterados durante a pend6encia dos respectivos
procedimentos. 2 Nos procedimentos em que no esteja
prevista qualquer negociao, as propostas apresentadas
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49
pelos concorrentes so inalterveis at adjudicao.
3 Efectuada a adjudicao, podem ser introduzidos,
por acordo entre as partes, ajustamentos proposta
escolhida, desde que as alteraes digam respeito a
condies acessrias e sejam inequivocamente em
benefcio da entidade adjudicante. 4 Quando j tenham
sido apresentadas propostas, a entidade adjudicante no
pode desistir de contratar, salvo nos casos previstos no
presente diploma.
Art. 15 Princpio da responsabilidade. 1 As entidades,
funcionrios e agentes podem ser responsabilizados civil,
fnanceira e disciplinarmente pela prtica de actos que
violem o disposto no presente diploma. 2 os servios
pblicos com competncia para fscalizar a observncia
do regime da realizao de despesas e da contratao
pblicas devem, para os efeitos previstos no nmero
anterior, comunicar s entidades competentes as infraces
detectadas.
Conforme visto acima, podemos verifcar a importncia
da aplicao e cumprimento dos princpios aplicados as
licitaes, qualquer que seja a sua modalidade, quer o
princpio seja expresso ou implcito.
Destacamos que o legislador portugus fez questo em
discorrer sobre alguns deles, conceituando-os; tratamento
diverso do legislador ptrio que deixa, em muitos casos,
esta atribuio aos doutrinadores que esto melhores
preparados para este fm, haja vista que em nosso pas
muitos legisladores no tm formao acadmica na
rea jurdica, isto se explica pela prpria estrutura de
representao democrtica hoje vigente no pas.
AULA 38 - Reviso do apresentado- Breve
resumo da aula 1 12
1 Conceito de Direito Administrativo: ramo do
Direito Pblico que consiste em um conjunto articulado
e harmnico de normas jurdicas que atuam na disciplina
da administrao Pblica, de seus rgos e entidades, de
seu pessoal, servios e bens, regulando uma das funes
desenvolvidas pelo Estado:
2 Caractersticas da funo administrativa do
Estado: a funo administrativa consiste no dever de o
Estado, ou de quem aja em seu nome, dar cumprimento fel,
no caso concreto, aos comandos normativos, de maneira
geral ou individual, para a realizao dos fns pblicos, sob
regime prevalecente de direito pblico, por meio de atos
e comportamentos controlveis internamente, bem como
externamente pelo Legislativo (com o auxlio dos Tribunais
de Contas), atos, estes, reversveis pelo judicirio.
3 Princpios Gerais do Direito Administrativo Os
princpios revestem-se de funo positiva ao se considerar
a infuncia que exercem na elaborao de normas e
decises sucessivas, na atividade de interpretao e
integrao do direito; atuam, assim, na tarefa de criao,
desenvolvimento e execuo do direito e de medidas para
que se realize a justia e a paz social; sua funo negativa
signifca a rejeio de valores e normas que os contrariam.
4 Princpio da Supremacia Administrativa: este
princpio exalta a superioridade do interesse da coletividade,
estabelecendo a prevalncia do interesse pblico sobre o
interesse do particular, como condio indispensvel de
assegurar e viabilizar os interesses individuais.
5 Princpio da Indisponibilidade dos Interesses
Pblicos nas atividades da Administrao Pblica: os
interesses pblicos no se acham entregues livre
disposio da vontade do administrador, este deve buscar
sempre o interesse da coletividade.
6 Princpios do Direito: o princpio jurdico
mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce
dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes
normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio
para a sua exata compreenso e inteligncia, exatamente
por defnir a lgica e a racionalidade do sistema normativo,
no que lhe confere a tnica e lhe d sentido jurdico.
7 Princpio da Legalidade: a atividade administrativa
fca adstrita a vontade da lei (ordem jurdica), em
conformidade absoluta a esta
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8 Princpio da Impessoalidade: exige que a
atividade administrativa seja exercida de modo a atender
a todos os administrados, ou seja, a coletividade, e no a
certos membros em detrimento de outros.
9 Princpio da Moralidade Administrativa: exige o
emprego da tica, da honestidade, da probidade e da boa-
f no exerccio da atividade administrativa.
10 Princpio da Publicidade: agir com a maior
transparncia possvel, a fm de que os administrados
tenham cincia do que os administradores esto fazendo.
A publicidade do ato administrativo requisito de sua
efccia, no se admitindo aes sigilosas ou secretas da
Administrao Pblica.
11 Princpio da Efcincia: a ao que satisfaa
aos anseios da sociedade, devendo ser esta ao rpida,
precisa e de forma menos dispendiosa possvel, haja vista
a situao econmica que o Estado Brasileiro atravessa.
A ao efciente se contrape justamente a negligncia,
ao descaso, a omisso, ao elevado custo dos servios
pblico e a lentido das aes governamentais, que
justamente vem caracterizando nos ltimos tempos os
atos governamentais.
12 Princpio da Motivao: a situao de direito
ou de fato que autoriza ou exige a prtica do ato, ou seja
a sua fundamentao.
resumo da aula 13 -24
13 Princpio da Finalidade: O resultado fnal de todos
os atos da Administrao Pblica o interesse pblico,
isso obriga que todo administrador da coisa pblica, ao se
utilizar de suas competncias, colocadas a seu encargo, o
faa em rigorosa obedincia fnalidade desta, estando
impedido de buscar outro objetivo ou de pratic-lo no
interesse pessoal ou de terceiros.
14 Princpio da Razoabilidade: O Administrador
Pblico, ao atuar no exerccio da discricionaridade, ter
que faz-lo obedecendo a critrios baseados no equilbrio
racional, dentro de um senso de pessoas normais e
vinculadas s fnalidades que determinaram a concesso
da competncia exercida. A forma legal, oferecendo uma
discrio para a deciso administrativa, o faz para que
sejam seguidos critrios de oportunidade e convenincia,
entretanto, no caso concreto, essa liberdade reduzida,
pois os fatos direcionam a deciso do administrador para
a melhor soluo.
15 Princpio da Igualdade: em razo deste princpio,
todos os administrados, enquanto destinatrios da atuao
administrativa, devem ser tratados igualmente na medida
em que se igualem.
16 Princpio da Probidade Administrativa:
princpio que est intimamente ligado conduta tica do
administrador pblico, sem o qual o ato pblico no tem
legitimidade. Pode caracterizar-se improbidade a prtica,
pelo agente pblico, de ato irregular ou ilegal, que viole os
princpios bsicos da licitao.
17 Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa:
Por ampla defesa deve-se entender o asseguramento que
feito ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para
o processo todos os elementos tendentes a esclarecer a
verdade. por isso que ela assume mltiplas direes,
ora se traduzindo na inquirio de testemunhas, ora na
designao de uma defensor dativo, no importando, assim
as diversas modalidades, em um primeiro momento. por
isso que a defesa ganha um carter necessariamente
contraditrio. pela afrmao e negao sucessivas que
a verdade ir exsurgindo nos autos. Nada poder ter valor
inquestionvel ou irrebatvel. A tudo de ser assegurado o
direito do ru de contraditar, contradizer, contraproduzir
e at mesmo de contra-agir processualmente. Ligado
historicamente ao direito penal, o direito ampla defesa e
o contraditrio, hoje, por fora do novo texto trata-se de
uma garantia aos acusados em geral.
18 Princpio da continuidade: Toda a atividade
administrativa est voltada para o atendimento, em
primeiro lugar dos interesses da coletividade, ou da
sociedade, assim sendo, estas no podem sofrer qualquer
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tipo de interrupo, isto , devem ser contnuas, no
prejudicando a sociedade.
19 Princpio da auto-executoriedade: Os atos
administrativos, pelo Princpio da auto-executoriedade,
so colocados em prtica pela prpria administrao, sem
a necessidade da interveno de qualquer outro Poder
para tanto.
20 Princpio da autotutela administrativa: a
administrao Pblica pode diretamente rever seus
atos, quer seja os ilegais ou aqueles que se mostrem
inconveniente e inoportunos, sem a necessidade de
interveno do Poder Judicirio.
21 Princpio da obrigatoriedade do desempenho
da atividade administrativa: A atividade administrativa,
enquanto funo estatal destinada a atender concreta e
imediatamente as necessidades coletivas e a proporcionar
o bem estar comum e geral da comunidade, constitui um
dever para a Administrao Pblica.
22 Princpio da continuidade dos servios
pblicos: o dever da Administrao Pblica de
disponibilizar aos administrados servios pblicos de forma
contnua e sem interrupes.
23 Princpio da segurana jurdica: visa a proteo
da confana e a garantia da certeza e estabilidade das
relaes jurdicas.
24 Princpio da Responsabilidade do Estado: O
Estado responsvel perante os administrados, por danos
que porventura lhes venha a infigir.
resumo da aula 25 - 37
25 Princpio da obrigatoriedade da licitao: a
Administrao Pblica direta e indireta s pode contratar
obras, servios, compras e alienaes por meio de licitao
pblica, ressalvados os casos de inexigibilidade e dispensa
de licitao previstos em lei. (Lei 8.666/93)
26 Princpio do Julgamento Objetivo: O julgamento
da licitao deve ater-se aos critrios fxados no Edital, de
forma a no permitir sua sujeio s impresses pessoais
dos membros da Comisso Julgadora.Para tanto, o ato
convocatrio deve caracterizar o mais detalhadamente
possvel o objeto pretendido, e tambm os critrios que
sero levados em considerao para mensurar os fatores
de qualidade, tcnica e rendimento, visando coibir o
subjetivismo que leva a favorecimentos na disputa.
27 Princpio da Vinculao do Instrumento
Convocatrio: A vinculao ao Edital princpio bsico de
toda licitao. Nem se compreenderia que a Administrao
fxasse no Edital a forma e o modo de participao dos
licitantes e no decorrer do procedimento ou na realizao
do julgamento se afastasse do estabelecido, ou admitisse
documentao e proposta em desacordo com o solicitado.
O Edital a lei interna da licitao, e, como tal, vincula
aos termos tanto os licitantes como a Administrao que
o expediu.
28 Princpio do Sigilo das Propostas: deve
o administrador assegurar que as propostas sero
apresentadas em envelopes lacrados e abertos somente
em Sesso Pblico e todas as propostas apresentados no
momento oportuno e na presena de todos os presentes.
Objetiva a manuteno do carter competitivo do certame
ao no permitir a substituio de propostas que de alguma
forma poderia excluir o competidor.
29 Princpio da Adjudicao Compulsria: Por
este princpio somente ser permitido a adjudicao do
objeto do processo licitatrio ao vencedor do certame,
isto caracteriza um direito assegurado a aquele que
ofertou a melhor proposta para a Administrao Pblica.
Poder ocorrer a hiptese de adjudicao ao segundo
colocado entre os participantes da licitao, mas antes
da adjudicao propriamente dita a Administrao dever
desclassifcar aquele a que inicialmente era o vencedor, por
infringncia do previsto em edital convocatrio e dando-
lhe oportunidade de manifestar-se a respeito do ato de
desclassifcao.
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30 Princpio da Competio ou da
Competitividade: Este princpio obriga o Administrador
a procurar a melhor forma a se propiciar a competio
entre os interessados; no podem as licitaes terem
restringidas ou mesmo eliminadas sua natureza
competitiva. A prpria Lei 8.666/93 em seu artigo 3 exige
o seu efetivo exerccio, qualquer ato praticado visando
limitao da competitividade macular todo o processo
licitatrio, devendo este ser anulado.
31 Princpio da Estrita Celeridade: O conjunto
de atos e prazos para a execuo do prego que d o
tom da estrita celeridade ao instituto, uma vez que seus
prazos so, em alguns casos menores, e a oralidade na
sesso pblica de seleo do ganhador contribui para o
rpido encerramento do certame; diferente dos demais
modalidades de licitao.
32 Princpio do Formalismo Moderado: O
formalismo moderado afgura-se no desapego a formas
sacramentais para a consecuo do procedimento
licitatrio; o prego fexibilizou, mitigou este princpio, uma
vez que a moderna administrao exige solues rpidas e
precisas e o formalismo vem, justamente, a servir de um
freio a esta dinmica.
33 Princpio da Dignidade da pessoa Humana
e interesse pblico: No regime democrtico calha ao
Direito Pblico apontar o caminho para o Estado conduzir
seus negcios pautadas pela juridicidade e legalidade, o
que signifca ter em mente que h dois primados para tal:
1 Princpios do interesses pblico, j pautados em nossas
aulas e; 2 Princpios da dignidade da pessoa humana.
34 Princpios constitucionais administrativos e a
liberdade de expresso: O ato administrao, ou melhor
os primados da administrao ptria no podem se afastar
das liberdades plenas fxadas pela Constituio Federal e
decorrentes dos tratados e convenes internacionais. A
liberdade expresso direito, ou melhor, princpios que
deve ser carreados pelos demais princpios j apresentados.
No poderia a administrao mitigar uma ou outra forma
de expresso de pensamento em favorecimento de certa
linha de pensamento; a administrao pblico impessoal
e preza pelas liberdades de expresso.
35 Princpio da Confana Legtima Traz em si a
necessidade de manuteno de atos administrativos,
ainda que antijurdicos, desde que verifcada a expectativa
legtima, por parte do administrado, de estabilizao dos
efeitos decorrentes da conduta administrativa.
36 Princpio da Boa F: A boa-f guarda em si
uma antiga e notria distino entre a chamada boa-f
subjetiva e a boa-f objetiva. Aquela, considerada como a
concepo na qual o sujeito ignora o carter ilcito de seu
ato, esta, um pouco mais exigente, considera-se como a
que no protege o sujeito que opera em virtude de um erro
ou de uma situao de ignorncia o seu comportamento
no o mais adequado conforme a diligncia socialmente
exigvel.
37 Princpios no Direito Comparado: o legislador
portugus fez questo em discorrer sobre alguns princpios,
conceituando-os; tratamento diverso do legislador
ptrio que deixa, em muitos casos, esta atribuio aos
doutrinadores que esto melhores preparados para este
fm, haja vista que em nosso pas muitos legisladores no
tm formao acadmica na rea jurdica, isto se explica
pela prpria estrutura de representao democrtica hoje
vigente em nosso pas.

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