A teoria da empresa e a atividade empresarial no Cdigo Civil de 2002

Juliana Rocha Sanchez Discente do

2o ano do curso de Direito da Unesp
(Franca-SP)
Sumrio
1. Introduo. 2. Conceito de empresrio. 3. Pressupostos fundamentais ao exerccio
Empresarial. 4. Atividades econmicas civis. 5. Empresrio Individual. 6. Prepostos do
Empresrio. 7. Concluso. Bibliografia.
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1. Introduo
O empresrio constitui pea fundamental constituio da empresa, sendoconsiderado
a figura basilar desta. A empresa, propriamente dita, serve a este comoinstrumento,
realidade tecnolgica, cabendo a inteligncia e a viso de negcios aoempresrio.
Uma demonstrao clara disso o sistema de crculos concntricos. Nesteobservamos
que o empresrio representado pelo crculo maior que engloba que incorpora a
empresa e o estabelecimento, de forma a submeter o estabelecimento sua vontade e,
com isso fazer movimentar a empresa.
Graas ao do empresrio a empresa e o estabelecimento passam a existir e,com
isso, surgem tambm direitos e deveres, sendo o empresrio responsvel pelaatuao
jurdica da empresa.
Dessa forma, compreender a posio do empresrio na teoria da empresa e noDireito
brasileiro de extrema relevncia ao estudo dos institutos do Direito Comercial,visto
que este ocupa papel de destaque na composio das empresas e,
consequentemente, nas relaes comerciais.

2. Conceito de empresrio
Segundo Rubens Requio empresrio o sujeito que exercita a atividade
empresarial. (1), mais adiante, ainda, diz o seguinte um servidor da organizao de
categoria mais elevada, qual imprime o selo de sua liderana, assegurando a
eficincia e o sucesso do funcionamento dos fatores organizados (2). O Livro II
doCdigo Civil, denominado Do Direito da Empresa, traz j no seu primeiro artigo
oconceito de empresrio. Segundo o referido artigo:
Art. 966: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividadeeconmica
organizada para a produo ou a circulao de bens e servios.Pargrafo nico: No
se considera empresrio quem exerce profisso intelectual,de natureza cientfica,
literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elementos de empresa.Como podemos perceber no
aludido artigo o Cdigo Civil de 2002 traz no seubojo alguns requisitos fundamentais
caracterizao do empresrio. So esses osseguintes: profissionalismo, atividade
econmica organizada e produo ou circulaode bens e servios. Com isso,
passaremos agora a uma explanao do conceito doempresrio a partir desses trs
itens essenciais.
2.1. Profissionalismo
Para que a atividade seja caracterizada como empresarial deve-se obedecer aocritrio
do profissionalismo. Ou seja, a atividade deve ser exercida de forma habitual epessoal.
Com isso, no so considerados empresrios aqueles que exercem a tarefade forma
espordica, organizando episodicamente a atividade de produo de certamercadoria,
por exemplo, mesmo que a comercialize posteriormente. Sodesconsiderados
empresrios, ainda, aqueles que exercem simultaneamente asfunes da atividade
empresarial bem como as de produo.Dessa maneira o empresrio, para que seja
caracterizado com tal, deve contratarempregados que efetivamente exeram a
produo e promovam a circulao de bens eservios, guardando para si somente o
exerccio das atividades empresariais. Oempresrio deve, sobretudo, conhecer as
informaes a respeito dos bens e serviosque disponibiliza ao mercado, bem como
informar seus consumidores acerca dos bense servios por ele fornecidos.
2.2. Atividade econmica organizada
A atividade do empresrio dever buscar o lucro a partir do bem ou servio queexplora.
Esse lucro dever ser intentado mediante o exerccio de atividade organizadade forma
a articular sob o domnio do empresrio quatro artifcios bsicos, que so:capital, mo
de obra, insumos e tecnologia. Sem um desses fatores basilares no h aatividade
empresarial.
2.3. Produo ou circulao de bens e servios
A fabricao de produtos e mercadorias bem como a prestao de servios sopr-
requisitos fundamentais da atividade empresarial. Quanto circulao desses bense
servios, podemos dizer que consiste em efetivar a intermediao entre o produtor e
oconsumidor do bem ou o usurio do servio a ser prestado.
3. Pressupostos fundamentais ao exerccio de atividade empresarial
Segundo o disposto em lei, existem alguns pressupostos fundamentais aoexerccio de
atividade empresarial. O primeiro diz respeito capacidade. Teoricamentetodo homem
capaz de direitos e obrigaes, contudo para que adquira plenacapacidade, segundo
o disposto no Cdigo Civil, dever ter mais de 18 anos. No casode incapacidade,
existem duas hipteses previstas no Cdigo Civil: a do menorabsolutamente incapaz e
a do menor relativamente incapaz. Na primeira hiptese seenquadram os menores de
16 anos e na segunda os menores de 18 anos e maiores de16 anos. Entretanto em
ambos casos mediante a emancipao o menor poder adquirirsua maioridade civil e,
com isso, comerciar. A emancipao poder ser alcanadaatravs do casamento; pela
concesso dos pais; pelo exerccio em emprego pblicoefetivo; pela colao de grau
em curso superior; pelo estabelecimento civil oucomercial, tendo o menor economia
prpria.
A partir do momento da sua emancipao o menor estar apto a ser scio desociedade
comercial. Entretanto, esse tipo de exigncia inexiste no que diz respeito sociedades
por aes, pois pode-se ser acionista em qualquer idade, desde que o sejade aes
integralizadas. No pode ser acionista de aes no integralizadas durante
amenoridade porque, dessa forma, estaria estabelecendo uma espcie de contrato
doqual poderiam decorrer responsabilidades.Quanto aos interditos- os que por
enfermidade ou deficincia mental no tiveremo discernimento necessrio para cumprir
com atos civis, ou que por causas duradourasno puderem exprimir a sua vontade- so
submetidos a um curador devidamentenomeado para cumprir tal funo. A esse
curador cabe a tarefa de administrar os bense servios do seu curatelado.Esto
proibidos de exercer atividades comerciais os funcionrios pblicos sejameles federais,
estaduais ou municipais; os militares da ativa das trs Armas; osmagistrados; os
corretores e leiloeiros; os cnsules; os mdicos, em farmcias,drogarias ou laboratrios
farmacuticos. Aos falidos, enquanto no reabilitados, vedado o exerccio de atividade
empresarial, pois seus bens passam a constituir o ativoda massa falida.Cabe ressaltar
que caso o exerccio do comrcio seja efetivado mesmo com apreviso legal de
proibio o ato de comrcio no anulado, ele realmente vlido.Porm, o proibido
torna-se comerciante e passa a sofrer as penalidades administrativasa que sua falta
corresponder.
4. Atividades econmicas civis
Segundo o Cdigo Civil de 2002 existem quatro hipteses de atividadeseconmicas
civis, a saber: profissional intelectual, empresrio rural e cooperativas. Aquarta hiptese
diz respeito s atividades exploradas por quem no se enquadra noconceito legal de
empresrio, passando a se considerado, portanto, como regime civil eno empresrio.
4.1. Profissional intelectual
Segundo o artigo 966, pargrafo nico, do Cdigo Civil aqueles que exercemprofisso
intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica no so
consideradosempresrios. Portanto esses profissionais no se enquadram na funo
de empresriospor exercerem atividades econmicas civis, que no so reguladas sob
a rgia doDireito Comercial. Outro fator que descaracteriza essas atividades como
empresriasconsiste no fato de no se atrelarem a mecanismos de obteno de lucro,
nem mesmona organizao e disposio de capital e trabalho. So estes profissionais
liberais(advogados, arquitetos, mdicos, etc.), escritores e artistas.Entretanto, a partir
do momento que o exerccio da profisso passa a constituirelemento de empresa e que
o profissional contribua como organizador dos fatores deproduo, podemos dizer que
surge, ento, a figura jurdica do empresrio.
4.2. Empresrio rural
No Brasil, podemos observar que a atividade rural divide-se em duasmodalidades
bastante distintas, de um lado temos as agroindstrias e de outro aagricultura familiar.
A produo atravs da agroindstria ocorre em grandes reas decultivo, com mo de
obra assalariada, tecnologia de produo avanada eespecializao de cultura. Por
outro lado, a agricultura familiar emprega o trabalho dafamlia em pequenas reas de
cultivo e sem o emprego de muitos recursostecnolgicos. Com isso, a produo
agrcola brasileira passa a ser altamenteindustrializada e concentrada em grandes
empresas rurais, gerando toda umaproblemtica social, poltica e econmica.Buscando
abrir espao ao pequeno produtor rural, o legislador inseriu no CdigoCivil alguns
mecanismos que possibilitam ao exercente de atividade rural a requisiona Junta
Comercial de sua inscrio no registro de empresa, como pode ser visto noartigo 971:
Art.971: O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso,pode,
observadas as formalidades de que tratam o art.968 e seus pargrafos,
requererinscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso
em que,depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio
sujeito aregistro.No nos cabe aqui discutir o fato dessa previso no bastar soluo
doproblema da m distribuio de terras no Brasil. Porm, esse registro possibilita que
opequeno empresrio rural submeta-se s normas do Direito Comercial e equipare-
seaos demais empresrios.
4.3. Cooperativas
Cooperativa a empresa formada e dirigida por uma associao de usurios,que se
renem em igualdade de direitos, com o objetivo de desenvolver uma
atividadeeconmica ou prestar servios comuns, eliminando os intermedirios. O
movimentocooperativista contrape-se s grandes corporaes capitalistas de
cartermonopolstico. Conforme a natureza de seu corpo de associados, as
cooperativaspodem ser de produo, de consumo, de crdito, de troca e
comercializao, desegurana mtua, de venda por atacado ou de assistncia mdica.
As mais comunsso as cooperativas de produo, consumo e crdito; h ainda as
cooperativas mistas,que unem, numa s empresa, essas trs atividades.No Brasil, a
formao decooperativas regulamentada por lei desde 1907. Internacionalmente, a
atividade incentivada pela Aliana Cooperativa Internacional.Segundo a linguagem
empregada no Cdigo Civil de 2002 cooperativas sosociedades simples, ou ainda,
sociedades civis independentemente da atividade queexploram. Normalmente as
cooperativas dedicam-se a atividades idnticas s dosempresrios e at mesmo
atendem aos requisitos legais dessa caracterizao. O que,contudo, as diferencia o
fato de no poderem sujeitar-se falncia e nem mesmoimpetrar concordata. Sua
principal diferenciao em relao s demais dia respeito adeso voluntria de
nmero ilimitado de associados e variabilidade do capital social.De acordo com o
professor Luiz Antonio Soares Hentz, sobre as cooperativas:Como pode ser observado,
as cooperativas so cada vez mais utilizadas comoum recurso queles que teriam
dificuldades em solucionar problemas financeiros eempregatcios. Com isso podemos
afirmar que constitui numa forte ferramenta deemancipao e fortalecimento dos
trabalhadores.
A juno de foras pessoais visa a melhoria das condies econmicas de uma determinada classe
social ou categoria econmica. Os princpios cooperativos so pregados em todo lugar e as cooperativas
e organizaes similares tm sido um sucesso mundial. (3)
5. Empresrio Individual
Na sociedade empresria a figura do empresrio representada pelo empresriocomo
figura jurdica.J no caso de empresrio individual, a atividade empresarial cabeao
empresrio como pessoa fsica.Essa diferenciao ocorre, pois, na constituio da
sociedade empresriapessoas naturais renem esforos com o intuito de atingir lucro
atravs de exploraoempresarial de uma certa atividade econmica. Para tanto, a
sociedade constituda criade forma fictcia uma pessoa jurdica com personalidade
autnoma e sujeita de direitos.Essa figura jurdica a empresria, sendo os membros
da sociedade apenas sciosempreendedores ou investidores.O empresrio individual,
por sua vez, exerce atividade que exige menoresinvestimentos, no exercendo funes
econmicas de grande porte, e que, consequentemente, oferece menores riscos. So
exemplos de atividades empresriasindividuais:varejo de produtos estrangeiros
adquiridos em zonas francas, confeco debijuterias, de doces, bancas de frutas, de
pastis, etc. Como podemos observar, oempresrio individual lida diretamente com seu
consumidor final.O exerccio de atividade empresarial individual vedado em duas
hipteses. Aprimeira est presente nos artigos 972, 974 a 976 do Cdigo Civil:
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo
dacapacidade civil e no forem legalmente impedidos.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido,
continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo
autor de herana.
1o Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame
dascircunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-
la,podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores
ourepresentantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos
por
terceiros.
2o No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao
tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo
tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao.
Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por
disposiode lei, no puder exercer atividade de empresrio, nomear, com a
aprovao do juiz,um ou mais gerentes.
1o Do mesmo modo ser nomeado gerente em todos os casos em que o juiz
entenderser conveniente.
2o A aprovao do juiz no exime o representante ou assistente do menor ou
dointerdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados.
Art. 976. A prova da emancipao e da autorizao do incapaz, nos casos do art. 974,
e a de eventual revogao desta, sero inscritas ou averbadas no Registro Pblico de
Empresas Mercantis.
Pargrafo nico. O uso da nova firma caber, conforme o caso, ao gerente; ou
aorepresentante do incapaz; ou a este, quando puder ser autorizado.J a segunda
possibilidade de impedimento empresa individual diz respeito mecanismos de
proteo de terceiros. Essa hiptese est no artigo 973 do Cdigo Civil:
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio,
sea exercer, responder pelas obrigaes contradas.
6. Prepostos do empresrio
Como dito anteriormente, o empresrio deve necessariamente contratarfuncionrios,
reservando para si a funo de gerenciador da atividade produtiva daempresa. Os
funcionrios que desempenham tarefas sob a coordenao do empresriopodem ser
empregados por este de acordo com o regime do Direito do Trabalho (CLT)ou, ainda,
vinculado por contrato de prestao de servios. Independentemente dovnculo
existente entre o empregador e o empregado, seja ele definitivo ou temporrio,esses
trabalhadores so chamados de prepostos.
De maneira geral, os atos praticados pelos prepostos dentro do
estabelecimentoempresarial, sendo estes identificveis como funcionrios atravs de
uniformes,crachs, etc., vinculam o preponente, ou seja, o empresrio. Dessa forma,
toda equalquer informao prestada pelo preposto, assim como os compromissos por
eleassumidos, atendidos aqueles pressupostos de lugar e objeto, criam obrigaes
para o
empresrio.Contudo, de acordo com os artigos 1169 a 1171 do Cdigo Civil, que
dispemsobre os prepostos, estes respondem pelos seus atos de que derivem relaes
comterceiro. E em caso de agir com culpa, dever indenizar o preponente titular
daempresa.Duas classes de preposto recebem maior ateno do Cdigo Civil: o
gerente e ocontabilista. Quanto ao gerente, est previsto que este pode ter seus
poderes limitadospelo preponente mediante arquivamento do ato na Junta Comercial.
No havendo essalimitao expressa o gerente responsabiliza o preponente em todos
os seus atos. Noque tange ao contabilista, est previsto que, diferentemente do
gerente que umpressuposto facultativo, este desempenha funo de preposto
obrigatrio, sendoresponsvel pela escriturao dos livros do empresrio.
Concluso
Como pudemos observar, o Direito Comercial brasileiro oferece ao empresriopapel de
destaque, regulamentando desde sua concepo at a atuao de
seusprepostos.Quanto concepo o Cdigo civil define o empresrio como a figura
que exerceatividade econmica de forma habitual, pessoal e economicamente
organizada. Paraque algum possa ser empresrio deve ser absolutamente capaz,
estando no total gozodos seus direitos.Existem, no entanto, certas atividades previstas
em lei que, apesar de cumpriremcom certas caractersticas da atividade empresarial,
no so classificadas como tais,mas sim como atividades econmicas civis. So
aquelas executadas por profissionaisliberais, empresrios rurais, cooperativas e, ainda,
as exercidas por aqueles que no seenquadram na concepo legal de empresrio.Um
caso excepcional de empresrio diz respeito ao empresrio individual.Empresrio
individual aquele que exerce uma atividade de pequeno porte e de baixoinvestimento
econmico mas que, contudo, busca atingir o lucro de formaeconomicamente
organizada.No que tange aos preposto do empresrio, estes so seus funcionrios.
Soaqueles que representam sua empresa e exercem tarefa sob sua coordenao.
Podemser obrigatrios ou facultativos e vinculam seus atos ao seu
preponente.Finalmente, cabe ressaltar que a atividade empresarial de suma
importncia aoDireito Comercial, sendo fundamental sua compreenso uma anlise
dos seuselementos constitutivos e, dentre eles, a figura do empresrio.
Notas
(1)- REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2003.
p.76.
(2)- idem.
(3)- HENTZ, Luiz Antonio Soares. Direito de empresa no Cdigo Civil de 2002: teoria
geral do novo direito comercial. 3a.ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Juarez de
Oliveira, 2005. p. 147.