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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE .....,
ESTADO DO .....

....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede
na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada
neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil),
profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por
intermdio de seu advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo -
doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade .....,
Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente
presena de Vossa Excelncia propor

AO DE REVISO DE CONTRATO DE LEASING

em face de

....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede
na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada
neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil),
profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., pelos
motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

DOS FATOS

A requerente firmou junto a requerida contrato de arredamento mercantil, que
tem como objeto um automvel ...., cor ...., ano de fabricao ...., placa ....,
chassi ...., no valor de .... (....), cujo prazo de arrendamento seria de .... meses,
tendo como prestao inicial o valor de .... (....) que vencia em ....

O contrato de arrendamento mercantil, pelas suas peculiaridades, de natureza
atpica resultante de um entrosamento de contratos. Todavia, nem por isso, pode
fugir s especificaes e determinaes legais que o Ordenamento Jurdico Ptrio
baliza s relaes contratuais, ou seja, tudo se pode contratar desde que nos
limites da lei (artigo 104 do Cdigo Civil Brasileiro).

Pelo que se constata examinando as parcelas pagas e suas respectivas variaes
ms a ms, chega-se a concluso que a arrendante, na cobrana das mesmas, vem
capitalizando o juro ms a ms, de forma contrria determinao legal expressa,
qual seja, Decreto 22.626/33 - Lei de Usura). Tal forma de cobrana de juros
tipifica o ilcito de anatocismo.

A arrendante imps arrendatria a primeira parcela de .... vencvel em .... e paga
neste dia, no ms subsequente esta mesma parcela era de .... (....), no ms
seguinte era de .... (...), no outro de .... (....), aps .... (....), ... em (....), .... em
(....), .... em (....) e .... em (....).

A arrendatria, dado as dificuldades que vem juntamente com a economia nacional
vivendo, no conseguiu pagar as parcelas a partir de ...., e seus valores passaram
a ser devidos nos seguintes montantes, onde deveria pagar ...., est devendo pela
somatria de juros e demais cominaes o valor de .... (aproximadamente .... % a
mais), pela parcela de .... (aproximadamente .... % a mais), na parcela de .... onde
deveria pagar ...., est devendo .... (.... % a mais), na parcela de ...., cujo valor
era de ...., est devendo .... (aproximadamente .... % a mais).

Pelo exame dos nmeros, mesmo que perfunctrio, se denota uma variao
significativa, onde j se pagou uma quantia significativa representada pelo valor de
.... e se continua devendo a quantia de ....

Pelos nmeros suso expostos se constata a perversidade do presente contrato,
onde uma das partes, a arrendatria, est tendo sua capacidade de pagamento
simplesmente liquidada pela voracidade da evoluo dos valores que pretende
haver a arrendante.

A clusula .... do contrato de arrendamento, firmado entre as partes, estipula que
o mesmo dever preservar rigorosamente o equilbrio econmico e financeiro entre
as partes (doc. .... anexo). Tal determinao no vem sendo cumprida, pois
inexiste qualquer equilbrio econmico-financeiro no presente pactuado, o que
sobrenada de forma inequvoca uma distoro veemente onde uma das partes
extremamente sacrificada em favor da outra.

O presente contrato nada tem de arrendamento visto que suas conseqncias
prticas redundariam unicamente numa aquisio super valorizada do bem, usa-se
o verbo no passado pelo simples fato que nem isso a avena em apreo caracteriza.
Uma parte (arrendatria) est sendo massacrada pela outra (arrendante).

No contrato, a que se j fez meno, inexiste qualquer clusula que preveja
qualquer ndice de variao das parcelas assim a forma como vem capitalizando
ms a ms as parcelas em apreo, alm de constituir em fato avesso lei, foi
sequer convencionado pelas partes, e, em no sendo convencionado, no pode ser
exigido.

A forma de cobrana de juros praticada pela requerida, em uma economia de
moeda estvel, como a que vem vivendo a brasileira, de conseqncias
devastadoras s tbias empresas brasileiras que alm da retrao de mercado
expem-se ainda prtica usuria de cobrana de juros.

DO DIREITO

O anatocismo, ou seja, a cobrana de juros sobre juros encontra vedao na lei e
em reiteradas decises dos nossos Tribunais, como adiante se verifica:

JUROS - CAPITALIZAO - INSTITUIES FINANCEIRAS

"Comercial. Capitalizao de juros. Instituies financeiras. Prevalece a proibio do
artigo 4 da Lei de Usura (Decreto 22.626/33), ainda em relao s instituies
financeiras do sistema financeiro nacional." (AC un da 3. T. do STJ - Resp 13.829-
PR - Rel. Min. Dias Trindade - j. 29.10.91 - Recte.: Muraro e Filhos Ltda e outros;
Recdo.: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S/A - DJU I 02.12.91, p. 17.537 -
emenda oficial).

JUROS - ANATOCISMO - LEI ESPECIAL - CAPITALIZAO MENSAL - VEDAO

"Execuo. Direito Privado. Juros. Anatocismo. Lei Especial. Semestralidade.
Capitalizao mensal vedada. Precedentes. Recurso no conhecido 1 - A
capitalizao de juros (juros de juros) vedada pelo nosso direito, mesmo quando
expressamente convencionada, no tendo sido revogada a regra do artigo 4 do
Decreto 22.626/33 pela Lei 4.595/64. O anatocismo, repudiado pelo verbete n 121
da smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o anunciado 596
da mesma smula 11 - Mesmo nas hipteses contempladas em leis especiais,
vedada a capitalizao mensal." (Ac da 4 T do STJ - mv do Resp 4724 - MS -
Rel. Min. Salvio de Figueiredo - j. 11.06.91 - Recte.: Banco do Brasil S/A; Recdo.:
Engerco - engenharia Construo e Representao Ltda. DJU I 02.12.91, pp
17.530/40 ementa oficial).

Preclaro Julgador, o anatocismo (juros de juros) se encontra claramente delineado
na forma e evoluo das parcelas cobradas pela requerida, tal maneira de cobrana
no foi pactuada pelas partes, e mesmo que o fosse, desrespeitaria a lei sendo nula
pleno "iuris".

Desta forma, o contrato em apreo vem sendo executado pela requerida em
posio distante com determinado em lei. Viola o artigo 104 do Cdigo Civil
Brasileiro que impe validade dos atos jurdicos, agente capaz, objeto lcito,
possvel, determinado ou determinvel, e forma prescrita em lei.

Os juros impostos na cobrana da parcelas ms a ms vai de encontro ao prescrito
em lei, o que compromete a validade do contrato em apreo. Viola tambm o
artigo 4 da Lei de Usura Decreto 22.626/33 que diz: " proibido contar juros dos
juros; esta proibio no compreende a acumulao de juros lquidos em conta
corrente ano a ano." (grifamos).

Jorge Pereira Andrade em sua elucidativa obra Contratos de Franquia e Leasing,
assim caracteriza a arrendatria (requerente): "Arrendatria considerada figura
principal do contrato, porque dela a idia; a iniciativa sua, resultante da
necessidade de um bem mvel ou imvel para atender a sua atividade, por no ter
ou no querer descapitalizar parte de seu patrimnio na aquisio daquele bem."
(IN On cit. Ed. Atlas, 1993, pg. 55.)

A situao posta no presente processo leva a concluses diversas da definio
supra referida. A requerente no s viu-se descapitalizada como se encontra
devendo, inobstante o que j pagou, o dobro do valor do bem, e na eminncia de
perd-lo, perder o que j pagou e ficar devendo muito ainda. uma situao
inconcebvel numa sociedade democrtica onde os direitos devem ser respeitados e
inspirados da mxima popular de que o direito de um vai at onde termina o
direito do outro.

DOS PEDIDOS

Isto posto, nclito Julgador, requer digne-se V. Exa., em receber a presente ao
julgando-a procedente em seu pedido para efeitos de:

- seja promovida uma reviso das clusulas de correo das parcelas pagas dentro
dos limites legais, ou, uma vez que tal clusula no detectada no ajuste em
apreo, que sejam por este Douto Juzo determinadas;

- seja, nos termos do artigo 273 do Estatuto Processual Civil Ptrio com as
modificaes introduzidas pelas Leis 8.950, 8.951, 8.952 e 8.953, seja antecipada a
tutela pedida para efeitos de que se conceda requerida o depsito em 48 horas,
ou no prazo que entender cabvel este Douto Juzo, das quantias devidas, ordem
deste Juzo, no montante dos valores sem o acrscimo dos juros de juros, e no
valor da parcela paga em .... e que corresponde a ...., bem como o valor das
vincendas at deciso final da presente;

- requer, outrossim, que continue a requerente na posse do bem objeto do
contrato em apreo vez que lhe oneram os encargos de depositria e continuar,
se este douto Juzo assim conceder, a saldar as prestaes nos moldes inseridos na
lei;

- em sendo concedido os pedidos referidos nos dois itens anteriores, que a
requerida se abstenha de realizar a busca e apreenso do bem objeto do contrato
em questo, sob pena de se reverenciar um enriquecimento sem causa daquela em
detrimento da requerente;

Requer, outrossim, seja a requerida citada de todos os termos da presente para
que, querendo, promova defesa, no prazo legal, sob pena de revelia, por AR como
o prev o Estatuto Processual Ptrio, no endereo retro mencionado.

Protesta e desde j requer provar o alegado por todos os meios de prova em
direito permitidos, sejam periciais, documentais ou testemunhais, "mxime" o
depoimento pessoal do representante da requerida.

D-se causa o valor de R$ .....

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]

Documentos que acompanham a presente:

01) ....
02) ....
03) ....
REVISO CONTRATUAL COM TUTELA ANTECIPADA CONTRA BANCO POR
APLICAO ABUSIVA DE JUROS EM CONTRATO DE EMPRSTIMO.


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA MM. .... VARA
CVEL DA COMARCA DE ........................ - ESTADO DO .............................














....................., pessoa jurdica de direito privado, devidamente inscrita no CNPJ/MF
sob n ..........., sedi ada Rua ......., n ...., Bai rro ........, ......./....,
neste ato atravs de seu representante legal, ................, brasileiro, casado,
portador da Cdula de Identidade/RG n ......., devidamente inscrito no CPF/MF sob
n .........., residente e domiciliado Rua ................, n ....., bairro ...........,
..........., por meio de seu advogado, regularmente constitudo na forma do incluso
documento procuratrio, o qual possui inscrio e endereo anotados em timbre
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, amparado nos termos do
art.5, XXXV, da Constituio Federal, art. 122, 406 ambos do Cdigo Civil, art. 273, I
e II, do CPC, mais os arts. 6, V e VIII, 39, V. e VIII, 39, V, 42 "caput", IV, XIII, XV,
seu 1 , I, II e 111, e 84, 3
0
, todos do C.D.C., e demais legislao vigente e matria
atinente, propor a presente:

AO DE REVISO CONTRATUAL CUMULADA COM
REPETICO DE INDEBITO E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

contra ..............., instituio financeira de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob
n. ..........., de quem desde j se pede citao na pessoa de seu representante
legal, a ser realizada nos termos do art. 75 do CC, no endereo sito rua
................, ....., .... andar, .........., Cep ........, na cidade de ..........., pelos
motivos de fato e de direito a seguir elencados:

I - DOS FATOS

A Autora, micro-empresa constituda para o desempenho de seu representante legal
na atividade de transporte de cargas, foi procurada pela Instituio Financeira
requerida para lhe ofertar uma linha de crdito; e verificando a necessidade de
aquisio de veculo prprio, aderiu a proposta apresentada subrogando-se em
contrato de financiamento anterior firmado segundo as clusulas e condies
previstas no instrumento particular cuja cpia segue anexa:

Consoante o valor financiado, confiando na reciprocidade de tratamento e equilbrio
negocial, celebraram em .... de ............ de ...... instrumento particular com prazo
de .... meses, tendo por objeto o bem mvel no valor de R$ ........, assim descrito e
caracterizado, conforme cpia do contrato em anexo:

Contrato n ......
Descrio do bem:
Marca: ............
Modelo: .........
Ano/modelo: .........
Chassi: ...............
Placa: .........

Desnecessrio dizer que a instituio requerida imps contrato padronizado,
restando Autora aderir e submeter sem questionar a substncia e alcance de suas
clusulas, at porque tal no lhe foi oportunizado, firmando assim o formulrio
apresentado, aderindo ao contrato padro.

I. (A) DO CONTRATO DE ADESO

Ressalta-se que o contrato particular firmado pela Autora o instrumento tpico de
adeso, onde o Autor imps-se a lanar sua assinatura rio documento pr-impresso,
ratificando todas as clusulas e condies pr-estabelecidas pela instituio
financeira, que condiciona esta condio para o contrato ser formalizado.

Segundo a conceituao dada pelo art. 54, da Lei 8078/90, contrato de adeso
aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou
estabelecidas pelo fornecedor de produtos e servios sem que o consumidor possa
discutir ou modificar substancialmente seu contedo.

A autora, na qualidade de consumidora, recebe proteo especial quando se trata de
contrato de adeso, por fora do artigo 29 e Cap. V. e VI da Lei 8078/90.

Nestas condies e sob o amparo do Cdigo de Defesa do Consumidor, se encontra a
Autora na qualidade de consumidora da Instituio Financeira Requerida, cabendo-
lhe o direito reviso judicial das condies ajustadas no contrato de adeso, a fim
de adequ-la ao equilbrio contratual e ver declarada a nulidade das clusulas
abusivas previstas na avena.

Conforme exposto, a instituio financeira requerida fez inserir no referido contrato
de adeso clusulas redigidas como se fossem vlidas e de forma a dificultar seu
exato entendimento, mas eivadas de nulidade insanvel porque agridem
frontalmente a legislao em vigor.

De outro lado, deixou, igualmente, de inserir clusulas expressamente previstas em
lei, portanto obrigatrias, como o caso da taxa de juros uniforme sem
capitalizao.

Assim, induzida a erro pela R, a Autora, no momento da contratao, em razo das
especificidades terminolgicas e tecnicismos, aliados a clusulas flagrantemente
abusivas e leoninas (conforme a seguir ser exposto), alm de frmulas de
matemtica financeira inacessveis ao conhecimento do homem mdio, pensando
que o valor das contraprestaes do arrendamento estava sendo cobrado nos limites
do ncleo bsico da contratao e nos limites legais aceitveis, a Autora passou a
cumprir as obrigaes contratadas.

Desta forma, embora com dificuldades extremas, vinha pagando pontualmente as
contraprestaes, conforme se infere dos comprovantes de pagamento em anexo.

Sentindo os efeitos corrosivos do contrato, que foram absurdamente majorados
quando no recebimento dos boletos bancrios, aliado a quase impossibilidade de
pagamento das contraprestaes (eis que est se endividando com terceiros para
pagamento das mesmas), inconformada, buscou a Autora munir-se de subsdios
objetivando verificar a exatido e pertinncia dos valores j cobrados e pretendidos
cobrar.

Constatou, ento, que a R, atravs de uma tica distorcida do contrato de abertura
de crdito, desobedecia no s a base do contrato, como tambm a legislao
aplicvel espcie e os princpios que formam o ordenamento jurdico brasileiro,
exigindo valores acima dos legalmente admissveis e fora do pactuado, percebendo
que o valor inicialmente contratado j foi devidamente quitado.

Verificou-se, por exemplo, e conforme demonstra planilha em anexo, em cotejo com
o contrato e os pagamentos efetuados pela Autora, quem, j no momento da
contratao ao invs de assumir uma dvida, para o contrato, de R$ ........., na
verdade, aps elaborao dos clculos teria assumido uma dvida de R$ ...............,
ou seja: mais de 50% do valor intencionado!

A Autora efetuou o pagamento de 25 (vinte e cinco) parcelas (comprovantes em
anexo), totalizando R$ ............, portanto j pagou aproximadamente 113% do
valor intencionado, entretanto, segundo as abusivas clusulas do contrato, continua
devendo aproximadamente 45% do valor intencionado.

Com a devida vnia Excelncia, cabe demonstrar outro exemplo que reflete com
clareza meridiana os desatinos praticados pela R em relao ao contrato
hostilizado:

O veculo, objeto do contrato, tem preo de mercado, hoje de R$ ....... Ora, o saldo
devedor do contrato, fazendo-se os clculos pelos ndices da Autora, tomando por
base o ms .... de ........., soma (sem contabilizar eventuais juros de mora e
multas) R$ .........., o que totaliza, somando ao valor que j foi pago, (R$ ........),
o valor final de R$ ..........., exorbitando o quantum intencionado inicialmente pela
Autora (R$ ..........) em quase o dobro, possibilitando com o referido valor adquirir
com sobra 2(dois) veculos similares.

Por outro lado, submetendo-se o contrato aos limites legais, incide, ento, a regra
do artigo 406 do Cdigo Civil, sendo assim, aplicando a taxa de juros legais de 1%
ao ms, conforme demonstra a planilha de clculo em anexo, o valor total do
contrato, deveria importar em R$ .............

Sendo assim, posto que a autora j pagou R$ .........., totalizando 111,5% do valor
total, j acrescido dos juros legais, tem-se que a dvida est devidamente quitada, nada
mais devendo ser exigido pela Instituio Financeira requerida.

Nota-se, com isso, a desproporcionalidade do contrato e o lucro desmedido da
Instituio financeira R.

Logo, flagrante a desproporo do contrato, caracterizando a
abusividade que enseja o locupletamento indevido da instituio financeira
requerida, legitimando-se o pedido da Autora em pleitear a reviso judicial dos
valores pagos, cabendo a condenao da requerida na repetio do indbito,
inclusive o excesso cobrado, sem prejuzo de eventuais perdas e danos, a serem
arbitrados em eventual condenao.

Isto posto, investido em seu amplo poder de cautela, cabe este d. Juzo autorizar a
reviso do contrato celebrado entre as partes e requerer a adequao do contrato
realidade inflacionria do pas, nos termos da fundamentao supra, sob pena de
graves prejuzos ao Autor.

Ao caso, aplica-se a lio de ANTNIO CHAVES, para quem os contratos de adeso
exigem um tratamento especfico:

"Enquanto que nos contratos do tipo tradicional existe a mais ampla liberdade na
discusso das clusulas, que podem ou no ser aceitas, total ou parcialmente,
nestes no existe tal liberdade, devido preponderncia de um dos contratantes
que impe ao outro a sua vontade" (in, Tratado de Direito Civil, RT. 1984, p. 380).


oportuno dizer que a R negou-se a fornecer a Autora o instrumento original do
contrato, em flagrante desrespeito ao artigo 46 da Lei 8.078/90.

Segundo o referido artigo, os contratos que regiam as relaes de consumo no
obrigaro os consumidores se no lhes for dada a oportunidade de tomar
conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem
redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu contedo e alcance.

Repita-se que a Autora no dispe de cpia original do instrumento do contrato, na
medida que o referido documento no lhe foi fornecido integralmente pela requerida,
sendo-lhe negado, tambm os extratos demonstrativos das parcelas pagas.

Assim, desde j impe-se que este d. Juzo determine a Requerida que apresente
cpia original e integral, de todos os extratos discriminados de todas as parcelas da
conta vinculada ao contrato de financiamento, alm de todos os documentos
relacionados ao mesmo, para fins de anlise pericial.

Deste modo, imperiosa a propositura da presente demanda judicial, objetivando a
tutela jurisdicional do direito da Autora reviso das clusulas contratuais que
estabelecem encargos ilegais e excessivos no valor original do contrato sub j udi ce,
com a cobrana de outras parcelas indevidas em caso de atraso no pagamento, sob
pena, inclusive, de registro em cadastros dos rgos de proteo ao crdito,
descumprindo a funo social dos contratos e infringindo os Princpios da Boa-f e
Eqidade nestas relaes negociais, na forma da lei e do pacfico entendimento
doutrinrio e jurisprudencial sobre o tema abordado.

II. - DO DIREITO

II. a) DA APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

irrefutvel que o contrato bancrio, cuja reviso se pretende neste feito, se
subsume s regras previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, tanto pela
expressa insero das Instituies Financeiras no conceito de fornecedoras de
servios, como pela posio da Autora, de destinatria final do objeto contratado,
assumindo todos os encargos contratuais advindos do financiamento.

Com base neste entendimento, vale transcrever as lies do festejado doutrinador
e co-autor do Cdigo em questo, Jos Geraldo Brito Filomeno, em sua obra,
"Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor", 2
a
Edio, ed. Forense Universitria,
1992, p. 24:

"(...) o conceito de consumidor adotado pelo Cdigo foi exclusivamente de carter
econmico, ou seja, levando-se em considerao to-somente o personagem que
no mercado de consumo adquire bens ou ento contrata a prestao de
servios como destinatrio final, pressupondo-se que assim age com vistas ao
atendimento de uma necessidade prpria e no para o desenvolvimento de uma
outra atividade negocial. (...)"

Neste contexto, um dos principais objetivos da institucionalizao da defesa do
consumidor, como princpio arraigado na ordem econmica da Constituio Federal
(artigo 170, inciso V), o alcance da justia social, impedindo os desequilbrios nas
relaes de consumo, mormente pela prvia vulnerabilidade do consumidor frente ao
poderio econmico do fornecedor de produtos e servios.

Seguindo esta diretriz, o legislador lucidamente previu diversas hipteses de clusulas
consideradas abusivas nos contratos de consumo, expressamente abordadas no artigo
51, do Cdigo de Defesa do Consumidor, especialmente em seu inciso IV, que assim
estabelece.

"Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais
relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
(...) IV - estabelecem obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a
eqidade".

Corroborando a tese esposada, a jurisprudncia reconhece a aplicabilidade
da legislao consumeirista aos contratos bancrios e a declarao de
nulidade das clusulas lesivas aos direitos do consumidor, destacando-se os
seguintes julgados sobre o tema:

"EMBARGOS EXECUO - CONTRATO DE MTUO BANCRIO - JUROS
REMUNERATRIOS - ABUSIVIDADE CABALMENTE DEMONSTRADA POR
PERICIA - APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR -
RECURSO ESPECIAL PROVIDO - SENTENA RESTABELECIDA - O Cdigo de Defesa
do Consumidor aplicvel aos contratos de financiamento bancrios firmados entre
as instituies financeiras e seus clientes, sendo possvel a declarao de nulidade
de clusula manifestamente abusiva. Cabalmente comprovada por percia, nas
instncias ordinrias, que a estipulao da taxa de juros remuneratrios foi
aproximadamente 150% maior que a taxa mdia praticada no mercado, nula a
clusula do contrato. Recurso Especial conhecido e provido. (STJ - RESP 327727 -
SP 4a T. - Rel. Min. Cesar Asfor Rocha - DJU 08. 03. 2004 - p. 00166). "
(...)

"CONTRATOS BANCRIOS - AO REVISIONAL - CDIGO DE DEFESA DO.
CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - CAPITALIZAO MENSAL DOS JUROS -
impossibilidade. Compensao da verba honorria. Aplicao da Smula 83/STJ.
Deciso agravada confirmada. Agravo regimental desprovido. (STJ - AGRESP
592084 - RS 3
a
T- Ref. Min. Antnio de Pdua Ribeiro - DJU 08.03.2004 - p.
00255)".

Portanto, constatada a ilegalidade das previses contratuais que oneram o
consumidor, impedindo o regular cumprimento das obrigaes assumidas
no contrato, cabe ao Poder Judicirio reconhecer a nulidade de pleno
direito destas clusulas, ofensivas ordem pblica de proteo aos
direitos daqueles, cujas garantias esto consagradas em lei e no prprio
ordenamento constitucional.

Mesmo que o contrato em discusso no estivesse sob o amparo das
normas previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, a prpria legislao
Civil atual incorporou expressamente, em seu artigo 422, a necessidade
primaz da boa-f nos pactos contratuais, em respeito ao interesse social de
segurana nestas relaes jurdicas.

Assim, em ateno finalidade social dos contratos, inclusive daqueles que
regem os negcios jurdicos civis, tem-se que o objetivo do instituto
retratar com mais fidelidade a certeza das obrigaes ajustadas. Logo,
de i nteresse soci al que o contrato funci one como um espel ho do
equilbrio das relaes contratuais, evitando-se o sacrifcio prestacional do
devedor, em benef cio de seu credor, capaz de conduzi r este ltimo ao
enriquecimento ilcito.

Certamente, o dever de lealdade e boa-f imposto tanto aos credores como
aos devedores destina-se a garantir o processo obrigacional, assegurar a
funo social do contrato e a preservar a satisfao dos interesses recprocos
dos contratantes, impedindo-os de praticarem condutas que no se
coadunem com o carter finalstico do processo que se desenrola no
vnculo contratual, ou seja, que se tornem barreiras ao alcance dos fins
almejados pelas partes e pelo conjunto social.

Resta fri sar, por oportuno, que uma vez comprovada a plausibilidade das
argumentaes apresentadas, a Autora tem a prerrogativa da inverso do
nus da prova, como mais uma garantia de sua constatada hipossuficincia
em relao figura da instituio Financeira fornecedora dos servios, na
forma do artigo 6, inciso VIII, do CDC, que estabelece:

Artigo 6, VIII. A facilitao da defesa de seus direitos; inclusive com a
inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do
juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as
regras ordinrias de experincia.

Deste modo, fica registrado o direito da Autora concesso dos benefcios
da inverso do onus probandi, que necessariamente dever ser deferido pelo
rgo judicante, como forma de equalizar as disparidades na relao
jurdica firmada entre as partes, constatado o poderio econmico e
estrutural da R, devendo zelar pelo efetivo cumprimento de suas
obrigaes em prol dos consumidores, na qualidade de destinatrios finais.

II.b) DOS PRECEITOS LEGAIS AUTORIZADORES DA REVISO JUDICIAL DO
CONTRATO ORA EM EXAME

Na hiptese vertente h plena incidncia da regra estatuda no art. 115 do
Cdigo Civil brasileiro:

"So lcitas, em geral, todas as condies que a lei no vedar expressamente. Entre
as condies defesas se incluem as que privarem de todo o efeito o ato, ou o
sujeitarem ao arbtrio uma das partes".

Manifestando-se uma unilateralidade no estabelecimento dos percentuais de
reajuste, no desarrazoada a pretenso de ver incidir a norma do art.
1.125 do Cdigo Civil:

"Nulo o contrato... quando se deixa ao arbtrio de uma das partes a taxao do
preo".

Logo, por tratar-se de ato ilcito, existem clusulas contratuais nulas de
pleno direito e, outras, anulveis.

Do cotejo das quaestio facti com as alegaes jurdicas ora expendidas
que i r transparecer a ilegalidade, objeto de irresignao do postulante.

II.c) DA LESO AO CONTRATO DE CUNHO ADESIVO

Os dois grandes princpios embasadores do CDC so os do equilbrio entre
as partes (no-igualdade) e o da boa-f. Para a manuteno do equilbrio
temos dispositivos que vedam a existncia de clusulas abusivas, por
exemplo, o art. 51, IV, que veda a criao de obrigaes que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada. A definio de vantagem
exagerada esta inserta no 1
o
do artigo supramencionado.

Esta excessiva onerosidade, tratada no inc. III, diz respeito a uma verdadeira
desproporo momentnea formao do contrato, como ocorre na
clssica figura da leso, especialmente porque mencionado, no texto do
CDC, a considerao s circunstncias peculiares ao caso (2). Dentro deste
parmetro, a l eso uma espci e da qual o gnero so as cl usul as
abusivas,. Espcie to compl exa que i ndivi dual mente capaz de ensejar
a reviso dos contratos.

A clusula abusiva considerada nula, justamente por isto que no
podemos falar em sua sanao, caracterstica da anulabilidade, devendo
ser retirada do contrato. Aplica-se nesta situao o brocardo ufile per
mutile non vitiatur, o qual permite que se mantenha sadio o contrato em
tudo aquilo que restar. A abusividade de uma clusula pode ser decretada pelo
juiz ex officio, pois trata-se do interesse de ordem pblica, no sendo
suscetvel de prescrio.

Nessa l inha segue o escl i o do sempre preci so PONTES DE MIRANDA:

"No sistema jurdico do CPC/73, tal como antes, h distino que est base da
teoria das nulidades: nulidades cominadas, isto nulidades derivadas da
incidncia de regra jurdica em que se disse, explicitamente, que, ocorrendo a
infrao da regra jurdica processual, a sano seria a nulidade (...).

Nulidade cominada, pois, vem a ser aquela decorrente de infrao regra,
onde, expressamente foi prevista como conseqncia (4).

A abusividade de uma clusula detectada pela anlise do contedo
contratual , l uz da boa-f, sob o ponto de vi sta objeti vo. Val e
transcrever os ensinamentos de CLUDIA LIMA MARQUES:

"Na viso tradicional, a fora obrigatria do contrato teria seu fundamento na
vontade das partes... A nova concepo de contrato destaca, ao contrrio, o
papel da lei... Aos juzes agora permitido um controle do contedo do
contrato".(...) Assim tambm a vontade das partes no mais a nica fonte de
interpretao que possuem os juzes para interpretar um instrumento contratual.
A evoluo doutrinria do direito dos contratos j pleiteava uma interpretao
teleolgica do contrato, um respeito maior pelos interesses sociais envolvidos,
pelas expectativas legtimas das partes, especialmente das partes que s tiveram a
liberdade de aderir ou no aos termos pr-elaborados".

A atuao do juiz nesta situao deve seguir o disposto no art. 51, 2,
do CDC, ou seja, el e dever procurar uti l i zar -se de uma interpretao
integradora da parte saudvel do contrato. Tal exegese ser norteada pelo
princpio da boa-f como norma de conduta. Aqui no existe uma
vinculao, ou uma busca, da vontade das partes, e, sim, objetivamente,
procura-se aquilo que se pode esperar como ideal dentro de um ajuste
similar.

II.d) O EQUILBRIO CONTRATUAL, QUE DEVER SER ASSEGURADO
ATRAVS DO PRESENTE PEDIDO DE TUTELA JURISDICIONAL (REVISO)

A concepo de contrato, modernamente, uma concepo social, em que
avultam em importncia os efeitos do contrato na sociedade e onde so
levadas em considerao mais as condies sociais e econmi cas das
pessoas nel e envolvi das do que o momento da manifestao de vontades.

procura do equilbrio contratual, a vontade manifestada pelos contratantes
perde sua condio de elemento fundamental do ajuste para dar l ugar a um
el emento estranho s partes, mas bsico para a sociedade como um todo:
o interesse social.

Merece destaque a reflexo feita pelo Exmo. Sr. Min. MARCO AURLIO, do
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, ao relatar a AOE 13-0-DF, publicada na ADV
JUR 1993, p. 290:

"Como julgador, a primeira coisa que fao, ao defrontar-me com uma
controvrsia, idealizar a soluo mais justa de acordo com a minha formao
humanstica, para o caso concreto. Somente aps recorro legislao, ordem
jurdica, objetivando encontrar o indispensvel apoio".

Como j asseverado amplamente na exordial, trata-se de contrato de
adeso com clusulas leoninas, mais a caracterizao de usura e
anatocismo.

Logo, para o restabelecimento do equilbrio contratual, deve sofrer o pacto a
revi so judi ci al , inclusi ve, para que se tenha certeza jurdica, quanto s
efetivas prestaes obrigacionais, se que existentes e diga-se mais, se
que o suposto dbito no inverso.

II.e) A COMUTATIVIDADE DO CONTRATO DEVER SER ASSEGURADA
ATRAVS DO PRESENTE PEDIDO DE TUTELA JURISDICIONAL.

Dentro da categoria dos contratos bilaterais e onerosos estabelece-se uma
outra diviso, opondo-se os contratos comutativos aos aleatrios.
Comutativo o contrato bilateral e oneroso, no qual a estimativa da
prestao a ser recebi da por qual quer das partes pode ser efetuada no
ato mesmo em que o contrato se aperfeioa.

Na idia de comutatividade se insere, de um certo modo, a de
equivalncia das prestaes. Porque normal que, nas convenes de
intuito lucrativo, cada parte s consinta num sacrifcio, se aquilo que obtm
em troca lhe for equivalente. Alis, essa a antiga concepo que o CC
Francs, inspirado em POTHIER, fornece. Diz o art. 1.104 daquele Cdigo:
"Art 1.10 (O contrato) comutativo quando cada uma das partes se obriga a dar
ou fazer uma coisa gere encarada como equivalente daquilo que se lhe d, ou
daquilo que a ela
se faz".

Logo, como se trata de contrato de cunho adesivo, com a insero
unilateral de clusulas leoninas, temos que, de incio, a parte adversa j
feriu o princpio da comutatividade dos contratos.

Por conseguinte, deve a interao do Judicirio restabelecer, tanto o
equilbrio, quanto a comutatividade do contrato, garantindo autora,
entretanto, a efetividade do procedimento jurisdicional.

II.j) A MORA DO CREDOR.

A mora do devedor ou do credor?

Quando h abusos e situaes de irregularidades na hiptese de atraso de
pagamento com uma onerao excessiva, atravs de pesados encargos, taxas e
multas, alm de uma exigncia superior aos limites legais, assim considerados tanto
normativos como ticos, a mora deixa de ser do devedor e passa a ser do credor.

Se o adimplemento torna-se impossvel por fora da excessiva onerosidade imposta,
que exige da outra parte gasto absurdo, que o sacrifica inteiramente, sujeitando-o a
perda material intolervel, no ocorre mora por parte do devedor. O art. 394 do CC
ptrio nos traz o conceito legal da mora, a qual seria o inadimplemento de obrigao
de pagamento no prazo, tempo, forma e lugar estipulados, tanto para o devedor
como para o credor. A princpio poder-se-ia imaginar que somente inadimplida a
obrigao nos termos do mencionado artigo estaria configurada a mora. Ledo
engano. Isto no quer dizer que no devamos investigar a incidncia de culpa na
mora.

Como diz o mestre civilista J. M. CARVALHO DOS SANTOS:

"Em qualquer das hipteses (mora do devedor e do credor), a culpa elemento
essencial da mora, pois se verifica, com a mora, a violao de um dever preexistente"
(in CCB Interpretado, vol. XII).

Em alguns contratos bancrios no ocorre a mora face ausncia de culpa do
muturio no eventual atraso nas prestaes, posto que esta se d ante a onerao
excessiva do contratado, com lucros absurdos e cobranas abusivas por parte da
instituio financeira, fatos que fogem a possibilidade no somente do devedor, mas
de qualquer outro contratante.

E considere-se que as condies verificadas em certos contratos no podiam ser
antevistas quando da realizao de tais pactos, eis que mascaradas atravs de
frmulas ininteligveis inclusive para quem seja um expert.

Por bvio que em alguns contratos existe cobrana de juros extorsivos, ilegais e
embutidos em certas operaes, cumulados com cobranas de correo monetria e
comisso de permanncia, esta, com a devida vnia de entendimentos contrrios,
ilegal quando cobrada juntamente com a correo monetria.

Assim que em determinados casos, ao contrrio do que seria de se esperar, a
mora do prprio credor, e no do devedor ou muturio. Somente para ilustrar,
traz-se colao o questionamento e lio conferida pelo insigne mestre J. M.
CARVALHO DOS SANTOS, a tratar sobre a mora e as obrigaes assumidas pelo
credor:

"Como no? cabe indagar. Ento o credor no assumiu obrigao alguma? Pode no
assumir uma obrigao explcita, mas implcita sempre assumir, qual a de
cooperar e facilitar o que depender de si, para que o devedor execute
normalmente a sua obrigao. Nem se conceberia que o credor a isso no se
obrigasse, embora sem clusula expressa, por isso que a lealdade e boa-f que
devem inspirar e regular o modo de cumprir exatamente os contratos criam essa
obrigao implcita, que uma vez violada estabelece uma presuno de culpa" (op.
cit.).

Da por que, como a lio de ORLANDO GOMES (Obrigaes, Forense, 8
a

ed., pg. 175), no se pode falar em mora ou inadimplemento, vez que se
tornou inexigvel a obrigao, decorrente de agravao imoderada da
prestao que se leva em conta para incluir a situao no conceito jurdico
de impossibilidade.

Sem querer generalizar, mas a inadimplncia observada hoje no Brasi l
fruto da excessiva valorizao do lucro, que provoca um desequilbrio nas
relaes de crdito, tudo na nsia de maiores ganhos.

No presente caso concreto, conforme j asseverado na exordial, est mais
do que verossmil a existncia de onerao excessiva, o que caracteriza a
mora como sendo do credor, nos exatos termos do art. 394, do Cdigo
Civil brasileiro.

II.g) LIMITE DE JUROS DE 12% AO ANO

Uma das decorrncias do equilbrio contratual pretendido pela legislao
acolhedora dos direitos do consumidor a limitao dos juros a taxas que
possibilitem o cumprimento das obrigaes assumidas no contrato.

Assim, em cumprimento aos objetivos traados na legislao consumeirista e
com base na Lei de Usura, cujo Decreto n 22626/33 foi plenamente
recepcionado pela Constituio Federal de 1988, as taxas de juros previstas
nos contratos bancrios no podem ultrapassar o limite de 1% (um por
cento) ao ms, conforme pronunciamento favorvel dos seguintes arestos
jurisprudenciais:

"APELAO CVEL - AO ORDINRIA COM PEDIDO DE CONSIGNAO EM
PAGAMENTO - CONTRATOS FINANCEIROS - APLICAO DO CDC - LIMITAO DOS
JUROS EM 12 % AO ANO COM BASE NO DECRETO N 22.625/33 - CAPITALIZAO
ANUAL - CORREO MONETRIA - SUBSTITUIO DA TR PELO IGPM/FGV -
SENTENA MANTIDA - RECURSO IMPROVIDO - O Cdigo de Defesa do Consumidor
aplica-se aos servios bancrios e financeiros, conforme a inteligncia do seu artigo
3, 2. O decreto n 22.626/33 foi recepcionado pela atual Constituio Federal.
Assim, os juros remuneratrios devem respeitar o limite de 12% (doze por cento)
ao ano. A capitalizao dos juros somente admitida quando legislao especial a
autorizar e, sendo um mtuo comum, aplica-se a regra do artigo 4 do decreto
n 22.626/33, que permite a capitalizao anual. A TR no serve como ndice
de correo da dvida, devendo ser substituda pelo igpm/fgv. (TJMS - AC
2004.001360-410000-00 - Campo Grande 2
a
T. C v. - Rel. Des. Divoncir Schreiner
Maran - J. 02.03.2004)".

Neste conceito, constata-se a abusividade das previses contratuais que
fixaram taxas de juros mensais evidentemente superiores limitao
prevista na Lei de Usura, afrontando os direitos bsicos do consumidor.

Cumpre ressaltar ainda que a cobrana de juros capitalizados (anatocismo)
constitui prtica repudiada pelo sistema jurdico, com base na menci onada
Lei de Usura, cujo entendi mento j foi i ncl usi ve consagrado pacificamente
no E. Supremo Tribunal Federal, a teor da Smula 121, que determina:

" vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada".

Destarte, as clusulas contratuais que fixaram as taxas de juros aci ma do
limi te l egal de 1% (um por cento) ao ms, bem como qual quer disposio
que retrate a capitalizao indevida de juros no contrato em debate,
devero ser declaradas nulas de pleno direito.

ASS!M, NO RESTAM DVIDAS QUE OS JUROS DOS CONTRATOS NO
PODERIAM EXTRAPOLAR O LIMITE DE 12% AO ANO, CONFORME PRECEITO
CONSTITUCIONAL VIGENTE, E DE QUALQUER MODO, SEM
CAPITALIZAO.

II.h) DA MULTA CONTRATUAL E DA CORREO MONETRIA

Deve-se registrar que, com o advento da Lei n 8073/90, a multa moratria
no poder ser estipulada em patamar superior a 2% dois por cento),
conforme previsto no artigo 52, pargrafo 1, deste diploma normativo,
motivo pelo qual devero ser anuladas quaisquer previses em sentido
contrrio.

E ainda, a correo monetria, por no permitir acrscimo patrimonial,
dever ser aplicada de acordo com os ndices oficiais que melhor reflitam a
corroso do valor nominal da moeda, decorrente da inflao. Deste modo,
no so vlidas as cl usulas que adotam a TR ou outros ndices previstos
pela prpria Instituio Financeira, como parmetros de aplicao da
correo monetri a no contrato sob exame, o que i mpl i ca a revi so
destas previses contratuais pelo D. magistrado, na apreciao da causa
debatida.

II.i) DA COMISSO DE PERMANNCIA

Nos contratos bancrios absolutamente ilegal a incidncia da comisso de
permanncia, pois o consumidor no tem nem sequer cincia do valor dos
percentuais aplicados pela Instituio Financeira, que unilateralmente estabelece o
quantum deste encargo ser suportado no montante do objeto contratado, ferindo o
direito a informaes claras e precisas e em indubitvel dissonncia com o previsto
no artigo 51, inciso X, da legislao consumeirista, nestes termos:

Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais
relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira
unilateral".

O entendimento pretoriano tambm acolhe a ilegalidade na aplicao da comisso de
permanncia nos contratos bancrios, conforme julgados que seguem:

"REVISO DE CONTRATO BANCRIO - CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM
CONTA CORRENTE - MTUO - APLICAO DO CDC - LIMITAO DOS JUROS -
CAPITALIZAO - COMISSO DE PERMANNCIA - CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR - aplica-se, aos contratos bancrios, o Cdigo de Defesa do
Consumidor (art. 3, 2, da Lei n 8.078/90). Juros remuneratrios. O Supremo
Tribunal Federal. atravs da ADIN n 4/DF, entendeu no ser auto-aplicvel o
pargrafo 3, do art. 192, da Constituio Federal. Porm, a limitao dos
juros deve ser operada por fora da legislao infra-institucional, como o Cdigo
de Defesa do Consumidor. Capitalizao dos juros. A capitalizao dos juros
tem lugar nas cdulas de crdito rural, industrial e comercial, nos termos da
Smula n 93, do STJ, ou nos saldos negativos das contas correntes, nos termos
do art. 4, do Decreto 22.626/33. Determinada a capitalizao anual tambm no
contrato de mtuo e sem recurso da parte, deve ser mantida a sentena. Comisso
de Permanncia. A comisso de permanncia no pode ser cobrada nem mesmo em
cumulao com a correo monetria. Recurso improvido. (TJRS - APC 70007344112
16
a
C. Cv. - Rel. Des. Claudir Fidelis Faccenda - J. 19.11.2003) ".
(...)

APELAO CVEL CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO AO DE COBRANA
ENCARGOS FINANCEIROS JUROS REMUNERATRIOS AUTO-APLICABILIDADE
DO ART. 192, 3, DA CF APLICAO DO DECRETO N 22.626/33
CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS ILEGALIDADE DA UTILIZAO DA
COMISSO DE PERMANNCIA E DA TAXA REFERENCIAL COMO NDICES DE
CORREO MONETRIA RECURSO IMPROVIDO VOTO VENCIDO. I. O art. 192,
3, da Constituio Federal, antes da Emenda Constitucional n 40, era norma
auto-aplicvel no que tange limitao de juros em 12% ao ano, aliado ao fato de
se aplicarem s operaes realizadas pelas instituies financeiras as restries da
Lei de Usura, que est em pleno vigor e veda a contratao de juros superiores ao
dobro da taxa legal. II. Em regra, a capitalizao de juros deve ser feita
anualmente, exceto nos casos de cdula rural, industrial ou comercial, nos quais os
juros podem ser capitalizados semestralmente, a teor do art. 5 do Dec.-Lei n
167/67, hiptese diversa dos autos. III. A taxa referencial (TR) no ndice de
correo monetria, pois, refletindo as variaes do custo primrio da captao de
depsitos a prazo fixo, no constitui indicador que reflita a variao do poder
aquisitivo da moeda. IV. A comisso de permanncia qualifica-se como disposio
sujeita ao arbtrio exclusivo de uma das partes, o que faz emergir seu carter
potestativo puro, tornando-a ilcita nos termos do art. 122 do atual Cdigo Civil.
(TJMS - AC 2003.011274-0/0000-00 - Campo Grande 1
a
T. Clv. - Rel. Des. Josu
de Oliveira - J. 04.11.2003)".
Ai nda que fosse l egal mente poss vel a adoo da comisso de
permanncia nos acordos firmados com os bancos, a cobrana deste
encargo no pode ser cumulada com a incidncia de correo monetria,
conforme j restou paci fi cado a teor da Smul a 30, do Egrgi o Superi or
Tribunal de Justia.

Portanto, novamente se faz presente o direito da Autora reviso do
objeto contratual, sobretudo, no que se refere ilegalidade da cobrana da
comisso de permanncia, cujas clusulas devero ser excludas do
contrato firmado com a Instituio Financeira R.

A relao trazida a apreciao de Vossa Excelncia, deve ser analisada
sobre o prisma daquilo que contraria a equidade, posto que a obrigao
contratual a ser prestada pela Autora incompatvel com o equilbrio
econmico. Portanto, injusta. E vistas pelo mesmo prisma, as prestaes
exigidas se mostram excessivamente onerosas, considerando-se a natureza
dos contratos e a peculiaridade da economia nacional nos ltimos anos.

III - DA TUTELA ANTECIPADA

O cdigo de Processo Civil, artigo 273, incisos e pargrafos, com a redao que lhe deu
a Lei n. 8.952/94, faculta ao Julgador, a requerimento do autor, antecipar total ou
parcialmente, os efeitos da tutela jurisdicional pretendida na exordial, existindo prova
inequvoca, convencendose da verossimilhana das alegaes e presente o fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, cujos pressupostos esto bem
caracterizados na presente ao.

As questes de fato e de direito expostas anteriormente, aliados aos documentos que
acompanham esta pea vestibular, do Vossa Excelncia, a noo clara que
escudam a lide, vislumbrando-se da exposio, o direito ameaado e do fundado
receio de grave e irreparvel leso do bem jurdico da autora.

Tecidas estas consideraes, resta dizer que a Autora j se encontra sob ameaa da
arrendante, e pode a qualquer momento ser r em ao de reintegrao de posse
ou busca a apreenso do bem financiado, fato que somente no ocorreu at o
momento em face do adimplemento das contraprestaes (embora com extrema
dificuldade), conforme exposto de incio e comprovado pelos documentos em anexo.
Observe-se que o caminho, objeto da presente demanda, o nico veculo da
empresa utilizado pela Autora no exerccio de sua atividade, sendo o seu nico
meio de renda. Da, como nesta ao de rito ordinrio a deciso final no ocorrer em
breve, percebe-se que esto presentes o periculum in mora e o fumus boni juris,
requisitos que possibilitam o deferimento da necessria proteo do direito via
concesso de liminar

A grave ameaa do dano irreparvel j se concretiza por fora do prprio contrato e
ainda por fora das prticas da R, cobrando taxas de juros capitalizadas e sem
previso explcita no contrato, elevando o valor da dvida alm do limite legal
suportvel, tornando-a impagvel.

Conclui-se que a ameaa ao direito e o fundado receio de grave e irreparvel leso de
bem jurdico da Autora e seus co-obrigados litisconsortes, s poder ser afastado, por
fora do presente remdio Jurdico processual, ou seja, com a concesso da liminar
que ora se requer.

III.a) PRESSUPOSTOS DOS EFEITOS DA TUTELA ANTECIPATRIA

Os fatos expostos na vestibular demonstram, sobejamente, que h fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao, pois, possibilita no curso da ao principal,
que a R promova medidas judiciais ou de qualquer outra ordem e esgote o objeto
deste feito em face da mora solvendi e inadimplemento obrigacional (que
poder ocorrer se no for revisto o valor do contrato) - trata-se de hiptese
absolutamente vertente, da, existindo prova inequvoca, que h de convencer
esse d. Juzo, da verossimilhana das alegaes em tela, conforme o
permissivo do diploma processual civil.

Ensina o Professor Jurista CELSO AGRCOLA BARBI, tratando sobre a Tutela
Antecipatria:

"Ela tem, sem dvida nenhuma, certo aspecto cautelar, mas aqui no podemos
ficar muito presos a preocupao de dar esse instituto um batizado muito certo,
colocando como cautelar ou como no cautelar, etc ... Realmente, tem um certo
aspecto cautelar, porque ela ser concedida em duas hipteses. A primeira delas
quando ocorre aqueles requisitos comuns s cautelares, quer dizer, houve receio
de dano de reparao difcil ou impossvel. Isso tpico do processo cautelar.
o periculum in mora". (CPC - modificaes, Belo Horizonte-MG, 1995, Del Rei, p.
38).

Relevante destacar, por oportuno, o entendimento de J.J.CALMON DE
PASSOS, tratando a respeito dos pressupostos da prova inequvoca da
alegao para o deferimento antecipatrio, para concluir que:

"Concluo, portanto, que a prova inequvoca a do fato ttulo da demanda (causa de
pedir) que alicera a tutela (pedido) que se quer antecipar. E essa prova
inequvoca no precisa conduzir certeza, no que diz respeito ao convencimento
do magistrado, suficiente sendo a verossimilhana. O que se vai antecipar a
tutela, conseqentemente, a prova inequvoca que se pede diz respeito ao
direito tutela. Os demais pressupostos apenas, somados a ela, autorizam
a sua antecipao.
O convencimento do magistrado, para decidir sobre matria de fato, pode formar-
se em trs nveis: o da certeza, o da probabilidade (verossimilhana) e o da
dvida." (Novaes do Cdigo de Processo Civil. RJ., Forense, 1995, p, 10).
III.b) PERICULUM IN MORA E FUMUS BONI JURIS

A anlise, ainda que sumria dos fatos e dos fundamentos de direito da lide,
demonstra com clareza meridiana, que os pressupostos especficos,
inclusive para a concesso da liminar esto presentes, j que neste
momento tem como relevante funo, trazer a prestao jurisdicional
preventiva, possibilitando que, sem prejuzos irreparveis, possa a Autora (e
litisconsortes-coobrigados) salvar verdadeiro drama que se projeta no s no
presente, mas no futuro tambm.

Agora, alinha-se o direito instrumental que escuda pretenso emergencial que tem
por objetivo o de socorrer a postulante, por fora da antecipao parcial, in limine,
dos efeitos da tutela jurisdicional pretendida na vestibular.

Como ensina GALENO DE LACERDA:

"Como na cautelar no se cuida nem da declarao do direito material (funo de
execuo), mas de existncia ou no de necessidade de segurana em face de risco
iminente, no resta a menor dvida de que a avaliao desta necessidade e deste
risco, ou seja, do periculum in mora, singulariza o interesse legtimo em
elimin-lo como condio peculiar, no s da ao como de toda a funo
cautelar, includas as providncias voluntrias. No basta o perigo.
Indispensvel se faz a aparncia de direito que socorra ao postulante O fumus
boni juris, portanto, no constitui condio da ao cautelar, mas representa-lhe,
na verdade, a avaliao de mrito. Se o autor satisfaz s trs condies e se
sua pretenso se apresenta revestida da aparncia de direito, o pedido, merece
provimento". (Ob. cit. Comentrios ao CPC, RJ., Forense, tomo I, p. 294).

Por fim, o PROFESSOR ROBERTO EURICO SCHMIDT JUNIOR, em brilhante estudo
especializado sobre as novas normas processuais que criaram o novo instituto da
antecipao da tutela jurisdicional quando presentes os pressupostos definidos no
CPC, art. 273, I, leciona como elevada inteligncia:

"Quanto ao novo contedo do art. 273, este, sem dvida, promove uma mudana
mpar dentro do ordenamento processual, ao trazer para o processo de
conhecimento a possibilidade de antecipao da tutela pretendida, embora isto
no seja novidade no direito ptrio como demonstram a ao popular, ao civil
pblica, defesa do consumidor, mandado de segurana, reintegrao de posse e
nunciao de obra nova". (Novo Processo Civil: Comentrios aos artigos alterados
pelas Leis ns. 8.950/94, 8.951/94 e 8.952 e 8.953/94. Curitiba, Juru Editora,
1995, p. 52).

Acrescenta ainda o autor:

"Inicialmente percebe-se que, apesar de referir-se o caput expresso poder,
no somos do entendimento de que tal indica, pura e simplesmente, uma
faculdade do juiz. A exemplo do que ocorre no processo cautelar, estando
presentes os requisitos, deve a liminar ser concedida. Assim, a discricionaridade
apontada no caput do artigo limita-se anlise dos requisitos para a
concesso da medida, no conced-la ou neg-la caprichosamente. Em sentido
contrrio, no seria discricionariedade; seria arbitrariedade. Desta sorte, sendo o
caso de antecipao da medida, dever a mesma ser concedida. Ademais, deciso
interlocutria atacvel atravs do agravo. Se ficasse ao critrio subjetivo do juiz
conced-la ou no, quando, ento, no se vislumbrasse a uma obrigatoriedade,
sequer seria agradvel. Mais ainda: ficasse ao exclusivo critrio do juiz conceder,
ou no, a antecipao, seriam desnecessrios os pargrafos primeiro e segundo, pois
se a avaliao coubesse somente ao foro nfimo do magistrado, porque seria
necessrio estabelecer premissas para a concesso ou a denegao?" (ob. ct. p.
53).

Quanto ao requisito da verossimilhana, ensina o autor acima citado:

"Mas aqui no se imagina que sejam necessrias provas irrefutveis da alegao.
Fosse assim, seria desnecessria audincia de instruo, posto que os fatos estariam,
desde logo, demonstrados ou nela seriam produzidas somente as provas pretendidas
pelo ru. O que se quer a demonstrao de elementos suficientes para convencer ao
magistrado de que, naquela hiptese, se impe a antecipao da tutela, o que pode ser
feito, inclusive, por indcios e presunes. O segundo requisito, que deve ocorrer
concomitantemente verossimilhana, o fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao, ou seja, caso no se conceda a tutela antecipada, a eventual
procedncia da ao em muito pouco servir parte. Esse aspecto h de ser
analisado levando-se em considerao o periculum in mora". (Ob. cit. p. 53/54).

Portanto, no restam dvidas, da procedncia do pedido da Autora para o
deferimento da tutela antecipada, conforme pedido especfico.

IV)MANUTENO DE POSSE

Imediatamente, requer seja, liminarmente e sem ouvir a arte contrria,
concedida a manuteno da posse do bem objeto do contrato, para que
permi ta a Autora manter sua ni ca fonte de renda e trabalho.

Esclarece que tais medidas no causam dano demandada, pois so
perfeitamente reversveis, por outro lado, o transtorno e prejuzo que pode advir
Autora so irreversveis, posto que, frise-se, o bem o em questo o nico
veculo desta, sendo, portanto imprescindvel para satisfazer as necessidades
financeiras da empresa. Alm disso, o instrumento de trabalho do seu
representante legal, que depende da manuteno da posse deste, para o regular
exerccio da sua atividade, atravs da qual, prov o seu sustento prprio bem
como o de sua famlia. Frisando-se novamente aqui que o valor financiado foi
devidamente pago consoante comprovantes em anexo.

Ressalte-se que nesse ponto busca-se a tutela de direitos fundamentais,
posto que uma famlia est na iminncia de ter seu sustento comprometido,
no que diz respeito s suas mais elementares necessidades tais como,
alimentao, vesturio, educao e sade. Diante disso, evoca-se aqui
tambm o Princpio da Dignidade Humana, que por sua vez ampara plenamente
os direitos que se encontram ameaados pela R.

Dessa forma estribado nas normas do CDC, em que permitido ao
consumidor se valer de toda a espcie de ao na defesa de seus direitos
visando propiciar sua adequada e efetiva tutela (art.83), se faz necessria
esta segurana para que no haja violao ao direito da demandante.

Outrossim, devem ser declaradas liminarmente nulas as clusulas que
permitem arrendante, ora R, utilizar de nota promissria assinada em
branco pelo representante legal da autora e/ou emitir por si ou por empresas
do mesmo grupo, eis que notadamente clusulas abusivas e de adeso.

O requerimento feito tendo em vista a R ter se arvorado no direito de
captar, atravs de vcio de vontade, poderes para outorgar procurao
empresa do mesmo grupo para emisso de duplicata e/ou letra de cmbio. A
dvida no lquida e muito menos certa. Portanto, como se escora em
mandamento nulo de pleno direito necessrio que Vossa Excelncia,
acautelada e liminarmente, "inaudita altera parte", determine atravs de
mandado proibitivo a emisso de crtulas pela demandada ou coligada sua,
posto que eivada de vcio e ainda, no portar a devida liquidez e certeza,
apangios dos ttulos dessa espcie.

Tudo para o final de ser julgada procedente a presente ao, revendo-se as
clusulas contratuais nos termos da fundamentao que ora se apresenta,
declarando-as nulas queles que afrontam o direito, assim como seja
reconhecido e declarado que as taxas de juros que devero ser aplicadas aos
contratos sejam de 12% ao ano, tudo de forma no capitalizada.

Se no aceitas as contas apresentadas pela Autora, seja oportunizada a
realizao de percia tcnica para apurao do que realmente devido,
facultando as partes formulao de quesitos e indicao de assistentes, e, ao
final se faa um acertamento das contas entre as partes, deferindo este MM.
Juzo oportunidade da parte autora reaver ou compensar eventuais crditos
ou "ad cautelam" pagar eventuais diferenas em favor da parte demandada.

V - DA REPETIO DE INDBITO

Depois de declarado cumprido o contrato com a consolidao definitiva da posse e da
propriedade plena do veculo em favor da Autora, ldimo pleitear-se a repetio de
indbito.

Conforme restar provada na percia, a R cobrou valores maior do que o devido no
contrato de financiamento celebrado com a Autora.

Outrossim, pelo fato de a relao existente ser uma relao de consumo, cabe
perfeitamente a aplicao do art. 42, pargrafo nico do CDC:

"O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito,
por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo
monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel".

Preceitua ainda o art. 876 do Cdigo Civil:

"Todo aquele que recebeu o que lhe no seria devido fica obrigado a restituir"

Utilizando a R do artifcio de capitalizao de juros, amortizando a dvida principal
de maneira incorreta e sempre em seu favor, a R enriqueceu-se indevidamente,
recebendo, no contrato de financiamento celebrado, valores a maior, conforme faz
prova ao incluso demonstrativo que faz parte integrante desta Ao.

Determinada a realizao de prova pericial, provar-se- que a Autora j cumpriu com
as obrigaes que lhe so devidas, devendo serlhe repetidos os valores
excessivamente cobrados.

Not e, Exa. , que exi st e excesso no val or de R$ ........., conforme inclusos
comparativos de valores exigidos e valores devidos, mesmo faltando 11 (onze)
parcelas a serem quitadas, segundo os clculos do Banco.

Assim, Exa., h que se repetir estes valores a Autora, por Justia!!

Assim sendo, requer digne-se V.Exa., em declarar, em final sentena, o
cumprimento integral do contrato pela Autora, consolidando a propriedade
definitiva do bem em seu poder, e repetindo os valores pagos maior, conforme j
requerido.

VI - DA CAUO

Caso VOSSA EXCELNCIA entenda necessrio, o bem financiado poder para uma
segurana suplementar, permanecer como cauo nestes Autos, como forma de se
demonstrar a BOA F e o interesse em preservar a Justia.

Cabe frisar ainda que a eqidade que se busca no CONTRATO ora em discusso
aquela pregada j de muito pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, ante o
verdadeiro DESEQUILBRIO existentes nos CONTRATOS DE ADESO, ou seja,
aqueles em que uma das partes no tem possibilidade de discusso acerca de
seu contedo, e assim que entendem nossos doutrinadores.

Realmente, no contrato de adeso, no h liberdade contratual de definir
conjuntamente os termos do contrato,....

O fenmeno da elaborao prvia e unilateral, pelos fornecedores, das clusulas
dos contratos possibilita aos empresrios direcionar o contedo das suas futuras
relaes contratuais com os consumidores como melhor lhes convier. As
clusulas contratuais assim elaboradas no tem, portanto, como objetivo realizar o
justo equilbrio nas obrigaes das partes, ao contrrio, destinam-se a reforar a
posio econmica e jurdica do fornecedor que as elabora.

Em verdade, a maioria dos consumidores que concluem contratos pr-redigidos
o fazem sem conhecer precisamente os termos do contrato.

Normalmente, o consumidor no tem a oportunidade de estudar com cuidado
as clusulas do contato, seja porque ele as receber s aps concluir o contrato,
seja porque elas se encontram disponveis somente em outro local, seja porque
o instrumento contratual longo, impresso em letras pequenas e em uma
linguagem, tudo desestimulando a sua leitura e colaborando para que o
consumidor se contente com as informaes gerais (e nem sempre totalmente
verdicas) prestadas pelo vendedor.
(In CLUDIA LIMA MARQUES - Contratos no Cdigo de Defesa do
Consumidor - Ed, RT. pgs. 21/47).

E ainda preleciona a mesma autora:

"A interpretao dos contratos de adeso mereceu especial ateno da doutrina
desde a sua identificao como mtodo de contratao no inicio do sculo. A
regra geral que se interpreta o contrato de adeso, especialmente as suas
clusulas dbias, contra aquele que redigiu o instrumento. a famosa
"interpretao contra preferente" presente tanto nas normas do Cdigo Civil
Italiano de 1942 ( Art. 1.370), como nas do Projeto de Cdigo Civil Brasileiro ( Art.
423)." (idem, ibidem pgs. 34.)

Presentes, desta feita, as condies ou requisitos e a urgente necessidade da
concesso da TUTELA a titulo ANTECIPADO, LIMINARMENTE, para evitar irreparvel
leso ao direito da Autora, diante do quadro substancialmente demonstrado no
inevitvel risco de dano potencial e grave, ldimo a Autora pleitear,
incidentemente, a concesso antecipada da tutela, com o fim nico de ser
nomeado depositrio judicial do bem at final soluo do litgio, apurando-se, se
ainda existir, saldo credor que a Autora detm contra a R em face dos
pagamentos realizados a maior, e com isto o Autor continuar seu trabalho com o
bem, mesmo porque, j est totalmente quitado.

VII - DOS PEDIDOS

A Autora espera que a presente AO DE REVISO CONTRATUAL CUMULADA COM
REPETIO DE INDEBITO E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA seja recebida e ordenado
o seu processamento, requerendo, com o devido respeito e acatamento, na forma a
seguir exposta:

a) Seja concedida a tutela antecipada, consoante todo o exposto, nomeando a
Requerente depositria do bem financiado, considerando j haver sido pago o val or
nominal contratado, acrescido dos juros legais, e em razo de ser a nica
fonte de renda de seu representante legal, possibilitando assim, a reviso judicial
dos valores excessivos cobrados pela Requerida.
b) Acolher a competncia do Juzo da Comarca de Curitiba/Pr., para conhecimento e
julgamento da presente Ao, nos termos do art. 75 do CC.

c) Seja concedida ainda a tutela antecipada afastando de imediato a possibilidade da
Requerida em cadastrar negativamente o nome da Autora nos rgos de restrio
de crdito.

d) Requer, outrossim, aps a devida instruo processual, seja declarado o
cumprimento da obrigao contratual constante do Contrato 520260, uma vez que a
Autora j pagou a mais do que o devido em razo da avena, bem como a
conseqente devoluo dos valores recebidos pela R a maior serem repetidos
quele.

e) Pleiteia a Autora a excluso das parcelas ainda pretendidas pela R ante a
demonstrao da sua ilegitimidade e de outras que certamente sero verificadas em
regular percia.

f) Requer, ademais, seja revisto o contrato, pelos motivos apontados, pela
desproporcionalidade, excessividade e iniqidade em relao ao correto valor das
operaes, que deve advir desde as origens, adeqando-as s leis disciplinadoras da
matria.

g) Seja declarado inexigvel qualquer acrscimo da dvida original que no seja
resultado exclusivo de correo monetria e juros contratuais, estes computados
sem capitalizao;

h) Seja declarada a nulidade de todas as clusulas dos contratos que no estipulam de
maneira clara e ostensiva qual o montante efetivo anualmente dos juros com base no
artigo 52, II, da Lei n 8.078/90. Na falta de juros previ stos no Contrato,
requer, a apl i cao dos juros consti tuci onai s de 12% ao ano.

i) Seja declarada a nulidade das clusulas que estipulem obrigaes inquas e
abusivas, com base no artigo 51, IV da Lei n 8.078/90;

j) Seja declarada a nulidade das clusulas, que determinam o anatocismo com base
no art. 4 da Lei de Usura;

k) Seja definido o total do crdito da Autora, incluindo as verbas ilegitimamente
apropriadas pela R, conforme exposio supra e mais aquelas que forem definidas
na instruo do feito (principalmente via pericial).

l) Seja concedida a prova pericial com a finalidade de efetivar o levantamento
minucioso dos valores j pagos, e dos vencimentos, determinando Vossa Excelncia,
de forma que seja efetivamente vislumbrado o equilbrio contratual buscado pela
justia,

m) Afaste-se a onerosidade excessiva, bem como RECALCULEM-SE, os juros e
encargos, a fim de ajust-los finalidade do emprstimo, compatibilizando-os com
uma justa remunerao do capital emprestado, determinando-se ainda, que os juros
sejam calculados com preceitua Constituio Federal, de forma SIMPLES, quer dizer
no capitalizados, vedando-se a cumulao dos JUROS, repetindo-se a Autora os
valores cobrados a maior.

n) Com fulcro no Art. 6, inciso V do Cdigo de Defesa do Consumidor, suplica pela
inverso do nus da prova;

o) Citao da R, na pessoa de sua representao legal, no rumo indicado, para,
querendo, contestar a lide, sob pena de confisso e revelia.

p) Seja deferido o benefcio da justia gratuita no termos da Lei 1060/50, posto que a
Autora no tem como custear a presente demanda, face s dificuldades financeiras
em que se encontra justamente devido em grande parte aos fatos ora delineados
(declaraes de renda em anexo).

VIII) DOS MEIOS DE PROVAS

Requer, expressamente, a produo dos seguintes meios de provas:

a) Depoimento pessoal da R, na pessoa da sua representao legal;

b) Pericial constante da verificao retroativa da movimentao financeira,
contratual, clculos e levantamentos tcnicos a serem elaborados sobre os extratos,
a serem fornecidos pela R, o que desde j requer, visando demonstrar a taxa
dos juros cobrados, o ndexador utilizado e os dbitos de amortizao efetuados;
averiguando-se os exatos valores devidos, bem como os que j foram pagos e
devero ser repetidos,

c) Exibio de todos os documentos relacionados ao contrato inclusive a integralidade
do contrato, aditivos, extratos, clculos de prestaes e ndices aplicveis e outras
relacionadas ao mesmo.

d) Oitiva de testemunhas, que sero arroladas oportunamente, em sendo o caso.

e) Documentos, que advirem na demanda e demais meios de provas em direito
admitidas.

Ante todo o exposto, a procedncia da presente ao se impe como medida de direito
e Justia!
D-se causa o valor de R$ ................, que o correspondente valor pago a maior
at o momento pela Autora devidamente repetido.

Termos em que
Pede deferimento.

................., .... de ................ de ............

..............
Advogado




Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da
a
Vara Cvel da Comarca desta Capital Mato Grosso
do Sul.
Distribuio por dependncia,
preveno e conexo ao processo n
o

(...), vem, respeitosamente, presena de V. Exa., por intermdio de seus
advogados habilitados (ut instrumento procuratrio anexo - que recebero intimaes de
estilo em seu escritrio, sito Rua da Liberdade, 318, Vila Carvalho, nesta capital), para
propor a presente AO REVISIONAL, com pedidos sucessivos (declaratrios,
constitutivos/desconstitutivos e condenatrios) pelo rito ordinrio, com pedido de tutela
antecipada, em desfavor de...; pelos pertinentes e relevantes argumentos fticos e
jurdicos seguir elencados.

I - OS FATOS.
Efetuou a postulante um contrato para aquisio da propriedade de um veculo pelo
modo resolvel.
A pessoa jurdica adversa, que no instituio financeira inseriu em seu contrato de
cunho adesivo, clusulas monetrias leoninas, abusivas e ilegais, praticando usura e
anatocismo, ferindo preceitos de rdem pblica e onerando excessiva e unilateralmente
o contrato.
O custo total do bem adquirido foi de R$ ... (...).
O prazo inicial para adimplemento das prestaes obrigacionais era de ... (...) meses.
Deve-se frisar, neste ponto, que a mora do credor, que onerou excessivamente as
prestaes obrigacionais e, assim, impossibilitou o adimplemento.
No transcorrer da vigncia do aludido financiamento, a requerente verificou que os
encargos, cada ms, estavam se tornando excessivamente onerosos, no guardando
qualquer relao de proporcionalidade com o comprometimento inicial de renda
(equilbrio prestao/renda).
Diante de tais arbitrariedades, alarmou-se ao analisar a evoluo do respectivo
financiamento, defrontando-se com os seguintes aspectos, assim escalonados:
a) capitalizao mensal de juros;
b) correo monetria cumulada com comisso de permanncia;
c-) juros moratrios e remuneratrios acima do limite legal
d-) multa de 10%.
Tais ilegalidades, so conseqncias exclusivas da conduta prfida e abusiva dos
requeridos, conforme se constata.
Outra irregularidade quanto sistemtica utilizada pelos requeridos para amortizar o
saldo devedor, certo que, em sua atualizao, em vez de diminuir a dvida financiada,
acaba por aument-la em patamares insuportveis.
Perquire-se, ainda, quanto s taxas de seguros e demais encargos cobrados em valores
bem acima das taxas de mercado, certo que, os aludidos percentuais incidem
diretamente no montante da dvida financiada, onerando-a.
Todavia, infrutferas foram as tentativas para que se efetuasse a reviso dos valores,
bem como o modo pelo qual vm majorando as prestaes, sendo que tal reviso
deveria ser feita desde o incio do financiamento.
Das tentativas de acrdo extra-judiciais a requerente conseguiu obter apenas respostas
dbias e evasivas da parte adversa, em nada surtindo efeito, acarretando ao mesmo uma
verdadeira penalidade, visto que, atualmente, encontra-se impossibilitada de saldar a
dvida caracterizando-se como inadimplente; razo nica, que o levou a atrasar o
pagamento do encargo mensal, cujos valores vinham desembolsando ilimitadamente.
Efetuado Laudo Pericial Extrajudicial constou a autora do presente pedido de tutela
jurisdicional que os valores devidos, se revisionados consoante os parmetros legais,
perfazem a quantia de R$ ... (...). Se o veculo no for mantido na posse e junto ao
patrimnio laborativo da autora imediatamente, a atividade desenvolvida, bem como a
sua funo social, estaro seriamente comprometidas, podendo at mesmo manifestar-se
um estado de insolvncia!
vista disso, invoca-se a tutela jurisdicional, face ao perigo iminente de leso ao seu
patrimnio, que se no suprido "in oportune tempore", tornar-se- ineficaz a prestao
jurisdicional, ferindo, desse modo, o princpio da boa-f, somando-se mcula da
nulidade absoluta do contrato.
Logo, nada mais resta postulante, seno bater s portas do Poder Judicirio, para
consignar em pagamento as prestaes obrigacionais (consignatrio, pelo rito especial,
conexa), de forma revisionada, consoante os critrios apresentados nos autos desta Ao
Revisional, respaldada em parmetros legais, objetivando a quitao do dbito e
consequente decreto de extino do vnculo obrigacional entre as partes.

II - O DIREITO.
2.1. DOS PRECEITOS LEGAIS AUTORIZADORES DA REVISO
JUDICIAL DO CONTRATO ORA EM EXAME(1).
Na hiptese vertente h plena incidncia da regra estatuda no art. 115 do Cdigo Civil
brasileiro:
"So lcitas, em geral, todas as condies que a lei no vedar
expressamente. Entre as condies defesas se incluem as que privarem
de todo o efeito o ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das
partes".
Manifestando-se uma unilateralidade no estabelecimento dos percentuais de reajuste,
no desarrazoada a pretenso de ver incidir a norma do art. 1.125 do Cdigo Civil:
"Nulo o contrato ... quando se deixa ao arbtrio de uma das partes a
taxao do preo".
Logo, por tratar-se de ato ilcito, existem clusulas contratuais nulas de pleno
direito e, outras, anulveis.
Do cotejo das quaestio facti com as alegaes jurdicas ora expendidas que ir
transparecer a ilegalidade, objeto de irresignao do postulante.
2.1.1. DA LESO AO CONTRATO DE CUNHO ADESIVO
Os dois grandes princpios embasadores do CDC so os do equilbrio entre as partes
(no-igualdade) e o da boa-f. Para a manuteno do equilbrio temos dispositivos que
vedam a existncia de clusulas abusivas, por exemplo o art. 51, IV, que veda a criao
de obrigaes que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. A definio
de vantagem exagerada esta inserta no 1 do artigo supramencionado.
Esta excessiva onerosidade, tratada no inc. III, diz respeito a uma verdadeira
desproporo momentnea formao do contrato, como ocorre na clssica figura da
leso, especialmente porque mencionado, no texto do CDC, a considerao s
circunstncias peculiares ao caso(2). Dentro deste parmetro, a leso uma espcie da
qual o gnero so as clusulas abusivas. Espcie to complexa que individualmente
capaz de ensejar a reviso dos contratos.
A clusula abusiva considerada nula, justamente por isto que no podemos falar
em sua sanao, caracterstica da anulabilidade, devendo ser do contrato retirada.
Aplica-se nesta situao o brocardo utile per inutile non vitiatur, o qual permite que se
mantenha sadio o contrato em tudo aquilo que restar. A abusividade de uma clusula
pode ser decretada pelo juiz ex officio, pois trata-se de interesse de ordem pblica,
no sendo suscetvel de prescrio.
A disposio do art. 51 do CDC no deixa dvidas quando cominao de nulidade (de
pleno direito), s clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios
que: (...) IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a
eqidade; (...).
Na mesma linha segue o esclio do sempre preciso PONTES DE MIRANDA:
"No sistema jurdico do CPC/73, tal como antes, h distino que
est base da teoria das nulidades: nulidades cominadas, isto
nulidades derivadas da incidncia de regra jurdica em que se disse,
explicitamente, que, ocorrendo a infrao da regra jurdica
processual, a sano seria a nulidade (...)(3).
Nulidade cominada, pois, vem a ser aquela decorrente de infrao regra, onde,
expressamente foi prevista como conseqncia(4).
A abusividade de uma clusula detectada pela anlise do contedo contratual, luz
da boa-f, sob o ponto de vista objetivo. Vale transcrever os ensinamentos de
CLUDIA LIMA MARQUES: "Na viso tradicional, a fora obrigatria do contrato
teria seu fundamento na vontade das partes...A nova concepo de contrato destaca, ao
contrrio, o papel da lei. ... Aos juzes agora permitido um controle do contedo do
contrato".(...) Assim tambm a vontade das partes no mais a nica fonte de
interpretao que possuem os juzes para interpretar um instrumento contratual. A
evoluo doutrinria do direito dos contratos j pleiteava uma interpretao teleolgica
do contrato, um respeito maior pelos interesses sociais envolvidos, pelas expectativas
legtimas das partes, especialmente das partes que s tiveram a liberdade de aderir ou
no aos termos pr-elaborados" (5).
A atuao do juiz nesta situao deve seguir o disposto no art. 51, 2, do CDC, ou
seja, ele dever procurar utilizar-se de uma interpretao integradora da parte saudvel
do contrato. Tal exegese ser norteada pelo princpio da boa-f como norma de
conduta. Aqui no existe uma vinculao, ou uma busca, da vontade das partes, e, sim,
objetivamente, procura-se aquilo que se pode esperar como ideal dentro de um ajuste
similar(6).
2.1.2. O EQUILBRIO CONTRATUAL, QUE DEVER SER
ASSEGURADO ATRAVS DO PRESENTE PEDIDO DE TUTELA
JURISDICIONAL (REVISO).
A concepo de contrato, modernamente, uma concepo social, em que avultam em
importncia os efeitos do contrato na sociedade e onde so levados em considerao
mais a condio social e econmica das pessoas nele envolvidas do que o momento da
manifestao de vontades.
procura do equilbrio contratual, a vontade manifestada pelos contratantes perde sua
condio de elemento fundamental do ajuste para dar lugar a um elemento estranho s
partes, mas bsico para a sociedade como um todo: o interesse social(7).
Merece destaque a reflexo feita pelo Exmo. Sr. Min. MARCO AURLIO, do
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, ao relatar a AOE 13-0-DF, publicada na ADV
JUR 1993, p. 290:
"Como julgador, a primeira coisa que fao, ao defrontar-me com
uma controvrsia, idealizar a soluo mais justa de acordo com a
minha formao humanstica, para o caso concreto. Somente aps recorro
legislao, ordem jurdica, objetivando encontrar o indispensvel
apoio".
Como j asseverado amplamente na exordial, trata-se de contrato de adeso com
clusulas leoninas, mais a caracterizao de usura e anatocismo.
Logo, para o restabelecimento do equilbrio contratual, deve sofrer o pacto a reviso
judicial, inclusive, para que se tenha certeza jurdica, quanto s efetivas prestaes
obrigacionais(8), se que existentes e diga-se mais, se que o suposto dbito no
inverso.
2.1.3. - A COMUTATIVIDADE DO CONTRATO DEVER SER
ASSEGURADA ATRAVS DO PRESENTE PEDIDO DE TUTELA
JURISDICIONAL.
Dentro da categoria dos contratos bilaterais e onerosos estabelece-se uma outra diviso,
opondo-se os contratos comutativos aos aleatrios. Comutativo o contrato bilateral e
oneroso, no qual a estimativa da prestao a ser recebida por qualquer das partes pode
ser efetuada no ato mesmo em que o contrato se aperfeioa.
Na idia de comutatividade(9) se insere, de um certo modo, a de equivalncia das
prestaes. Porque normal que, nas convenes de intuito lucrativo, cada parte s
consinta num sacrifcio, se aquilo que obtm em troca lhe for equivalente. Alis, essa
a antiga concepo que o CC Francs, inspirado em POTHIER, fornece. Diz o art. 1.104
daquele Cdigo:
"Art. 1.104 (O contrato) comutativo quando cada uma das partes se
obriga a dar ou fazer uma coisa que encarada como equivalente
daquilo que se lhe d, ou daquilo que a ela se faz".
Logo, como se trata de contrato de cunho adesivo, com a insero unilateral de
clusulas leoninas, temos que, de incio, a parte adversa j feriu o princpio da
comutatividade dos contratos.
Por conseguinte, deve a interao do Judicirio restabelecer, tanto o equilbrio, quanto
a comutatividade do contrato, garantindo autora, entretanto, a efetividade do
procedimento jurisdicional.
2.1.4. A MORA DO CREDOR.
A mora do devedor ou do credor(10)?
Entendemos que quando h abusos e situaes de irregularidades na hiptese de
atraso de pagamento com uma onerao excessiva, atravs de pesados encargos,
taxas e multas, alm de uma exigncia superior aos limites legais, assim
considerados tanto normativos como ticos, a mora deixa de ser do devedor e passa a
ser do credor.
Quando o adimplemento torna-se impossvel por fora da excessiva onerosidade
imposta, que exige da outra parte gasto absurdo, que o sacrifica inteiramente,
sujeitando-o a perda material intolervel, no ocorre mora por parte do devedor. O art.
955 do CC ptrio nos traz o conceito legal da mora, a qual seria o inadimplemento de
obrigao de pagamento no prazo, tempo, forma e lugar estipulados, tanto para o
devedor como para o credor. A princpio poder-se-ia imaginar que somente inadimplida
a obrigao nos termos do mencionado artigo estaria configurada a mora. Ledo engano.
Isto no quer dizer que no devamos investigar a incidncia de culpa na mora.
Como diz o mestre civilista J. M. CARVALHO DOS SANTOS:
"Em qualquer das hipteses (mora do devedor e do credor), a culpa
elemento essencial da mora, pois se verifica, com a mora, a violao
de um dever preexistente" (in CCB Interpretado, vol. XII).
Em alguns contratos bancrios no ocorre a mora face ausncia de culpa do muturio
no eventual atraso nas prestaes, posto que esta se d ante a onerao excessiva do
contratado, com lucros absurdos e cobranas abusivas por parte da instituio
financeira, fatos que fogem a possibilidade no somente do devedor mas de qualquer
outro contratante.
E considere-se que as condies verificadas em certos contratos no podiam ser
antevistas quando da realizao de tais pactos, eis que mascaradas atravs de frmulas
ininteligveis inclusive para quem seja um expert.
Por bvio que em alguns contratos existe cobrana de juros extorsivos, ilegais e
embutidos em certas operaes, cumulados com cobranas de correo monetria e
comisso de permanncia, esta, com a devida vnia de entendimentos contrrios,
ilegal quando cobrada juntamente com a correo monetria.
Assim que em determinados casos, ao contrrio do que seria de se esperar, a mora
do prprio credor, e no do devedor ou muturio. Somente para ilustrar, traz-se
colao o questionamento e lio conferida pelo insigne mestre J. M. CARVALHO
DOS SANTOS, a tratar sobre a mora e as obrigaes assumidas pelo credor:
"Como no? cabe indagar. Ento o credor no assumiu obrigao alguma?
Pode no assumir uma obrigao explcita, mas implcita sempre
assumir, qual a de cooperar e facilitar o que depender de si, para
que o devedor execute normalmente a sua obrigao. Nem se conceberia
que o credor a isso no se obrigasse, embora sem clusula expressa,
por isso que a lealdade e boa-f que devem inspirar e regular o modo
de cumprir exatamente os contratos criam essa obrigao implcita, que
uma vez violada estabelece uma presuno de culpa" (op. cit.).
Da por que, como a lio de ORLANDO GOMES (Obrigaes, Forense, 8 ed., pg.
175), no se pode falar em mora ou inadimplemento, vez que se tornou inexigvel a
obrigao, decorrente de agravao imoderada da prestao que se leva em conta para
incluir a situao no conceito jurdico de impossibilidade.
Sem querer generalizar, mas a inadimplncia observada hoje no Brasil fruto da
excessiva valorizao do lucro, que provoca um desequilbrio nas relaes de
crdito, tudo na nsia de maiores ganhos.
No presente caso concreto, conforme j asseverado na exordial, est mais do que
verossmil a existncia de onerao excessiva, o que caracteriza a mora como sendo do
credor, nos exatos termos do art. 955, do Cdigo Civil brasileiro.
Por todas estas razes que deseja consignar em pagamento todas as prestaes
obrigacionais, at que se manifeste a extino do vnculo obrigacional entre as partes.
2.2. DO LIMITE DA TAXA DE JUROS.
...Taxa...
2.2.1. Conceito de juros.
Importa compreender que o instituto dos juros poder ser observado sob prismas
econmicos, polticos e jurdicos(11).
Nesse compasso, a economia conceitua juros como sendo a remunerao paga pelo
tomador de um emprstimo junto ao detentor do capital emprestado. A evoluo dos
juros acompanharia o culturalismo de seu tempo.
KARL MARX, por sua vez, conformou a cobrana de juros taxa de lucro,
associando como "participao financeira no lucro (forma de expresso da mais-valia)
do capitalista produtivo, e afirma que a taxa de juros deve ser inferior taxa mdia de
lucro, resultante da produo capitalista"(12).
Entretanto, JOHN MAYNARD KEYNES foi quem conferiu completude ao conceito
econmico do juro, apresentando-o com critrios objetivos e subjetivos que,
respectivamente, consistiam na escassez de capital e renncia liquidez monetria,
aliada oferta e procura da moeda em investimentos. A partir dessa concepo
keynesiana, os juros passaram a ser instrumento de polticas de desenvolvimento
econmico com manipulao da oferta monetria disponvel. Essa, alis, a compreenso
poltica que deixa impregnado o instituto(13).
A cincia jurdica, por outro lado, aproveita-se das conceituaes econmicas e acresce
o elemento imperativo-normativo, para qualificar os juros como sendo "o preo do
uso do capital. Vale dizer, fruto produzido pelo dinheiro, pois como fruto civil que a
doutrina o define. Ele a um tempo remunera o credor por ficar privado de seu capital e
paga-lhe o risco em que incorre de o no receber de volta"(14). Lanam-se os
elementos da acessoriedade; privao do capital mediante posterior remunerao;
pagamento do risco assumido na concesso do crdito atravs do mtuo de transmisso
da coisa fungvel (capital).
2.2.2. Usura(15).
A Lei 1.521/51 (combinada com o decreto 22.626/33), que tratou dos crimes contra a
economia popular, limitou a margem de lucro dos Bancos a 20%, ao prescrever como
conduta criminosa caracterizadora do tipo usura pecuniria ou real:
"obter ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente
necessidade, inexperincia ou leviandade de outra parte, lucro
patrimonial que exceda o quinto do valor corrente ou justo da
prestao feita ou prometida".
Sendo circunstncia agravante do crime o fato de "ser cometido em poca de grave
crise econmica", devendo a autoridade judiciria, depois de decretar a nulidade
da "estipulao de juros ou lucros usurios", "ajust-los mdia legal, ou, caso j
tenha sido cumprida, ordenar a restituio da quantia paga em excesso, com os juros
legais a contar da data do pagamento indevido" (art. 4, caput, alnea "b" e pargrafo
2, caput, inciso I e pargrafo 3).
Seguindo-se o diapaso retro-elencado, a Lei 1521, de 26.12.51, que trata dos crimes
contra a economia popular, prev:
"Art 4 - Constitui crime da mesma natureza a usura pecuniria ou real,
assim se considerando:
a) - cobrar juros, comisses ou descontos percentuais, sobre dvidas
em dinheiro, superiores taxa permitida por lei; cobrar gio superior
taxa oficial de cmbio sobre garantia permutada por moeda
estrangeira, ou, ainda, emprestar sob penhor que seja privativo de
instituio oficial de crdito" (grifamos).
Logo, no se pode considerar vlido, na esfera cvel, um ato que, tendo a mesma raz,
considerado crime na esfera penal. Portanto, fato notrio que o autor foi tolhido e
impedido de efetuar o pagamento da dvida, por que ningum obrigado a pagar mais
do que a Lei determina.
Isso tudo equivale a dizer que so nulos os dispositivos contratuais relativos cobrana
de encargos superiores a 20% da taxa de captao paga pela instituio financeira, o
que dever ser apurado em percia a ser realizada na contabilidade da parte adversa.
Referida percia contbil certamente comprovar que o lucro da parte adversa nas
operaes financeiras realizadas com o autor supera, em muito, o limite de 20%,
prevista na lei retro transcrita (que no foi revogada pela lei 4.595/64, tendo sido
recepcionada pela vigente Constituio Federal, bem como do Decreto 22.626/33).
Alm da modificao das clusulas contratuais acima citadas e do recalculo dos valores
pagos pelo autor parte adversa, importa a presente demanda na pretenso condenatria
desta em restituir tudo quanto recebeu maior, decorrente da diferena de clculo entre
os encargos cobrados abusivamente e os parmetros legais, bem como o expurgo da
taxa de juros superior ao que permitido, nica forma de no ser admitido o
enriquecimento sem justa causa.
2.2.3. Supremacia da Constituio.
O princpio da supremacia da Constituio o prprio princpio da sumpremacia da lei,
princpio que adequadamente definido e entendido se tem como metafisicamente
verdadeiro, em vista da falibilidade humana: "omnes hominesn debent esse legi
subjecti", tanto que "quantum ad vim directivam legis, princeps subditur legis"
neste princpio que se assenta
2.2.4. Enunciado sofstico.
"O direito positivo brasileiro no fixa limite para a cobrana de juros pelas instituies
financeiras, salvo eventuais restries oriundas das autoridades monetrias porque:
I O teto previsto no pargrafo 3
o
do art. 192 da Constituio Federal depende, para
vigorar, da Lei Complementar prevista para regulamentar o Sistema Financeiro
Nacional, e para elucidar o conceito de juros reais;
II at que venha a ser promulgada a referida Lei Complementar, prevalece a legislao
anterior, que submete os nveis dos juros aos critrios do Conselho Monetrio Nacional,
desde que est parcialmente derrogada a Lei de Usura;
III ademais, facultado ao Poder Executivo alterar as taxas de juros como instrumento
da poltica econmica;
IV de resto, inexistem outros obstculos constitucionais ou infraconstitucionais,
tendentes a coibir a livre cobrana de juros, quaisquer que sejam as taxas".
Por solicitao da Federao Nacional dos Bancos e da Federao Brasileira das
Associaes de Bancos, diversos juristas brasileiros forneceram pareceres contrrios,
unilaterais e tendenciosos, contrrios aplicao imediata do pargrafo 3
o
do art. 192 da
Constituio Federal, o gerou uma srie de sofismas e argumentos falseveis.
2.2.5. Do no condicionamento da vigncia do limite Lei Complementar.
O dispositivo normativo do 3 do art. 192 tem sido objeto de amplas discusses
doutrinrias e jurisprudenciais, principalmente em relao sua auto-aplicabilidade.
As chamadas normas constitucionais de eficcia principiolgica programtica,
tambm conhecidas por no auto-executveis ou de eficcia limitada, conceito
pacificado na doutrina, so normas integrantes da unidade constitucional(16) e que
carecem de regulamentao especfica de seu contedo, de forma a alcanar ampla
aplicabilidade concretizada. Fixam, outrossim, mais do que comandos-regras, tambm
comandos-valores subsumidos em princpios vinculadores do legislador e at mesmo
dos particulares adstritos a suas proposies limitadas(17).
Deve-se frisar, antes de mais, que o grande debate est nos efeitos possudos por essa
espcie de norma constitucional e a dimenso exegtica sem a necessria
regulamentao. Apesar de ser da essncia de sua eficcia contida a regulamentao por
norma infra-constitucional, o dispositivo programtico traa limites de ordem pblica
que devero ser obedecidos pelas bases sociais, necessariamente, mesmo que no
exeqvel a norma por si mesma(18). "Precisamente por isso, e marcando uma decidida
ruptura em relao doutrina clssica, pode e deve dizer-se que hoje no h mais
normas constitucionais programticas. Existem, certo, normas-fim, normas tarefa,
normas programa que impem uma atividade (...) s normas programticas
reconhecido hoje um valor jurdico constitucionalmente idntico ao dos restantes
preceitos da Constituio"(19).
Afirmamos com JOS AFONSO DA SILVA: "Em concluso, as normas
programticas tm eficcia jurdica imediata, direta e vinculante nos casos seguintes:
I - estabelecem um dever para o legislador ordinrio;
II - condicionam a legislao futura, com a conseqncia de serem
inconstitucionais as leis ou atos que as ferirem;
III - informam a concepo do Estado e da sociedade e inspiram sua
ordenao jurdica, mediante a atribuio de fins sociais, proteo
dos valores da justia social e revelao dos componentes do bem
comum;
IV - constituem um sentido teleolgico para a interpretao e
aplicao das normas jurdicas;
V - condicionam a atividade discricionria da Administrao e do
Judicirio;
VI - criam situaes jurdicas subjetivas, de vantagem ou
desvantagem"(20).
Com efeito, lanados esses pressupostos, fundamental compreender que a norma do
art. 192, 3 comporta a seguinte anlise:
a. o dispositivo auto-aplicvel, bastando-se por si na qualidade de diretiva
material permanente, e regulamentao prescinde a segunda parte do dispositivo,
no sentido de tipificar a conduta criminosa da usura;
b. admitindo-se, para argumento, a necessidade de regulamentao, deve-se
obtemperar que a Constituio delimitou clara e explicitamente o percentual de
12% anuais, vinculando o legislador, julgador e os particulares nesses
limites(21);
c. tambm ad argumento, ainda que programtico, o dispositivo tem contedo
limitativo e eventual lei complementar regulamentadora no poderia
ultrapassar a taxa estipulada, sob a pena de declarao de
inconstitucionalidade. Nesse sentido foi o posicionamento dos Ministros
MARCO AURLIO(22) e CARLOS VELLOSO nos julgamentos da ADIN 4-
7/DF e do MI n 362-0-RJ (RT 732/143) aos quais nos reportamos.
Trago, pois, importante lio do Ministro Slvio de Figueiredo, atravs de voto
proferido pelo mesmo no Resp n- 5-MT, RSTJ4/1 465:
"A estipulao e a percepo de juros no so contra a moral, nem
contra o direito natural ou justo (cf. Chr. Fr. Schott, Dissertationes
lures Naturalis, diss. De moralitate usurarum, II, 53 S); todavia, so
contra a prpria organizao social os juros excessivos. Por outro
lado, se a permisso de juros h de ser a regra, nem por isso h o
Estado permitir os juros extorsivos que levam explorao do trabalho
humano para a ganncia dos usurios" (23).
Ademais, incontestvel a mora do Congresso Nacional em regulamentar a matria,
uma vez que j passados quase dez anos da promulgao da Carta Magna, embora
diversos Mandados de Injuno tenham sido impetrados com o objetivo de ver efetivada
a regra contida no art. 192, 3-, da Constituio, como se v nos MI n. 323-8-DF, in
JSTF 196/96, MI n.329-7-SP, in JSTF 194/93, MI n. 361-1-RJ, in JSTF 190/135, mi n.
362-0-RJ, in JSTF 212/120, dentre outros. Esse fato comprova o grande
comprometimento do Congresso com os interesses dos grupos financeiros nacionais e
internacionais, estes, alis, cada vez mais interessados em investir no pas frente o
horizonte de agigantados lucros que o sistema propicia a esse tipo de atividade.
Outrossim, no tocante real limitao dos juros constitucionais, h de se afirmar que ao
seu redor bailam eminentes interesses dos poderosos grupos financeiros, intentando
barrar, por entrelinhas, o estmulo aos setores produtivos e a conseqente gerao de
emprego e riqueza, at porque se sabe que a especulao gerada com a intermediao de
suas atividades j atingiu o patamar de do Produto interno Bruto do pas.
De se ponderar: as clusulas estipuladas fora dos limites so nulas, anulveis ou
importam em reduo imediata e ex officio? Por sua desconformidade com o
ordenamento jurdico, essas clusulas so fulminadas pela nulidade absoluta,
importando sua reduo aos patamares admissveis, quando discutidas em processo
judicial. possvel separar o percentual admissvel da abusividade repudiada (art. 153
do CC), contudo, o excesso ilcito, ficando assegurado ao devedor a repetio do que
houver pago a mais.
2.2.6. Sobrevida da legislao anterior.
2.2.6.1. Vcio de delegao.
2.2.6.2. Facilitao da usura.
2.2.6.3. Violao da isonomia.
Plena vigncia da Lei de Usura: insubsistncia do verbete 596 da Smula do
STF.
A Constituio Federal de 1988 fixou a competncia do Congresso Nacional para dispor
sobre matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes
(CF, art. 48, XIII).
Como regra de transio, a mesma Carta Poltica estabeleceu o prazo de 180 (cento e
oitenta) dias, a partir da sua promulgao, para que todos os dispositivos legais que
atribussem ou delegassem a rgo do Poder Executivo competncia pr ela assinalada
ao Congresso Nacional fossem extirpados do mundo jurdico, com imediata perda de
vigncia (ADCT, art. 25)

(24).
Esse prazo, contudo, poderia ser prorrogado pr lei, com autorizao do prprio artigo
25 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
A omisso do Congresso em cumprir o seu mister, no particular, levou o Executivo
Federal a editar a Medida Provisria n. 45, de 31.03.89 (DOU de 03.04.89),
prorrogando at 30 de abril de 1990 a vigncia dos dispositivos legais que houvessem
atribudo ou delegado ao Conselho Monetrio Nacional, ao Conselho Nacional do
Comrcio Exterior, ao Conselho Nacional de seguros Privados e ao Conselho
Interministerial de Preos, as competncias assinaladas pela Constituio, ao Congresso
Nacional.
A Medida Provisria n. 45, de 31.03.89, perdeu a eficcia, desde a sua edio, no dia
02.05.89, porquanto no convertida em Lei (CF, art. 62, pargrafo nico) ou reeditada
(construo pretoriana).
Os efeitos imediatos desse fato jurdico foram os transcurso do prazo de 180 (cento e
oitenta) dias previsto no artigo 25 do ADCT e a revogao de todos os dispositivos
legais que atribussem ou delegassem a rgo do Poder Executivo competncia
assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional.
Dentre as grandes e diversas conseqncias jurdicas da revogao dos dispositivos de
que trata o artigo 25 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, duas
pertinem ao tema e merecem relevo em face da sua atuao sobre a sociedade civil:
1. O Conselho Monetrio Nacional, desde o dia 04.04.89, no possui legitimidade
para limitar, fixar ou dizer sobre taxas de juros; e,
2. As instituies financeiras, desde o dia 04.04.89, submetem-se ao regime
normativo geral dos juros, porquanto derrogado expressamente o dispositivo de
lei especial que lhes permitia praticar as taxas fixadas pelo Conselho Monetrio
Nacional.
Em quaisquer contratos, pois, segundo a ordem jurdica vigente, vedada a estipulao
de taxas de juros superiores ao dobro da taxa legal (6% ao ano).
possvel que esse cenrio se altere com a edio da Lei Complementar de que trata o
artigo 192 da Magna Carta, cujo escopo ser estruturar o sistema financeiro nacional, de
molde a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da
coletividade.
Enquanto no for editada essa Lei, prevalecer o regramento infra-constitucional da
espcie, independentemente da sua posio hierrquica no processo legislativo. Isto o
Direito permite.
Na esteira dessa permisso, os tribunais ptrios tm manejado a Lei Ordinria n.
4.595/64 para deslindarem controvrsias relativas a contratos bancrios e ao sistema
financeiro nacional.
O que no poderiam, nem podem (no deveriam, nem devem), data maxima venia,
conferir validade a atos do Conselho Monetrio Nacional (especialmente a fixao de
taxas de juros) editados com base em dispositivos legais j expressamente revogados
pela Constituio Federal desde 04.04.89, pr consubstanciar flagrante negativa de
vigncia ao pargrafo nico do artigo 62 da Carta Magna e ao artigo 25 do ADCT(25).
Admite-se que a taxa de juros possa ser regulada pelo mercado, porquanto,
primariamente, mera remunerao do capital. Nada obstante, o Estado Democrtico de
Direito, como se pretende a Repblica Federativa do Brasil. um Estado constitucional
que "pressupe a existncia de uma constituio que sirva valendo e vigorando - de
ordem jurdico-normativo fundamental vinculativa de todos os poderes pblicos" (26).
Foi o que asseverou, em recente pronunciamento imprensa, o eminente Ministro
MARCO AURLIO, do Supremo Tribunal Federal, em defesa do justo e legtimo
pleito de aumento salarial dos rgos do Judicirio:
"Paga-se um preo para se viver numa democracia e o preo o respeito
ao arcabouo jurdico em vigor" (27).
E o arcabouo jurdico em vigor, relativamente ao tema, veda a estipulao de juros
superiores ao dobro da taxa legal (6% ao ano), em quaisquer contratos, e no admite a
limitao ou fixao de taxas de juros pelo Conselho Monetrio Nacional, Porquanto
expressamente revogados os dispositivos legais que lhe delegam tal atribuio.
Vale lembrar, finalmente, que a Smula 596 do C. Supremo Tribunal Federal no mais
se presta como paradigma para os litgios que envolvam operaes realizadas pr
instituies pblicas ou privadas que integram o sistema financeiro nacional, sujeitas,
hoje, regra geral dos juros(28).
Resulta incontendvel, destarte, que o ordenamento jurdico vigente no permite a
cobrana de juros superiores ao dobro da taxa legal (6% ao ano), em contratos de
qualquer natureza, desde 04.04.89. Quem os pagou pode pleitear a sua restituio; os
que esto vinculados a contratos que estipulem juros superiores a 12% (doze pr cento)
ao ano podem buscar adequ-los aos limites de lei.
2.2.7. As Constituies de 67-69.
2.2.8. Cassao dos poderes do Conselho Monetrio Nacional.
2.2.9. Sobre a hegemonia da Poltica Econmica.
2.2.10. Sobre a inexistncia de bices plena Liberdade de Mercado.
Capitalizao mensal de juros USURA E ANATOCISMO
A capitalizao dos juros consiste na operao matemtica de contagem de juros, dos
juros j contados.
Trata-se, na prtica, de mtodo que faz aumentar o valor do capital tomado, acrescendo-
lhe valores que somente podem ser obtidos pela aplicao composta dos juros. V-se,
por um primeiro ponto de anlise, a exorbitao da caracterstica principal dos juros, a
assegurao do risco assumido pelo credor, sobrevalorizando a remunerao do credor
atravs dos juros e possibilitando a caracterizao da usura.
Culturalmente, essa extrapolao da liquidez monetria passou at por condenaes da
igreja(29) chamada prtica de usura do crdito, e no direito brasileiro foi objeto de
apreciao do art. 253 do Cdigo Comercial e o tema mereceu a anotao de repdio do
comercialista TULLIO ASCARELLI, comentando as vendas e pagamentos feitos em
prestaes, sendo que "justamente nas vendas em prestaes que se escondem hoje, s
vezes, juros e prticas usurrias, contra os quais as leis comeam a dispor na justa luta
contra a usura" (30).
Entretanto, no campo jurdico que dever ser cuidadosamente observada essa espcie
de lucratividade. Mister dividir em ordinrio e especial, para melhor didtica, o mbito
de incidncia dos juros.
O regime ordinrio de incidncia tem aplicao a todos os atos jurdicos civis e
comerciais praticados por sujeitos de direito que no se configurem como instituies
financeiras. Sua normatividade implica afirmar que a taxa aplicvel aquela arrolada
pelos arts. 1.062 e 1.063 do CC, nos limites legais de 6% a.a. ou convencional at o
dobro (12%, conforme o disposto no Decreto n 22.626/33 e incidentemente 3 do Art.
192 da CF/88), incidindo sempre na modalidade de clculo simples. A capitalizao,
nesses casos comuns, terminantemente vedada, com incidncia do art. 4 do Decreto
22.626/33 e dos arts. 39 e 51 do CDC para a anulao das clusulas contratuais
extorsivas e, na esfera penal, a abusividade nos juros tipifica o delito de usura (art. 13
da Lei n 1.521/51).
Com efeito, outro enfoque, afirmando com a autoridade merecida pelo enunciado 121
da Smula do STF, a vedao do anatocismo consubstanciado na capitalizao dos
juros, ainda que expressamente convencionado. Assim julgou o Colendo SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA:
"CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS - vedada, inclusive para
instituies bancrias, salvo nas hipteses expressas em lei. Recurso
especial conhecido e provido, em parte" (31).
2.2.12. Concluses.
Aps a sinttica discriminao dos contornos atuais dos juros, e em sede conclusiva,
resta apresentar a importncia de uma correta aplicao do instituto, mxime em se
tratando de uma economia potencialmente em estabilizao.
Admitir que sejam utilizadas as elevadas taxas que as instituies financeiras esto
fazendo incidir sobre os contratos de financiamento, alm de ilegal (face aos preceitos
analisados) e anulvel, servir de conduta geradora de ilcito perfeitamente reparvel e
com fundamento no art. 1.531 do Cdigo Civil e o CDC (arts. 39 e 51).
Est autorizada, at mesmo, a reviso das clusulas pactuadas abusivamente,
conformando-as realidade pelo desaparecimento das circunstncias objetivas que
conferiam suporte relao jurdica de equivalncia (teoria da impreviso)(32). Assim
que o Judicirio deve aplicar as regras jurdica corretamente interpretadas em sua
teleologia e no contexto social inserido, alheio aos azares do Poder Executivo e aos
temores de uma sociedade viciada na ciranda financeira de usura.
As empresas, ao contrrio do que entende o Prof. FBIO KONDER
COMPARATO(33), tm uma funo social a cumprir, aliada produo e seus
consectrios de projeo na sociedade.
Contudo, a especulao disfarada obliquamente nos juros, defendida por muitos
doutrinadores e julgadores, o perfeito reconhecimento de converso do capital
produtivo em capital exclusivamente especulativo, causando a quebra da atividade
produtiva.
O NOMINALISMO MONETRIO, A DESINDEXAO DA ECONOMIA
NACIONAL E O CRITRIO ADEQUADO, SEGUNDO CONSTRUO
PRETORIANA, PARA A CORREO MONETRIA.
Como no poderia e no pode a requerida corrigir o dbito fazendo incidir para tanto no
saldo devedor a Taxa Referencial, AMBID, TJLP, ou quaisquer outros indexadores
praticados pelo mercado financeiro, deve a mesma vir a ser substituda pelo indexador
nominado IGPM-IBGE ou IGP-M-FGV, entendimento este, inclusive, amplamente
corroborado pelo egrgio Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul(34).
O Brasil adota, mediante institucionalizao no Cdigo Civil, o nominalismo
monetrio, razo por que a moeda conserva sempre o seu valor liberatrio fixado pelos
arts. 947 e 1.061, para se processarem, respectivamente, nas dvidas de dinheiro(35), o
fiel adimplemento do principal e a reparao, em caso de mora, das perdas e danos.
Conseqentemente, "para que a dvida `X seja saldada, apesar da variao do poder
aquisitivo da moeda, basta a entrega da moeda de valor nominal `X. E somente lei,
reservada ao mbito da Unio, pode alterar esse princpio (RTJ 79/515, no voto
condutor do acrdo alusivo ao RE 79.663-SP, TP, prolatado pelo saudoso Ministro
RODRIGUES ALCKMIN).
O douto Ministro MARCO AURLIO, assim decidiu, litteris:
"A atuao do STF no pode ser uma atuao revolucionria, no pode
transformar o Brasil no paraso dos devedores. A atuao do STF no
pode fulminar o prprio Judicirio e fico a imaginar os milhes de
pedidos que sero endereados ao Judicirio, objetivando a devoluo
de importncias pagas indevidamente, isto caso venha a Corte a
concluir que a TR no fator de indexao monetria (ADIn 493, fl.
369).
Por outro lado, releva assinalar que, no mesmo julgamento, a Suprema Corte enfrentou
questes suscitadas sobre inevitveis enriquecimentos ilcitos e nus que adviriam das
inconstitucionalidades inquinadas, deixando esclarecido e sinalizado que:
a) Ao Judicirio cabe aplicar as normas legais, sem avaliar suas conseqncias de
ordem econmica;
b) O fato econmico tem que seguir o constitucional;
c) O Judicirio no pode negar aos devedores os favores que a lei lhes assegura;
d) Os credores tero direito a ressarcimento, pelo Tesouro Nacional, dos prejuzos
sofridos em razo dos atos legislativos viciados;
e) O Judicirio no dispe de poderes para criar ndices corretivos legais;
f) A economia ficar desindexada at que se institua, por lei, novo ndice corretivo
que reflita a variao do poder aquisitivo da moeda, a teor do que preceituam o 1
do art. 1 e o 1 do art. 7, ambos da Lei 4.357/64;
g) Aquele que recebe o que no lhe devido fica sujeito restituio do indbito.
Em razo de tudo isso, o abordado vazio legislativo passou a impossibilitar,
juridicamente, a teor dos arts. 116 e 145, II e V, do Cdigo Civil, que variada gama de
dvidas de dinheiro.
Em razo desses fatos, promulgou-se a Lei 8.383/91, criando a UFIR como medida de
valor e parmetro de atualizao monetria de tributos e de valores expressos em
cruzeiros na legislao tributria federal, de multas e penalidades de qualquer natureza.
Entrementes, com vistas a livrar o Tesouro Nacional de milhares de aes judiciais,
alvitradas na alnea g do tpico 9 acima, autorizou-se, por intermdio dos arts. 80/85 da
mesma lei, a compensao dos valores pagos ou recebidos com base em clculos
processados nos parmetros da TRD.
Posteriormente, adveio a Lei 8.660, de 28.05.93, estabelecendo novos critrios para
fixao da TR, extinguindo a TRD e qualificando, jurdica e explicitamente, a TR como
encargo remuneratrio que, assim, ficou sujeita ao tabelamento do D. 22.626/33 e ao
parmetro estatudo pelo 3 do art. 192 da CF.
Restringe-se, ainda, que o prprio STJ, no acrdo pertinente ao REsp. 31.024-0-GO
(DJ de 20.09.93), decidiu, in litteris:
" II - A partir de fevereiro de 1991 deve ser adotado, para esse
efeito, o IPC, isso em razo da orientao firmada pelo STF, quando do
julgamento da ADIn 493, no sentido de que `a taxa referencial (TR) no
ndice de correo monetria.
Em razo de todo o exposto, de se concluir que as questes relacionadas com natureza
jurdica da TR e com o abordado vazio legislativo constituem matrias j placitadas
pelo STF e que no podem nem devem ser objeto de alheamento por parte do Poder
Judicirio, j que todos os rgos da Administrao Pblica, ex vi do inciso II do art. 5
e do caput do art. 37 da CF, esto sob o imprio da supremacia da lei que os submete ao
regime normatizado, impondo tanto a exigncia da aplicao da lei (dimenso positiva),
quanto a proibio de desrespeito ou de violao da lei (dimenso negativa) (36).
2.4. - ILEGALIDADE DA COBRANA DE COMISSO DE
PERMANNCIA CUMULADA COM CORREO MONETRIA
MATRIA SUMULADA.
A comisso de permanncia no devida, uma vez que a mora do tipo creditoris, ou
seja, causada pelo credor da suposta dvida.
Seguindo esta linha de raciocnio, para corroborar o entendimeto sumulado acima
transcrito, mister que se traga colao acrdo do SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA, a saber:
"... no se acumulam a correo monetria com os juros remuneratrios,
identificados como comisso de permanncia (Smulas 05 e 30/STJ)"
(37).
2.5. LIMITE DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, QUANTO
CLUSULA PENAL.
O Cdigo de Defesa do Consumidor assevera que so nulas de pleno direito as clusulas
contratuais que estipularem vantagens excessivas(38).
A jurisprudncia, hoje, pacfica, no sentido de que a clusula penal somente poderia
ser estipulada em 2% (dois por cento) incidir sobre o valor do dbito corrigido(39).
2.6. DA PREMENTE NECESSIDADE DE ANTECIPAO PARCIAL DOS
EFEITOS DA TUTELA JURISDICIONAL.
Quais os efeitos do presente pedido de tutela jurisdicional que pretende a autora seja
objeto de antecipao parcial?
So justamente aqueles inerentes REESTABELECIMENTO DE POSSE DO
VECULO objeto do contrato ora revisionado.
que a parte adversa ingressou com ao especfica, obtendo liminar no sentido da
reintegrao de posse ou busca e apreenso do veculo (periculum in mora, ou perigo
de supervenincia de danos de dificlima ou impossvel reparao).
sempre bom lembrar a insupervel lio de CALAMANDREI de que todos
provimentos jurisdicionais existem como "instrumento do direito material, que por
intermdio deles atua". Nos provimentos cautelares, porm, "verifica-se uma
instrumentalidade qualificada, ou seja, elevada, por assim dizer, ao quadrado: eles so,
de fato, inquestionavelmente, um meio predisposto para a melhor eficcia do
provimento definitivo, que a sua vez um meio para a atuao do direito; isto , so
eles, em relao finalidade ltima da funo jurisdicional, instrumento do
instrumento". Vale dizer: os provimentos cautelares nunca so um fim em si mesmos, e
surgem sempre "da existncia de um perigo de dano jurdico, derivado do atraso de um
provimento jurisdicional definitivo (periculum in mora)" (40).
A verossimilhana do direito invocado, ou fumus boni juris da Teoria Geral das
Cautelares, pode ser encontrada no conjunto das alegaes efetuadas pela autora para a
reviso do pacto, sobretudo no que pertine existncia de clusulas abusivas, leoninas e
inconstitucionais.
O fumus boni iuris, so afirmaes feitas pelas partes que possuam fundamentos
jurdicos que levam a acreditar serem verdadeiros e, neste caso, decorre dos argumentos
expendidos na inicial em conjugando-os com os fundamentos esposados acima e, em
especial, a aplicao dos preceitos contidos no Cdigo de Defesa do Consumidor, de
carter pblico, possibilidade do hipossufciente / consumidor discutir reviso do
contrato, preveno de danos, facilitao de defesa e a salutar regra nsita no art. 83 do
CDC e ainda mais o disposto no art. 5, XXV, da CF/88 "a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito."
CNDIDO RANGEL DINAMARCO, cuja autoridade como maior cientista do
direito processual civil brasileiro ningum pode colocar em dvida, preleciona que:
" convencer-se da verossimilhana (fumus boni juris), no poderia
significar mais do que imbuir-se do sentimento de que a realidade
ftica pode ser como a descreve o autor" (41).
A doutrina hoje pacfica, no sendo mais cambaleante sobre o tema, j deixou
externado que "analisa-se situao do autor e exclusivamente ela, para, em razo dos
fatores objetivos, se concluir pela necessidade ou no da antecipao e essa
necessidade s se verificar quando houver o fundado receio de que os danos ocorrero"
(42).
Veja, Exa., que inexiste perigo de irreversibilidade da medida, posto que poder a
autora ficar como fiel depositria do bem.
O perigo de irreversibilidade do provimento, impeditivo da tutela antecipada,
contestado por MARINONI: necessrio que se perceba, porm, que incorreto se
falar em irreversibilidade do provimento, j que esta no se pode dar no plano jurdico;
a irreversibilidade a dos efeitos fticos do provimento. Entretanto, o perigo de
irreversibilidade dos efeitos fticos do provimento no pode constituir impedimento ao
deferimento da tutela urgente(43).
Tratando-se de tutela antecipatria urgente, deve ser possvel o sacrifcio, ainda que de
forma irreversvel, de um direito que parea improvvel em benefcio de outro que
parea provvel. Do contrrio, o direito que tem maior probabilidade de ser
definitivamente reconhecido poder ser irreversivelmente prejudicado. Em resumo, se
no h outro modo para evitar um prejuzo irreparvel a um direito que se apresenta
como provvel, deve-se admitir que o juiz possa provocar um prejuzo irreparvel ao
direito que lhe parece improvvel. Nestes casos deve ocorrer a ponderao dos bens
jurdicos em jogo, aplicando-se o princpio da proporcionalidade, pois quanto maior for
o valor jurdico do bem a ser sacrificado, tanto maior dever ser a probabilidade da
existncia do direito que justificar o seu sacrifcio.
O juiz poder, a qualquer tempo, revogar ou modificar, em deciso fundamentada, a
tutela antecipada.
De qualquer modo, haja ou no liminar, prosseguir o feito at final julgamento.
2.7. DA POSSIBILIDADE JURDICA DA MANUTENO DE POSSE DO
VECULO OBJETO DO CONTRATO ORA REVISIONADO.
sabido que, uma vez quitado o preo do contrato a propriedade do bem dado em
garantia no contrato consolida-se nas mos da autora.
Como j visto, h srio dissenso entre autora e requerida quanto ao valor do contrato,
sendo certo que a autora pretende que se declare que j pagou bem mais do que a
requerida quer reconhecer.
Assim se resume a lide com base nos ambates verbais entre os representantes de ambas
as partes no perodo que antecedeu ao ajuizamento desta demanda.
Ocorre que demonstrao maior de que a r no vai aceder pretenso da autora est na
correpondncia que endereou a esta, exigindo o imediato pagamento das parcelas do
contrato sob a amea de serem ajuizadas medidas cabveis.
De modo que pretende a autora seja antecipada parcialente a tutela jurisdicional para
assegurar em suas mos e reestabelecer a posse dos bens arrendados at que se declare
j tenha ela quitado integralmente o preo dos mesmos, considerando o FUNDADO
RECEIO DE DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIL REPARAO,
consubstanciado na efetiva possibilidade de ver-se o autor privado da posse dos bens,
bem como em razo da RELEVNCIA DO FUNDAMENTO DE DIREITO, ora
deduzido, consistente na alegao comprovada por Laudo Pericial de que, observados
os limites legais, a autora j quitou quase que integralmente o preo dos referidos bens.
Ser reconhecida por todos como deciso justa e altamente razovel, aquela que
permita que o autor permanea na posse dos bens alienados at que seja definitivamente
julgada a presente ao desconstitutiva, com a efetiva ocorrncia da coisa julgada
material, pois no correto imaginar que a parte que tem a sua pretenso em
andamento no judicirio possa sofrer enorme prejuzo antes do deslinde final da
demanda. Garantia constitucional como a da amplo acesso ao Judicirio, no pode ser
vilipendiada de forma to violenta.
Nem se diga que entendimento jaez seria prejucdicial parte adversa, pois sabido que
a mesma trabalha com DINHEIRO e, no, com automveis. Os ajuizamentos de
demandas possessrias por parte da r, conforme de todo sabido, serve, unica e
exclusivamente, para pressionar indevidamente o suposto devedor, por que evidente
que o bem propriamente dito no interessa r, que est atrs, isto sim, de receber
aquilo que ilicitamente faz parte de seus clculos (OBSERVE-SE QUE A DEMANDA
AJUIZADA NO REVELA, OBVIAMENTE, SITUAO DE PURA NEGATIVA
DO CUMPRIMENTO DE OBRIGAES ASSUMIDAS). Cuida-se, isto sim, de
procurar proteo jurisdicional uma situao de estremada injustia e evidente leso,
que no pode ser omitida da apreciao do Poder Judicirio.
Ao pretender proteo judicial para assegurar-se na posse dos bens arrendados at o
julgamento final da demanda, no deseja o autor, nem seria lcito querer que a r ficasse
impedida de deduzir em Juzo qualquer pretenso que porventura tenha com referncia
aos aludidos contratos. A TUTELA ANTECIPADA QUE SE REQUER APENAS
PARA GARANTIR QUE O "STATUS QUO ANTE" SER MANTIDO AT O
JULGAMENTO FINAL DA DEMANDA, sob pena de resultado prtico de uma
eventual sentena de procedncia ser inalcansvel no futuro.
Eminente membro da Magistratura Estadual, Juiz de Direito da 2 Vara Cvel desta
Capital, o Dr. DORIVAL RENATO PAVAN, j asseverou (autos de busca e
apreenso 922/96), apoiado pelo Egrgio Tribunal de Justia posteriori, em sede de
Agravo de Instrumento, ser possvel que, se houver pedido do devedor, possa haver, em
certas hipteses, sua nomeao para o cargo de depositrio. Se tal ocorrer, aquela
caracterstica inicial do depsito, que existia em razo do contrato de alienao
fiduciria (ou leasing), passa a receber um plus, que transforma a sua condio para a
de depositrio judicial.
Os Tribunais Superiores vm flexibilizando o rigor de normas como a insculpida no
Decreto-lei 911/69, ao decidir, por exemplo, que se o bem est a servio da profisso do
devedor fiducirio, possvel que sejam mantidas com o produtor as mquinas objeto
da alienao.
O Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, do SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA, j salientou que no ilegal a deciso que permite permaneam no
trabalho da lavoura, enquanto tramita a ao de busca e apreenso, as mquinas
alienadas fiduciariamente (Recurso Especial 89.588/RS).
Apenas para demonstrar a pacificidade do entendimento, a 4 Turma Cvel do mesmo
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, no RMS 5038/PR, DJ 27.03.95, traz-nos o
entendimento no sentido de que:
"Alienao Fiduciria. Apreenso de bens. Permanncia com a devedora,
em carter excepcional, eis que a remoo importaria em dano de
difcil ou incerta reparao".(Agravo Regimental 89.825/PR, Rel. Min.
NILSON NAVES, julgado em 28.05.96).
Segundo ampla jurisprudncia de entendimento j sedimentado em nosso Estado, o Juiz,
aqui, deve levar sempre em considerao que "a melhor interpretao da lei a que se
preocupa com a soluo justa, no podendo o seu aplicador esquecer que o rigorismo
na exegese dos textos legais pode levar injustias"(44).
A soluo justa, no caso, o exame do periculum in mora inverso. Se ao devedor
possibilitada, como antes explanado, a mais ampla defesa, posto que assim o dispe a
Constituio Federal, e se o equipamento objeto da alienao fiduciria utilizado (sine
qua non) para o exerccio da profisso, afigura-se plausvel que justo mesmo ser que o
bem seja mantido em mos do devedor, at que, ao final, com o trnsito em julgado -
coisa julgada material -, seja decidido a quem caber, em razo das discusses que
podero advir com a contestao a ser formulada.
Os requisitos das cautelares em geral, no caso especial sub exame, no podem ser
dispensados, devendo temperar o magistrado o rigor dos termos do Decreto-lei 911/69
com a flexibilidade constante das normas que insculpiram no direito brasileiro as
medidas liminares em geral (CPC, art. 798), para concluir que, em existindo motivos
que impendem no ocasionamento do periculum in mora inverso, passa a ser possvel
que a liminar, embora deferida, o seja apenas e to-somente pra que o devedor
fiducirio seja agora mantido na posse do bem como fiel depositrio.
No mesmo sentido, relaciona GALENO LACERDA, tratando do poder cautelar geral e
afirmando a prudncia que dever agir o juizz, no que tange observao do requisito
periculum in mora inverso: "as exigncias contrastantes das partes com o interesse da
administrao da justia, sempre nsito nas providncias cautelares, eis que se
encontra em jogo o bom nome e at a seriedade da justia" (Comentrios ao CPC,
Forense, VIII, t. I, n. 28).
De forma ainda mais contundente, EGAS MONIZ DE ARAGO assevera que "h
certas liminares que trazem resultados piores que aqueles que visavam evitar (Revista
de Direito da Procuradoria Geral do Rio de Janeiro, 42/38-39).
A no-produo do denominado periculum in mora inverso, necessariamente implcito
no prprio bom senso do julgador, portanto, desponta inegavelmente como um
pressuposto inafastvel para a deciso final pela concesso da medida liminar - a ser
sempre obrigatoriamente observado, de forma compulsria -, uma vez que, em nenhuma
hiptese, poderia ser entendido como um procedimento lcito a modificao de uma
situao de fato perigosa para uma parte - mas tranqila para a outra - por uma nova
que apenas invertesse a equao original, salvaguardando os interesses de uma das
partes em detrimento da outra e ao elevado custo da imposio de gravames (at ento
inexistentes e por vezes at mesmo insuportveis) (45).
No caso presente, exemplo do que consta na doutrina retro-citada, a execuo da
medida, certamente que causar a imposio de um gravame, qui insuportvel, para o
suplicado, diante da natureza especfica e excepcional do bem alienado
fiduciariamente.Em casos tais, plausvel que a situao nova criada pelo deferimento
da liminar (que implica em remoo do bem para as mos da autora), invertendo a
equao original, pode colocar em risco a atividade profissional do suplicante, o que
deve ser a todo custo evitado.
Por conseguinte, o deferimento da liminar, obtemperado com o acolhimento da
pretenso do ru de manter-se na posse do bem, no havendo prevalecimento de um em
face de outro, at que a soluo final seja emprestada ao feito - coisa julgada material -
por deciso de mrito, medida pertinente ao Ordenamento Jurdico Positivado e
amplamente ensejadora de JUSTIA.

III - O PEDIDO.
Em face ao exposto e por tudo o mais que destes autos vierem constar, requer:
3.1 tendo em vista que o dbito reconhecido pela autora est sendo depositado, de
forma revisionada, em ao consignatria conexa, pelo rito especial, com a consequente
suspenso dos efeitos da suposta mora, requer a antecipao parcial dos efeitos da
tutela jurisdicional, com fulcro permissivo no art. 273, CPC, para o fim de:
3.2. ASSEGURAR\RESTABELECER A POSSE DA AUTORA DOS BEM
DESCRITO NAS QUESTIO FACTI E DOCUMENTAO ANEXA, QUE AO FINAL
DEVER SER DECLARADO DE SUA PROPRIEDADE, EXPEDINDO-SE, DE
CONSEQUNCIA, O COMPETENTE MANDADO DE MANUTENO DE POSSE.
CABE ESCLARECER QUE ESTE PEDIDO FUNDA-SE NO FATO DE A POSSE
SER DECORRNCIA NATURAL DA PROPRIEDADE, SENDO DEFINIDA COMO
A FRUIO ECONMICA DA COISA;
3.3 nesta hiptese, de deferimento da manuteno de posse, que seja designado o
representante legal da autora como fiel depositrio do veculo objeto do contrato em
reviso judicial;
3.4 ser retirado o nome da postulante do SERASA - Centralizao dos Servios
dos Bancos, SCI e REFIN, imediatamente, em virtude da consignatria conexa;
3.5 aps, que seja intimada a parte adversa para cumprir a ordem judicial (para a
hiptese de descumprimento, que seja estipulada uma multa diria, sem prejuzo das
sanes penais correspondentes - CP, 330) e, no mesmo mandado, que seja citada, para,
querendo, ofertar o contraditrio (ou levantar as quantias depositadas), sob pena de
revelia e confisso;
3.6 nos termos do art. 6 do CDC, que seja invertido o nus da prova, em favor do
consumidor;
3.7 deferida a inverso do nus da prova, que apresente a parte adversa uma prova
percial contbil, ser realizada em sua contabilidade, na forma descrita no tem retro;
3.8 no mrito, que seja julgada procedente a presente ao, em todos os seus
termos, para o fim de:
3.9 confirmar a tutela antecipada eventualmente concedida;
3.10 declarar a existncia de "atos ilcitos contratuais (encargos) e extra-
contratuais (SERASA, REFIN e SCI)";
3.11 declarar a existncia de "leso enorme";
3.12 declarar a existncia da prtica de "usura e anatocismo", oficiando-se, aps,
ao Ministrio Pblico, para as providncias cabveis;
3.13 declarar a prtica de "abuso de poder econmico";
3.14 declarar que a regra do pargrafo terceiro do art. 192, CF, auto-aplicvel;
3.15 declarar que o Conselho Monetrio Nacional no possui legitimidade para
legislar ou regulamentar sobre matria inerente aos juros e questes financeiras;
3.16 declarar que a Smula 596 do Supremo Tribunal Federal no revogou, nem
poderia revogar, a regra da Lei de Usura e , portanto, inaplicvel presente hiptese;
3.17 assim, declarar que "a mora do credor" (C.Civil, 955);
3.18 ser efetuada uma reviso judicial do contrato, restabelecendo-se, assim, o seu
equilbrio e a sua comutatividade;
3.19 julgar procedente a pretenso consignatria, em todos os seus termos;
3.20 decretar a nulidade das clusulas contratuais e do aditivo: monetrias;
3.21 fixar os juros remuneratrios no limite de 12% (doze por cento) ao ano.
3.22 fixar os juros moratrios no limite de 1% (um por cento) ao ano.
3.23 vedar a capitalizao mensal de juros;
3.24 vedar a incidncia de comisso de permanncia cumulada com correo
monetria;
3.25 limitar eventual incidncia de multa ao percentual de dois pontos, incidir
sobre eventual saldo devedor, atualizado;
3.26 efetuar a correo monetria pelo indexador IGPM-FGV;
3.27 efetuar o expurgo dos valores eventualmente adimplidos consoante os
parmetros ilegais antes estipulados pela parte adversa;
3.28 constituir eventual saldo credor/devedor do autor em relao ao requerido,
promovendo-se, assim, um acertamento da relao crdito/dbito;
3.29 na hiptese de virem a ser julgados procedentes quaisquer tens dos supra-
elencados e revisado o contrato e o dbito, desde o seu nascedouro, em qualquer ponto,
que sejam os valores pagos anteriormente contabilizados e aplicados ao suposto dbito,
se que existente, como amortizao;
3.30 na hiptese de verificao de cobrana em excesso, e ou mesmo existncia
de saldo credor, que seja aplicada a regra do art. 1531, do Cdigo Civil, combinada com
a mesma regra do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo, pois, a parte adversa vir
a ser condenada pagar em dobro o que cobrou indevidamente, para a indenizao dos
danos patrimoniais diretos;
3.31 como o nome do autor foi inserido indevidamente no SERASA, REFIN e
SCI e, este fato caracteriza-se como ato ilcito absoluto, ferindo o princpio do devido
processo legal e a norma inerente ao sigilo bancrio, que seja a parte adversa condenada
pagar uma indenizao, por danos morais, na forma do pargrafo nico do art. 1.547,
do Cdigo Civil brasileiro, ou seja, por arbitramento judicial;
3.32 na eventualidade de virem a ser indeferidas, por despacho interlocutrio,
quaisquer medidas incidentais, incluindo-se a a liminar, bem como na hiptese de
julgamento, por sentena, no mrito, de improcedncia da ao, ou de deciso
terminativa, o que no acredita a autora seja possvel juridicamente, ad cautelam, requer
sejam pr-questionadas todas as normas constitucionais e infra-constitucionais
porventura abordadas e ou ventiladas no presente procedimento, objetivando dar
cumprimento de uma formalidade ensejadora do positivo Juzo de Admissibilidade de
Recursos Especial (STJ) e Extraordinrio (STF) (46);
3.33 d causa, para os efeitos fiscais, o valor de R$ 150,00 (cento e cinquenta
reais) e protesta pela produo de todos os meios de provas em direito admissveis.
Termos em que pede o deferimento.
Campo Grande (MS), 02 de julho de 1999.

NOTAS
1. CASADO, Mrcio Mello. Consideraes sobre a leso nos contratos.
Revista Jurdica n 226 - Agosto/96, pg. 33.
2. LUS RENATO FERREIRA DA SILVA. Causas..., pg. 99.
3. PONTES DE MIRANDA. Comentrios ao CPC III, Forense, 1973, pgs.
324/325, in DALLAGNOL JNIOR, ob. cit., pg. 61.
4. ANTONIO JANYR DALLAGNOL JNIOR, Invalidades Processuais.
Lejur, 1989, pgs. 60 e 61.
5. CLUDIA LIMA MARQUES. Contratos no CDC. RT, 1992, pg. 60.
6. Nesse processo hermenutico cuida-se de conferir justa medida
vontade que se interpreta - pois que o contrato no se constitui de duas
volies, ou de uma oferta ou uma aceitao, isoladamente, mas da
fuso desses dois elementos - e de evitar-se o subjetivismo e o
psicologismo a que se chegaria sem dificuldade, caso o interesse de
ambas as partes no fosse devidamente considerado (CLVIS V. DO
COUTO E SILVA. A Obrigao como Processo, pg. 33).
7. A melhor interpretao da lei a que se preocupa com a soluo justa,
no podendo o seu aplicador esquecer que o rigorismo na exegese dos
textos legais pode levar a injustias (REsp 299, 28.8.89, 4 T STJ, rel.
Min. SLVIO DE FIGUEIREDO, in RSTJ 4/1554).
8. JUAREZ FREITAS, Hermenutica Jurdica: O J uiz s aplica a Lei
injusta se quiser, in AJURIS 40/39.
9. A Jurisprudncia assim se manifesta sobre o tema: As clusulas
leoninas, inseridas em contrato de adeso, ferindo a comutatividade das
prestaes e a igualdade das partes perante ele, so nulas. (in RT
684/73).
10. AMARANTE, Roberto W. Contratos Bancrios: de quem a mora?
Revista Jurdica n 226 - agosto/96, pg. 44).
11. De se notar que o objeto material do estudo se assemelha, aparecendo
distino cientfica justamente no objeto formal e a especial maneira com
que a matria apreciada, consoante a lio de MIGUEL REALE
(REALE. Filosofia do Direito. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 1965. p. 68).
12. SANDRONI. Novo Dicionrio de Economia. 2 Ed. So Paulo: Best
Seller, 1994. p. 180.
13. No mesmo sentido escreve PEDRO FREDERICO CALDAS, em artigo
publicado na Revista de Direito Mercantil (CALDAS. As Instituies
Financeiras e a Taxa de Juros. Revista de Direito Mercantil. n 101.
janeiro-maro/1996. p. 76).
14. SILVIO RODRIGUES. Direito Civil. Parte Geral das Obrigaes. 7 ed.
So Paulo: Saraiva, 1977. p. 315). No mesmo sentido se posiciona
PONTES DE MIRANDA, definindo, ainda, dois elementos de
composio dos juros: valor da prestao e tempo, ambos se imbricando
na composio do quantum a ser institudo como juros da prestao
(PONTES DE MIRANDA. Tratado de Direito Privado. tomo XXIV. 3
ed. 2 Reimpresso. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1984. p. 15).
15. DINIZ, Gutavo Saad. Juros nos contratos particulares de mtuo e
financiamento bancrio de crdito. Revista Jurdica n 240 - OUT/97,
pg. 21.
16. Sobre o princpio da unidade da Constituio v. J.J. GOMES
CANOTILHO. Direito Constitucional. 5 ed. Coimbra: Almedina, 1992.
p. 197.
17. Consoante entendimento do constitucionalista JORGE MIRANDA
(MIRANDA. Manual de Direito Constitucional. tomo II. 2 ed. Coimbra:
Coimbra Editora, 1988. p. 219 e 220). Tambm CANOTILHO, em seu
gnio, preceitua: "Como directivas materiais permanentes, elas vinculam
positivamente todos os rgos concretizadores, devendo estes tom-las
em considerao em qualquer dos momentos da actividade
concretizadora (legislao, execuo, jurisdio)" (CANOTILHO. op.
cit., p. 190).
18. Nesse sentido, e defendendo a auto-aplicabilidade do 3 do art. 192:
ADRIANO KALFELZ MARTINS. Dos Efeitos das Normas
Constitucionais Programticas. Revista dos Tribunais vol. n 715 - maio
de 1995 - p. 7).
19. CANOTILHO. op. cit. p. 190.
20. JOS AFONSO DA SILVA. Aplicabilidade das normas constitucionais.
So Paulo: RT, 1968. p. 150.
21. Sobre a vinculao das bases de concretizao do direito e a
aplicabilidade direta da normas-fim, CANOTILHO doutrina: "Alm de
constiturem princpios e regras definidoras de directrizes para o
legislador e a administrao, as normas programticas vinculam tambm
os tribunais, pois os juzes tem acesso constituio, com o conseqente
dever de aplicar as normas em referncia (por mais geral e indeterminado
que seja o contedo) (...)" (CANOTILHO, op. cit., p. 193). Seguindo a
orientao: JOS AFONSO DA SILVA. Curso de Direito Constitucional
Positivo. 9 ed. So Paulo: Malheiros, 1993. p. 703 e NELSON NERY
JNIOR et alii. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. 4 ed. So
Paulo: Forense Universitria, 1995. p. 375.
22. O Ministro MARCO AURLIO tambm se posicionou nesse sentido
atravs de Acrdo por ele lavrado e que julgou Recurso Extraordinrio
(STF, 2 T., RE 183955-4-RS, rel. Min. MARCO AURLIO, j.
15.12.1994, DJU 10.8.1995, p. 23617).
23. (Ministro Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, Revista dos
Tribunais SP,3- ed, 2- reimpresso, t,XXIV, pag.18.
24. Renato Dunham e Carlos Vasconcelos. O Conselho Monetrio Nacional,
os Juros e a Ordem Jurdica. Matria publicada na Revista Jurdica
Sntese, em janeiro de 1999, ano 2, n. 23, p. 5.
25. - Nesse sentido: TARS - 4 Cam. Cvel - Ap. Civ. n 194184883 - Rel.
Juiz MARCIO OLIVEIRA PUGGINA. j. 10.11.94, com a seguinte
ementa: "CONTRATO BANCRIO - JUROS REMUNERATRIOS -
LIMITE LEGAL - LEI DE USURA - DESATUALIDADE DA
SMULA 596. Lei 4.595. A lei 4.595 no excepciona o Dec. 22.626. A
Smula 596 tinha aplicao histrica ao perodo em que o processo
inflacionrio no dispunha do mecanismo da correo monetria". No
mesmo sentido: TARS - Ap. Cvel n 196.004.204 - 4 Cam. Cvel - Rel.
MARCIO OLIVEIRA PUGGINA. j. 11.04.96 - REVISTA JURDICA,
Sntese vol. 229 - novembro/96 - p. 85).
Interpretao do art. 2 da Lei de Introduo ao CC, especialmente o 1
e 2. Este ltimo permite dizer que a Lei n 4.595/64 contm
disposies gerais que no revogaram os dispositivos especiais do
Decreto 22.626/33. Alis, somente para ilustrao, a esse Decreto tem a
fora de Lei, porquanto tenha sido editado durante o regime provisrio
de Getlio Vargas e essa espcie de norma se conferia a fora de lei.
26. J.J GOMES CANOTILHO, Direito Constitucional, 6 ed. Revista,
Coimbra: Almedina, 1993,p.360, in A Constituio na Viso dos
Tribunais, TRF da 1 Regio, vol.I, Editora Saraiva, p.1.
27. Jornal A Tarde, 13.10.98, p.13.
28. ... os juros so limitados a 12%, porque a Carta revogou a delegao ao
Banco Central para regular essa matria, que hoje de competncia
exclusiva do Congresso Nacional. Arts. 22, 48, 68, 1, da CF e art.
25 do ADCT. Revogada a delegao, cai por terra a legislao anterior
nessa parte - Lei 4.595 e Resolues do BACEN, voltando a incidir a
lei de Usura, que nunca foi revogada, apenas se entendia no aplicvel.
Enquanto no for editada pelo Congresso Nacional outra lei, ainda vige o
Dec. 22.626. CAPITALIZAO MENSAL. indevida ..., aplicando-se,
tambm, a Lei de Usura... Apelo provido, em parte (TARS - Ac.
195.037.338 - 5 C. Cvel - Rel. Juiz ALCEBADES PERRONE DE
OLIVEIRA - j. 21.12.95). No mesmo sentido: TARS - EI n 194.229.555
- 3 Gr. Cvel - Rel. Juiz JASSON AYRES TORRES - j. 26.05.95).
29. CAIO MRIO. Instituies de Direito Civil. vol. II. 6 ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1981. p. 111\112, que inclusive faz remisso a Santo
Toms que condenou a usura mxima peccat contra iustitiam. De se
notar, contudo, que a coibio das prticas usurrias esto presente nos
pases de tradio romano-germnica. Isto no ocorre, por outro lado,
naqueles em que impera a tica capitalista protestante advinda da
Reforma (MAX WEBER. tica Protestante e o Esprito do Capitalismo.
So Paulo: Guazelli & Cia Ltda, 1983. p. 29). Tambm nesse sentido:
PONTES DE MIRANDA. op. cit. p. 18, p. 43, 2.896 - p. 46).
30. ASCARELLI. Teoria Geral dos Ttulos de Crdito. 2 ed. Trad. Nicolau
Nazo. So Paulo: Saraiva: 1969. p. 8. nota 6. Exata justificao da
coibio da usura apresenta CUNHA GONALVES (Princpios de
Direito Civil Luso-Brasileiro. vol. II. So Paulo: MAX LIMONAD,
1951. p. 983).
31. STJ - 3 T. - REsp. n 49.877-SP - Rel. Min. EDUARDO RIBEIRO - j.
09.10.1995 - v.u. ementa. Com mesmo entendimento: RSTJ 22/197,
RSTJ 76/278.
32. LARENZ. Base del Negocio Juridico y Cumplimiento de los Contratos.
Trad: Carlos Fernandez Rodrigues. Madrid: Revista de Derecho Privado,
1956. p. XXIX.
33. COMPARATO. Estado, empresa e funo social. Revista dos Tribunais
outubro de 1996. vol. 732/38.
34. APELAO CIVEL. EMBARGOS A EXECUO. EMPRESTIMO
FINANCEIRO. TAXA ANBID. REDUO AO LIMITE DE 12% AO
ANO. IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DA TR. INDICE QUE
MEDE A INFLAO. APLICAO DO IGPM. RECURSO DO
EMBARGANTE PARCIALMENTE PROVIDO.
A TR e taxa de juros fixada pelos bancos, nao sendo indice que mede
inflao.
A correo monetaria deve ser aplicada com indice que,
efetivamente, meca inflao como o IGPM (destacamos).
AC, B-XV, 37.319-1. Aquidauana. Rel. Des. Frederico F. de Miranda. 1
Turma Cvel Isolada. Unnime. j. 08-11-94. DJ-MS, 29-06-95, pag. 01.
Turma Cvel Isolada. Unnime. j. 08-11-94. DJ-MS, 29-06-95, pag. 01..
35. Antnio F. lvares da Silva - A CORREO MONETRIA E SEUS
INDEXADORES LEGAIS - (Publicada na RJ n 203 - SET/94, pg. 20).
36. CANOTILHO, Direito Constitucional, 1991, pg. 796/797.
37. Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n
35.269-0 SP, relator Ministro Dias Trindade, DJU 236, pg. 27466-7, de
13.12.93, 4 Turma, votao unnime.
38. PARIZATTO, JOO ROBERTO. Multas e Juros no Direito Brasileiro.
Leme: Led, 1996.
39. AO REVISIONAL DE CONTRATOS CONTRATOS FINDOS
JUROS REMUNERATRIOS ANATOCISMO E MULTA
CONTRATUAL possvel reviso de contratos findos para o fim de
restituio de eventuais valores exigidos indevidamente, em afronta ao
contrato ou lei. A legislao infraconstitucional (Lei da Usura e Cd.
Civ. artigos 1.062 e 1.063) no foi revogada pela Lei n 4.595/64 e foi
recepcionada pela Carta Poltica de 1988, prevalecendo a limitao de
12% ao ano. Os juros, em regra, somente podem ser capitalizados de ano
em ano, excetuados os casos expressamente previstos em lei. A reduo
da multa contratual para 2%, com base na Lei n 9.298, de 01.08.96...
Apelo provido em parte. (TARS AC. 197040900 4 C. Cv. Rel.
Juiz Ulderico Cecatto J. 05.06.1997).
40. CLAYTON MARANHO, Rev. Direito Processual - Genesis, Curitiba,
1996, vol. I, p. 134
41. DINAMARCO, Cndido Rangel. A Reforma do Cdigo de Processo
Civil, Editora Malheiros, 2 ed., p. 143.
42. JJ. CLAMON DE PASSOS, Inovaes no Cdigo de Processo Civil, Ed.
Forense, 2 ed., p. 18
43. MARINONI, Luiz Ghilherme. Efetividade do Processo e Tutela
Antecipatria, O Processo Civil Contemporneo, Juru, 1994, pp.
120/121
44. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO, RESP, 299/RJ, RSTJ 04/1554.
45. REIS FRIEDE, Aspectos Fundamentais das Medidas Liminares, Forense
Universitria, 1 ed. 1993, p. 107/108.
46. SAMUEL MONTEIRO, Recurso Especial e Extraordinrio, Editora
Hemus, 2 Edio, So Paulo (SP), 1995, p. 341.