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REGIME JURDICO DOS SERVIDORES PBLICOS

Art. 1 da Lei 8112/90. Esta Lei institui o Regime Jurdico dos


Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias, inclusive as em
regime especial, e das fundaes pblicas federais.
1. REGIME JURDICO NICO - RGU
Existe ainda o regime jurdico nico? At a CF de 1.988, coexistiam
regimes jurdicos vigentes dentro de um mesmo ente da Administrao
Pblica. A CF, nos termos do art. 39, disps que os entes da AP deveriam
adotar o regime jurdico nico. A Lei 8.112/90, previu que o regime
jurdico nico adotado pelos servidores da Unio seria o estatutrio.
Aps, surgiu a reforma administrativa com a EC 19/1998. A maior
alterao desta emenda foi a retirada do dispositivo que obrigava a
adoo do regime jurdico nico.
A ideia do legislador constituinte era extinguir os cargos pblicos e
substitu-los por empregos pblicos. A CF no proibia o regime jurdico
nico, mas apenas deixou de prev-la. A partir de 1998, somente a Lei
8.112/90 que sustentou o RGU. A Lei 9.986/00 criou um quadro
celetista para as agncias reguladoras. Esta lei que quebrou o RGU foi
declarada inconstitucional por meio da medida cautelar na ADI 2.310.
Em 2.007, encerrou o julgamento da medida cautelar da ADI 2.135 que
suspendeu a eficcia da regra do art. 5 da EC 19/1998, por
inconstitucionalidade formal (no processo legislativo da EC). Retornou,
portanto, a previso original do art. 39 da CF. Destarte que, o STF no se
pronunciou ainda sobre a matria objeto da ADI. Por todo exposto,
aplicado ainda o RGU, tendo em vista que o art. 39 do CF voltou a entrar
em vigor.
Segundo o art. 39 da CF, cabe a Unio, Estados e Municpios
instituir regime jurdico nico para os servidores pblicos.
Segundo o ministro Csar Peluzo, aos Estados que aplicaram mais
de um regime jurdico aos servidores, entre os anos de 1998 at 2007,
devem manter estes cargos, at o julgamento definitivo da matria pelo
STF.
2. CONCEITO DE SERVIDOR
Servidor pblico a pessoa que ocupa um cargo pblico.
Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades
previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um
servidor (art. 3 da lei 8.112/90).
Em mbito do servidor pblico federal, o regime jurdico adotado
o estatutrio. Quando a CF se refere a servidor pblico, est se referindo

ao servidor estatutrio, tendo em vista que o celetista no servidor


pblico, mas sim empregado pblico ou servidor de entidade
governamental.
Aos servidores pblicos no se aplica a CLT, ainda que de forma
subsidiria. Pode acontecer do estatuto do servidor prever alguns
direitos previstos na CLT.
3. DISPOSIES PRELIMINARES DA LEI 8.112/90
Art. 3, p. nico. Os cargos pblicos, acessveis a todos os
brasileiros, so criados por lei, com denominao prpria e vencimento
pago pelos cofres pblicos, para provimento em carter efetivo ou em
comisso.
3.1. Cargos pblicos acessveis a brasileiros
Este dispositivo da Lei 8.112/90 reproduo do art. 37, inc. I, da
CF.
Em regra, no h distino para cargos entre brasileiros natos e
naturalizados.
So privativos de brasileiros natos alguns cargos que se
encontram na linha sucessria do presidente da Repblica e alguns
cargos ligados segurana nacional do Estado.
Historicamente, proibia-se ao estrangeiro exercer cargo pblico. A
preocupao estava relacionada soberania nacional. Com a queda do
muro de Berlim, passaram a migrar do Leste Europeu ao Brasil,
estudiosos altamente qualificados. As universidades federais passaram a
absorver esses estudiosos por meio de trabalhos temporrios. Ocorre
que, os empregos temporrios no podiam ter seus contratos
renovados. Em 1996, a EC 11 deu nova redao ao art. 207, p. 1, da CF,
dispondo que, facultado s universidades admitir professores, tcnicos
e cientistas estrangeiros, na forma da lei. Aps, a EC 19/1998, alterando
o art. 37, inc. I, da CF, estendeu esta regra aos demais cargos.
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim
como aos estrangeiros, na forma da lei.
Trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, dependendo
de regulamentao de lei infraconstitucional para obter eficcia plena.
O STJ, no julgamento do RMS 16.923, entendeu no bastar o
Estatuto do Estrangeiro para permitir que ele ocupe cargo pblico no
Brasil, havendo necessidade de lei infraconstitucional que o
regulamente.

Qual a razo para os cargos pblicos serem criados por lei? A


criao de cargos decorre da repercusso oramentria, que depende de
previso legal. Nesse sentido est o art. 169, p. 1, inc. I e II, da CF.
1. A concesso de qualquer vantagem ou aumento de
remunerao, a criao de cargos, empregos e funes ou alterao de
estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de pessoal,
a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou
indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico,
s podero ser feitas:
I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender
s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes;
II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes
oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de
economia mista.
3.2. Criao e extino dos cargos
Segundo o paralelismo de formas, o que criado por lei deve ser
extinto por lei. Em matria de cargos pblicos, este paralelismo de
formas quebrado.
A criao do cargo sempre ocorre por meio da lei.
Aps a EC 32/2001, a extino do cargo depender das seguintes
condies:
a) A extino do cargo vago dar-se- por decreto presidencial (art.
84, inc. VI, alnea b, da CF).
b) A extino do cargo preenchido (provido) se dar por meio
de lei.
3.3. Remunerao
do conceito da noo de cargo a sua contraprestao pecuniria.
Ou seja, obrigatria a remunerao, sendo proibidos os servios
gratuitos, salvo nos casos previstos em lei.
Art. 4 proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos
previstos em lei.
Os mesrios ou jurados so postos que no exigem remunerao.
A Lei do Voluntariado a que regulamenta a prestao do servio
pblico sem remunerao (Lei 9.608/98).

3.4. Cargo efetivo e de comisso


Servidor pblico quem ocupa cargo, mas esse cargo pode ser
tanto de provimento efetivo, como de provimento em comisso.
Quem ocupa cargo de comisso estatutrio ou celetista? Assim,
como os cargos efetivos, os cargos em comisso so estatutrios.

3.4.1. Diferenas entre cargos efetivos e cargos em comisso


Quanto
possibilidade de
aquisio da
estabilidade.
Quanto ao
ingresso
Quanto ao
desligamento
Quanto s
atribuies
Quanto ao
regime
previdencirio

Cargo efetivo
- D a possibilidade ao
servidor pblico de
adquirir estabilidade,
tendo em vista que
dever preencher
outros requisitos.
- Por concurso pblico
- Exige processo
administrativo ou
judicial.
- Atribuio de ndole
tcnica, de chefia,
confiana e
assessoramento.
- Regime Prprio de
Previdncia Social RPPS.

Cargo em comisso
- No d a
possibilidade de
adquirir estabilidade.

- Livre nomeao (ad


nutum).
- Livre exonerao.
- Atribuio de chefia,
confiana e
assessoramento.
- Regime Geral da
Previdncia Social RGPS.

O art. 19 da CF previu a estabilidade dos servidores que


ingressaram sem concurso pblico, que se encontravam h mais de 5
anos nos quadros da AP, quando da promulgao da CF de 1988. O art.
19, p. 2, da ADCT, proibiu a aplicao desta regra aos cargos em
comisso.
Se a lei criar um cargo em comisso, em princpio, ser este de
livre nomeao e exonerao. Porm, a lei poder restringir esta
liberdade (ex: previso de regras legais que probem a nomeao de
pessoas com parentesco, como o art. 117, inc. VIII, da Lei 8.112/90).

Art. 117. Ao servidor proibido:


VIII manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de
confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o 2 grau civil.
O STF extraiu de princpios fundamentais, como o princpio da
moralidade e da impessoalidade, a violao direta a CF por meio do
nepotismo (Smula vinculante n. 13).
O nepotismo esconde um problema ainda mais grave, que a
proibio de 90% dos cargos de comisso vigentes no pas.
Segundo o art. 37, inc. V, da CF, os cargos em comisso somente
podem ter atribuio de chefia, confiana e assessoramento.
inconstitucional lei que disponha sobre atribuies diversas destas aos
cargos em comisso.
Cargo de ndole tcnica no pode ser em comisso, somente em
cargo efetivo.

4. REQUISITOS PARA INVESTIDURA


Art. 5 So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico:
I a nacionalidade brasileira (A EC 19 estendeu aos estrangeiros
esta acessibilidade na forma da lei);
II o gozo dos direitos polticos;
III a quitao com as obrigaes militares e eleitorais;
IV o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo;
V a idade mnima de dezoito anos;
VI aptido fsica e mental.
Os requisitos extraordinrios esto previstos no art. 5, p. 1.
1 As atribuies do cargo podem justificar a exigncia de outros
requisitos estabelecidos em lei.
Quando se pode exigir outros requisitos alm dos bsicos previstos
no caput? Quaisquer requisitos, alm dos bsicos, necessariamente
carecem de lei. No se trata de regulamento ou decreto, mas sim de lei.
O edital no pode exigir requisitos no previstos na lei da carreira.
A resoluo do CNJ e CNMP podem exigir requisitos? Segundo o
STF, a resoluo apenas complementa os requisitos previstos na CF
(Smula 686 do STF).
Alm de estar previstos na lei da carreira, deve haver uma
compatibilidade razovel entre as exigncias e as atribuies de cargo.

A idade mnima ou mxima pode ser estabelecida por lei, a depender da


natureza das atribuies do cargo (Smula 683 do STF).
A CF dispe que a lei reservar percentual de cargos aos
deficientes. A Lei 8.112/90 (art. 5, p. 2) estabelece que sero
reservadas percentuais de vagas.
2 s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito
de se inscreverem em concurso pblico para provimento de cargo cujas
atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras;
para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas
oferecidas no concurso.
Os agentes que possuem deficincia auditiva, por exemplo, podem
ocupar alguns cargos reservados a deficientes e outros cargos
reservados aos no deficientes, a depender da atribuio do cargo e de
previso em decreto regulamentar.

5. PROVIMENTO E VACNCIA
5.1. Formas de provimento
Art. 8 So formas de provimento de cargo pblico:
I nomeao;
II promoo;
III e IV Revogados. Lei n 9.527, de 10-12-1997;
V readaptao;
VI reverso;
VII aproveitamento;
VIII reintegrao;
IX reconduo.
Provimento o preenchimento do cargo pelo servidor.
A nomeao chamada de forma originria de provimento.
A nomeao uma forma de provimento em que no se exige que o
nomeado seja ou tenha sido servidor. Por este motivo que de forma
originria.
As demais formas de investidura exigem que a pessoa seja ou
tenha sido servidor. So as chamadas formas derivadas de investidura.
A ascenso (inc. III) e a transferncia (inc. IV) eram meios de burlar
o concurso pblico. Na ascenso, o agente iniciava em cargo baixo,

passando a assumir cargo alto dentro dos quadros da AP sem concurso.


Por esta razo que ambos os institutos foram revogados.
Smula 685 do STF. inconstitucional toda modalidade de
provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao
em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no
integra a carreira na qual anteriormente investido.
5.1.1. Nomeao
Art. 7 A investidura em cargo pblico ocorrer com a posse.
Art. 8 So formas de provimento de cargo pblico:
I nomeao
O concurso pblico pode ser de provas ou de provas e ttulos.
Nunca poder ocorrer a avaliao somente por meio de ttulos.
O prazo de validade do concurso de 2 anos, prorrogveis por
mais 2 anos. Este termo prazo de validade no tecnicamente o mais
correto, pois o concurso no perde a validade, mais sim a eficcia.
A AP obrigada a prorrogar o prazo? H dois precedentes do STF
que dizem que, se no houver prorrogao e for aberto novo concurso
sem justificao razovel, este concurso posterior dever ser anulado
(RE 192.568 e RE 273.605).
Concurso gera direito a nomeao? H um processo de mutao
neste sentido. H diversos acrdos no sentido de que a nomeao
gerava apenas expectativa de direitos. Entretanto, h precedentes do
STF e STJ em sentido contrrio, entendendo que o nmero de vagas
dispostos no edital, gera direito subjetivo a nomeao dos candidatos
que ficaram dentro desta ordem (ex: se o edital prev 100 vagas, os 100
primeiros colocados tm direito subjetivo a nomeao).
Mesmo considerando o entendimento clssico de que no gera
direito adquirido, mas mera expectativa de direito, o STF entende que a
ordem de colocao deve ser estritamente obedecida. Ou seja, o
candidato melhor colocado tem direito a prvia nomeao em relao
aos demais, no podendo ser desobedecida a classificao.
Smula 15 do STF. Dentro do prazo de validade do concurso, o
candidato aprovado tem o direito nomeao, quando o cargo for
preenchido sem observncia da classificao.
O STJ, no julgado do RMS 18.105, traz caso de preterio indireta,
onde o candidato preterido por pessoa que no est na lista de
candidatos aprovados. Isto ocorre, quando se contrata temporariamente

uma pessoa no lugar do candidato aprovado no concurso. O STJ


entendeu ser nula esta contratao temporria.
A nomeao um ato que convoca o candidato (e no servidor)
para ser empossado.
A nomeao divulgada no D.O.U. ou em outro meio previsto em
lei.
Quais so as consequncias da nomeao?
a) dar provimento a vaga;
b) prazo de 30 dias, aps a nomeao, para ser empossado
(investidura);
c) gera o direito posse.
Dentro do prazo de 30 dias aps a nomeao, enquanto aguarda a
manifestao do candidato, no poder ser nomeado o prximo
candidato da lista para a mesma vaga.
Quando se nomeia algum (ex: cargo 0013), se nomeia o
candidato para este cargo.
Smula 16 do STF. Funcionrio nomeado por concurso tem direito
posse.
Esse direito de ser empossado, vem acompanhado de um dever,
que o de tomar posse no prazo de 30 dias (prazo legal).
Este prazo contado em favor da AP ou do candidato? Em favor do
candidato, pois o candidato poder usar os 30 dias ou abrevi-lo. A AP
no pode abreviar este prazo por meio de edital.
5.1.1.1. Posse
A posse a investidura no cargo.
Investidura o ato pelo qual se liga o servidor ao cargo. neste
momento que o candidato nomeado ser ouvido, devendo declarar se
aceita ou no o cargo. A partir da declarao que o candidato se torna
servidor pblico, e no da nomeao.
A declarao ocorre verbalmente sendo lavrado em termo prprio.
So efeitos da posse: a) Cria o direito do servidor de entrar em
exerccio; b) Dever de entrar em exerccio no prazo de 15 dias.
O prazo de 15 dias para entrar em exerccio contado em favor do
servidor, tendo em vista que poder abrevi-lo.
A remunerao, o tempo para adquirir a estabilidade e as frias do
servidor, ser contada da data da entrada do servidor em exerccio.
Uma vez nomeado, o servidor que no tomar posse do cargo no
prazo de 30 dias, torna sem efeito a nomeao (art. 13 da Lei 8.112/90).
Neste caso, ele no ser exonerado, tendo em vista que ainda no
servidor.

O servidor empossado que no entrar em exerccio no prazo de 15


dias, ser exonerado.
5.1.1.2. Estabilidade
Estabilidade a uma garantia funcional correspondente a
limitaes ao desligamento.
O servidor estvel no tem remunerao superior ao servidor no
estvel, tendo em vista que a estabilidade no gera vantagem
pecuniria em relao ao no estvel. Tambm no gera subordinao
dos servidores no estveis.
O servidor estvel, se no solicitar o seu desligamento, somente
poder ser desligado da AP nas seguintes hipteses:
a) por processo administrativo disciplinar;
b) sentena judicial transitada em julgado;
c) avaliao peridica de desempenho;
d) reduo de despesas da Administrao Pblica.
Estas avaliaes peridicas de desempenho dependem de
regulamentao para que possa resultar em perda do cargo do servidor
estvel. Ocorre que, ainda no h regulamentao deste dispositivo
constitucional. Ressalta-se que, estas avaliaes podem ser realizadas,
porm, no podem resultar em desligamento do servidor, tendo em vista
a falta de previso legal.
H leis que prevem critrio de idade e nmero de dependentes
para desligamento de servidores em decorrncia da reduo de
despesas com folha de pagamento da Administrao Pblica.
O art. 169, p. 3 e 4, da CF est regulamentado pela LC 101/00 e
Lei 9.801/99.
Art. 169. As despesas com pessoal ativo e inativo da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os
limites estabelecidos em lei complementar.
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste
artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a
Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as
seguintes providncias:
I - reduo em pelo menos 20% das despesas com cargos em
comisso e funes de confiana;
II - exonerao dos servidores no estveis.
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no
forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei
complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes
especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa
objeto da reduo de pessoal.

Requisitos para a estabilidade do servidor: a) cargo efetivo por


meio de concurso pblico; b) estgio probatrio pelo prazo de 3 anos; c)
avaliao peridica de desempenho (art. 41, p. 4, da CF).
Qual a diferena entre a estabilidade e a vitaliciedade? A
vitaliciedade tambm um limite de desligamento do servidor. A
diferena que o detentor de cargo vitalcio somente ser desligado por
sentena judicial transitada em julgado. Diferentemente do estvel, que
poder perder o cargo em 4 hipteses. No mais, a perda da vitaliciedade
ocorre em ao especial atentada exclusivamente para este fim. Ainda
que servidor seja condenado criminalmente ou que responda ao de
improbidade, dever sofrer ao especfica para perder o cargo.
O prazo para que o magistrado e o membro do MP alcancem a
vitaliciedade de 2 anos.
O ministro do STF e o magistrado investido por meio do quinto
constitucional, adquirem vitaliciedade de imediato, sem a necessidade
de estgio probatrio.
5.1.2. Readaptao (mdico)
Imagine que o servidor perca a capacidade laboral para o cargo
em decorrncia de molstia permanente. Neste caso, a AP investigar
qual cargo compatvel com a capacidade laboral do servidor. Havendo
a possibilidade de ingresso em outro cargo, o servidor sofrer
readaptao. Se o servidor perder a capacidade laboral para ocupar
qualquer cargo, haver aposentadoria.
Suponha que no haja vaga para o cargo em que o servidor seria
readaptado. Neste caso, o servidor excepcionalmente exercer suas
atribuies como excedente at a ocorrncia da vaga.
Art. 24. Readaptao a investidura do servidor em cargo de
atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha
sofrido em sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo
mdica.
1 Se julgado incapaz para o servio pblico, o readaptando ser
aposentado.
2 A readaptao ser efetivada em cargo de atribuies afins,
respeitada a habilitao exigida, nvel de escolaridade e equivalncia de
vencimentos e, na hiptese de inexistncia de cargo vago, o servidor
exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga.
5.1.3. Reverso (aposentadoria)

Trata-se de reverso da aposentadoria, onde o servidor inativo


volta a trabalhar.
H dois casos de reverso: a) servidor aposentado por invalidez
que retorna aos quadros da AP (art. 25, inc. I); b) a pedido do servidor,
desde que no interesse da AP (art. 25, inc. II).
Suponha que o servidor aposentado por invalidez permanente.
Ocorre que, em momento posterior, a AP constata que aquele motivo
que ensejou a aposentadoria no subsiste mais. Neste caso ocorrer a
reverso.
Suponha que o servidor aposentado voluntariamente resolva a
voltar a trabalhar. A Lei 8.112/90 prev a possibilidade do retorno do
servidor. O servidor no pode ter ficado afastado a mais de 5 anos. Esta
foi uma preocupao do legislador em manter a qualidade funcional do
servidor.
Art. 25. Reverso o retorno atividade de servidor aposentado:
I por invalidez, quando junta mdica oficial declarar
insubsistentes os motivos da aposentadoria;
II no interesse da administrao, desde que:
a) tenha solicitado a reverso;
b) a aposentadoria tenha sido voluntria;
c) estvel quando na atividade;
d) a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos anteriores
solicitao;
e) haja cargo vago.
5.1.4. Reintegrao (por punio)
A demisso de um servidor nunca voluntria, correspondendo a
um desligamento por punio. No se confunde com o conceito de
demisso tratado pela CLT.
Exonerao desligamento no punitivo do servidor. O servidor,
quando pretende se desligar do cargo, pede sua exonerao.
Suponha que o servidor seja demitido por meio de um processo
administrativo disciplinar. Ocorre que, em momento posterior, por meio
de ao anulatria, este servidor demitido consegue anular a deciso
administrativa. Neste caso, haver a reintegrao do servidor aos
quadros da AP.
O servidor tem direito a indenizao correspondente aos
vencimentos que deixou de perceber ao tempo em que ficou fora da AP.
Na dcada de 80, no Rio Grande do Sul, uma candidata foi
aprovada em todas as etapas do concurso da magistratura. Na
entrevista, os examinadores a reprovaram pelo simples fato dela ser
mulher. Recentemente, o STF acolheu o pedido dela, tendo ela direito

indenizao por todo este tempo que ficou afastada. Ainda, esta
servidora ingressou diretamente no cargo de desembargadora.
Art. 28. A reintegrao a reinvestidura do servidor estvel no
cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua
transformao, quando invalidada a sua demisso por deciso
administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens.
1 Na hiptese de o cargo ter sido extinto, o servidor ficar em
disponibilidade, observado o disposto nos arts. 30 e 31.

5.1.5. Reconduo (sentena)


Anulada a demisso por meio de sentena judicial, o servidor ter
direito de retornar ao cargo. O eventual ocupante do cargo, ao tempo do
afastamento do servidor demitido, ser reconduzido ao cargo anterior ou
ser posto em disponibilidade.
Diferentemente do que ocorria antes da CF de 1988, o analista
judicirio do TRF que passa no concurso para advogado da Unio, por
exemplo, dever passar por novo estgio probatrio. Caso o servidor
seja reprovado no estgio probatrio, ter direito de reingresso
(reconduo) ao cargo de analista.
A reconduo somente se aplica ao servidor j estvel no cargo
anterior. Se o servidor estiver em estgio probatrio tambm no cargo
de analista judicirio, no ter direito a reconduo.
O STF e STJ j reconheceram a figura da reconduo voluntria
(STF MS 24.543 e MS 22.933; STJ MS 8.339).
Reconduo voluntria a possibilidade do servidor de retornar ao
seu cargo de origem, no qual j era estvel, at que seja estabilizado em
outro cargo. Ressalta-se que, no h previso legal da reconduo
voluntria, sendo uma construo jurisprudencial.
Suponha que um patrulheiro da Polcia Rodoviria Federal resolve
prestar o concurso para agente da PF. Aps passar no concurso, o cargo
de patrulheiro passa a ser melhor remunerado. Este servidor, ao pedir
retorno ao antigo cargo, teve seu pedido indeferido pela AP. Neste caso,
o STF e o STJ entendem que, se o servidor reprovado em estgio
probatrio tem direito de voltar ao cargo anterior, que dir o servidor
que pretende retornar ao cargo anterior por vontade prpria. O STF
impe uma condio, que a de o servidor no ter se estabilizado no
cargo de agente.

2 Encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante ser


reconduzido ao cargo de origem, sem direito indenizao ou
aproveitado em outro cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade.
5.1.6. Aproveitamento
O aproveitamento e a disponibilidade esto sempre juntos.
O servidor no-estvel, quando da extino de seu cargo, no ter
direito ao aproveitamento.
Com relao ao servidor estvel, quando extinto o cargo em que
ocupava, ter direito de ser posto em disponibilidade, at que a AP
pblica encontre outro cargo.
O servidor ficar em disponibilidade at que a AP encontre algum
cargo compatvel com suas aptides. Encontrado o cargo, o servidor em
disponibilidade ser aproveitado.
Extinto o cargo, os servidores estveis sero colocados em
disponibilidade, com proventos proporcionais, at que a AP encontre
outro cargo para que tais servidores sejam aproveitados.
Art. 30. O retorno atividade de servidor em disponibilidade farse- mediante aproveitamento obrigatrio em cargo de atribuies e
vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado.
5.2. Formas de vacncia
Art. 33. A vacncia do cargo pblico decorrer de:
I exonerao;
II demisso;
III promoo;
VI readaptao;
VII aposentadoria;
VIII posse em outro cargo inacumulvel;
IX falecimento.
A promoo e a readaptao so formas simultneas de
provimento e vacncia. Para se constatar isso, basta comparar o art. 8
com o art. 33. Na promoo e na readaptao, o servidor prov um
cargo, deixando seu cargo anterior vago.
A exonerao e a demisso so formas extraordinrias de
vacncia.
A aposentadoria e o falecimento so formas de vacncia naturais.
Em mbito federal, o servidor promovido no pede exonerao do
cargo anterior para ocupar novo cargo. Neste caso, o servidor pede

vacncia do cargo anterior por posse em novo cargo. Isto permitir a


reconduo do servidor ao cargo anterior em caso de reprovao em
estgio probatrio.
6. Direitos e vantagens do servidor
Esto previstos no art. 40 ao art. 115 da lei 8.112/901.
6.1. Remunerao
O servidor recebe remunerao.
Esta remunerao composta por uma parcela fixa e outra
parcela varivel.
A parcela fixa denominada de vencimento.
Art. 40. Vencimento a retribuio pecuniria pelo exerccio de
cargo pblico, com valor fixado em lei.
A parcela varivel so as vantagens percebidas pelo servidor (ex:
hora extra).
Art. 41. Remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido
das vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei.
Os chamados agentes polticos, aqueles que desempenham funo
estatal tpica, no so remunerados por meio de remunerao, mas sim
por subsdio.
O subsdio composto por parcela nica, vedada qualquer
acrscimo de vantagens adicionais.
Algumas carreiras de servidor pblico podem receber por meio de
subsdios.
7. Regime disciplinar do servidor pblico federal
As regras que conferem esteio ao regime disciplinar so: regras
que definem deveres (art. 116) e regras que definem obrigaes (art.
117).
7.1. Acumulao de cargos

No concurso as questes se referem mais aos deveres do servidor.

Existem trs situaes na CF a qual se permite a cumulao de


cargos (art. 37, inc. XVI, alneas a, b e c; e inc. XVII).
XVI. vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos,
exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em
qualquer caso o disposto no inciso XI.
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de
sade, com profisses regulamentadas.
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e
abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de
economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou
indiretamente, pelo poder pblico.
A regra geral a proibio da cumulao de cargos, empregos ou
funes pblicas. No interessa se so cargos de esferas diferentes, no
podendo o servidor receber mais de um contra-chefe.
A AP no costuma ter meios de controle contra a acumulao de
cargos. Porm, este fato no torna legtima a conduta de acumulao.
Como visto, o art. 37, inc. XVI e XVII trazem algumas excees a
regra. Para que a exceo a regra seja possvel, duas condies so
implementadas: a) No poder o servidor receber remunerao maior
que o teto estabelecido ao servidor federal, ainda que seja decorrente
da cumulao de cargos; b) necessrio que haja compatibilidade de
horrios.
A compatibilidade de horrios a no-colidncia. Em segundo
lugar, para que os cargos sejam considerados cumulveis, a jornada
semanal somada destes cargos, no poder ultrapassar 60 horas
semanais.
Vinte horas de trabalho so equivalentes a um turno de trabalho
semanal. Sessenta horas so equivalentes a trs turnos de trabalho
semanal. Por esta razo se estabeleceu este limite de jornada.
Ressalta-se que, a proibio de cumulao se refere a cargos
pblicos. Nada impede que o servidor venha a exercer outras funes no
mbito privado.
Costuma-se dizer que o cargo cientfico aquele equivalente ao
servidor que possui curso superior. J o cargo tcnico aquele que exige
curso tcnico profissionalizante.
A cumulao de dois cargos da sade aplicvel aos profissionais
com profisso regulamentada, como por exemplo, mdicos, dentistas,
enfermeiros, etc.
Ao lado destes trs casos previstos na norma constitucional, a
prpria CF criou uma quarta exceo, previsto no art. 38, inc. III. Este
dispositivo versa sobre o servidor que se elege para cargo de vereador.

Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e


fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes
disposies:
I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital,
ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo;
II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo,
emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao;
III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade
de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo,
sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo
compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior;
IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de
mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os
efeitos legais, exceto para promoo por merecimento;
V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de
afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio
estivesse.
No havendo compatibilidade de horrios ao vereador, poder o
vereador escolher entre o subsdio recebido como servidor pblico ou
pelo subsdio de vereador.
Pode o servidor pblico cumular emprego na iniciativa privada?
No existe uma regra geral que proba o servidor pblico de ter outras
atividades profissionais de natureza privada. Entretanto, existem nas
proibies, alguns preceitos que criam restries, como por exemplo, as
funes de gerncia de empresa privada (o servidor somente pode
adquirir aes da sociedade), ou de exercer atos de comrcio (compra e
venda de automveis).
Art. 117. Ao servidor proibido:
XVIII exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com
o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho;
As restries so encontradas na lei que regulamenta o cargo ou
na lei que regulamenta a profisso da pessoa (ex: Estatuto da OAB).
O servidor aposentado pode cumular proventos com a
remunerao do exerccio da funo pblica? At 1996, o STF entendia
no haver qualquer restrio. Porm, o STF alterou seu posicionamento.
Segundo o art. 37, p. 10, da CF, em regra, no possvel a cumulao
de proventos com remunerao decorrente do servio pblico.
10. vedada a percepo simultnea de proventos de
aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a
remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os

cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os


cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao.
As excees de cumulao de proventos e remunerao devem
obedecer o teto remuneratrio do servidor pblico.
O servidor aposentado poder acumular seu provento com o cargo
em comisso. A idia a da que o cargo de comisso de livre
nomeao. Desse modo, porque no nomear algum que tenha certa
experincia para seu exerccio. Esta uma forma de homenagear um
servidor que contribuiu tanto tempo com a AP.
O servidor aposentado poder cumular seu provento com outro
cargo pblico, desde que este cargo seja aquele acumulvel na
atividade (ex: proventos de professor cumulado com remunerao
decorrente do cargo de professor).
Pode-se, tambm, cumular proventos decorrentes de funes
acumulveis na atividade (ex: dois proventos decorrentes do cargo de
professor).
7.2. Responsabilidade do servidor pblico
Suponha que o servidor pratique um fato ilcito, como por
exemplo, o servidor pblico embriagado que atropela uma pessoa, na
direo de um veculo da repartio pblica. Deste fato, resulta uma
responsabilidade criminal (processo penal); uma responsabilidade civil
(processo civil); e uma responsabilidade administrativa (sindicncia e
processo administrativo disciplinar). Segundo o princpio do ne bis in
idem, no poder se aplicar mais de uma condenao em decorrncia
deste mesmo fato. Ou seja, o servidor no poder, por exemplo, ser
suspenso e demitido do servio pblico. A regra geral, que a
responsabilidade civil, penal e administrativa no configura o bis in
idem, tendo em vista que se tratam de esferas diferentes (art. 125 da
Lei 8.112/90). J que as responsabilidades so diferentes, os processos
tambm sero diferentes. Em regra geral, o resultado de um processo
no repercute nos demais processos. Segundo a Lei 8.112/90, existe
uma exceo a esta regra, prevista no art. 126. Este artigo dispe que, a
absolvio no processo penal, decorrente da prova de inexistncia do
fato ou de inexistncia de autoria, repercutir nos demais processos, no
podendo ele ser condenado em processo disciplinar ou cvel.
A responsabilidade civil do agente decorre de ato comissivo ou
omissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo da AP (art. 121).
Art. 121. O servidor responde civil, penal e administrativamente
pelo exerccio irregular de suas atribuies.

A responsabilidade do Estado objetiva; j a responsabilidade do


servidor subjetiva, ou seja, deve-se comprovar o dolo ou a culpa.
Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou
comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a
terceiros.
1 A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio
somente ser liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros
bens que assegurem a execuo do dbito pela via judicial.
2 Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o
servidor perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva.
3 A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e
contra eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida.
O STF tem julgados com entendimento de que somente possvel
ingressar com ao diretamente contra o Estado, e no contra o agente
(RE 327.904). O STJ tem recente julgado entendendo ser cabvel a
interposio da demanda diretamente contra o servidor pblico.
7.2.1. Das penas disciplinares
Art. 127. So penalidades disciplinares:
I advertncia;
II suspenso;
III demisso;
IV cassao de aposentadoria ou disponibilidade;
V destituio de cargo em comisso;
VI destituio de funo comissionada.
7.2.1.1. Advertncia
A advertncia um ato administrativo de forma escrita que
constar na ficha funcional do servidor.
A advertncia no tem nenhum efeito punitivo direto, porm,
ficar inscrito no assento do servidor. Eventualmente, poder incidir
efeitos indiretos, como aquele em que vedar sua promoo.
A advertncia aplicada por: a) inobservncia dos deveres
funcionais (art. 116); b) violao constante do artigo 117, inc. I VIII e
XIX (proibies).
Art. 129. A advertncia ser aplicada por escrito, nos casos de
violao de proibio constante do art. 117, incisos I a VIII e XIX, e de

inobservncia de dever funcional previsto em lei, regulamentao ou


norma interna, que no justifique imposio de penalidade mais grave.
7.2.1.2. Suspenso
A suspenso uma pena pela qual o servidor ficar afastado de
suas funes, com total prejuzo de sua condio funcional, por um
prazo de no mximo 90 dias.
Este tempo no computado para efeitos de promoo e frias, e
o servidor no receber salrio.
Quando o afastamento do servidor tambm prejudicar a AP, a lei
prev converso da suspenso em multa na base de 50% da
remunerao.
Art. 130, p. 2. Quando houver convenincia para o servio, a
penalidade de suspenso poder ser convertida em multa, na base de
50% (cinqenta por cento) por dia de vencimento ou remunerao,
ficando o servidor obrigado a permanecer em servio.
As penas pecunirias aplicadas pela AP so auto-executrias
quando decorrente do poder disciplinar, onde a AP desconta diretamente
da folha de salrio do servidor. No entanto, quando a pena pecuniria
decorrente do poder de polcia, no ser auto-executria.
A suspenso aplicvel quando: a) da reincidncia de falta j
punida com a advertncia; b) violao das proibies contidas no art.
117, incisos XVII e XVIII.
Art. 117. Ao servidor proibido:
XVII cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que
ocupa, exceto em situaes de emergncia e transitrias;
XVIII exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com
o exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho;
No correto afirma que a segunda advertncia automaticamente
convertida em suspenso. Se o servidor reincidir em falta j punida
com advertncia que sofrer suspenso.
Tanto na advertncia quanto na suspenso, o servidor punido,
mas continua sendo servidor. Porm, no faria sentido o eterno registro
da advertncia nos assentamentos do servidor.
O instituto da reabilitao administrativa cancela os registros do
servidor, aps o decurso de 3 anos em caso de advertncia; e 5 anos em
caso de suspenso.

Art. 131. As penalidades de advertncia e de suspenso tero seus


registros cancelados, aps o decurso de 3 (trs) e 5 (cinco) anos de
efetivo exerccio, respectivamente, se o servidor no houver, nesse
perodo, praticado nova infrao disciplinar.
Pargrafo nico. O cancelamento da penalidade no surtir efeitos
retroativos.
Cancelada a suspenso, no ter direito o servidor de reaver os
valores remuneratrios que ele perdeu em decorrncia da multa, tendo
em vista a no retroatividade dos efeitos do cancelamento da
penalidade.
7.2.1.3. Demisso
Demisso a pena administrativa que desliga o servidor dos
quadros da administrao.
Da demisso pode resultar algumas conseqncias alm do
desligamento. H alguns casos de demisso que geram a
indisponibilidade dos bens do servidor para ressarcimento do errio.
Art. 136. A demisso ou a destituio de cargo em comisso, nos
casos dos incisos IV, VIII, X e XI do art. 132, implica a indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, sem prejuzo da ao penal
cabvel.
O agente que se vale do cargo para satisfazer interesses pessoais
ou pratica advocacia administrativa, no poder exercer funo pblica
pelo prazo de 5 anos.
Em caso de corrupo do servidor, no poder o servidor retornar
ao servio pblico (art. 137, p. nico). Ocorre que, este dispositivo tem
uma ndole perptua. O STF, em controle concentrado e difuso, ainda
no se pronunciou a respeito da constitucionalidade desta regra.
Portanto, a regra ainda permanece em vigor.
Art. 137. A demisso ou a destituio de cargo em comisso, por
infringncia do art. 117, incisos IX (se vale do cargo para interesse
pessoal) e XI (advocacia administrativa), incompatibiliza o ex-servidor
para nova investidura em cargo pblico federal, pelo prazo de 5 (cinco)
anos.
Pargrafo nico. No poder retornar ao servio pblico federal o
servidor que for demitido ou destitudo do cargo em comisso por
infringncia do art. 132, incisos I, IV, VIII, X e XI.

Existe um rol de infraes cometidas pelo servidor que ensejam a


demisso (art. 132).
7.2.1.3.1. Hipteses de aplicao de demisso (art. 132)
I. Crime contra a administrao pblica. Poder a AP aplicar o inc. I
sem que haja sentena condenatria transitada em julgado? Em
momento anterior, o STF entendia que sim. Porm, com base na
presuno de inocncia, entendeu que no poderia ser demitido sem
anterior condenao transitada em julgado. Atualmente, o STF retornou
a interpretao originria, podendo demitir o servidor sem esta
condenao criminal, com fundamento na independncia dos Poderes
Pblicos.
II. Abandono de cargo (art. 138). Configura abandono de cargo a
ausncia intencional do servidor ao servio por mais de 30 dias
consecutivos.
III. Inassiduidade habitual (art. 139). Entende-se por inassiduidade
habitual a falta ao servio, sem causa justificada, por 60 dias,
interpoladamente, durante o perodo de doze meses.
IV. Improbidade administrativa. A ltima deciso que tratou deste
assunto, consiste no RMS 24.699 do STF. Neste julgado, o ministro Heros
Gral entendeu que ningum poder ser demitido por improbidade
administrativa, sem que tenha sido condenado civilmente por
improbidade administrativa.
V. Incontinncia pblica e conduta escandalosa na repartio.
VI. Insubordinao grave em servio;
VII. Ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em
legtima defesa prpria ou de outrem;
VIII. Aplicao irregular de dinheiro pblico;
IX. Revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo;
X. Leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional;
XI. Corrupo;
XII. Acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas.
Neste caso, o servidor perder os dois cargos cumulados.
XIII. Transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.
7.2.1.4. Cassao da aposentadoria
A nica vinculao que mantm o inativo com a AP o que ele
recebe a ttulo de proventos.
A cassao de aposentadoria ocorre quando: a) se comprova que o
servidor, quando na atividade, praticou alguma falta punvel com
demisso (art. 134); b) o servidor colocado em disponibilidade que no
entrar em exerccio no prazo legal (Art. 32).

Art. 134. Ser cassada a aposentadoria ou a disponibilidade do


inativo que houver praticado, na atividade, falta punvel com a
demisso.
H uma regra dispondo que, uma vez instaurado o processo
disciplinar, a aposentadoria no poder ser deferida, at a deciso final
deste processo.
Art. 32. Ser tornado sem efeito o aproveitamento e cassada a
disponibilidade se o servidor no entrar em exerccio no prazo legal,
salvo doena comprovada por junta mdica oficial.
7.2.1.5. Destituio do cargo em comisso ou de funo confiana
Se o servidor tem um ocupante de cargo em comisso, e ele
descobre que este cometeu falta punvel com suspenso ou demisso,
dever instaurar o processo disciplinar para ensejar sua destituio.
Esta destituio ensejar as mesmas conseqncias da demisso
em cargo efetivo, como por exemplo, a proibio de exercer cargos
pblicos.
Porm, se o servidor demitir ad nutum o ocupante de cargo em
comisso, este sair da AP sem qualquer registro em seus
assentamentos (com a ficha limpa), ainda que tenha cometido falta
punvel com demisso.
7.3. Responsveis pela aplicao das penalidades
Existem regras que prevem aladas para aplicao de pena.
Art. 141. As penalidades disciplinares sero aplicadas:
I pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes das Casas do
Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da
Repblica, quando se tratar de demisso e cassao de aposentadoria
ou disponibilidade de servidor vinculado ao respectivo Poder, rgo, ou
entidade;
II pelas autoridades administrativas de hierarquia imediatamente
inferior quelas mencionadas no inciso anterior quando se tratar de
suspenso superior a 30 (trinta) dias;
III pelo chefe da repartio e outras autoridades na forma dos
respectivos regimentos ou regulamentos, nos casos de advertncia ou
de suspenso de at 30 (trinta) dias;

IV pela autoridade que houver feito a nomeao, quando se


tratar de destituio de cargo em comisso.
7.4. Prescrio
Art. 142. A ao disciplinar prescrever:
I em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso,
cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em
comisso;
II em 2 (dois) anos, quanto suspenso;
III em 180 (cento e oitenta) dias, quanto advertncia.
1 O prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato
se tornou conhecido.
2 Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-se s
infraes disciplinares capituladas tambm como crime.
3 A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo
disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por
autoridade competente.
4 Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a correr
a partir do dia em que cessar a interrupo.
O prazo de prescrio contado no da ocorrncia do faro, mas
sim do conhecimento do fato.
Quando a infrao disciplinar equivaler a crime (ex: art. 132, inc.
I), o prazo de prescrio para apurao da infrao disciplinar o
mesmo previsto no CP.
Como foi dito, o prazo prescricional comea a contar do
conhecimento do fato. Aberta a sindicncia ou instaurado o processo
disciplinar, interrompe-se a prescrio. Ao final do processo disciplinar,
interrompe-se novamente o prazo prescricional.
O STF, no julgado do MS 22.728, entendeu que o prazo para
concluso o processo disciplinar de 140 dias. Se extrapolar este prazo,
no ser considerado nulo, porm, o prazo prescricional recomea a ser
contado. Desse modo, possvel se encontrar prescrio intercorrente
no processo administrativo.
8. Processo administrativo disciplinar
Quando o servidor toma conhecimento de infrao cometida por
outro servidor, ser obrigado a instaurar a apurao (sindicncia).
O servidor toma conhecimento de duas formas: a) ex officio; b) por
meio de denncia.
Os requisitos previstos para denncia acabam dificultando seu
oferecimento, por inibir o denunciante.

Art. 144. As denncias sobre irregularidades sero objeto de


apurao, desde que contenham a identificao e o endereo do
denunciante e sejam formuladas por escrito, confirmada a
autenticidade.
O que acontece se AP instaura processo com base em denncia
sem identificao? Com base em jurisprudncia majoritria, o processo
seria nulo, tendo em vista sua origem viciada. Ressalta-se que, h
precedentes em sentido contrrio. Ademais, poder o servidor iniciar o
processo de ofcio, eliminando esta irregularidade.
A apurao ocorre com a sindicncia ou direto com o processo
administrativo disciplinar.
Da sindicncia, podem resultar trs conseqncias: a)
arquivamento do processo de sindicncia; b) aplicao de penalidade de
advertncia ou suspenso por at 30 dias;
c)
Instaurao
do
processo.
Art. 145. Da sindicncia poder resultar:
I arquivamento do processo;
II aplicao de penalidade de advertncia ou suspenso de at
30 (trinta) dias;
III instaurao de processo disciplinar.
Na sindicncia no obrigatrio o contraditrio.
Se a AP utilizar a sindicncia para aplicao da advertncia ou
suspenso, dever oferecer o contraditrio ao denunciado.
Se a AP verificar que a pena a ser aplicada for superior a 30 dias,
ser obrigatria a abertura do processo disciplinar.
Quando se fala do processo administrativo disciplinar PAD, existe
um procedimento comum ordinrio previsto nos artigos 148 173.
Existem dois procedimento especiais no PAD que so: a) quando
h cumulao irregular de cargos, o procedimento a ser utilizado o do
art. 133 (procedimento mais clere); b) nos casos de abandono de cargo
e inassuidade habitual, o procedimento o previsto no art. 140.
No procedimento do art. 133, se o servidor optar por um dos
cargos cumulados at o prazo da defesa, ser extinto o processo.
Existe no direito brasileiro a aplicao da teoria da verdade
sabida? Segundo a teoria da verdade sabida, se a infrao fosse
evidente ou se o chefe tivesse presenciado a infrao, no haveria a
necessidade de instaurao do processo, para aplicar a pena de
demisso. Aps a CF de 1.988, no se aplicou mais a teoria da verdade
sabida. Mesmo nas infraes mais evidentes, existe a necessidade da
instaurao do processo administrativo. Ressalta-se que, pode a AP
aplicar um rito simplificado para infraes evidentes.

8.1. Fases do processo disciplinar


Art. 151. O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases:
I instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso;
II inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e
relatrio;
III julgamento.
8.1.1. Instaurao
Nesta fase da instaurao a AP obrigada a indicar quais os fatos
sero apurados.
Esta instaurao designa uma comisso de julgamento. A
instituio da comisso tem seus requisitos previstos no art. 149.
Art. 149. O processo disciplinar ser conduzido por comisso
composta de trs servidores estveis designados pela autoridade
competente, observado o disposto no 3 do art. 143, que indicar,
dentre eles, o seu presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo
superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou
superior ao do indiciado.
Esta comisso quem vai conduzir o inqurito administrativo.

8.1.2. Inqurito administrativo


Este o ncleo do processo disciplinar, sendo composto por 3
etapas: a) Instruo probatria (inquirio de testemunhas, realizao
provas periciais, etc.); b) Defesa escrita; c) Relatrio; d) Julgamento.
Ocorrida a instruo, ser o servidor indiciado, sendo notificado
para que apresente a sua defesa.
Apresentada a defesa, a comisso elaborar um relatrio opinando
sobre a punio aplicvel.
Feito o relatrio, a comisso o encaminhar a autoridade
competente para o julgamento.
O julgamento deve acatar o relatrio, salvo se contrrio a prova
dos autos. Embora diga a lei que o julgamento deve acatar o relatrio, o
julgador no esta vinculado a este relatrio.

Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o


processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e
reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular
quesitos, quando se tratar de prova pericial.
Segundo este dispositivo, facultado ao servidor se defender sem
o acompanhamento de advogado. Houve uma divergncia quanto a
possibilidade do servidor se defender sem o acompanhamento de defesa
tcnica.
O STJ pacificou o entendimento de que seria obrigatria a defesa
tcnica em processo disciplinar, sob pena de nulidade do processo.
Smula 343 do STJ. obrigatria a presena de advogado em
todas as fases do processo administrativo disciplinar.
Esta questo, no entanto, foi levada ao STF. O STF editou a smula
vinculante n. 5, em sentido oposto ao entendimento pacificado do STJ.
Segundo a Smula 5 do STF, a falta de defesa tcnica em processo
disciplinar no ofende a CF. A Smula 5 do STF no tem o condo de
revogar a Smula 343 do STJ. Ocorre que, a sua aplicao ensejaria
reclamao ao STF. Quando o STF analisou os precedentes que levaram
a formulao da Smula 5, a Advocacia Geral da Unio, apresentou
defesa contra a Smula 343 do STJ. Os argumentos para tanto foram de
que mais de 5.000 processos seriam anulados caso se aplicasse o
entendimento da Smula 343 do STJ. O STF, na fundamentao de sua
deciso, utilizou os mesmos argumentos apresentados pela AGU. O STF
deixou de aplicar outros argumentos jurdicos relevantes, para se
fundamentar neste argumento do AGU.