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A boa-f pr-contratual nos contratos internacionais e os princpios Unidroit
Erika Cassandra de Nicodemos
Resumo: O presente artigo trata da evoluo histrica dos princpios Unidroit e sua atual aplicao no mbito dos contratos internacionais do comrcio, especialmente, no que
se refere responsabilidade pr-contratual. Com isto, aborda a concepo dada, na esfera internacional, boa-f objetiva e como se verifica a sua observncia nas relaes
desenvolvidas antes da celebrao desses contratos.
Palavras-chave: Princpios Unidroit Nova Lex Mercatoria contratos internacionais do comrcio - responsabilidade pr-contratual boa-f objetiva
Abstract: This article deals with the historical development of Unidroit principles and their application in the context of current international trade agreements, especially
with regard to the pre-contractual liability. With this, the design addresses given at the international level, the objective good faith and as evidenced in their observance
relationships developed prior to the conclusion of such contracts.
Keywords: UNIDROIT Principles - New Lex Mercatoria - international trade agreements - pre-contractual liability - objective good faith
Sumrio: Introduo. I. A nova lex mercatoria e os princpios Unidroit. II. Os contratos internacionais do comrcio. III. Os princpipos Unidroit. IV. A boa-f segundo os
princpios Unidroit. V. Aboa-f pr-contratual e os princpios Unidroit. Concluso.
INTRODUO
Em face de um contexto contemporneo de um mundo globalizado, em que as relaes de troca ocorrem em nvel transacional, sob a influncia de mais um ordenamento
jurdico, verifica-se um clima de incerteza e instabilidade jurdica. Diante disso, urge a harmonizao das regras de direito do comrcio internacional para garantir a maior
fluidez da circulao de bens e capital, bem como a quebra das barreiras ao comrcio, originadas em virtude do pluralismo poltico de Estados e, conseqentemente, de
ordenamentos jurdicos, culturas e usos e costumes.
Os princpios Unidroit, elaborados pelo Instituto Internacional para a Unificao do Direito Privado (conhecido como Unidoit) surgem, exatamente, como iniciativa no sentido
de harmonizar as regras do direito do comrcio internacional. Para isso, alm da codificao de princpios referentes aos contratos comerciais internacionais adotados e
aceitos na maior parte dos ordenamentos jurdicos existentes no globo, criou-se solues para algumas das dificuldades mais verificadas nas relaes de troca transacionais.
Dentre os princpios inspiradores dos princpios Unidroit est a boa-f, que consiste no dever de lealdade entre as partes no desenvolvimento de suas atividades de comrcio.
Trata-se de um princpio geral amplamente reconhecido nos ordenamentos jurdicos domsticos, sobretudo, naqueles que seguem o modelo de Civil Law. Todavia, no que se
refere boa-f, os princpios Unidroit, com objetivo de garantir maior tica, estabilidade e equilbrio aos contratos comerciais internacionais, introduziram uma inovao.
Trata-se da exigncia de observncia do princpio de boa-f tambm na fase pr-contratual.
Sendo assim, busca-se, na presente obra, discorrer sobre a responsabilidade pr-contratual nos contratos internacionais do comrcio segundo o modelo adotado pelos
princpios Unidroit. Contudo, para isso, ser analisada preliminarmente a relao dos princpios Unidroit com a nova Lex Mercatoria. Em seguida, ser feito um breve estudo
acerca dos contratos internacionais do comrcio. Feito esse breve estudo, far-se- uma anlise do conceito e das funes do princpios Unidroit, aps o que passar-se-
anlise da boa-f contratual de acordo com os princpios Unidroit, para, enfim, chegar-se responsabilidade pr-contratual.
I A NOVA LEX MERCATORIA E OS PRINCPIOS UNIDROIT
Os Princpios Unidroit, cujo conceito ser aprofundado nos captulos que seguem, constituem uma iniciativa no sentido de uniformizar as regras de direito do comrcio
internacional com objetivo de auferir maior segurana jurdica e estabilidade para os agentes econmicos internacionais. Tais princpios prevem a sua prpria aplicao a
ttulo de Lex Mercatoria, na medida em que encontram nesse instituto jurdico as bases de sua natureza e funo. Nesse sentido, faz-se necessrio, em primeiro lugar, um
breve estudo acerca da Lex Mercatoria, a fim de se compreender a sua relao com os referidos princpios gerais de direito[1].
Para melhor compreender o fenmeno to discutido da Nova Lex Mercatria, fundamental que sejam feitas, preliminarmente, algumas consideraes acerca da antiga Lex
Mercatria, surgida a partir dos costumes comerciais disseminados pelos mercadores a partir dos sculos XI e XII. Na Idade Mdia, a atividade comercial desenvolvia-se em
grandes feiras, onde comerciantes provenientes de vrias naes, apesar de viverem sob a orientao de leis diversas e de se comunicarem por meio de lnguas diferentes,
submetiam-se s mesmas regras comerciais[2].
Com a queda do Imprio Romano, o mundo conhecido fragmentou-se. Sendo assim, no perodo imediatamente subseqente ao final do Imprio, no se haviam, at o
momento, erradicado os diversos ordenamentos jurdicos nacionais. Por esse motivo, na celebrao dos contratos entre os comerciantes da poca, no havia a exigncia de
fazer-se meno a qualquer legislao nacional. Ao invs disso, eram aplicados os usos e as regras de comrcio existentes naquele contexto[3].
A Lex Mercatoria possua trs caractersticas principais. Em primeiro lugar, sua existncia no dependia de qualquer fonte nacional. Em segundo lugar, constitua um corpo
legislativo, uma vez que, em seu conjunto, formava um sistema coerente de normas comerciais. E, por fim, seus mais importantes institutos legais tiveram origem na Alta Idade
Mdia[4]. Portanto, a Lex Mercatoria tinha como funo derrogar as normas de direito romano, aplicadas at ento, no que se refere s relaes comerciais, substituindo-as
por normas de origem consuetudinria, mais adequadas aos trmites mercantis[5].
O sistema usado pelos comerciantes da Idade Mdia era dotado, inclusive, de fontes prprias. Dentre elas, destacam-se, sobretudo, os estatutos das poderosas cooperaes
mercantis, os usos e costumes comerciais e a jurisprudncia dos tribunais de comrcio[6].
Alis, a criao de cortes, no perodo medieval, com o intuito de apurar conflitos de carter comercial um aspecto decisivo no que se refere constatao da existncia de
um sistema de normas efetivo utilizado exclusivamente pelos mercadores medievais. Tais tribunais destinavam-se a julgar aqueles casos eminentemente comerciais,
utilizando-se de normas especiais que se destacavam do ius commune. O nascimento dessas cortes proveio da necessidade de decises rpidas e adequadas s prticas
comerciais, uma vez que as atividades das feiras duravam por um curto perodo de tempo. Conseqentemente, as disputas deviam ser resolvidas e executadas quase
imediatamente. A supremacia e a competncia dessas cortes eram amplamente reconhecidas pelas naes e nunca foi abertamente negada ou contestada pelas mesmas[7].
Afinal, conforme argumenta Lopez, nenhum governante do perodo seria capaz de negar que determinadas concesses temporrias eram necessrias para o bom
funcionamento do mercado, o que era de estrema relevncia para garantir a fluidez monetria e mercadolgica[8]. Contudo, deve-se ressaltar que a originalidade do sistema
era relativa. Afinal, os procedimentos utilizados pelas cortes especiais de comrcio muito se aproximavam aqueles utilizados nos procedimentos sumrios das cortes
ordinrias[9].
Todavia, h doutrinadores que sustentam costuma existir um equvoco na definio da antiga Lex Mercatoria. Afirmam que, apesar de muitos autores defenderem que a Lex
Mercatoria consistia em um sistema de direito apartado da ius commune, a realidade no era essa. Argumentam que a Lex Mercatoria teve, na verdade, suas origens no
direito medieval ingls e que, ao contrrio do que costuma ser disseminado, tratava-se de uma ramificao do ius commune, ou seja, no era independente da legislao local
ordinria. Segundo tais doutrinadores, esse ramo do antigo direito ingls tinha por escopo garantir certos privilgios aos comerciantes no que se refere ao procedimento legal.
Dessa maneira, o termo Lex Mercatoria, ao menos at o sculo XVII no teria qualquer significado alm desse[10].
Independentemente de a Lex Mercatoria ter se configurado, de fato, como um ramo do direito ingls ou como um efetivo complexo de normas comerciais no emanadas de
nenhum ordenamento jurdico local especfico que regulou o comrcio, sobretudo na Europa, durante a Idade Mdia, a questo que um sistema consuetudinrio de normas
comerciais existiu. E existiu em virtude da falta de capacidade do direito civil de atender satisfatoriamente s necessidades comerciais da poca. Tratava-se assim, de um
direito especial. Era um direito especial tanto no que se refere sua origem quanto no que se refere aos princpios em que suas normas eram inspiradas e ao modo como era
aplicado. A especialidade da Lex Mercatoria tendo-se em vista a sua origem relacionava-se ao fato de ser emanado de um grupo social determinado, ou seja, os mercadores.
Ao mesmo tempo, era especial em razo dos princpios que a regulam pois se tratam de princpios destinados, especificamente, a facilitar a circulao de bens mveis e,
conseqentemente, da riqueza. Por fim, eram especiais quanto sua aplicao pois, ao contrrio do que se verificava em relao outras normas jurdicas, se dava por meio
da arbitragem e dos tribunais mercantis[11].
De acordo com o doutrinador Fabrizio Marrella, a relao entre direito civil e comercial dividiu-se em trs fases. Na primeira, o direito comercial teria surgido como direito
especial destinado a atender as lacunas da vida mercantil no supridas pelo direito civil. Em uma segunda fase, pela gradativa aplicao do direito comercial pelos no
comerciantes teria se verificado um fenmeno de generalizao da disciplina comercial. E por fim, em uma terceira fase, teria ocorrido a reduo do direito comercial ao
direito civil. Entretanto, no se deve confundir as relaes comerciais com as relaes meramente civis. Afinal, as relaes tradicionalmente civis possuem um contedo
econmico social simples. Por esse motivo, as indagaes dos estudiosos do direito tendem a gravitar nos aspectos formais. Em contrapartida, as relaes de carter comercial
so dotadas de uma maior complexidade econmica e, sendo assim, as indagaes dos juristas devem ultrapassar o plano formal, estendendo-se ao plano tcnico-econmico, o
que exige uma preparao mais adequada do intrprete jurdico[12].
Atualmente, em um contexto de intensa globalizao derivado, sobretudo, das revolues industriais ocorridas a partir do sculo XIX, possvel verificar um aumento cada vez
maior das relaes comerciais internacionais. Em virtude desse fenmeno, muitos tericos do direito tm defendido o nascimento de uma Nova Lex Mercatoria. A Nova Lex
Mercatoria, nas palavras de Fabrizio Marrela seria: un diritto creato dal ceto imprenditoriale, senza la mediazione del potere legislativo degli Stati, e formato da regole

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destinate a disciplinare in modo uniforme, al di l delle unit politiche degli Stati, i rapporti commerciali che si instaurano entro lunit economica dei mercati[13].
Enquanto o surgimento da antiga Lex Mercatoria remonta Idade Mdia, em um contexto de atomizao do poder poltico, a nova Lex Mercatoria surge em um mundo j
dividido em Estados[14]. Sendo assim, ao contrrio da antiga Lex Mercatoria, cuja origem precede o surgimento do Estado moderno, a Nova Lex Mercatoria teria se originado
justamente para suprir as dificuldades atuais do comrcio internacional derivadas de descontinuidade jurdica, ocasionada, por sua vez, pela diviso poltica dos mercados em
uma pluralidade de Estados.[15]
A divergncia de funes entre a Nova e a antiga Lex Mercatoria uma das razes pela qual h doutrinadores que argem ser equivocada a terminologia nova Lex Mercatoria
para descrever esse fenmeno atual. Afirmam que o uso do termo inconsistente e no histrico, pois existem grandes diferenas tanto teorticas quanto no que se refere ao
contexto social e econmico. Argumentam, ainda, que uma antiga Lex Mercatoria, como um corpo de normas no ligado a nenhum ordenamento jurdico nacional, que existiu
350 ou 700 anos atrs pode influenciar apenas minimamente as bases tericas e valores prticos das regras comerciais do sculo XXI[16].
Em contrapartida, a doutrina dominante defende a existncia da Nova Lex Mercatoria, ainda que ressalvadas as divergncias em relao antiga. Afirma-se que o surgimento
dessa nova Lex teria sido produto de uma srie de fatores em conjunto. Um dos fatores que pode ser apontado a difuso espontnea das prticas comerciais no mundo, o que
deu origem a modelos contratuais internacionalmente uniformes, legtimos na maioria dos pases em virtude da vigncia do princpio da autonomia contratual. A difuso das
prticas comerciais deu-se, ainda, graas s organizaes internacionais de comrcio e s multinacionais, tambm responsveis pela imposio de prticas comerciais uniformes
em todo o globo. Outro fator determinante para o nascimento de uma nova Lex Mercatoria so os usos e costumes do comrcio internacional, ou seja, a repetida e uniforme
observncia das prticas de determinado setor comercial. Por fim, tambm a jurisprudncia das cmaras arbitrais internacionais pode ser apontada como fator de produo da
nova Lex Mercatoria[17].
Entretanto, mesmo dentre os doutrinadores que acreditam na existncia de uma nova Lex Mercatoria existem divergncias. Discute-se, em primeiro lugar, at que ponto o
direito dos Estados contrasta-se com o direito do comrcio internacional de fonte a-estatal ou at onde o direito interno cede espao a esse sistema jurdico[18]. Para alguns
autores, a nova Lex Mercatoria consiste, propriamente, em um conjunto de usos e costumes do comrcio internacional que constituem um verdadeiro corpo de normas que o
regulam. Tratar-se-ia, nesse sentido, de um direito objetivo da societas mercatorum desvinculado de um ordenamento jurdico nacional especfico[19].
Todavia, de acordo com uma segunda corrente doutrinria, apesar de ser inegvel a existncia de uma nova Lex Mercatoria, a mesma no consistiria em um complexo de regras
autnomas e auto-suficientes, completamente independentes da atuao Estatal. Defendem a relevncia da atuao dos Estados na concluso de tratados, convenes,
acordos internacionais bi ou plurilaterais entre naes ou, ainda, na elaborao de leis nacionais para disciplinar a matria de direito do comrcio internacional. Argumenta-se
que os sujeitos econmicos que compem a societas mercatorum so provenientes de uma diversidade muita grande de naes e, conseqentemente, possuem tradies
culturais e sociais muito distintas. Alega-se que algumas das regras internacionais provenientes de operadores comerciais diversos podem ser, inclusive, contraditrias. Tal
circunstncia tenderia a resultar em incerteza jurdica o que prejudica a clareza nas relaes de troca internacional. Sendo assim, em certas ocasies, seria praticamente
impossvel encontrar um elemento comum capaz de ser apontado como regra uniforme. Alm disso, argi-se que tais regras provenientes do comrcio internacional so
demasiadamente incompletas, bem como no autnomas em relao aos sistemas jurdicos nacionais. A exemplo disso, apontam a exigncia de os usos e costumes
internacionais estarem de acordo com as normas domsticas de ordem pblica para que possam ser aplicadas internamente. Outro exemplo da no independncia dessas
normas, segundo essa corrente doutrinria, seria o fato de as regras da nova Lex Mercatoria serem observadas por serem, na realidade, acolhidas, em muitos casos, pelos
ordenamentos jurdicos nacionais. Por fim, afirma-se que a atuao dos Estados seria relevante em virtude da falta de um sistema sancionatrio certo e aplicvel a
determinada infrao especfica a um das regras da nova Lex Mercatoria[20].
Questiona-se, ainda, at que ponto a nova Lex Mercatoria , efetivamente, capaz de resolver o problema de falta de uniformidade jurdica da normas que regulam o comrcio
internacional. Para alguns, trata-se de um soluo indiscutivelmente eficaz. Para outros, a evocao de uma srie de normas de diferentes provenincias pode resultar em uma
difcil coordenao entre as mesmas. O resultado disso pode configurar-se em um quadro jurdico incoerente, incompleto e lesivo aos interesses dos agentes comerciais
internacionais economicamente menos poderosos[21].
Apesar das divergncias doutrinrias, um dado que nenhum jurista pode contestar que, de fato, a uniformizao, ainda que limitada, das regras que regulam o comrcio
internacional necessria a fim de garantir maior segurana jurdica e estabilidade nas relaes entre os operadores econmicos internacionais. A nova Lex Mercatoria, em
maior ou menor grau e, ainda que deficitariamente, cumpre essa funo. Nesse contexto, os Princpios Unidroit surgem como uma espcie de forma de codificao dessa nova
Lex Mercaroria. Nesse sentido, qualquer que seja a opinio da doutrina a respeito do fenmeno ora estudado um dado de fato que os princpios citados se auto-declaram
aplicveis, na riqueza de seu contedo, a ttulo de Lex Mercatoria[22].
II OS CONTRATOS INTERNACIONAIS DO COMRCIO
A prtica do comrcio internacional que surge a partir do sculo XIX no se confunde com as prticas comerciais de outrora, na medida em que as trocas deixam de ser lineares
para tornarem-se complexas. Na atualidade, os contratos deixam de produzir seus efeitos somente no mbito privado e passam a afetar tambm a esfera pblica, uma vez que
tendem a repercutir na dimenso social e econmica dos Estados. Afinal, boa parte dos contratos internacionais, a exemplo daqueles que tratam de transferncia tecnolgica,
so fator de imensurvel influncia no desenvolvimento dos pases. Surge, nesse contexto, o conceito de obrigao como processo que no se exaure com a execuo.
Conclui-se, portanto, que, dada a sua complexidade, no possvel conferir o mesmo tratamento aos contratos internacionais e aos contratos afetados por apenas um nico
ordenamento jurdico. Por esse motivo, relevante saber diferi-los para conferir a cada qual o seu tratamento jurdico adequado.
O comrcio internacional desenvolve-se por meio do instrumento contratual. Contrato nada mais seno o acordo de vontades ao qual o direito confere efeitos jurdicos.
Sobre esse aspecto no existe qualquer indagao. A dvida surge quando se trata de definir quando um contrato internacional ou no. De acordo com o direito
internacional privado, internacional o contrato que apresente um elemento estrangeiro que resulta em conflito de leis no espao[23]. Sob essa perspectiva, seria
internacional aquele contrato que apresentasse um elemento de estraneidade no que se refere, ao menos, a uma das seguintes hipteses: nacionalidade das partes, sede de
atuao uma das partes, local de constituio da pessoa jurdica, local de concluso do contrato, local de execuo do contrato, local da situao do bem objeto do contrato,
a moeda utilizada para o pagamento e o local do pagamento[24].
Entretanto, muitas vezes, h dificuldade prtica na aplicao dessa regra. Afinal, o elemento estrangeiro, para que seja capaz de revestir o contrato de carter internacional,
deve ser dotado de uma certa relevncia. Alm disso, a estraneidade deve sempre ser apreciada em relao ordem jurdica que vir a reger o contrato[25].
H, apesar da complexidade da tarefa, autores que tentam auferir aos contratos internacionais alguns elementos caracterizantes determinados. Alguns afirmam que ser
internacional o contrato que se enquadre em uma das seguintes situaes: a) as partes tenham sede em Estados diversos ou, ainda, em Estado diverso da sua nacionalidade; b)
no que se refere a contratos distncia, a oferta e a aceitao tenham sido emanadas por contratante com sede em Estado diverso; e c) ao menos uma das prestaes que
caracterizam o contrato deva ser executada em Estado outro que no aquele onde o contrato foi concludo. Todavia, tais elementos caracterizadores dos contratos
internacionais no so unanimemente acolhidos pela doutrina, perpetuando-se, dessa maneira, a dificuldade de elaborao de uma disciplina que leve em considerao as
hipteses em que existam contratantes que se comuniquem por meio de lnguas diferentes, que provm de pases e culturas distintos e que tm conhecimento de sistemas
jurdicos e de usos diversos[26].
Ao final, possvel concluir, ao menos, que, sobre os contratos internacionais, incide, necessariamente, mais de um ordenamento jurdico. Essa circunstncia traz tona uma
srie de questes. Um primeiro problema que se apresenta em relao lei aplicvel ao contrato. Afinal, no existem, salvo em casos excepcionalssimos, normas
supranacionais especficas aplicveis s relaes comerciais entre empresas de pases distintos. Sendo assim, caso as partes no faam meno lei aplicvel, as normas que
regularo o contrato sero aquelas a serem determinadas pelas regras de direito internacional privado de cada pas envolvido. O inconveniente que tais normas de direito
internacional privado podem ser to dspares entre si que no se consiga encontrar um ponto de convergncia para a individualizao pacfica da lei aplicvel[27]. Para evitar
tal situao, prefervel que as prprias partes definam a lei que reger o contrato, j que a maioria dos ordenamentos jurdicos reconhece o princpio segundo o qual as
partes tm liberdade de escolher a lei aplicvel a um contrato internacional[28]. Relevante, ainda, que os contratantes decidam sobre o modo de resoluo de eventuais
conflitos, podendo ser a controvrsia submetida a tribunais estatais ou a um sistema de arbitragem privado[29] [30].
Alm das normas dos ordenamentos jurdicos internos dos Estados, os contratos internacionais esto sujeitos a outras regras. Dentre elas destacam-se as normas estabelecidas
por tratados e convenes internacionais, os costumes e usos das prticas do comrcio internacional e os princpios gerais do direito do comrcio internacional.
Os tratados e convenes internacionais so aqueles acordos celebrados entre Estados (bilateral ou multilateralmente). Em se tratando da matria de direito do comrcio
internacional, tal iniciativa decorre da necessidade de uniformizao das regras que regulam as trocas internacionais em prol de maior fluidez mercadolgica e monetria.
Em se tratando dos usos e costumes, pode-se dizer que no restam dvidas que compem o conjunto de regras destinado a regular os contratos internacionais. Afinal, os usos
e costumes so amplamente reconhecidos como fonte de direito tanto nos ordenamentos jurdicos nacionais[31] quanto nos tratados e convenes internacionais[32]. Alm
disso, tambm os rbitros internacionais devem levar em conta os usos e costumes em suas decises[33]. Todavia, para serem assim considerados, os usos e costumes do
comrcio internacional devem preencher alguns requisitos, quais sejam: a) que os usos e prticas tenham validade de instrumento para integrar uma vontade no claramente
expressa; b) as prticas e comportamentos dos quais o uso se compe faam parte dos hbitos instaurados entre as partes ou constatados e reiterados em um determinado
contexto de mercado ao ponto que no seja necessrio cit-lo; e c) no contrariem uma expressa vontade das partes, nem prevaleam sobre normas inderrogveis da lei
aplicvel ao contrato[34].
Quanto aos princpios gerais, deve-se, preliminarmente, observar que pacfico na doutrina que o direito serve-se de princpios gerais como instrumento para nortear um
ordenamento jurdico para um ponto de convergncia. Ou seja, os princpios gerais de direito tm a funo de impedir que, em um mesmo ordenamento, existam regras
incoerentes entre si. So, portanto, os princpios gerais que esto nas bases das relaes obrigacionais. Acredita-se, nesse sentido, que a disciplina dos contratos, em
diferentes sistemas legais do mundo, baseia-se em valores comuns. A exemplo disso, possvel citar a liberdade contratual, bem como a necessidade de preservao dos
negcios jurdicos por razes de economia e de estabilidade das relaes entre os agentes econmicos internacionais.

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Contudo, deve-se observar que no se confundem, os princpios gerais reconhecidos pela nao civil com os princpios de direito internacional. Os primeiros tratam-se
daqueles reconhecidos pelo artigo 38 do estatuto da Corte Internacional de Justia. So aqueles princpios que so comuns maioria dos ordenamentos jurdicos internos, ou
seja, so princpios domsticos suscetveis de transposio no ordenamento jurdico internacional. Tratam-se, portanto, de princpios existentes e aplicveis na grande maioria
dos ordenamentos jurdicos internos dos Estados, ou, ao menos, nos ordenamentos jurdicos daqueles pases mais representativos no cenrio internacional contemporneo. O
mesmo no se verifica em relao aos princpios de direito internacional, que so aqueles provenientes diretamente da esfera internacional e no da domstica. Os princpios
do direito do comrcio internacional remontam primeira hiptese, ou seja, aos princpios gerais reconhecidos pela nao civil[35].
Tendo em vista as dificuldades de promoo do comrcio internacional em face das diversidades lingsticas, das diferentes categorias conceituais e de sistemas jurdicos
conflitantes, muitos estudiosos do direito tm se dedicado identificao dos princpios gerais do direito do comrcio internacional. Buscam, sob essa perspectiva, no uma
definio fictcia de um sistema de valores comuns, mas visam, sim, definir um quadro que reflita, de forma efetiva, as prticas e intenes dos agentes comerciais com o
objetivo de facilitar as trocas dos bens servios e capitais em nvel internacional[36]. O Unidroit trata-se de um instituto criado para esse fim, conforme ser visto adiante.
III OS PRINCPIPOS UNIDROIT
Em 1994, formou-se um grupo de estudos composto por expertos em direito do comrcio internacional provenientes de naes diversas de todo o mundo. Reuniram-se sob o
Instituto Internacional para a Unificao do Direito Privado, conhecido como Unidroit, e publicaram um elenco de princpios dos contratos do comrcio internacional. Em 2004,
dado o xito da primeira edio, foi publicada a segunda edio dos princpios Unidroit. Atualmente, tais princpios, cada vez mais, vm sendo reconhecidos pela doutrina,
pelos ordenamentos jurdicos domsticos[37] e pela jurisprudncia internacional como fonte de direito do comrcio internacional a ttulo de princpios gerais de direito[38].
Tal iniciativa derivou da constatao da necessidade de harmonizao das regras do direito do comrcio internacional. Afinal, observou-se que, apesar do intenso aumento do
volume das trocas comerciais e do desenvolvimento dos mercados, cada vez mais integrados, as relaes comerciais transacionais continuam, em sua maior parte, sujeitas aos
ordenamentos jurdicos internos dos Estados. Todavia, o direito domstico dos pases existentes no globo no uniforme, ao contrrio, muitas vezes conflitante. De tal
situao, derivam incertezas jurdicas e inconvenientes evidentes no que tange s trocas de mbito internacional. Por exemplo, o fato de haver regras diversas de direito
internacional privado em cada pas resulta em incerteza no que diz respeito lei que ser aplicada a um determinado contrato. Alm disso, os sistemas de direito nacionais
costumam ser inadequados s exigncias do comrcio internacional, uma vez que a complexidade dos contratos que sofrem influncia de mais de um ordenamento jurdico ,
indubitavelmente, maior, o que exige, conseqentemente, um complexo de normas especfico para disciplinar a matria.
Tambm as normas derivadas de convenes e tratados internacionais no se mostram um meio eficaz para uniformizao das normas de direito do comrcio internacional. Na
maioria das vezes tendem a ser letra morta, pois dependem de aprovao interna dos Estados signatrios. Outra caracterstica desfavorvel o carter fragmentrio dos
tratados e convenes, uma vez que, na maioria dos casos, regulam somente um determinado tipo de contrato, como o leasing ou o factoring, por exemplo. Ressalta-se, ainda
que, mesmo que sejam acolhidos pelo legislador interno, podero ser objeto de interpretaes que podem variar de Estado para Estado. Por fim, configuram-se, assim como as
normas domsticas, instrumentos demasiadamente rgidos. Afinal, o comrcio que se desenvolve internacionalmente dinmico e no pode estar sujeito a uma forma de
normatizao inflexvel sob pena de engessamento das relaes de troca. Nesse sentido, mais adequadas so aquelas regras passveis de serem adaptadas com maior
flexibilidade, sobretudo, normas que se configurem como Soft Law[39].
Em se tratando da matria em relao Unio Europia, o professor Guido Alpa aponta para o fracasso das diretivas da Corte de Justia para a uniformizao das regras
aplicveis aos contratos internacionais de maneira sistemtica. O professor afirma que as mesmas so aprovadas em diferentes perodos e, por esse motivo, no so
coordenadas quanto aos seus contedos ou quanto sua validade. Argumenta, ainda, que as diretivas surgem com ambigidades terminolgicas, na medida em que so,
primeiramente, redigidas em ingls ou francs para depois serem traduzidas para outros idiomas. Outra dificuldade apresentada pelo autor que cada diretiva implementada
de maneira diversa em cada Estado-membro, o que impossibilita uma eventual uniformizao. Por fim, argi que outros problemas decorrem do lapso temporal entre a
promulgao da diretiva e de sua implementao no pas-membro, bem como do modo de interpretao da diretiva em cada Estado[40].
Todavia, tambm as vrias clusulas-modelo e contratos-tipo, que costumam ser apontados como Soft Law, no constituem alternativas satisfatrias. Isso porque, ainda quando
so aceitas pela societas mercatorum em seu especfico mbito contratual de aplicao, podem conflitar com princpios e valores fundamentais de outros direitos nacionais.
Alm disso, so criados unilateralmente pela classe comercial, o que pode resultar em um juzo de direito no democrtico.
No que se refere a instrumentos supranacionais criados por organizaes internacionais no governamentais, pode-se dizer que oferecem solues apenas parciais para o
problema da harmonizao das normas de direito do comrcio internacional[41]. Apesar de emanados por organizaes neutras, tratam-se de instrumentos que pressupem
a existncia de um sistema normativo mais geral, capaz de resolver as questes pelos mesmos no reguladas e de estabelecer suas condies e limites de eficcia.
Por fim, tambm o referimento pelas partes no contrato a princpios gerais de direito ou Lex Mercatoria como regras reguladoras do contrato no so suficientes. Afinal,
falta, na esfera internacional, uma definio suficientemente precisa no que se refere a esses princpios e a uma hipottica Lex Mercatoria. Nesse sentido, uma escolha nesse
sentido tende a provocar uma situao de insegurana e imprevisibilidade.
Diante desse contexto, os princpios Unidroit foram elaborados com o objetivo de solucionar, ao menos, algumas carncias que existem, na atualidade, em relao disciplina
dos contratos internacionais[42]. Destinam-se, dessa forma, a resolver com preciso, clareza, previsibilidade e uniformidade os pontos que, normalmente, no so regulados
pelos contratos e que so deixados merc de diferentes normas de ordenamentos jurdicos nacionais diversos[43].
Visam, portanto, aproximar os agentes econmicos internacionais e derrubar as barreiras comerciais existentes nos ordenamentos jurdicos domsticos. Evita-se, por esse
motivo, a utilizao de terminologias peculiares a um determinado sistema jurdico, criando-se, para esse fim, uma linguagem eminentemente jurdica que pode ser usada e
compreendida em todo o mundo, de modo a constituir um direito neutro e de linguagem comum.
Deve-se ressaltar, ainda, que os princpios UNIDROIT no se tratam somente de uma codificao dos princpios emanados das prticas e costumes do comrcio internacional. A
sua funo vai alm dessa, uma vez que so tambm apontadas eventuais solues para os problemas do comrcio internacional alternativas quelas que so majoritariamente
aceitas. Nesse sentido, pode-se dizer que os princpios Unidroit so uma mistura de tradio e inovao. Seu carter tradicional remete ao fato de enunciarem princpios gerais
j presentes na maior parte dos sistemas legais existentes no mundo. Por outro lado, sua originalidade provm da enunciao de solues claramente inovadoras para
dificuldades atuais do comrcio internacional[44].
Alm disso, seu carter no vinculante garante aos princpios Unidroit uma flexibilidade maior, ou seja, uma maior propenso a adaptar-se e a atender s exigncias, sempre
em transformao, do comrcio internacional. Alm disso, o fato de no estarem ligados a qualquer ordenamento jurdico em particular confere maior discricionariedade na
elaborao dos mesmos. Sendo assim, sua aplicao depende, exclusivamente, de sua capacidade de persuaso[45].
Os princpios Unidroit possuem mbito de aplicao restrito aos contratos comerciais internacionais. Em se tratando da restrio no que se refere comercialidade do
contrato, no se visa, de maneira alguma, remeter-se distino entre contratos civis e comerciais existente em alguns ordenamentos jurdicos. Busca-se, na verdade, excluir
os contratos de consumo, uma vez que os sistemas legais vm, cada vez mais, submetendo essa espcie contratual a legislaes especiais que objetivam a proteo do
consumidor[46]. Quanto necessidade de internacionalidade do contrato, pretende-se dar a esse termo a interpretao mais ampla possvel. Nesse sentido, excluem-se,
exclusivamente, os contratos em que nenhum elemento relevante do contrato apresente o fator de estraneidade[47].
De acordo com o prembulo dos princpios Unidroit, os mesmos possuem os seguintes escopos:
a) disciplinar o contrato quando as partes tenham concordado que o contrato seja disciplinado pelos mesmos;
b) reger o contrato quando as partes tenham elencado os princpios gerais de direito ou a Lex Mercatoria como normas aplicveis ao mesmo, ou, ainda, quando faam
referncia a essas normas por meio de outras expresses;
c) oferecer solues, quando no contrato no esteja definida a lei aplicvel;
d) servir de instrumento para interpretao ou integrao das normas internacionais uniformes;
e) orientar legisladores nacionais e/ou internacionais na elaborao de normas e regulamentos.
Contudo, a maior parte da doutrina afirma que a funo dos princpios Unidroit no se exaure naquelas previstas em seu prembulo. De acordo com o autor Fabrizio Marrella, a
funes dos princpios Unidroit seriam:
- direito aplicvel tout court ao mrito de controvrsias transacionais;
- instrumento de integrao e interpretao do direito aplicvel;
- instrumento de interpretao do direito uniforme;
- fonte de conhecimento e instrumento de codificao da nova Lex Mercatoria;
- modelo para o legislador nacional e internacional;
- princpios gerais de direito como aqueles previstos no artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia;
- guia para a redao contratual;

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- esperanto de comunicao jurdica;


- instrumento didtico; e
- possvel instrumento de individualizao dos usos do comrcio internacional[48].
Deve-se sempre atentar para o fato de que a utilizao dos princpios Unidroit no exclui a aplicao da lei nacional selecionada pelas partes ou da lei qual o contrato seria
sujeita em caso de no indicao de um ordenamento jurdico domstico pelas partes. No exclui, ainda, a aplicao de normas imperativas que so aplicveis com base nas
normas de direito internacional privado[49].
Em se tratando dos princpios Unidroit como Lex Contractus selecionada pelos agentes contratantes, pode-se dizer que operam como uma espcie de ius commune, ao qual as
partes podem referir-se como regras reguladoras do contrato ou, ainda, que podem ser aplicadas por cortes estatais ou tribunais arbitrais mesmo na ausncia de referimento
das partes. A vantagem da escolha dos princpios Unidroit como normas regedoras do contrato o fato serem independentes de quaisquer sistemas legais nacionais e, sendo
assim, no se corre o risco de ser favorecido um ou outro contratante.
Quanto a possibilidade de as partes efetivamente escolherem os princpios Unidroit como regras aplicveis ao contrato, necessrio, preliminarmente, distinguir os casos a
serem submetidos a uma corte nacional daqueles a serem postos diante de um sistema de arbitragem. Afinal, as cortes nacionais tendem a aplicar as leis do prprio Estado,
inclusive em se tratando de normas aplicveis a conflitos de leis no espao. Essas ltimas costumam limitar a escolha das regras aplicveis aos contratos internacionais s leis do
respectivo Estado. Sendo assim, a escolha dos princpios Unidroit para regimento do contrato ser, em via de regra, considerado um mero acordo entre as partes para sua
incluso no contedo do contrato, restando, ainda, a determinar a lei aplicvel ao contrato, que ser estabelecida com base nas leis de direito internacional privado. Existem,
contudo, excees a essa interpretao. H correntes doutrinrias, por exemplo, que interpretem o artigo terceiro da Conveno de Roma de 1980 de forma liberal, admitindo
que as partes invoquem os princpios Unidroit como normas reguladoras do contrato mesmo diante de uma corte nacional. Todavia, a mesma dificuldade, normalmente, no se
encontra quando o conflito colocado diante de um tribunal arbitral. Afinal, a maioria dos ordenamentos jurdicos recente sobre a matria de arbitragem reza que cabe s
partes dispor sobre as regras de direito (e no lei) aplicveis ao contrato. A conseqncia disso que se tende a admitir a seleo dos princpios Unidroit como normas
regentes do contrato, excluindo-se qualquer outra lei domstica em particular[50].
Conforme se verificou anteriormente, os princpios Unidroit costumam ser apontados como meio de interpretao e integrao de leis domsticas. No que se refere s leis de
um ordenamento jurdico nacional, podem ocorrer hipteses em que, com base nas normas de direito internacional privado, haja impossibilidade de definio da lei aplicvel.
Em uma situao como essa, os princpios Unidroit podero ser aplicados em substituio a uma legislao nacional. O mesmo pode ocorrer quando, ainda que determinvel a
lei aplicvel ao contrato, a mesma seja de carter rudimentar ou, ainda, cujo acesso seja to difcil que demande esforos e custos desproporcionais. Alm disso, os princpios
Unidroit podem desempenhar importante papel na interpretao das leis nacionais que regulam um determinado contrato, quando a mesma no for clara ou apresentar
lacunas. Nesse sentido, cortes nacionais ou rbitros podem inspirar-se nas solues enumeradas pelos princpios[51].
Em se tratando das regras internacionais aplicveis ao comrcio internacional, os princpios Unidroit tambm costumam ser apontados como instrumentos relevantes para
integrao e interpretao. Afinal, dentre juzes a rbitros, a tendncia atual que tem se demonstrado o recurso a princpios autnomos e internacionalmente uniformes
para dirimir conflitos relacionados a contratos internacionais[52]. Contudo, parte da doutrina questiona-se, por exemplo, se os princpios Unidroit seriam aplicveis na
interpretao da Conveno sobre Contratos de Compra e Venda Internacional (Convention on Contracts for the International Sale of Goods CIG). Parte dos autores nega essa
possibilidade, afirmando que a CIG preexistiria aos princpios e, assim sendo, no poderiam ter qualquer relevncia para a carta. Entretanto, outra parte da doutrina defende,
veementemente, tal possibilidade, argumentando tratarem-se de princpios gerais dos contratos do comrcio internacional. Para o professor Michael Joachim Bonell, uma
correta soluo seria admitir uma certa dvida quanto possibilidade de utilizao dos princpios Unidroit na interpretao da CIG, mas admitir que sejam usados dessa forma
desde que componham tambm os princpios que norteiam a CIG[53].
Conforme j se verificou anteriormente, os princpios Unidroit so, em via de regra, aceitos como princpios gerais de direito nos termos do artigo 38 da Corte Internacional de
Justia. Nesse sentido, tm por funo superar as crticas de vagueza em virtude da excessiva abstrao da Lex Mercatoria[54].
No que se refere funo dos princpios como instrumento de codificao da Lex Mercatoria, no restam dvidas de que compe a inteno dos compiladores dos princpios a
melhor definio do contedo da Lex Mercatoria, tendo em vista a eliminao de arbitrariedades e indeterminao. Todavia, relevante atentar para o fato de que os
princpios Unidroit no visam apresentar-se como uma fonte codificada exaustiva das regras da Lex Mercatoria. Tanto que h muitas decises provindas de tribunais arbitrais
que, apesar de fazerem referncia Lex Mercatoria, no fazerm qualquer meno aos princpios Unidroit. Configuram, portanto, uma codificao parcial da Lex
Mercatoria[55].
Interessante, ainda, a funo dos princpios Unidroit como guia na redao dos contratos internacionais. Afinal, partes provenientes de diferentes partes do globo podem
encontrar dificuldades em se comunicar, tendo em vista as diferentes terminologias adotadas em cada lugar e a extenso da aplicao das mesmas em seus respectivos pases.
Por meio da utilizao dos termos empregados nos princpios Unidroit, os contratantes podem elaborar seus contratos sob uma linguagem neutra e de definio uniforme em
todo o mundo. Alm disso, os princpios podem ser dotados de uma funo pedaggica, na medida em que podem vir a auxiliar as partes a identificarem as principais questes
legais envolvidas em cada determinado tipo de contrato[56].
A funo dos princpios Unidroit como esperanto jurdico est relacionada criao de uma linguagem jurdica uniforme aplicvel a contratos celebrados entre partes
provenientes de quaisquer Estados do globo. Dessa maneira, adota-se, por exemplo, em nvel mundial, o mesmo conceito de boa-f contratual, o que garante maior
previsibilidade e estabilidade aos contratos internacionais[57].
Tambm a funo de modelo para legisladores nacionais e internacionais relevante. Em nvel nacional, a importncia apresenta-se tanto para os pases que possuem um corpo
menos desenvolvido de regras pertinentes aos contratos, uma vez que esses pases podero se inspirar nos princpios para atualizar suas normas, quanto para pases com
sistemas legislativos mais desenvolvidos que devem reescrever suas normas tendo em vista as mudanas scio-polticas estruturais ocorridas recentemente no mundo. Em nvel
internacional, os princpios poder ser tomados por significativa fonte de inspirao na elaborao de tratados e convenes internacionais, bem como de leis-modelo[58]. A
exemplo disso, pode-se citar o novo cdigo civil da Federao Russa de 1995, em que os princpios Unidroit desempenharam importantssimo papel como fonte de inspirao,
sendo que, inclusive, algumas de suas provises, como a de hardship, foram adotadas praticamente de forma literal[59].
No se questiona, ainda, seu valor didtico. Afinal, cada vez mais vm sendo incorporados grade curricular das melhores universidades de todo o mundo.
Tambm no h dvidas quanto sua instrumentalidade para individualizao dos usos do comrcio internacional. Nunca exaustivo ressaltar que, apesar de muitas vezes
haver coincidncia entre usos e costumes do comrcio internacional e os princpios Unidroit, as categorias no se confundem umas com as outras. Os usos e costumes tratam-se
de direito de formao espontnea, em constante transformao, o que impede a sua codificao em forma escrita. Enquanto isso, os princpios so dotados de um nvel de
abrastrao elevado e maior estabilidade. Nesse sentido, caso se admitisse a confuso das duas terminologias, a elaborao dos princpios Unidroit no passaria de uma
codificao obsoleta[60].
inegvel que, em um primeiro momento, os princpios Unidroit, criados sob os auspcios de uma organizao no governamental e sem poder legislativo, podem parecer
apenas um exerccio acadmico sem qualquer utilidade prtica. Contudo, aps uma anlise mais apurada, possvel concluir que servem, de maneira efetiva, a uma srie de
propsitos de grande relevncia prtica para o comrcio internacional no que se refere uniformizao das normas que o regulam e, conseqentemente, na maior fluidez das
trocas realizadas em nvel internacional e no seu desenvolvimento[61].
IV A BOA-F SEGUNDO OS PRINCPIOS UNIDROIT
De acordo com o artigo 1.7 dos princpios Unidroit:
(1) Ciascuna parte deve agire in conformit alla buona fede nel commercio internazionale.
(2) Le parti non possono escludere o limitare questobbligo
Os princpios Unidroit atribuem boa-f nos contratos comerciais internacionais um papel significativo, na medida em que a mesma tratada como norma de carter geral a
ser aplicada a cada singular aspecto do contrato[62]. Constitui, portanto, uma das principais idias inspiradoras dos princpios, tanto que possvel citar diversos artigos que
fazem meno ao principio da boa-f, ainda que indiretamente, tais como os artigos 2.4 (2) (b), 2.15, 2.16, 2.18, 2.20, 3.5, 3.8, 3.10, 4.1 (2), 4.6, 4.8, 5.2, 5.3, 6.1.3, 6.1.5,
6.1.16 (2), 6.1.17 (1), 6.2.3 (3) (4), 7.1.2, 7.1.6, 7.1.7, 7.2.2 (b) (c), 7.4.8 e 7.4.13[63]. Afinal, conforme j se discorreu anteriormente, ao contrrio no que se verifica na
concepo clssica de obrigao, em que as obrigaes so lineares, nos contratos comerciais internacionais as obrigaes existentes so complexas, o que resulta na atual
viso doutrinria da obrigao como processo. Nesse sentido, a boa-f deve ser observada em todas as fases contratuais, ou seja, desde o perodo de negociaes at a fase
ps-contratual, bem como nas obrigaes acessrias ao objeto principal do contrato.
Existe certa dificuldade em delinear com preciso qual o conceito e quais so os limites da boa-f adotados pelos princpios Unidroit. Afinal, a concepo de boa-f[64]
acolhida pelos princpios Unidroit no se confunde, por exemplo, no que se refere ao mbito europeu, com aquela adotada nas diretivas emanadas pela Corte de Justia,
baseada no artigo 1.102 dos princpios europeus. Tal situao decorre do fato de os princpios Unidroit referirem-se boa-f presente na relao entre dois comerciantes, que
desenvolvem sua atividade em sede profissional, ao contrrio do que ocorre nas situaes enquadradas sob os princpios europeus ou, ainda, como questes de consumo[65].
Cumpre, dessa maneira, identificar qual modelo de boa-f adotado pelos princpios Unidroit.
Nesse sentido, faz-se necessrio, preliminarmente, analisar, brevemente, a concepo de boa-f adotada em alguns ordenamentos jurdicos domsticos. Em se tratando do
sistema de Civil Law, interessante a referncia aos modelos francs, alemo e italiano. O modelo francs trata a boa-f sob um prisma subjetivo. Alm disso, no h previso
de aplicabilidade do princpio na fase das tratativas. Para o direito alemo, a boa-f um princpio geral do direito das obrigaes, no havendo previso para sua utilizao no

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mbito especfico dos contratos, motivo pelo qual visto como um modelo mais aberto. No que se refere aos dois citados modelos contratuais, observa-se que o cdigo civil
italiano de 1942 apresenta uma evoluo singular, uma vez que prev a obrigao de agir com boa-f tambm na fase pr-contratual.
Quanto ao sistema de Common Law, podem ser identificadas diferenas entre os modelos dos Estados Unidos e da Inglaterra. No sistema ingls, a exigncia de boa-f banida
da fase pr-contratual, uma vez que se entende que o risco caracterstica inerente negociao e, assim sendo, no haveria sentido em eliminar ou atenua-lo. No que se
refere ao direito americano, ao contrrio do sistema ingls, existem estatutos que fazem referncia boa-f (codificao parcial)[66]. Reconhece-se, dessa forma, a
necessidade do comportamento de boa-f entre os contratantes tanto na fase de concluso, quanto na fase de execuo do contrato. Contudo, assim como no modelo ingls,
no existe um dever de boa-f na fase pr-contratual. Cumpre, ainda, observar que, no direito americano, o dever de boa-f entendido como implied term, ou seja, como
uma clusula inserida implicitamente no contrato. Por fim, resta analisar se a boa-f acolhida sob uma perspectiva subjetiva (honesty in fact) ou objetiva (reasonableness).
O entendimento majoritrio no sentido de atribuir boa-f um senso objetivo, tendendo-se a defini-la como reasonable commercial standards of fair dealing.
relevante ressaltar que a correteza (boa-f, good faith) refere-se, sobretudo, necessidade de obedincia a um juzo de natureza tica comportamental. Enquanto isso, a
razoabilidade (reasonableness) remete ao empirismo da practis uma vez que oferece solues aceitveis no caso concreto, apesar de, talvez, no serem as mais justas. Isso
significa que, ao passo que a boa-f oferece ao comrcio internacional solues de ordem tica, a razoabilidade fornece respostas de ordem utilitria[67].
Por fim, pode-se afirmar que os pincpios Unidroit apresentam caractersticas derivadas tanto do modelo Civil Law, quanto do sistema de Common Law. A concepo de boa-f
como um princpio abstrato, amplo e geral, aproxima-a, indubitavelmente, com o sistema de Civil Law. Tambm o dever de observncia da boa-f na fase pr-contratual
originada do sistema de Civil Law. Por outro lado, no que se refere ao emprego da boa-f como implied term, h evidente similaridade com o modelo de Common Law. De
acordo com essa perspectiva, o conceito de boa-f ser varivel de acordo com o contedo do contrato[68].
A boa-f segundo os princpios Unidroit refere-se, especificamente, boa-f a ser observada pelos agentes econmicos que atuam no comrcio internacional. Nesse sentido,
seu conceito dever ser aplicado segundo padres normalmente adotados nos diversos sistemas jurdicos nacionais[69]. Sendo assim, em tema de boa-f, pode dizer que os
princpios Unidroit pendulam dentre vrio modelos disponveis. Apenas dessa maneira, possvel que atinjam seu objetivo de atender s efetivas exigncias e expectativas das
prticas do comrcio internacional, garantindo s relaes comerciais internacionais equilbrio e correo[70].
Nos princpios Unidroit, o referimento boa-f (good faith) vem acompanhado do termo fair dealing. O referimento ao termo fair dealing atribui boa-f uma
conotao tendencialmente objetiva, hiptese em que o cumprimento do dever de boa-f apurado segundo o confronto com um comportamento standard e no de acordo
com as intenes do infrator (state of mind). Todavia, diante da dificuldade de estabelecimento preciso do correto comportamento no mbito do comrcio internacional, a
desobedincia ao princpio deve ser apreciada no caso concreto. Pode-se dizer, portanto, que a identificao da correteza do comportamento constitui uma difcil tarefa,
tendo em vista que deve haver uma mediao entre uma regra do caso concreto e uma regra de validade objetiva e geral (ou seja, o standard de comportamento no comrcio
internacional)[71].
Um exemplo que pode ser apontado como conduta de m-f o abuso de direito. Segundo esse princpio, age de m-f a parte que exercita um direito com objetivo
exclusivo de prejudicar a outra ou com a finalidade diversa daquela pela qual o direito foi concedido ou, ainda, quando o exerccio do direito desproporcional ao resultado
originalmente pretendido. Age, ainda, de m-f, a parte que se comporta conforme previsto no artigo 1.8 (Venire contra factum proprium)[72]:
Una parte non pu agire um modo contraddittorio rispetto ad un intendimento che h ingenerato nellaltra parte, e sul quale questa h ragionevolmente fatto affidamento a
prprio svantaggio.
Ao final, conclui-se que o princpio da boa-f, segundo os princpios Unidroit, trata-se de um dever de lealdade objetivo a ser observado entre as partes. A sua definio
especfica provm no apenas do comportamento verificado nas prticas do comrcio internacional e da conceituao de boa-f nos ordenamentos jurdicos da maior parte
dos ordenamentos do globo, mas deriva tambm da apurao de cada caso concreto considerado singularmente. De qualquer maneira, a exigncia de observncia de boa-f
surge sempre como instrumento de garantia de equilbrio e da estabilidade nas relaes comerciais que se desenvolvem em mbito internacional.
V A BOA-F PR-CONTRATUAL DE ACORDO COM OS PRINCPIOS UNIDROIT
A formao dos contratos internacionais, tendo em vista sua complexidade, no imediata, mas progressiva. Sendo assim, antes da concluso do contrato, segue-se, em via de
regra, uma fase preliminar de negociao. Em geral, as tratativas tm como objeto de discusso os aspectos tcnicos relacionados transao, bem como os aspectos
jurdicos. Sendo assim, por bvio, quanto maior a complexidade do objeto contratado, maior ser a necessidade de esclarecimentos tcnicos e, conseqentemente, mais
prolongada ser a durao das negociaes. Apenas acordados os aspectos tcnicos que ser possvel o acordo sobre nuances jurdicos como data de entrega e condies de
pagamento, por exemplo[73].
No se pode confundir oferta com negociaes preliminares. A oferta, juntamente com a aceitao, elemento formativo do contrato, ou seja, sem oferta e sem aceitao o
contrato simplesmente no existe. Por outro lado, as negociaes preliminares so atos preparatrios. Nesse sentido, a oferta (offer) distingue-se do convite para negociar
(invitation to deal). possvel que uma fase de negociao inicie-se com uma oferta precisa ou apenas com um convite para negociar. A diferena entre ambas est no
elemento subjetivo[74]. Nesse sentido, para que exista, efetivamente, uma oferta, necessrio que a mesma seja precisa e determinada, compondo-se de objeto, preo e
condies de entrega e pagamento.
O artigo primeiro dos princpios Unidroit prev o princpio da liberdade contratual. Assim como a boa-f, trata-se de um princpio geral norteador de todos os contratos
comerciais internacionais a serem celebrados. De acordo com esse princpio, as partes no estaro, de maneira alguma, obrigadas a concluir um contrato, ou seja, cabe s
partes, e somente s mesmas, decidir sobre a celebrao ou no do acordo. Contudo, a boa-f surge como princpio limitador do princpio da liberdade contratual, o que
significa que as partes no podem se conduzir de maneira desleal em nenhuma etapa da relao contratual, inclusive durante a fase negocial[75].
Afinal, deve-se atentar para o fato de que a no-concluso de um contrato pode causar prejuzo. Afinal, durante a fase de tratativas comum que ambas as partes despendam
esforos com objetivo de, ao final, realizarem um negcio jurdico vantajoso para ambas. Nesse sentido, no raras so despesas com pesquisas, projetos, experincias, viagens
de executivos, entre outros. Sendo assim, o rompimento das negociaes pode traduzir-se em gastos efetuados em vo, o que constitui um prejuzo. At mesmo o mero
fracasso, por si s, das negociaes danoso por frustrar as expectativas de um contratante que esperava concluir um contrato vantajoso e, para isso, despendeu foras. Por
esse motivo, na moderna conscincia social, viva a idia de que seja justo que essas despesas sejam repartidas, ou, conforme o caso, integralmente ressarcidas.
Portanto, certo que, quando partes que possuem eventual interesse de contratar aproximam-se e iniciam uma fase de negociaes, no esto vinculadas concluso do
contrato. Entretanto, o fato de o rompimento das tratativas no configurar responsabilidade contratual no significa que ambas as partes estaro isentas de qualquer tipo de
responsabilizao pela sua interrupo. Pelo contrrio, em havendo prejuzo a uma das partes em decorrncia do rompimento das negociaes, justo que a parte causadora
do dano deva ressarcir a parte lesada em virtude de dano negativo[76]. O dano negativo nada mais seno o prejuzo suportado pela parte lesada em virtude da no concluso
do contrato. Portanto, o montante a ser ressarcido no se confunde com o ganho que seria auferido caso o contrato houvesse sido celebrado. tambm considerado dano
negativo quando a parte continua em processo de negociao com outra que no possui real interesse de celebrar o contrato e perde a oportunidade de negociar o mesmo
contrato com terceiro[77].
Por fim, pode-se concluir que, no perodo pr-contratual, as partes visam, indubitavelmente, a liberdade contratual. Isso significa que tanto uma quanto outra parte no
desejam ser obrigados a celebrar um contrato que no lhes seja favorvel apenas por terem iniciado uma aproximao para esse fim. Contudo, ao mesmo tempo, as partes
possuem evidente interesse em preservar os pontos sobre os quais j existe acordo. Tm, ainda, expectativa de que sejam devidamente ressarcidos eventuais danos que lhe
tenham sido causados em virtude do rompimento das negociaes. Observa-se, nesse sentido, que se tratam de aspiraes contraditrios, pois permeiam tanto o interesse na
liberdade contratual quando na vinculao durante a fase das tratativas. Diante desse cenrio, deve o direito buscar uma forma de equilbrio, objetivando a cooperao, a
lealdade e a correo entre as partes tambm na fase preliminar concluso do contrato[78].
Diante disso, o entendimento segundo o qual as partes devem agir de boa-f tambm durante a fase pr-contratual acolhido pelos princpios Unidroit, sobretudo em seu
artigo 2.1.15, que dispe:
(1) Ciascuna parte libera di condurre trattative e non responsabile per il mancato raggiungimento di um accordo.
(2) Tuttavia, la parte che h condotto o interrotto l trattative in mala fede responsabile per l perdite cagionate allaltra parte.
(3) In particolare, si considera mala fede iniziare o continuare trattative malgrado lintenzione di non raggiungere um accordo com laltra parte.
E, segundo o comentrio desse artigo, a negociao de m-f se verifica:
quando una parte deliberatamente o per negligenza h ingannato laltra parte sulla natura o sulle condizioni del contratto proposto, vuoi travisando, vuoi non
rivelando fatti che, per la qualit delle parti e/o la natura del contratto, avrebbero dovuto essere rivelati.
No citado artigo, imposta s partes, em termos gerais, uma responsabilidade pr-contratual pela conduta de m-f na fase das tratativas, o que configura uma inovao em
relao a ordenamentos jurdicos de muitas partes do mundo. Tal princpio costuma ser admitido somente em alguns Estados sob o modelo de Civil Law, em que o rompimento
injustificado das negociaes, bem como sua continuidade sem a inteno de concluir o contrato constituem as hipteses mais significativas de conduta de m-f. Ao
contrrio, os sistemas de Common Law so relutantes no que se refere limitao da liberdade de negociao. Sendo assim, nos pases onde vigora esse modelo jurdico,
costuma-se defender que os riscos inerentes a qualquer negociao devem ser integralmente suportados pelas partes. Contudo, a inexistncia de uma previso explcita
relativa boa-f pr-contratual no sistema de Common Law no significa que no h qualquer base legal que oferea respaldo para a responsabilizao na fase das
negociaes. A pretenso indenizatria, nesse caso, pode ocorrer sob a alegao, por exemplo, de unjust enrichment, misrepresentation, bargain in good faith, caveat
emptor, ou, ainda, mediante um expresso acordo entre as partes de negociar de boa-f[79].

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Entretanto, mesmo dentre os sistemas de Civil Law, so raros aqueles que dispem, expressamente, acerca da responsabilidade pr-contratual. O cdigo civil francs, por
exemplo, oferece apenas disposies genricas, sem qualquer meno especfica responsabilidade por comportamento de m-f na ocasio das tratativas, conforme se
observa:
Art. 1.382 Tout fait quelconque de lhomme, qui cause autrui un dommage, oblige celui par la faute diquel il est arriv, l reparer.
Art. 1.383 Chacun est responsable du dommage quil a cause, non seulement par son fait, mais encore par sa negligence ou par son imprudence.
O mesmo se verifica em relao ao cdigo alemo, que tambm no especfico em relao hiptese de ruptura das negociaes:
Art. 823. Quem dolosa ou culposamente lesiona de forma antijurdica a vida, o corpo, a sade, a liberdade, a propriedade ou qualquer outro direito de outra pessoa, est
obrigado para com ela indenizao do dano por isto causado.
Todavia, o mesmo no ocorre em relao ao cdigo civil italiano de 1.942, que foi o primeiro a referir-se expressamente s negociaes:
Art. 1.337. Trattative e Responsabilit Precontrattuale L parti, nello svolgimento delle trattative e nella formazione del contratto, devono comportarsi secondo buona
fede.
Merece, ainda, especial ateno o cdigo civil portugus que disciplina a culpa na formao do contrato:
Art. 227. Quem negocia com outrem para a concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa-f, sob pena
de responder pelos danos que culposamente causar outra parte.
No que se refere responsabilidade pr-contratual em virtude do rompimento das tratativas , ainda, relevante a distino entre duas hipteses. Na primeira delas, uma das
partes age de forma desleal ou abusiva e, de forma dolosa ou culposa, causa dano outra. Nesse caso, estar caracterizada uma conduta ilcita. Sendo assim, o dever de
indenizao no decorre de uma infrao pr-contratual, mas sim de uma infrao extra-contratual. o caso, por exemplo, de um contratante que rompe as negociaes
arbitrariamente, ou, ainda, que d continuidade mesma apenas para desvendar segredo de comrcio ou indstria ou a fim de impedir que a outra parte celebre o contrato
com terceiro concorrente. Em uma segunda hiptese, existe uma interrupo justificada das negociaes, sem culpa, que causa dano outra parte. Nessa situao
configura-se a responsabilidade pr-contratual. No h ilcito, mas existe uma antijuridicidade objetiva, o que resulta no dever de indenizar[80].
De acordo com os princpios Unidroit, faz, ainda, parte da boa-f pr-contratual observar aquilo que dispe o artigo 2.1.16, que estabelece:
Se, nel corso delle trattative, una parte rivela uninformazione in via riservata, laltra parte h il dovere di non divulgare tale informazione o di non usarla scorrettamente a
prprio vantaggio, indipendentemente dalla successiva conclusione del contratto. Ove il caso lo richieda, il remdio per linosservanza di questo dovere pu includere un
risarcimento commisurato al vantaggio ottenuto dalla controparte.
Preliminarmente, deve-se considerar que no existe qualquer uma norma geral que obrigue as partes a tratarem quaisquer informaes trocadas durante a fase de tratativas
como secretas. Todavia, possvel que haja interesse que uma determinada informao comunicada outra no seja divulgada, ou, ainda, que no seja utilizada para fins
diversos daqueles para os quais a informao foi prestada. Nesse sentido, a partir do momento em que uma parte declare expressamente tratar-se de uma informao
confidencial, ou caso a mesma seja evidentemente confidencial dada a sua natureza, caber outra mant-la nesses termos. Quanto ressarcibilidade do dano, o montante
dever corresponder vantagem econmica representada pela informao[81].
Para que se constitua qualquer das hipteses de responsabilidade pr-contratual, necessria a verificao de trs elementos fundamentais: a) o dano; b) a falta; e c) o nexo
de causalidade entre a falta e o dano.
O dano refere-se, substancialmente, ao interesse contratual negativo. Nesse interesse englobam-se:
(i) despesas vinculadas negociao, ou seja, que foram efetuadas somente em virtude da inteno da concluso do contrato;
(ii) dano resultante da perda de razovel oportunidade, que poderia ter decorrido de outra negociao capaz de conduzir celebrao do contrato;
(iii) dano moral reputao comercial ou industrial;
(iv) dano produzido pela violao de segredo de comrcio ou indstria, que tenha sido revelado durante a negociao.
A falta, de acordo com os princpios Unidroit, constitui a infrao ao dever de boa-f pr-contratual prevista em seu artigo 2.15.1. Todavia, para definir com maior preciso o
contedo desse princpio, faz-se necessrio recorrer jurisprudncia arbitral, bem como alguns julgados domsticos.
De acordo com a deciso arbitral 2.291 de 1975, proferida em Bruxelas, devem reger os contratos comerciais, a ttulo de boa-f:
1. a colaborao leal, total e constante entre as partes;
2. a obrigao de as partes no se prejudicarem mutuamente;
3. o dever de diligncia normal, til e razovel na salvaguarda dos bens e interesses das partes;
4. a presuno de competncia profissional;
5. o dever de minimizar as perdas prprias e dos outros contratantes.
Alm dessa deciso, deve-se salientar a de n 2.508 de 1976, proferida em Glenebra, que, alm de reiterar as provises da deciso 2.291/75, ainda estabelece, sempre a ttulo
de boa-f:
1. o dever de absteno de toda e qualquer conduta, proposio ou proposta manifestadamente inaceitvel, capaz de conduzir ao fracasso das negociaes, e
2. o dever de no realizao de propostas insensatas e de no recusa de propostas razoveis.
Relevante, ainda, a deciso da Cmara de Comrcio Internacional de Paris de n 4.381 de 1986, segundo a qual as partes possuem a obrigao de informar acerca das
particularidades de normas em vigor em seus respectivos ordenamentos jurdicos domsticos que possam incidir sobre o contrato a ser celebrado.
Interessante, ainda, a deciso do Tribunal de Roma sobre o contedo do artigo 1.337 do cdigo civil italiano, que veio a reconhecer dois princpios, segundo os quais:
1. no lcito criar no parceiro comercial, por leviandade ou por dolo, uma razovel confiana sobre a concluso do contrato, e
2. o princpio da correo de conduta sinnimo de boa-f deve ser entendido em sentido objetivo, o que significa que a responsabilidade pr-contratual pode configurar-se
independentemente da inteno do infrator.
Ao final, pode-se concluir que a antijuridicidade da conduta que caracteriza o desrespeito boa-f pr-contratual caracteriza-se na:
a) omisso dolosa, desleal, de informao necessria;
b) violao de segredo ou dado confidencial divulgado durante as negociaes;
c) violao do dever de minimizar os prejuzos
d) falta de cooperao e diligncia normal, til e razovel na salvaguarda dos interesses prprios e da outra parte;
e) quando a deciso de no concluir o negcio ocorreu antes da negociao (m-f na origem), ou mesmo no seu decurso, e a outra parte disso no foi informada.
O nexo de causalidade refere-se ligao entre dano e falta necessria para o
surgimento do dever de indenizar[82].
Com o escopo de evitar eventuais prejuzos derivados do rompimento das tratativas, a comunidade comercial internacional deu origem a novos modelos jurdicos. Tratam-se de
documentos e acordos preliminares (modelos jurdicos pr-contratuais) que precedem o contrato definitivo. Destinam-se, sobretudo a relatar o andamento das tratativas,
balizar a negociao, obrigar as partes a negociar seriamente, fazer balanos dos resultados obtidos, recordar pontos relevantes, selar acordos essenciais concluso do
contrato definitivo, evidenciar detalhes imprescindveis s partes, salvaguardar segredos de comrcio e indstria, etc. Dentre eles, pode-se citar as cartas de intenes, as
comfort letters, os acordos de segredo, as garantias, as clusulas standard e os pr-contratos.
Ao final, possvel concluir que a boa-f, especificamente no mbito pr-contratual, surge como um aspecto inovador dos princpios Unidroit. Afinal, a exigncia da

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observncia do princpio de boa-f tambm no mbito das negociaes no prevista na maior parte dos ordenamentos jurdicos domsticos do globo. Apesar disso, de
imensurvel relevncia, no que diz respeito garantia da lealdade de correo do comportamento dos contratantes em sede de tratativas, para garantia do equilbrio, da
segurana e da estabilidade nas relaes comerciais internacionais. Seu contedo especfico dever ser apurado no apenas em face das prticas comerciais internacionais em
sentido objetivo, mas tambm de acordo com a verificao do caso concreto.
CONCLUSO
Conforme estudo realizado, grande parte da doutrina atual afirma que os princpios Unidroit constituem uma espcie de codificao da nova Lex Mercatoria. Todavia,
preliminarmente, ressaltou-se no presente trabalho, que existem muitas polmicas no que se refere ao surgimento de uma nova Lex Mercatoria como sendo um fenmeno
contemporneo semelhante quele ocorrido durante a Idade Mdia, em que os agentes comerciais, ainda que provenientes de naes diversas, submetiam-se s mesmas
normas comerciais de carter consuetudinrio e aos mesmos tribunais arbitrais de comrcio. Ao final dessa discusso, observou-se que, ainda que se admita a existncia atual
de uma nova Lex Mercatoria, devem ser feitas ressalvas quanto s semelhanas existentes entre ambos os institutos, tendo em vista que se divergem quanto ao contexto social
e econmico em que ocorreram, bem como quanto sua funo. Verificou-se, ainda, na presente obra, que uma vez aceita a efetiva existncia de uma nova Lex Mercatoria,
originada, sobretudo, da difuso espontnea das prticas comerciais no mundo, questionou-se se a mesma seria apta a suprir as dificuldades atuais do comrcio internacional
derivadas da descontinuidade jurdica, ocasionada, por sua vez, pela diviso poltica dos mercados em uma pluralidade de Estados. Indagou-se, ainda, se tratar-se-ia de uma
ramo de direito autnomo ou se seria dependente da legislao emanada pelos Estados. Ao final, concluiu-se que as respostas para essas perguntas esto longe de alcanarem
um consenso doutrinrio. Contudo, afirmou-se ser incontestvel por qualquer jurista que a uniformizao, ainda que limitada, das regras que regulam o comrcio internacional
necessria a fim de garantir maior segurana jurdica e estabilidade s relaes entre os operadores econmicos internacionais e queo instituto de uma nova Lex Mercatoria,
mesmo que sob uma denominao diversa, em maior ou menor grau e, ainda que deficitariamente, cumpre essa funo.
No segundo captulo do trabalho, salientou-se que no se deve aplicar as mesmas regras aos contratos internacionais e queles afetados por um nico ordenamento jurdico,
uma vez que os primeiros so dotados de maior complexidade em virtude de terem por objeto obrigaes que no se exaurem com a mera prestao (obrigao como
processo), bem como em razo de, muitas vezes, repercutirem efeitos na esfera pblica, alm da privada. Ressaltou-se, em seguida, que o principal instrumento do comrcio
internacional o contrato, mas que surgem dificuldades referentes definio de sua internacionalidade. Chegou-se, nesse sentido, concluso de que ser internacional o
contrato que produzir efeitos em mais de um ordenamento jurdico por apresentar um elemento de estraneidade dotado de relevncia jurdica. Diante disso, salientou-se que
o primeiro problema que surge aquele relacionado qual ser a lei aplicvel ao contrato, j que as partes podem no ter convencionado sobre esse ponto e as normas de
direito privado dos pases envolvidos podem no ser harmnicas no que tange a essa definio. Observou-se, ainda, que os contratos internacionais no so regidos somente
por leis domsticas, mas esto sujeitos tambm a normas estabelecidas por tratados e convenes internacionais, os costumes e usos das prticas do comrcio internacional e
os princpios gerais do direito do comrcio internacional. Em seguida, passou-se a uma anlise mais apurada dos princpios gerais de direito, diretamente relacionados com os
princpios Unidroit. Nesse sentido, introduzindo o tema dos princpios que regem o direito do comrcio internacional, destacou-se a diferena entre os princpios gerais de
direito, ou seja, aqueles reconhecidos pela maior parte dos ordenamentos jurdicos nacionais (ex. princpios Unidroit), e os princpios do direito internacional, ou seja,
aqueles diretamente provenientes da esfera internacional.
No captulo terceiro, discorreu-se sobre os princpios Unidroit, sobretudo, a respeito de seu conceito e de suas funes e aplicaes contemporneas. Apontou-se,
preliminarmente, para os motivos de sua elaborao, elencando-se razes como a necessidade de harmonizao das regras internacionais de comrcio para maior fluidez
mercadolgica e monetria, bem como a inadequao dos ordenamentos jurdicos domsticos para atender s exigncias das trocas em nvel supranacional. Nesse sentido,
salienta-se tambm a insuficincia das normas derivadas de convenes e tratados internacionais, dos contratos-tipo, das clusulas-modelo, dos instrumentos supranacionais
criados pro organizaes no governamentais e da referncia, nos contratos, a princpios gerais de direito ou Lex Mercatoria para suprir as dificuldades em mbito de
harmonizao normativa do direito do comrcio internacional. Afirmou-se, assim, que os princpios Unidroit foram criados de modo a suprir algumas das carncias no que se
refere s regras do comrcio internacional. Argumentou-se, nesse sentido, que se destinam a resolver com preciso, clareza, previsibilidade e uniformidade os pontos que,
normalmente, no so regulados pelos contratos e que so deixados merc de diferentes normas de ordenamentos jurdicos nacionais diversos. Salientou-se que o mbito de
aplicao dos princpios Unidroit restrito aos contratos comerciais internacionais. Em seguida, elencou-se as funes dos princpios geralmente apontadas pela doutrina, que
no se exaurem naquelas previstas no prembulo, quais sejam: direito aplicvel tout court ao mrito de controvrsias transacionais, instrumento de integrao e interpretao
do direito aplicvel, instrumento de interpretao do direito uniforme, fonte de conhecimento e instrumento de codificao da nova Lex Mercatoria, modelo para o legislador
nacional e internacional, princpios gerais de direito como aqueles previstos no artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, guia para a redao contratual,
esperanto de comunicao jurdica, instrumento didtico e possvel instrumento de individualizao dos usos do comrcio internacional.
No quarto captulo, passou-se anlise do princpio geral da boa-f nos contratos internacionais do comrcio. Observou-se a sua importncia tendo em vista que se configura
como um princpio geral a ser observado em todas as fases contratuais, inclusive no que tange s obrigaes acessrias do contrato. Antes de se delinear o modelo de boa-f
adotado pelos princpios Unidroit, discorreu-se sobre o sistema adotado em alguns pases de Civil Law (que apresenta caractersticas tais como considerar a boa-f como
princpio geral e abstrato, bem como, por vezes, reconhecer a exigncia de boa-f tambm na fase das tratativas) e de Common Law (boa-f como implied term, portanto,
varivel de acordo com o caso concreto), chegando-se, ento, concluso de que o modelo de boa-f contratual dos princpios Unidroit apresenta caracterstica derivadas de
ambos os sistemas. Sendo assim, observou-se que o conceito de boa-f adotado pelos princpios Unidroit pendula entre os conceitos adotados na maior parte dos
ordenamentos jurdicos (ao menos dos mais influentes) existentes do mundo. Alm disso, deatacou-se que a boa-f, segundo os princpios Unidroit, objetiva. Contudo,
diante da dificuldade de se identificar um standard de comportamento no comrcio internacional, apontou-se para a importncia da apurao da boa-f no caso concreto.
Aproveitou-se, nesse captulo, ainda, para diferenciar o conceito de boa-f do conceito de razoabilidade, salientando-se que a primeira oferece solues de ordem tica,
enquanto a segunda, de ordem utilitria. Por fim, concluiu-se que a definio da boa-f, de acordo com os princpios Unidroit, provm no apenas do comportamento
verificado nas prticas do comrcio internacional e da conceituao de boa-f nos ordenamentos jurdicos da maior parte dos ordenamentos jurdicos do globo, mas deriva
tambm da apurao de cada caso concreto considerado singularmente, sempre sendo reconhecida sua importncia como instrumento de garantia, de equilbrio e da
estabilidade nas relaes comerciais que se desenvolvem em mbito internacional.
No quinto e ultimo captulo tratou-se, especificamente, da boa-f aplicada fase pr-contratual. Preliminarmente salientou-se que, dada a complexidade dos contratos
comerciais internacionais, costuma haver, antes de sua concluso, uma fase de negociaes, no se devendo confundir a oferta com o convite para negociar. Nesse sentido,
ressaltou-se que, segundo os princpios Unidroit, o dever de lealdade deve ser observado tambm na fase pr-contratual e que tal exigncia no contraria, de maneira alguma,
o princpio da liberdade contratual. Esclareceu-se, nesse sentido, que a no-concluso de um contrato tambm pode causar prejuzo, ainda que no se verifique um ato ilcito,
que deve ser ressarcido (o que dever ser ressarcido ser o dano negativo). Sendo assim, argiu-se que a responsabilidade pr-contratual no deriva de um ilcito, mas sim de
uma antijuridicidade objetiva. Discorreu-se, ainda, sobre a exigncia do sigilo de informaes na fase das negociaes para evitar a responsabilizao pr-contratual. Em
seguida, destacou-se que, para que se configure o dever de indenizar o dano negativo necessrio que se verifique dano, culpa e nexo de causalidade entre o dano e a culpa.
Para delimitar o conceito de culpa, recorreu-se a jurisprudncia arbitral internacional, segundo a qual, dentre os deveres de boa-f pr-contratual esto: dever de
colaborao leal, total e constante entre as partes; a obrigao de as partes no se prejudicarem mutuamente; o dever de diligncia normal, til e razovel na salvaguarda dos
bens e interesses das partes; o dever de minimizar as perdas prprias e dos outros contratantes; o dever de absteno de toda e qualquer conduta, proposio ou proposta
manifestadamente inaceitvel, capaz de conduzir ao fracasso das negociaes; o dever de no realizao de propostas insensatas e de no recusa de propostas razoveis e
obrigao de informar acerca das particularidades de normas em vigor em seus respectivos ordenamentos jurdicos domsticos que possam incidir sobre o contrato a ser
celebrado. Salientou-se, ainda, a importncia da criao de modelos jurdicos pr-contatuais para evitar a responsabilizao na fase das negociaes, tais como: as comfort
letters, os acordos de segredo, as garantias, as clusulas standard e os pr-contratos. Ao final, possvel concluir que a boa-f, especificamente no mbito pr-contratual,
surge como um aspecto inovador dos princpios Unidroit. Afinal, a exigncia de observncia do princpio de boa-f pelos princpios Unidroit, tambm no mbito das
negociaes, no prevista na maior parte dos ordenamentos jurdicos domsticos do globo. Apesar disso, de imensurvel relevncia, no que diz respeito garantia da
lealdade de correo do comportamento dos contratantes em sede de tratativas, para garantia do equilbrio, da segurana e da estabilidade nas relaes comerciais
internacionais. Nesse sentido, observou-se que seu contedo especfico dever ser apurado no apenas em face das prticas comerciais internacionais em sentido objetivo,
mas tambm de acordo com a verificao do caso concreto.

Notas:
[1] Segundo os ensinamentos de MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. Milo: CEDAM. 2003. p. 26. -27
[2] De acordo com FORTUNATI, Maura. The Fairs Between Lex Mercatoria and Ius Mercatorium. In: PIERGIOVANNI, Vito (editor). From Lex Mercatoria to Commercial Law.
Berlin: Duncker & Humblot. 2005. p. 144.
[3] Nesse sentido, STELIO, Campanale. Diritto del Commercio Internaziole e Normativa Comunitaria. s. l: Giuffr. 2005. p. 23.
[4] Segundo CORDES, Albrecht. The search for a Medieval Lex Mercatoria. In: PIERGIOVANNI, Vito (editor). From Lex Mercatoria to Commercial Law. Berlin: Duncker &
Humblot. 2005. p. 57.
[5] Dessa forma argumentam os autores GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. 2 ed. Milo: CEDAM. 2007. p. 244.
[6] Idem. p. 243
[7] Segundo FORTUNATI, Maura. The Fairs Between Lex Mercatoria and Ius Mercatorium. p. 145. op. cit.
[8] Em La Rivoluzione Commerciale de Medievo. Turim: Einaudi. 1975. p. 114. In: Idem. Ibidem.
[9] De acordo com FORTUNATI, Maura. The Fairs Between Lex Mercatoria and Ius Mercatorium. p. 145. op. cit.
[10] Nesse sentido CORDES, Albrecht. The search for a Medieval Lex Mercatoria. p. 61. op. cit.
[11] Segundo os ensinamentos de MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 20. op cit.
[12] Idem. p. 20-21 e p. 26.
[13] Nesse sentido GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. p. 243. op. cit.
[14] De acordo com MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 21.
[15] Dessa maneira dispem os autores GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. p. 243. op. cit.
[16] Um dos autores que sustem essa posio CORDES, Albrecht. The search for a Medieval Lex Mercatoria. p. 56 e p. 63. op. cit.
[17] Nesse sentido GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. p. 245. op. cit.

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[18] Segundo MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 21.
[19] Dessa forma entendem os autores GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. p. 245-246. op. cit.
[20] Dessa meneira posiciona-se o doutrinador STELIO, Campanale. Diritto del Commercio Internaziole e Normativa Comunitaria. p. 24-25. op. cit.
[21] Assim dispe MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 21
[22] De acordo com MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 33.
[23] Segundo BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. 3 ed. rev. e atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 2002. p. 11
[24] Nesse sentido GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. p. 279-280. op. cit.
[25] Nesse sentido, BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. p. 11.
[26] Nesse sentido, STELIO, Campanale. Diritto del Commercio Internaziole e Normativa Comunitaria. p. 16. op. cit.
[27] A Conveno de Roma de 1980 (em vigor na maior parte dos pases da Unio Europia) dispe sobre a lei aplicvel s obrigaes contratuais e veio a minimizar algumas das
dificuldades ocasionadas pela diversidade no contedo das leis de direito internacional privado.
[28] O artigo terceiro da Conveno de Roma determina que o contrato ser regulado pela lei de escolha das partes.
[29] Muitas vezes, uma sentena arbitral ter maior eficcia internacional que uma proferida por um tribunal nacional. Tal fato se d em decorrncia da Conveno de Nova
Iorque de 1958 sobre arbitragem internacional. Os pases signatrios obrigam-se a respeitar eventuais convenes arbitrais estipuladas pelas partes e a reconhecer e executar
s sentenas arbitrais estrangeiras.
[30] De acordo com BORTOLOTTI, Fabio. Diritto dei Contratti Internazionali: Modelli di Contratto, Condizioni Generali e Schede Paese. Milo: CEDAM. 1998. p. 2-15.
[31]O prprio ordenamento jurdico italiano, nos artigos c.c. 1340, 1368 e 1374, reconhece os usos e costumes como fonte de direito.
[32] Dentre as convenes que reconhecem os usos e costumes como fonte de direito pode-se citar Conveno de Viena de 1980 sobre Venda Internacional de bens Mveis
(artigo 9).
[33] De acordo com a Conveno Europia sobre Arbitragem Comercial Internacional de Genebra de 1961.
[34] Nesse sentido, STELIO, Campanale. Diritto del Commercio Internaziole e Normativa Comunitaria. p. 18-23. op. cit.
[35] De acordo com MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 269-273. op. cit.
[36] De acordo com o professor ALPA, Guido. Italy. In: A New Aproach to International Commercial Contracts: The Unidroit Principles of International Commercial Contracts.
London: Kluwer Law International. 1998. p. 177.
[37] Afinal, os princpios, em geral, reportam a conceitos j difusos e aceitos pela maior parte dos ordenamentos jurdicos nacionais.
[38] STELIO, Campanale. Diritto del Commercio Internaziole e Normativa Comunitaria. p. 26-27. op. cit.
[39] Assim dispe o. professor BONELL, Michael Joachim. Un Codice Internazionale del Diritto dei Contratti: I Principi UNIDROIT dei Contratti Commerciali Internazionali.
2. ed. s.l: Giuffr. 2006. p. 12-16.
[40] De acordo com o professor ALPA, Guido. Italy. p. 182-183. op. cit.
[41] A exemplo dos INCOTERMS e Regras de Uso Uniforme Relativos aos Crditos Documentrios elaborados pela Cmera do Comrcio Internacional.
[42] Assim dispe o. professor BONELL, Michael Joachim. Un Codice Internazionale del Diritto dei Contratti: I Principi UNIDROIT dei Contratti Commerciali Internazionali.
p. 17-23.
[43] Segundo COMBA, Diego e GARELLI, Stefano. I Contratti Internazionali: Il Diritto, gli Usi, le Clausole, la Fiscalit. s.l: Il Sole 24 ore. 2004. p. 25.
[44] A exemplo disso pode-se apontar a clusula de hardship.
[45] De acordo com BONELL, Michael Joachim. Un Codice Internazionale del Diritto dei Contratti: I Principi UNIDROIT dei Contratti Commerciali Internazionali. p. 24-25.
op. cit.
[46] Tem-se por consumidor o indivduo que integra uma relao contratual fora de seu mbito profissional.
[47] Nesse sentido, BONELL, Michael Joachim. Unification of Law by Non- Legislative Means: The UNIDROIT Draft Principles for International Commerce Contracts. P. 620-622.
(ver onde t)
[48] De acordo com MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 277. op. cit.
[49] Nesse sentido, STELIO, Campanale. Diritto del Commercio Internaziole e Normativa Comunitaria. p. 26-27. op. cit.
[50] De acordo com o professor BONELL, Joachim Michael. A New Aproach to International Commercial Contracts: The Unidroit Principles of International Commercial
Contracts. London: Kluwer Law International. 1998. p. .8-10.
[51] Idem. p. 10-12.
[52] De acordo com BONELL, Michael Joachim. Unification of Law by Non- Legislative Means: The UNIDROIT Draft Principles for International Commerce Contracts. P. 627-628.
(ver onde t)
[53] A New Aproach to International Commercial Contracts: The Unidroit Principles of International Commercial Contracts, p. 12-13. op. cit.
[54] Nesse sentido, MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 280-281. op. cit.
[55] Nesse sentido GALGANO, Francesco e MARRELLA, Fabrizio. Diritto del Commercio Internazionale. p. 250-251. op. cit.
[56] Segundo, BONELL, Michael Joachim. Unification of Law by Non- Legislative Means: The UNIDROIT Draft Principles for International Commerce Contracts. P. 628-629. op.
cit. (ver onde t)
[57] Nesse sentido, MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 281-282. op. cit.
[58] Assim dispe o professor BONELL, Michael Joachim. Unification of Law by Non- Legislative Means: The UNIDROIT Draft Principles for International Commerce Contracts.
p. 625-626. op. cit. (ver onde t)
[59] De acordo com BONELL, Joachim Michael. UNIDROIT Principles 2004: The New Edition of the Principles of International Commercial Contracts adopted by the International
Institute for the Unification of Private Law. p. 7-8. (ver onde t)
[60] Segundo MARRELLA, Fabrizio. La Nuova Lex Mercatoria: Principi UNIDROIT ed Usi del Commercio Internazionale. p. 282-283. op. cit.
[61] Assim dispe o professor BONELL, Michael Joachim. Unification of Law by Non- Legislative Means: The UNIDROIT Draft Principles for International Commerce Contracts.
p. 633. op. cit. (ver onde t)
[62] Conforme DI MAJO, Adolfo. Losservanza della Buona Fede nei Principi Inidroit sui Contratti Commerciali Internazionali. In: BONELL, Michael Joachim e BONELLI,
Franco (org.). Contratti Commerciali Internazionali e Principi Unidroit. s.l: Giuffr. 1997. p. 145.
[63] Conforme BONELL, Joachim Michael. I Principi Unidroit nella Pratica: Casistica e Bibliografia Riguardanti I Principi Unidroit dei Contratti Commerciali Internazionali. s.l:
Giuffr. 2003. p. 84.
[64] O mesmo ocorre em relao ao termo razoabilidade.
[65] De acordo com o professor ALPA, Guido. Italy. p. 184-185. op. cit.
[66] A exemplo do Uniform Commercial Code e do Second Restatment sobre contratos.
[67] Conforme DI MAJO, Adolfo. Losservanza della Buona Fede nei Principi Inidroit sui Contratti Commerciali Internazionali. p. 146-153 e p.157-158. op. cit.
[68] Conforme DI MAJO, Adolfo. Losservanza della Buona Fede nei Principi Inidroit sui Contratti Commerciali Internazionali. p. 159-160. op. cit.
[69] De acordo com BONELL, Joachim Michael. I Principi Unidroit nella Pratica: Casistica e Bibliografia Riguardanti I Principi Unidroit dei Contratti Commerciali Internazionali.
s.l: Giuffr. 2003. p. 85. op. cit.
[70] Nesse sentido BONELL, Michael Joachim. Un Codice Internazionale del Diritto dei Contratti: I Principi UNIDROIT dei Contratti Commerciali Internazionali. p. 134. op.
cit.
[71] Conforme DI MAJO, Adolfo. Losservanza della Buona Fede nei Principi Inidroit sui Contratti Commerciali Internazionali. p. 154-155. op. cit.
[72] Segundo BONELL, Michael Joachim. Un Codice Internazionale del Diritto dei Contratti: I Principi UNIDROIT dei Contratti Commerciali Internazionali. p. 143-144. op.
cit.
[73] De acordo com a professora BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. p. 129-130. op.cit.
[74] Segundo o professor BAPTISTA, Luiz Olavo. A Vida dos Contratos Internacionais. Tese apresentada no concurso para professor titular de Direito Internacional Privado da
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. 1993. p. 109.
[75] Comentrio 1 do artigo 2.1.15.
[76] Segundo a professora BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. p. 120-121. op.cit.
[77] Comentrio 2 do artigo 2.1.15.
[78] Segundo a professora BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. p. 153-154. op.cit.
[79]De acordo com DI MAJO, Adolfo. Losservanza della Buona Fede nei Principi Inidroit sui Contratti Commerciali Internazionali. p. 144-150. op.cit.
[80] Segundo a professora BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. p. 154-155. op.cit.
[81] Comentrio 2 do artigo 2.1.16.
[82] De acordo com a professora Segundo a professora BASSO, Maristela. Contratos Internacionais do Comrcio: Negociao Concluso Prtica. p. 152-168. op.cit.

Erika Cassandra de Nicodemos


Mestre em Direito Internacional Privado pela Universit degli Studi di Roma, ps-graduada em Direito Empresarial pela GVlaw, graduada em direito pela Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo - USP

Informaes Bibliogrficas
NICODEMOS, Erika Cassandra de. A boa-f pr-contratual nos contratos internacionais e os princpios Unidroit. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XVI, n. 111, abr 2013.
Disponvel em: <
http://ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=13045&revista_caderno=16
>. Acesso em out 2014.

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