Impugnao contestao em Ao de Declaratria, para garantir o direito

atualizao monetria das prestaes pagas por consorciado desistente,

quando da restituio desses valores. Preliminar de falta de pressuposto
legal, um vez que por no constar dos autos cpia do Contrato Social. No
se comprova a legitimidade do outorgante em representar a empresa e,
assim, poder constituir procurador judicial.
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL DA COMARCA
DE ....

Autos n. ....
..........................................................., j qualificado nos Autos de AO
DECLARATRIA que move por este Digno Juzo, atravs de seu procurador
infra assinado, vem, mui respeitosamente a presena de Vossa Excelncia,
em atendimento ao r. despacho de fls. ...., apresentar
IMPUGNAO
Contra............................, tambm j qualificada pelas razes de fato e de
direito, que passa a aduzir, para ao final requerer.
I - PRELIMININARMENTE
Da Falta de Pressuposto Legal
Com a devida venia, no se encontra consubstanciado nos Autos, pelos
documentos juntados, a capacidade para postular em juzo, por parte do
procurador da Requerida, uma vez que o doc. de fls. .... (procurao), vem
desacompanhado da cpia autenticada do Contrato Social outorgando assim
poderes para o Dr. .... representar a ora Requerida, portanto colocando
justificadas duvidas sobre a capacidade do OUTORGANTE em representar a
empresa.
Ainda, o instrumento procuratrio juntado as fls. ...., datado ....,
desacompanhado da cpia autenticada do referido Contrato Social, e
doc. ...., inidneo para a representao da Requerida, reforando as
afirmaes do Requerente no tocante legitimidade do instrumento e da
prpria representao em Juzo.
Requer perante Vossa Excelncia, seja sanado o feito, juntados os
documentos imprescindveis que deveriam instruir a Contestao, sob pena
de revelia e confisso.

"AD CAUTELAM", mesmo em sendo de pouca valia para a anlise do caso

concreto em tela, sero adiante impugnados cabalmente pelo Autor, os tens
elencados na ora Contestao impugnada.
II - DA ILEGITIMIDADE DE PARTE
Com o devido respeito, a alegao encontra o mnimo respaldo legal, por
uma srie de elementos de ordem jurdica e processual, que passaremos a
enumerar, ainda que de forma no exaustiva:
a) A Administradora equivale figura do depositrio segundo o Cdigo Civil
Brasileiro e demais diplomas aplicveis espcie - portanto o
representante legal do referido grupo, inclusive por fora de contrato e das
inmeras Portarias Normativas do Ministrio da Fazenda, conforme aduzido
na Exordial;
b) Os Contratos de Adeso, segundo a doutrina e jurisprudncia, sempre
devem ser interpretados a favor de quem adere. Portanto dvida inexistente
que as clusulas inseridas (art. 54 par. 2), referentes aos juros e correo
monetria, tem caracterizao leonina, justificando plenamente a ao
intentada, uma vez que somente a interveno judicial poder restabelecer
o equilbrio "inter partes":
c) A legitimidade para figurar em Juzo, ao contrrio das afirmaes da
Requerida, pertence Administradora, pois congrega os interesses dos
administrados (grupo), de maneira que a formao, funcionamento,
promoo e encerramento dos grupos de consrcio, por determinao legal,
deva estar relacionada com pessoa jurdica legalmente constituda, sob as
normas exaradas pelo Ministrio da Fazenda - de forma, que os
participantes do grupo, individual ou coletivamente, no cabe figurar em
Juzo, por carecerem estes sim, da legitimidade.
Com a devida venia, no trouxe a Requerida aos autos nenhuma matria ou
documento que desse sustentao sua tese, por sinal contrria
totalidade da Jurisprudncia de nossos Egrgios Tribunais.
DOS CONSRCIOS
O sistema dos consrcios tem sido um timo negcio, "caso contrrio no
haveria uma fila de interessados na Secretaria da Fazenda pleiteando a
patente de administradora."
Interessante notar ainda que as filas para efetuar o dito registro no
diminuram, mesmo no perodo "negro" pelo qual passou e passa a
economia Ptria.
Temos at notcias de medidas governamentais no sentido de proibir novos
registros em passado no muito distante, dado o intenso afluxo de
interessados e determinados elementos econmicos.

Como se explicaria o fato de que, enquanto todos os outros agentes

econmicos, devido manobras governamentais, confiscos e formas
aviltantes de ingerncia na economia, padecem dos sintomas de recesso,
enquanto os consrcios vicejavam e se multiplicavam como os filhos de
Abrao?
O lucro desejvel no sistema capitalista, o lucro como man para o
desenvolvimento das Instituies. O que se questiona, no presente feito,
o lucro excessivo, que s pode ser conseguido com prejuzo de outrm ....,
como ser finalmente constatado, ao longo da Instruo, para que se
consiga o ideal de Justia.
DA "DEVOLUO DOS CONSRCIOS"
A devoluo, conforme preconizada pela Requerida em sua Contestao de
fls. 27 usque 36 chega a ser aviltante, consoante a devoluo nominal, a
preos de hoje, no suficiente para pagar as passagens de nibus para
que se retire a surpreendente quantia, tal a corroso dos valores pela
inflao ....
O prprio senso comum da pessoa mediana recusa a aceitar como justa uma
tal devoluo. Os valores so to nfimos em relao s quotas pagas que
chega at a ser aviltante a comunicao retro mencionada, que se presta
apenas para mascarar de legalidade uma atividade que tem gerado lucro
excessivo para os Consrcios em detrimento dos prestamistas desistentes.
Em verdade no existe mgica; sempre se esconde atrs da "mgica" um
truque ou ardil .... este o segredo. A atividade das Administradoras de
Consrcios nunca sofreram as conseqncias dos planos recessivos da
economia. Por trs desta "mgica" existe manobra que mais e mais
prestamistas comeam agora a vislumbrar...
DA FORMA DE DEVOLUO
Ao contrrio das afirmaes da Requerida em sua Contestao, s fls. 27
"usque" 36, a devoluo dever se proceder tal qual pleiteado na pea
Exordial, com a incidncia de juros e correo monetria.
Data venia, A Jurisprudncia unnime no sentido de se interpretar os
Contratos de Adeso sempre a favor de quem adere. Portanto, "nem sempre
pode prevalecer a mxima "pacta sunt servanda", posto que sujeito o ajuste
interveno do Poder Judicirio, a fim de que se restabelea o equilbrio
contratual, em atendimento, especialmente, boa f e equidade." (ap.
Cvel N 32026-1).
TRIBUNAL DE ALADA DO ESTADO DO PARAN - AC. 28 12
CMARA CVEL).

DA 3

No julgamento dos embargos infringentes N9698-6/01, de Curitiba, 6 Vara,

Eminente Magistrado deixou assentado o que segue:

"(1) abusiva a clusula inserida no contrato de adeso que prev a

devoluo das quantias pagas sem correo e juros, pois outorga vantagem
parte estipulante infringindo os ditames da boa-f, razo pela qual a
jurisprudncia e a doutrina tem entendido, e com justificado motivo, caber
ao Poder Judicirio o exame dos contratos que devem ser interpretados de
acordo com a boa-f e a eqidade."
DO "REAJUSTE DE SALDO DE CAIXA"
No procede data venia, a afirmao da Requerida de que " o grupo que
restitui", posto que este, por prprias Normativas, no pode ser prejudicado,
por uma srie de motivos que passaremos a expor.
Pblico e notrio o fato de que o substituto do desistente ou excludo,
arca com os pagamentos das prestao vencidas e vincendas devidamente
atualizadas ao preo do dia. Ora, o que ento deve acontecer com as
prestaes pagas pelo prestamista desistente?
Entende o Autor, com o devido respeito, que j imperiosa a restituio s
pessoas que desistiram, do valor das quotas (portanto corrigidas pelo valor
atualizado do bem - juros e correo monetria), deduzidas as verbas
atinentes administrao.
Aqui comeamos a entender um pouco da "mgica" das Administradoras de
Consrcios: elas literalmente fazem desaparecer todo o montante
correspondente s quotas pagas pelos prestamistas desistentes ....
No h de se cogitar, com o devido respeito, de prejuzo ao grupo - este em
hiptese alguma acontece, uma vez que os ingressantes pagam, com juros e
correo, o montante integral das parcelas vencidas.
Tambm no h de se falar em prejuzo Administradora, pois esta recebe
uma taxa de Administrao, alm de outros benefcios, de todos os
consorciados, dos que desistem e dos que porventura ingressem.
Portanto, o montante correspondente s quotas pagas pelos desistentes,
deduzidas a taxa de administrao e a ridcula devoluo, passa
automaticamente para o patrimnio da Administradora.
O Autor,
com o devido respeito, entende que no h neste caso a
obedincia ao princpio da igualdade, no lhe restando outro alternativa
seno se socorrer do Poder Judicirio.
DOS RESPEITVEIS ACRDOS
A Requerida, em tentativa desesperada juntou os R. Acrdos de fls. 32 a
33, pretendendo com isto dar fundamentao s suas alegaes.
No obstante, poderemos constatar que todos os R. Acrdos juntados

pertencem ainda aos anos de 1.989 e 1.990, que j

defasados, porque o Direito dinmico por excelncia,
conceitos, como se sabe, mudam ao longo do tempo - No
esttico, os conceitos devem ser periodicamente revistos no
...

se encontram
mutvel, e os
Direito nada
bem da Justia

Para comprovar suas alegaes, a Requerente faz citao de R. Acrdos

das mesmas Colendas Cmaras Cveis que foram juntados aos Autos pela
Requerida, s que mais recentes:
APELAO CVEL 32026100 - Ac. 0502812 JUIZ TELMO CHEREM - CTBA
1 VARA CVEL - DESISTNCIA DO CONSORCIADO - DIREITO A
DEVOLUO DAS COTAS PAGAS. APS O ENCERRAMENTO DO PLANO.
ATUALIZADOS MONETARIAMENTE. Unnime - jul.: 11/06/91.
"O prestgio, a boa-f e a equidade torna imperiosa a interveno do Poder
Judicirio na economia dos contratos de adeso que
contenham
disposies leoninas, como aquelas previstas nos "consrcios" estipulando
a restituio, sem correo monetria, dos valores pagos pelo prestamista
desistente. A se admitir a licitude de uma tal clusula, a pretexto da
"stipulatio poenae" ou de apego ao "pacta sunt servanda", perderia a
almejada comutatividade contratual para injustificado locuplemento de uma
parte em detrimento de outra, maxime considerando que a defeco do
consorciado, porque o novo participante que a ele substitui suportar os
pagamentos das prestaes vencidas e vincendas devidamente atualizadas,
no ocasiona, via de regra, prejuzo ao grupo. Numa sociedade em que o
fenmeno inflacionrio j se incorporou ao cotidiano das famlias, a
devoluo "simpliciter" das quantias pagas, aps o encerramento do plano,
equivaleria a no devolver. Apelao provida.
Entende brilhante, o Autor, a Sustentao do Eminente Desembargador
Nunes do Nascimento, para perfilhar o mesmo entendimento, encontrando
fundamento nas disposies da Lei n 8.078, de 11/09/90, como se v do
julgamento proferido na apelao cvel n 14714-8 da 18a Vara Cvel da
Comarca de Curitiba:
"CONSRCIO DE VECULO - DESISTNCIA OU EXCLUSO DO
CONSORCIADO - DEVOLUO COM JUROS E CORREO MONETRIA
DAS QUANTIAS PAGAS."
"Com o advento do Cdigo de Proteo e Defesa ao Consumidor (Lei n
8.078, de 11/09/90) o consorciado que por qualquer motivo desistir ou for
excludo do consrcio, ter direito devoluo das quantias pagas com
juros e correo monetria, descontados to somente os eventuais prejuzos
que tiver causado com a sada do grupo." (Ac. n 7.582 - 3. CC)
Da mesma maneira tem se orientado o Egrgio Superior Tribunal de Justia,
como se v do julgado recentemente publicado no D.J.U. do dia 13/05/91, p.
6086, cuja ementa consigna:
"CONSRCIO DE AUTOMVEIS. DEVOLUO DE PRESTAES J PAGAS
PELO
PARTICIPANTE
DESISTENTE
OU
EXCLUDO.
CORREO

MONETRIA."
"Ao participante de consrcio que dele se afasta devida, quando do
encerramento do plano, a devoluo das prestaes pagas, com correo
monetria. A clusula do contrato de adeso, que exclui a atualizao da
quantia a ser restituda, de ser considerada leonina e sem validade
importando em locupletamento da administradora; no pode ser tida,
outrossim, como clusula penal, pois esta exige estipulao inequvoca e
deve ser proporcional gravesa do inadimplemento contratual. A correo
monetria no um plus que se acrescenta ao crdito, mas um minus que
se evita." (grifos nossos).
(Recurso Especial n 7326 - RS - Relator MINISTRO ATHOS CARNEIRO,
julgado em 23/04/91, pela Colenda Quarta Turma).
DO PARECER DA PROCURADORIA DA FAZENDA
Com a devida venia, embora reconhecendo o notvel saber jurdico dos
Doutos Procuradores, no pode o Requerente subscrever o Parecer Juntado
aos Autos, entendendo de forma diferenciada.
O Parecer apresentado, com a devida venia no se presta como balizados
das relaes entre entes sociais privados, dizendo mais respeito
ilegitimidade da Unio para figurar como R em relao processual onde se
discute clusula contratual firmada entre Administradora e consorciado.
Pela simples anlise dos motivos ensejados da elaborao do Parecer pelos
Doutos Procuradores, cristalinamente estampados nos docs. de fls. 35,
poderemos afirmar, sem sombra de dvidas, que no so aplicveis ao
presente feito, com o devido respeito.
Isto posto, no bem da Justia, com o devido respeito, de todo
dispensvel, para a anlise do presente feito, por motivos de ordem tcnica,
processual e principalmente, porque entendemos seja a atividade das
Administradoras passveis da anlise pelo Judicirio, no que tange ao
equilbrio entre partes contratantes.
DO PARECER DE FLS. 29
A Requerida juntou aos autos, s fls. 29, Parecer do Ilustre Professor
Humberto Theodoro Jnior, personalidade de notvel saber jurdico, sobre o
qual , modestamente, ousaremos discorrer.
Nota-se Excelncia, como est sendo promissora a atividade das
Administradoras de Consrcios, a ponto de contratarem os servios
profissionais do eminente Baluarte, retro citado.
Infelizmente, o prestamista desistente, pelo que se lhes restitudo, no
tm acesso aos grandes civilistas e contratualistas e, portanto, no podem
trazer a Juzo, Pareceres, tambm respeitveis, que lhes sejam favorveis.

No obstante, o R. Parecer juntado aos Autos omisso com relao a

ponto que consideramos da maior relevncia: a interpretao da clusula
penal, nos contratos de Adeso, em detrimento da pessoa que adere.
Mais, a clusula penal deve ser proporcional ao dano cometido, portanto,
bem ao contrrio do que se observa na devoluo preconizada pelas
Administradoras de Consrcios.
Isto posto, por cabalmente demonstrada a desigualdade entre partes,
requer-se a V. Exa. o julgamento antecipado da lide, por se tratar de
questo de
direito, para que Vossa Excelncia julgue integralmente
procedente o pedido, como aduzido na Exordial.
Requer-se o prosseguimento do feito, na forma da Lei, at o
reconhecimento do direito do autor, com a condenao da Requerida nos
encargos processuais e honorrios advocatcios, na base usual de 20%
sobre o valor atribudo causa, devidamente atualizado poca da
sentena e demais cominaes.
Se necessrio, protesta pela produo de todas as provas em direito
admitidas, notadamente a documental, pericial e testemunhal; depoimento
pessoal do representante legal da Requerida sob pena de confisso;
juntada de novos documentos, outras que se fizerem necessrias ao longo
do processo.
Nestes termos,
Pede deferimento.
...., .... de .... de ....
..................
Advogado OAB/...