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DIREITO COMERCIAL
Apontamentos - Modificaes introduzidas pela Lei n. 10.406/02

1) INTRODUO:

Com a entrada em vigor do Cdigo Civil (Lei 10.406, de 11 de janeiro de 2002) restaram
revogadas as disposies da primeira parte do cdigo Comercial, vigorando este apenas quanto
ao comrcio martimo.
Dispem sobre tal matria os artigos 966 a 1.195 do novo Cdigo Civil. Tais artigos
foram inseridos no Livro II, intitulado Do Direito de Empresa.
Referido livro encontra-se dividido em quatro ttulos assim nominados:

Ttulo I - Teoria da empresa


Ttulo II - Sociedades
Ttulo III - Estabelecimento
Ttulo IV- Institutos Complementares registro, nome, prepostos e escriturao

2) TTULO I

Por fora dos artigos contidos neste, houve a revogao da primeira parte do Cdigo
Comercial, ou seja, o Cdigo Comercial passar a ser aplicvel somente ao comrcio martimo.
A caracterstica marcante do Direito de Empresa foi a adoo da Teoria da Empresa,
abandonando, de uma vez, a j decadente Teoria dos Atos de Comrcio.
Para Carvalho de Mendona, empresa a organizao tcnico-econmica que se prope
a produzir mediante a combinao dos diversos elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou
servios destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por
conta do empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua
responsabilidade.

Consta da exposio de motivos que acompanha o projeto do Cdigo Civil que a


idia bsica era criar-se um Cdigo de Direito Privado, uma vez que a linha unificadora do
direito obrigacional j estava estabelecida no artigo 121 do Cdigo Comercial de 1850, quando
disps que as regras e disposies do Direito Civil para os contratos em geral so aplicveis
aos contratos mercantis.
Com o advento do Cdigo Civil de 1916, dava-se prosseguimento mesma linha
unificadora, pela aplicao de seus preceitos s atividades negociais, sempre que no houvesse
normas de natureza especfica.
Assim, no corpo do Direito das Obrigaes se desdobra a disciplina da ATIVIDADE
NEGOCIAL, por meio do Direito de Empresa. Enquanto que no Direito das Obrigaes
encontram-se regrados os negcios jurdicos, no Direito de Empresa se ordena a atividade em
sua estrutura para o exerccio habitual de negcios.
A empresa uma das formas dessa organizao. No descuidou, contudo, o novo
ordenamento jurdico das outras formas de atividades negociais, tais como aquelas de natureza
no empresarial, tratando-as nas denominadas sociedades simples.
Segundo o novo direito, a empresa rene trs fatores indecomponveis: a habitualidade
no exerccio dos negcios, visando a produo ou a circulao de bens ou servios, o escopo de
lucro ou resultado econmico e uma estrutura estvel uma organizao.
Na sistemtica do Novo Cdigo Civil, empresa e estabelecimento so dois conceitos
diversos, embora essencialmente vinculados, distinguindo-se ambos do empresrio (pessoa
fsica) e da sociedade empresria (pessoa jurdica), que so os titulares da empresa.
Em linhas gerais, pode-se dizer que a empresa , consoante acepo dominante na
doutrina, a unidade econmica de produo, ou a atividade econmica unitariamente
estruturada para a produo ou a circulao de bens ou servios. A empresa, desse modo
conceituada, abrange, para a consecuo de seus fins, um ou mais estabelecimentos, os quais
so complexos de bens ou bens coletivos que se caracterizam por sua unidade de destinao,
podendo, de per si, ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos.
Assim, o ato de comrcio substitudo pelo de empresa, e a categoria do fundo de
comrcio cede lugar de estabelecimento, que segundo Ren Savatier todo o conjunto
patrimonial organicamente agrupado para a produo ( La Thorie ds Obligations, Paris,
1967, pg.124).
O artigo 966, do Cdigo Civil/2002 traz o conceito de empresrio, segundo o qual:
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para
a produo ou a circulao de bens ou servios.
O pargrafo nico, por sua vez, determina aquele que no considerado empresrio:
No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria
ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa.

Podemos

ter,

ento,

pessoa

fsica empresria bem como sociedade empresria.

Determina ainda o artigo 2.037 do Cdigo Civil (disposies finais e transitrias) que,
salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e sociedades empresrias, as
disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a comerciantes ou a sociedades
comerciais, bem como a atividades mercantis, ou seja, a legislao anteriormente destinada ao
comerciante agora destinada ao empresrio individual ou social.
A teor do disposto no artigo 967, do diploma civil, o registro do empresrio continua
obrigatria, antes do incio de sua atividade, mediante requerimento que deve conter os
requisitos do artigo 968, devendo se dar no Registro Pblico de Empresas Mercantis da
respectiva ou respectivas sedes.
Quanto capacidade, de conformidade com o que se verifica no artigo 972 do Cdigo
Civil, necessrio que o empresrio pessoa fsica tenha capacidade civil e no seja legalmente
impedido. Entretanto, caso exera atividade prpria de empresrio enquanto legalmente
impedido, responder pelas obrigaes contradas, como se verifica no artigo 973.
O incapaz, por meio do seu representante ou assistente, poder continuar a empresa antes
exercida por ele enquanto capaz, aps anlise e autorizao judicial. Caso o representante ou
assistente tambm seja pessoa proibida de exercer a atividade empresarial, dever ele, com a
aprovao do juiz, nomear um ou mais gerentes.
Quanto aos cnjuges, estes podem constituir sociedade, entre si ou com terceiros, desde
que no sejam casados pelo regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria, nos exatos termos do artigo 977, do Cdigo Civil, podendo ainda o empresrio
casado, sem necessidade de outorga do cnjuge, qualquer que seja o regime de bens, alienar os
imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
Ainda com o objetivo de dar publicidade aos atos que tenham relevncia na vida
empresarial e para proteger terceiros, prev a lei 10.406/02 (Cdigo Civil) que devero tambm
ser registrados no Registro Pblico de Empresas Mercantis os pactos e declaraes antenupciais
do empresrio, o ttulo de doao, herana e legado de bens clausulados de incomunicabilidade
ou inalienabilidade, sendo que a sentena que decretar ou homologar a separao judicial do
empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros antes de arquivados e
averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis, conforme se verifica nos artigos 979 e
980, ambos do Cdigo Civil.
3) TTULO II
O conceito de sociedade est previsto no artigo 981 do novo Cdigo Civil, nos seguintes
termos: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados, podendo a atividade se restringir a um ou mais negcios determinados
(pargrafo nico).

O marco inicial da personalidade da sociedade continua sendo a inscrio, no


registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (art. 985). As sociedades podem
classificadas em:
- no personificadas (sociedade em comum art. 986 ao 990 ou sociedade em conta de
participao art. 991 ao 996);
- personificadas (sociedades empresria exerccio de atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens e servios; ou sociedade simples para a produo
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica).
3.1) SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS:
3.1.1) Sociedade em comum artigo 986 ao 990

aquelas que atuam empresarialmente sem terem os atos constitutivos sido registrados no
Registro Pblico das Empresas Mercantis;
so reguladas pelos artigos 986 ao 990 e subsidiariamente pelas disposies acerca da
sociedade simples;
os scios dependem de prova escrita para comprovao da existncia da sociedade, mas
terceiros podem prov-la por qualquer modo;
os bens sociais que respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios,
salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro
que o conhea ou deva conhecer;
todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo
do benefcio de ordem, previsto no artigo 1024, aquele que contratou pela sociedade, ou
seja, nesse caso, no h a regra da subsidiariedade.

3.1.2) sociedade em conta de participao artigo 991 ao 996

a atividade exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual


o scio ostensivo obriga-se perante terceiros, exclusivamente e os scios ocultos (ou
participantes, como so chamados no NCC) obrigam-se perante o scio ostensivo;
a constituio da sociedade independe de qualquer formalidade e pode provar-se por
todos os meios de direito;
o contrato social produz efeitos to somente entre os scios, e o seu eventual registro no
confere personalidade jurdica sociedade;
o scio participante no tem poderes de gerncia, sob pena de se tornar solidariamente
com ele responsvel pelas obrigaes em que intervier;
as participaes dos scios representam patrimnio especial, sendo que somente produz
efeitos em relao aos scios;
a falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade ficando o crdito com
natureza quirografria; falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s
normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido;
salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novos scios sem o
consentimento expresso dos demais;

regulada subsidiariamente pelas disposies da sociedade simples e sua


liquidao rege-se pelas normas relativas prestao de contas, na forma da lei
processual.

3.2) SOCIEDADES PERSONIFICADAS:

3.2.1) Sociedade Empresria artigo 982

tem por escopo o exerccio da atividade prpria do empresrio, ou seja, atividade


econmica organizada para a produo de bens ou servios.
toda S/A, independentemente do objeto, sociedade empresria
registro nas Juntas Comerciais

Formas obrigatrias para as sociedades empresrias artigo 983:

sociedade em nome coletivo art. 1039 ao 1044


sociedade em comandita simples art. 1045 ao 1051
sociedade limitada art. 1052 ao 1087
sociedade annima art. 1088 e 1089
sociedade em comandita por aes art. 1090 ao 1092

a) sociedade em nome coletivo art. 1039 ao 1044

somente pessoas fsicas podem ser scias;


todos os scios tm responsabilidade solidria e ilimitada, podendo, entre si, os scios,
limitar a responsabilidade de cada um (essa a grande novidade);
aplicao subsidiria da regulamentao das sociedades simples;
o contrato social deve prever todas as matrias do artigo 997, alm da firma social;
a administrao compete exclusivamente aos scios;
no pode o credor particular do scio, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a
liquidao da quota do devedor, podendo faz-la, entretanto, se ela prorrogar-se
tacitamente ou for acolhida judicialmente a oposio do credor;
dissolve-se de pleno direito por qualquer das causas do artigo 1033 e, se empresria,
tambm pela falncia.

b) sociedade em comandita simples art. 1045 ao 1051

sociedade de organizao mista, com dois tipos de scios;

scios comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas


obrigaes sociais;
scios comanditados, obrigados somente pelo valor da sua cota e, no obstante poderem
deliberar nos assuntos da sociedade e de fiscalizar as operaes, no podem praticar
qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficarem sujeitos s
responsabilidades de scio comanditado;
o scio comanditrio pode ser constitudo procurador da sociedade para negcio
determinado e com poderes especiais;
a modificao do contrato social que disser respeito diminuio da quota do
comanditrio, em conseqncia de ter sido reduzido o capital social, somente produz
efeitos perante terceiros aps averbada, sempre sem prejuzo dos credores preexistentes;
no que forem compatveis, aplicam-se as normas da sociedade em nome coletivo;
no obrigado o scio comanditrio obrigado reposio de lucros recebidos de boa-f
de acordo com o balano, mas, diminudo o capital por perdas supervenientes, no pode
o comanditrio receber quaisquer lucros, antes de reintegrado o capital social;
a sociedade se dissolve por todos os casos do artigo 1044 ou quando por mais de 180 dias
perdurar a falta de uma das categorias de scio;
no caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio em contrrio,
continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente;
na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para
a prtica, por no mximo 180 dias, e sem assumir a condio de scio, os atos de
administrao.

c) sociedade limitada art. 1052 ao 1087


1. Consideraes iniciais:
Segundo levantamentos feitos junto aos registros de comrcio, pode-se dizer que a
grande maioria das sociedades registradas regularmente so por quotas de responsabilidade
limitada, motivo pelo qual todas essas sociedades sero afetadas pelas inovaes trazidas pelo
Novo Cdigo Civil, pois, conforme dispe o seu artigo 2.031, todas as associaes, sociedades
e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de 1(um) ano para se
adaptarem s novas disposies deste Cdigo, sendo que as modificaes de seus atos
constitutivos, bem como a sua transformao, incorporao, ciso ou fuso, a partir de janeiro
de 2003, j devem ser realizadas sob as novas regras do Cdigo Civil.
A exceo se d para as dissolues e liquidaes iniciadas em 2002 que permanecem
sob a observncia das regras da lei anterior.
2. O Decreto 3.708/1919
As sociedades por quotas de responsabilidade limitada foram introduzidas em nosso
ordenamento jurdico no ano de 1919 por meio do Decreto 3.708.
Estas sociedades surgiram para atender aos interesses dos empresrios da poca, que
necessitavam de maiores garantias ao seu patrimnio pessoal.

At ento, os modelos societrios mais comuns previam responsabilidade ilimitada


dos scios frente as obrigaes sociais, ou seja, o patrimnio pessoal do scio poderia ser
utilizado para honrar as dvidas do seu empreendimento.
Com base nas privates companies inglesas, o legislador alemo, em 1892, criou um
tipo societrio intermedirio entre a sociedade de capital e de pessoas, que foi seguido por
Portugal, em 1901, que sancionou lei semelhante.
No Brasil, o Decreto 3708, de 1919 est pautado nesse modelo portugus, que prev:

capital e valor mnimo de cada quota;


responsabilidade de cada scio pelo valor da quota subscrita;

responsabilidade subsidiria e solidria de todos pelo pagamento da quota no


integralizada, e

plus valia dada aos bens formadores do capital social.

Assim, com a criao da sociedade por quotas de responsabilidade limitada, surgiu o


modelo societrio no qual somente o que foi investido pelos scios na composio do capital
social responde pelos eventuais prejuzos advindos da atividade empresarial, tendo
representado, assim, um estmulo para novos negcios.
Apesar de ter somente 18 artigos, o que tornava a sua regulamentao muito flexvel, o
Decreto 3.708 foi duramente criticado por Waldemar Ferreira, que o entendia lacunoso e
deficiente. Contudo, por mais de 80 anos esse Decreto tem sido bastante til, exatamente por
ser flexvel.
Deste modo, considerado ultrapassado o Decreto 3.708 , o Novo Cdigo Civil acabou
suprindo muitas das lacunas existentes, que acabavam sendo resolvidas pela jurisprudncia,
como tambm apresenta inovaes tal como a possibilidade de arbitragem para a soluo de
conflitos entre scios.
Se h ganho de um lado, h perda de outro, especialmente na agilidade de adaptaes das
sociedades s mudanas sociais. claro ser muito mais fcil realizar-se uma alterao
contratual, do que uma alterao legislativa, autorizando as sociedades s adaptaes
necessrias e correspondentes s mudanas sociais.
Pelas convenincias que apresenta (garante a responsabilizao limitada dos scios e
apresenta menos complicaes burocrticas para sua constituio e operacionalizao se
comparadas s S.A.s) o tipo societrio das sociedades limitadas acaba sendo utilizado para a
estruturao societria de empresas de indstrias diversas, respondendo a propsitos vrios.
Assim, por ser difcil estabelecer uma forma padro que atenda uniformemente a todos os
interesses relacionados sua utilizao, j que algumas sociedades limitadas apresentam
estrutura familiar e outras so formadas por vrios investidores de peso e possuem porte
considervel, as novas regras das sociedades limitadas permitem que as partes contratantes

possam
determinar,
no
contrato
de constituio, quais sero as estruturas e
mecanismos utilizados na empresa para melhor atender seus interesses.
Nessa esteira, os scios passam a ter maior liberdade nas estipulaes que regem suas
relaes recprocas no mbito da sociedade. Assim sendo, assuntos controversos pela aplicao
do Decreto 3.708 podero ser livremente estipulados pelos scios no contrato social como, por
exemplo, a possibilidade de penhor de quotas, usufruto e alienao fiduciria em garantia das
quotas, direitos especiais de voto e veto, excluso de scios entre outros.
3. as Limitadas no Novo Cdigo Civil
Apesar de as Limitadas encontrarem previso nos artigos 1.052 a 1.087 do Novo Cdigo,
por diversas vezes h remisso a outros artigos, principalmente aqueles que regem as
sociedades simples.
O estudo das limitadas, comparando as previses do Decreto 3.708 e do Cdigo Civil,
ser dividido em diversos tpicos, quais sejam:

disposies preliminares;
quotas e capital social;

administrao da sociedade limitada;

conselho fiscal na sociedade limitada

deliberaes dos scios;

aumento e reduo do capital social;

resoluo da sociedade em relao aos scios minoritrios;

dissoluo.

Vejamos cada um deles:

Disposies Preliminares:
Revogao do Decreto n. 3.708/1919:
O novo Cdigo Civil (Lei 10.406/02) regulou totalmente as sociedades limitadas,
devendo ser considerada tacitamente revogada a Lei das Limitadas (Decreto n 3.708, de 10 de
janeiro de 1919), apesar da ressalva feita no artigo 2.037, que dispe:
Salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e sociedades
empresrias as disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a

comerciantes, ou a sociedades comerciais,


mercantis.

bem

como

atividades

Nova denominao dos tipos societrios:


A primeira alterao que se observa pela anlise do novo texto legal diz respeito prpria
denominao das sociedades. No Decreto n 3.708/19 utilizava-se a expresso sociedade por
quotas de responsabilidade limitada; no Cdigo Civil esta sociedade passa a ser denominada,
simplesmente, de sociedade limitada.
Dec. 3708/19 art. 1o: Alm das sociedades a que se referem os arts. 295, 311,
315 e 317 do Cdigo Comercial, podero constituir-se sociedades por quotas de
responsabilidade limitada)

Responsabilidade dos scios:


Na sociedade limitada, os scios no respondem por dvidas da sociedade, como regra
geral, no tendo havido, portanto, nenhuma modificao acerca da questo.
art. 1052 Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita
ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela
integralizao do capital social
Dec. 3708/19. art.2: O ttulo constitutivo regular-se- pelas disposies dos
arts. 300 a 302 e seus nmeros do Cdigo Comercial, devendo estipular ser
limitada a responsabilidade dos scios importncia total do capital social )

A doutrina, interpretando o Decreto n 3.708/19, entendia que os scios poderiam


responder por dvidas da sociedade se o capital social no tivesse sido totalmente integralizado,
at o limite do montante a integralizar, sendo que essa responsabilidade dos scios era solidria,
inclusive entre si. Disso decorria que um scio que tivesse integralizado totalmente suas quotas
poderia vir a responder em solidariedade com a sociedade ou com outros scios se algum scio
no tivesse integralizado suas quotas.
Esse entendimento foi acolhido pelo novo Cdigo Civil, conforme visto. Assim, em
termos gerais, a garantia de terceiros est no patrimnio da sociedade. certo que, como a
praxe vem exigindo, esta responsabilidade pessoal dos scios acaba sendo suprida pelos avais e
fianas que do ao negcio que esto entabulando.
Contudo, no h de se deslembrar que o artigo 50 do mesmo estatuto civil, inserido no
Captulo que trata das pessoas jurdicas, estabeleceu o que tambm j est consagrado na
jurisprudncia ptria como sendo a desconsiderao da personalidade jurdica:

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art. 50: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo


desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no
processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa
jurdica.

A responsabilidade ilimitada dos scios:


Especificamente s sociedades limitadas, no artigo 1.080 est disposto:
As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a
responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
Dec. 3.708/19 : art. 16 As deliberaes dos scios, quando infringentes do
contrato social ou da lei, do responsabilidade ilimitada queles que
expressamente hajam ajustado tais deliberaes contra os preceitos contratuais
ou legais.

Deste modo, a responsabilidade dos scios tornar-se- ilimitada e pessoal nos casos de
abuso da personalidade jurdica da sociedade, com o desvio de seus fins sociais.

Aplicao subsidiria da lei das S/A:


A aplicao subsidiria da Lei n 6.404/76 s sociedades limitadas era matria
controvertida na poca em que as sociedades limitadas eram regidas pelo Decreto n 3.708/19.

Dec.3.708/19 art. 18: Sero observadas quanto s sociedades por quotas,


de responsabilidade limitada, no que no for regulado no estatuto social, e
na parte aplicvel, as disposies da Lei das Sociedades Annimas.)

Com o novo Cdigo Civil, isso mudou. O art. 1.053 dispe que aplicam-se
subsidiariamente sociedade limitada as regras da sociedade simples, devendo ser aplicadas
(supletivamente), se o contrato social assim dispuser, as regras da sociedade annima .

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art. 1053: A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo,


pelas normas da sociedade simples.
nico : O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade
limitada pelas normas da sociedade annima.

A regncia subsidiria das limitadas pelas regras das sociedades simples no parece ser a
mais adequada. O melhor seria o contrrio, estar a lei das S/A regendo subsidiariamente e as
sociedades simples, supletivamente, se o contrato assim o previsse expressamente, face a
proximidade das Limitadas s S/A quando aquelas pretendem ter um perfil mais capitalista do
que de sociedade de pessoas.

Requisitos do Contrato Social:


O contrato social da sociedade limitada dever conter, obrigatoriamente, alm de outras
estipuladas pelas partes:

Nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas


fsicas, ou firma ou denominao, nacionalidade e sede, se pessoas jurdicas;
nome empresarial (firma ou denominao), objeto, sede e prazo da sociedade;
capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer
espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria;
quota de cada scio e o modo de integralizao;
pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e
atribuies;
participao de cada scio nos lucros e nas perdas;

Referida matria encontra-se regulada pelos artigos 1054 e 997 do NCC.

art. 1054 O contrato mencionar, no que couber, as indicaes do artigo


977, e, se for o caso, a firma social.

Responsabilidade subsidiria dos scios:


A responsabilidade subsidiria dos scios, prevista no inciso VIII do artigo 997,
inaplicvel s limitadas, face regra de limitao da responsabilidade que as caracteriza, uma
vez que, tendo havido a integralizao do capital social e sendo o patrimnio social insuficiente

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para o pagamento dos dbitos, os scios no mais


subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.

respondero,

nem

mesmo

Entendemos, por isso, que deve constar do contrato social das sociedades limitadas,
apesar de no mais obrigatria, a clusula limitadora da responsabilidade dos scios
importncia do capital social e a clusula dispondo acerca da necessidade de prestao de
cauo pelos administradores (scios ou no) da sociedade.

Dec.3.708/19: art. 12 Os sciosgerentes podero ser dispensados de


cauo pelo contrato social.)

Nome social
No nome empresarial das limitadas, que pode adotar firma ou denominao, deve constar
a palavra final LIMITADA ou sua abreviatura, sob pena de, na hiptese de sua omisso, restar
determinada a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim
empregarem a firma ou a denominao da sociedade.

art. 1158 Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao,


integradas pela palavra final limitada ou a sua abreviatura.
1o. A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde que
pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social.
2o. A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido
nela figurar o nome de um ou mais scios.
3: A omisso da palavra limitada determina a responsabilidade solidria
e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a
denominao da sociedade.

Dec. 3.708/19: art. 3o: As sociedades por quotas , de responsabilidade


limitada, adotaro uma firma ou denominao particular
1o: A firma, quando no individualiza todos os scios, deve conter o nome
ou firma de um deles, devendo a denominao, quando possvel, dar a
conhecer o objetivo da sociedade.

13
o

2.
A
firma
ou denominao social deve ser sempre seguida
da palavra limitada. Omitida esta declarao, sero havidos como
solidria e ilimitadamente responsveis os scios-gerentes e os que fizerem
uso da firma social)

A razo social composta pelo patronmico de todos ou de qualquer dos scios, com o
caso de J.Silva & Souza Ltda.
O nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar da sociedade no poder ser
conservado na firma social:

art. 1.165 : O nome de scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no
pode ser conservado na firma social.

A denominao pode ser composta por uma expresso fantasia, sem qualquer vinculao
com os nomes dos scios, ou mesmo prevendo-os; em qualquer dos casos, dever designar o
objeto da sociedade, como Padaria Boulevard - Comrcio de Pes Ltda.

art.1158, 2o: A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo


permitido nela figurar o nome de um ou mais scios.

Contrato social
O contrato social pode ser elaborado por instrumento pblico ou particular, inclusive
quando houver integralizao de capital com conferncia de bens imveis. Se feito por
instrumento pblico, nada impede que suas futuras alteraes sejam realizadas por instrumentos
particulares.

Deve-se despender muita ateno confeco do ajuste social, pois nele que se
abreviam uma sria de futuras discusses que, eventualmente, podero gerar dissabores entre os
scios.
A existncia legal da sociedade comea com o registro de seu ato constitutivo na Junta
Comercial e todas as alteraes por que passar devero ser averbadas no mesmo rgo. O
documento deve ser apresentado ao registro no prazo de 30 dias, contado da data de sua
lavratura, e, caso requerido alm desse prazo, o registro somente produzir efeitos a partir da

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data da sua concesso, podendo as pessoas obrigadas a requerer o registro vir a responder
por perdas e danos, em caso de omisso ou demora. (artigo 1.151 do Cdigo Civil).

Quotas e capital social:

O capital social das limitadas dividido em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
O capital social o dinheiro ou os bens que os scios se obrigam a transferir para a
sociedade para, com ele, formar o patrimnio societrio e gerir as suas atividades.
Toda sociedade deve iniciar-se com um capital social que poder, no decorrer do tempo,
ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas. Quanto s
retiradas, ser tratado mais adiante que os artigos 1.059, 1082 a 1084 prevem salvaguardas.
Em verdade, o capital social representa o referencial que os scios reputaram dever a
sociedade possuir para dar conta dos objetivos ajustados no pacto social. No o prprio
patrimnio social, j que este representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e,
em verdade, este quem garante os credores da sociedade.
Quando conferido pelo scio em bens, estes no precisam, necessariamente, ser
avaliados. Porm, como disposto no 1 o. do artigo 1055: Pela exata estimao de bens
conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de 5 (cinco)
anos da data do registro da sociedade.

Para o scio que discordar da avaliao, ao que parece, somente restou o caminho do
recesso.
No h, tambm, capital mnimo exigido por lei. O capital mnimo adotado por vrias
legislaes, dentre elas a italiana, a alem, a francesa e a portuguesa, e o capital mximo pela
legislao espanhola e sua.
No Brasil, o capital mnimo somente exigido para a constituio de sociedades que se
dediquem a determinadas atividades, como as bancrias, securitrias e algumas outras.
No h scios de indstria na sociedade limitada, haja vista que o artigo 1.055, 2, do
novo Cdigo Civil, veda a contribuio do scio em prestao de servios.

2: vedada contribuio que consista em prestao de servios.

15
o:

Dec. 3708/19: art. 4 Na sociedade por quotas de responsabilidade


limitada no haver scios de indstria

Pelas regras atuais, os scios esto livres, inclusive, para estabelecer a forma e as
condies para a integralizao das quotas, no tendo sido previsto sequer pagamento mnimo
inicial.
A quota indivisvel em relao sociedade, porm divisvel em caso de transferncia,
de modo a permitir a sua cesso total ou parcial a scio ou estranho, caso no esteja a hiptese
vedada pelo ajuste social e no haja oposio de scios que representem a quarta parte do
capital social:

art. 1057: Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos
outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de (um
quarto) do capital social.

Nessas hipteses, como visto, a assinatura dos scios anuentes no instrumento de cesso
necessria, sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua
averbao na Junta Comercial (pargrafo nico do artigo 1.057 do Cdigo Civil).
As regras do Novo Cdigo Civil prevem, portanto, a ampla liberdade de o assunto
transferncia de quotas ser regulado pelo contrato social. Somente em sua omisso que
incide a regra do artigo 1.057.
A clusula de transferncia de quotas, especialmente em razo de morte de scio, de
extrema relevncia para a continuidade dos negcios sociais. A falta de sua previso poder
acarretar o ingresso de herdeiros que no tenham real interesse, acarretando em prejuzo ao
negcio. Portanto, o ideal o ajuste da situao no contrato. Isto porque, como se sabe, os
herdeiros somente sucedem o scio falecido nos direitos patrimoniais das quotas e no nos
direitos pessoais. Estes somente so suscetveis de transmisso hereditria se assim estiver
estabelecido no contrato social.
No caso de no ter sido a quota integralizada, o scio remisso poder ser excludo da
sociedade, sendo-lhe devolvido o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes
estabelecidas no contrato mais as despesas. Os scios, contudo, podero optar por executar os
danos emergentes da mora junto ao remisso ou reduzir sua quota ao montante realizado,
conforme dispe o art.1004 e seu pargrafo nico, ao qual o artigo 1.058 faz remisso:

16

art. 1004 : Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s


contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de fazlo, nos 30 (trinta) dias seguintes ao da notificao pela sociedade,
responder perante esta pelo dano emergente da mora.
nico: Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir,
indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao
montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o.
do art. 1.031.

Dec. 3708/19 : art. 7o.: Em qualquer caso do art. 289 do Cdigo Comercial
podero os outros scios preferir a excluso do scio remisso. Sendo
impossvel cobrar amigavelmente do scio, seus herdeiros ou sucessores a
soma devida pelas suas quotas ou preferindo a sua excluso, podero os
outros scios tomar a si as quotas anuladas ou transferi-las a estranhos,
pagando ao proprietrio primitivo as entradas por ele realizadas,
deduzindo os juros da mora e mais prestaes estabelecidas no contrato e
as despesas.

O artigo 1.031 prev a apurao dos haveres por valores contbeis e no por balano de
verificao.
A penhora de quotas assunto tambm superado quer pela jurisprudncia, que j a
admitia com relao aos direitos patrimoniais, quer pela nova legislao, que a prev no artigo
1026, mediante a penhora dos lucros sociais decorrentes:

art. 1026: O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros


bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos
lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao.
nico: Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a
liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031,
ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at noventa dias aps
aquela liquidao.

Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer
ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se distriburem com
prejuzo do capital, nos termos do artigo 1059 do novo Cdigo Civil.

17

Administrao da Sociedade Limitada

O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade, bem
como os limites de seus poderes, conforme dispe o artigo 1060 do Cdigo Civil.

(Dec. 3.708/19: art. 13 : O uso da firma cabe aos scios-gerentes; se,


porm, for omisso o contrato, todos os scios dela podero usar. lcito
aos gerentes delegar o uso da firma somente quando o contrato no
contiver clusula que se oponha a essa delegao. Tal delegao, contra
disposio do contrato, d ao scio que a fizer pessoalmente a
responsabilidade das obrigaes contradas pelo substituto, sem que possa
reclamar da sociedade mais do que a sua parte das vantagens auferidas no
negcio.

Pode o contrato social designar que todos os scios tem poderes para representar a
sociedade. Disso no decorre, porm, que os scios que ingressarem aps a criao da
sociedade, isto , na condio de cessionrios ou sucessores de scios originais tero a
condio de representantes da sociedade. Muito ao revs, dever existir disposio expressa, na
alterao contratual ou em instrumento apartado, da condio de representantes para os novos
scios.

nico: A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se


estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.

Importante, pois, que o contrato distribua as funes e atribua os poderes de gerncia,


evitando-se, assim, a prtica de atos em excesso pelos mesmos por falta de discriminao
explcita das funes.
Inovao relevante nas limitadas a possibilidade de terceiros serem administradores da
sociedade. Tal permissivo somente ocorria para as sociedades annimas.
Agora, podero ser administradores da sociedade limitada pessoas que no sejam scios
se o contrato social assim o permitir. A designao dessas pessoas, porm, depende de
aprovao unnime dos scios, se o capital social no estiver totalmente integralizado, ou de
dois teros, caso integralizado (art. 1061).

18

O administrador que no for scio pode ser destitudo a qualquer tempo, no curso do
prazo estabelecido ou, vencido este, no houver a sua reconduo.

art. 1063: O exerccio do cargo de administrador cessa pela destituio ,


em qualquer tempo, do titular, ou pelo trmino do prazo se, fixado no
contrato ou em ato separado, no houver reconduo.

O administrador no scio, designado em ato em separado, dever firmar termo de posse


no livro de atas da administrao, no prazo de at 30 dias da data de sua designao, sob pena
da nomeao perder validade.
J o administrador que for scio somente perder essa condio por aprovao de scios
com, no mnimo, 2/3 (dois teros) das quotas sociais, salvo disposio contratual em sentido
diverso.
Tanto a nomeao quanto a destituio ou renncia do administrador devem ser
averbadas no prazo de 10 dias seguintes a cada ato, no registro dos atos de comrcio.

art.1.063: 3o: A renncia de administrador torna-se eficaz, em relao


sociedade, desde o momento em que esta toma conhecimento da
comunicao escrita do renunciante; e, em relao a terceiros, aps a
averbao e publicao.

Cabe ao administrador, ao trmino de cada exerccio social, proceder elaborao do


inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico, com observncia das
regras contidas nos artigos 1.186, 1.187, 1.188, 1.189 do novo diploma civil.
No h mais, portanto, o sistema de delegao de gerncia. A sociedade gerida por
administradores scios ou no scios, facultando-lhes, porm, nos limites de seus poderes,
constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que
podero praticar (artigo 1.018 c/c 1.053).
O quorum de eleio e destituio de administradores ser estabelecido no contrato social
e variar em funo de o administrador ser ou no scio.
Contudo, de acordo com as regras constantes do novo Cdigo Civil, alguns quoruns
mnimos devem ser observados:

Administrador no scio nomeado no contrato:

19

2/3 para eleio de administrador no scio, se o capital estiver integralizado; e


unanimidade , no caso de capital no integralizado

Administrador no scio nomeado em ato em separado:

nomeao e destituio pela metade do capital social (artigo 1.076, II, III)

Administrador scio nomeado no contrato:

2/3 dos votos para destituio (salvo estipulao em contrrio) artigo 1.063,
pargrafo1o.

Administrador scio nomeado mediante alterao contratual:

aprovao de do capital social ( art. 1076, I)

Conselho Fiscal na Sociedade Limitada

A sociedade limitada poder instituir um conselho fiscal composto por trs ou mais
membros e respectivos suplentes, scios ou no, eleitos em assemblia anual. Os conselheiros
devero ser residentes no Brasil.
No podem fazer parte do conselho fiscal:
os condenados a pena que vede acesso a cargos pblicos, por crime falimentar, de
prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular,
contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia,
contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto durarem os
efeitos da condenao;
os membros de outros rgos da sociedade (ex. administradores da sociedade) ou de
sociedade por ela controlada;
os empregados da sociedade ou dos administradores da sociedade ou de sociedade por
ela controlada;
o cnjuge ou os parentes em at terceiro grau dos administradores da sociedade

20

Os
scios
minoritrios
que representarem um quinto do capital social
podero indicar um dos membros do conselho fiscal e respectivo suplente, devendo essa
indicao ser feita mediante votao separada.
O exerccio do cargo de um ano. Em cada assemblia anual devero ser escolhidos os
membros do Conselho Fiscal e fixados seus honorrios.
So deveres legais dos membros do Conselho Fiscal, que devero ser exercidos em
conjunto ou isoladamente:
examinar, no mnimo trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da
caixa e da carteira;
lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos
nos documentos citados;
exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual o seu parecer sobre os
negcios e as operaes sociais do exerccio, tomando por base o balano patrimonial
e o de resultado econmico;
denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis
sociedade;
convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua
convocao anual, prevista no artigo 1078 (similar AGO das S/A) ou a qualquer
momento, por motivos graves e relevantes;
praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os deveres aqui estabelecidos.

Os membros do Conselho Fiscal respondem solidariamente perante a sociedade e os


terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Para auditar os livros e
documentos sociais, examinar as demonstraes financeiras e o balano patrimonial, o
Conselho Fiscal poder ser assistido de contabilista habilitado, com remunerao aprovada
pelos scios.
Tendo em vista que o artigo 1.066 faz a ressalva de sem prejuzo dos poderes da
assemblia dos scios, entendemos que poder haver a instalao de conselho fiscal
independente da previso contratual, bastando a assemblia anual solicitar sua instalao.
Contudo, para a proteo dos minoritrios o interessante fazer constar do ajuste social, desde
logo, a previso de sua instalao, por quorum pr-estabelecido e que no Conselho tenha
assento representantes da minoria, sob pena de torn-lo incuo.

Das Deliberaes dos Scios

Na vigncia do Decreto 3708/19 prevalecia o princpio da maioria nas deliberaes


sociais. O scio que divergisse da maioria poderia, desde logo, retirar-se da sociedade:

21

Dec. 3.708/19: art.15: Assiste aos scios que divergirem da alterao do


contrato social a faculdade de se retirarem da sociedade, obtendo o
reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo
balano aprovado. Ficam, porm, obrigados s prestaes correspondentes
s quotas respectivas, na parte em que essas prestaes forem necessrias
para pagamento das obrigaes contradas, at a data do registro definitivo
da modificao do estatuto social

A exceo ao quorum da maioria, a lei previa a unanimidade para as seguintes


deliberaes: transformao de um tipo societrio para outro; vedao de exerccio de direito
essencial de scio (dividendos, alienao de quotas).
Podia ser ajustado contratualmente, tambm, quorum especial para determinadas
deliberaes.
O novo Cdigo Civil estabelece maioria qualificada para aprovao de diversas matrias
e deliberao colegiada em reunio ou assemblia (unnime, portanto). So elas:
Exigindo unanimidade dos scios:
designao de administrador que no seja scio, se o capital social no
estiver integralizado (art. 1.061);

Exigindo votos referentes a pelo menos trs quartos do capital social as seguintes
matrias (exceto no tocante a designao de administradores):

modificao do contrato social;


incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade, ou a cessao do
estado de liquidao;

Exigindo dois teros do capital social as seguintes matrias:

designao de administradores no scios, se o capital social estiver


integralizado (art. 1.061);
destituio de administrador que seja scio, salvo disposio contratual
em sentido diverso (art. 1.063, 1)

Exigindo mais da metade do capital social as seguintes matrias:

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modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido


no contrato (se estiver estabelecido no contrato, ser necessrio alterar
o contrato, hiptese em que sero exigveis trs quartos do capital
social);
o pedido de concordata.

Tambm, poder o contrato social dispor que certas matrias exigem quorum qualificado
pr-estabelecido. Fora dessas hipteses, porm, as deliberaes so tomadas por maioria
simples, computando-se apenas os votos dos presentes na reunio ou assemblia (artigo 1.076,
inciso III do Cdigo Civil).
Nos casos de impetrao de concordata preventiva, os administradores podero, com
autorizao dos titulares de mais da metade do capital social, requer-la.
A alterao do contrato social, a fuso da sociedade, a incorporao da sociedade em
outra (ou vice-versa), enseja o direito de recesso do scio que tiver dissentido, com prazo
decadencial de trinta dias, contado a partir da data da reunio (artigo 1.077). Pelo direito de
recesso, o scio receber da sociedade os seus haveres, que sero apurados em balano especial,
tomando-se como base a data da sada do scio (artigo 1.077 c.c. artigo 1.031).
Todas as deliberaes societrias devem ser tomadas em reunio ou assemblia de scios,
conforme esteja previsto no contrato social. Sero sempre em assemblia, contudo, se o nmero
de scios for superior a 10 (dez). Podero ser dispensadas as assemblias e reunies caso os
scios decidam, por escrito, sobre as matrias da pauta.
No tocante convocao para as reunies e assemblias, o artigo 1.073 dispe que:

art. 1.073: A reunio ou a assemblia podem tambm ser convocadas:


I - por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por
mais de 60(sessenta) dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou
por titulares de mais de 1/5 (um quinto) do capital, quando no
atendido, no prazo de 8 (oito) dias, pedido de convocao
fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas;
II - pelo conselho fiscal, se houver, nos casos a que se referem o inciso V
do art. 1069 (retardamento por mais de 30 dias da convocao da
assemblia anual, ou por motivos graves e urgentes).

Ficam dispensadas as formalidades de convocao, inclusive com publicao em jornais,


se todos os scios comparecerem ou se declararem cientes, por escrito, do local, data, hora e
ordem do dia.

23

Assim no sendo, a assemblia deve ser convocada mediante anncio publicado por 3
vezes, ao menos, com antecedncia de 8 dias, no mnimo, entre a data da primeira insero e a
da realizao da assemblia, para a primeira convocao, e de 5 dias para as posteriores ( art.
1.152, 3o).
Cumpre ressaltar que ainda restam dvidas se s reunies devero ser observadas todas
as regras pertinentes s assemblias, isto porque a possibilidade de tomada de decises em
reunies foi colocada posteriormente e, ao que parece, no foram feitos os ajustes necessrios
no texto aprovado. Porm, o artigo 1079 faz a ressalva de as regras das assemblias se
aplicarem s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato.
A assemblia se instala com a presena de do capital social, em primeira convocao, e
com qualquer nmero em segunda.
Os scios podem estar representados por outro scio ou advogado com mandato
especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.
Ser lavrada ata dos trabalhos e deliberaes em livro de atas (novidade em limitadas),
assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da reunio e encaminhada
registro nos 20 dias subseqentes.

Aumento e Reduo do Capital Social:

Os aumentos de capital social sero tomados em oportunidades distintas: primeiro se


delibera sobre o aumento; na seqncia d-se prazo de 30 dias para os scios exercerem a
preferncia, na proporo de suas quotas. Nesse perodo pode haver a cesso do direito de
preferncia a outro scio. Decorrido o prazo de preferncia, haver reunio ou assemblia para
aprovao da modificao do contrato, a teor do disposto no artigo 1.081 do novo diploma
civil.
O capital poder ser reduzido se houver perdas irreparveis ou se for excessivo em
relao ao objeto da sociedade.
No primeiro caso, haver diminuio proporcional do valor nominal das quotas e no
segundo haver restituio de parte do valor das quotas aos scios.
No caso de reduo, o credor quirografrio poder opor-se dentro do prazo de 90 dias,
contado da data da publicao da ata que aprovar a reduo. Se impugnada a reduo, esta
somente prevalecer se a sociedade provar o pagamento da dvida ou o seu depsito judicial
para discusso.

24

Resoluo da Sociedade em Relao a Scios Minoritrios

O scio minoritrio pode ser expulso da sociedade, sem necessidade da maioria absoluta
do capital social recorrer ao Judicirio, nas seguintes hipteses, desde que preenchidos
cumulativamente (art. 1085):

a maioria entender que o scio minoritrio est pondo em risco a


continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade;
exista no contrato social a possibilidade de excluso por justa causa; e
a excluso ocorra em reunio ou assemblia designada especialmente
para esse fim, sendo dela cientificado o acusado em tempo hbil para
permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa.

Caso contrrio, a expulso do scio minoritrio dever ser feita judicialmente.


Qualquer scio pode ser expulso da sociedade, mediante ao judicial, aforada por
iniciativa da maioria dos demais scios, nas hipteses de falta grave no cumprimento de suas
obrigaes ou por incapacidade superveniente, conforme consta do artigo 1.030.
O contrato social pode estipular a forma de apurao de haveres e a forma de pagamento
do scio excludo. No silncio, o pagamento ser feito em 90 dias, em dinheiro, em
conformidade com apurao feita em balano especial, com base na situao patrimonial da
sociedade, data da resoluo, a teor do disposto no artigo 1086 c/c/ artigo 1.031, do Cdigo
Civil.
O scio que se retirar da sociedade ou for excludo, alm dos herdeiros do scio falecido,
no fica eximido da responsabilidade das obrigaes da sociedade at 2 anos aps averbada a
resoluo da sociedade. Portanto que a lei d ao scio retirante ou excludo o dever de
requerer a averbao de sua sada junto ao registro de comrcio, j que o prazo dos dois anos
somente comea a correr a contar da averbao.
O exerccio da retirada tambm admitido na sociedade limitada de dois scios, devendo
o contrato social regular o assunto especialmente para facultar a manuteno da mesma com um
nico scio por prazo de at 180 dias, conforme prev o artigo 1.033, inciso IV do novo Cdigo
Civil.

Dissoluo:
O novo Cdigo Civil apenas remete aos artigos referentes a outras sociedades onde so
previstas as causas de dissoluo. So elas (artigo 1087 c/c 1.044 e 1.033, do Cdigo Civil:

falncia;

25

trmino do prazo;
consenso unnime dos scios;
deliberao por maioria na sociedade por tempo indeterminado;
falta de pluralidade de scios no recomposta em 180 dias; e
extino de autorizao para funcionar.

d) sociedade annima art. 1088 e 1089


Prev o novo Cdigo Civil que esta modalidade societria continua sendo regulada por
lei especial, frisando que seu capital social dividido em aes, obrigando-se cada scio ou
acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir.

e) sociedade em comandita por aes art. 1090 ao 1092

tm o capital social dividido em aes


regem-se pelas normas relativas s sociedades annimas, sem prejuzo
das modificaes constantes no NCC
utilizam-se de firma ou denominao
somente os acionistas podem ser administradores, assumindo
obrigao subsidiria e ilimitada pelas obrigaes da sociedade
os diretores so nomeados no ato constitutivo, sem limitao de tempo,
e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que
representem no mnimo 2/3 do capital social
o diretor destitudo ou exonerado continua, durante 2 anos, responsvel
pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao.

3.2.2) Sociedade Simples art 997 ao 1038


A denominao refere-se tanto ao tipo societrio quanto forma de organizao. Esta
pode ser constituda por:

qualquer dos tipos da sociedade empresria (em nome coletivo, em comandita simples e
limitada),
cooperativa
sociedade da capital e indstria
simples

No artigo 997 so encontrados os requisitos do contrato social. Alm destes, necessria


a observncia das seguintes disposies:

26

o seu registro deve-se dar no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas no prazo
de 30 dias
as modificaes do contrato social que tenham sido arroladas no artigo 997 somente
podem se dar por unanimidade art. 999
a cesso total ou parcial de cota, sem a correspondente modificao do contrato social
com o consentimento dos demais scios no ter eficcia quanto a estes e sociedade
art. 1003
o scio, cuja contribuio consista em servios (sociedade de capital e indstria), no
poder, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade,
sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo
salvo disposio em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das
respectivas cotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa
dos lucros na proporo da mdia do valor das cotas
a denominao social equipara-se ao nome empresarial para efeitos de proteo.
responsabilidade ilimitada dos scios: firma
responsabilidade limitada: deve conter a palavra limitada
na administrao, a deciso ser tomada por maioria de votos, contados segundo o valor
das cotas de cada um. Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios, no caso
de empate e, se este persistir, decidir o juiz, podendo, para evitar a instaurao da
jurisdio, prever o contrato social que o desempate dar-se- pela arbitragem art. 1010
a administrao se d por pessoas naturais, admitindo ampla regulao no contrato social
o administrador nomeado no contrato social tem poderes irrevogveis, somente
podendo ser revogvel por justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer
dos scios. - - se o administrador tiver sido nomeado por ato separado ou for no scio,
podero os poderes serem revogados a qualquer tempo art. 1019
no havendo regra de administrao expressa, competir a todos os scios
a limitao da responsabilidade dos scios deve ser definida no contrato social, pois a
regra geral a do art. 1023. A responsabilidade subsidiria, na proporo da participao
no capital social, salvo se houver clusula de responsabilidade solidria. No entanto,
possvel estabelcer a excluso de responsabilidade pessoal (art 997, VIII), inclusive
perante terceiros, mas imperiosa a manifestao expressa nesse sentido.
caso haja a admisso de um novo scio na sociedade j existente, ele no se exime das
dvidas assumidas anteriormente sua admisso art. 1025.

3.3) COOPERATIVAS ART. 1093 AO 1096

3.4) SOCIEDADES COLIGADAS ART. 1097 AO 1101

3.5) LIQUIDAO DA SOCIEDADE ART 1102 AO 1112

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3.6)
TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO DA
SOCIEDADE ART 1113 AO 1122

3.7) SOCIEDADE DEPENDENTE DE AUTORIZAO ART. 1123 AO 1141

TTULO III

16. Estabelecimento art. 1142 ao 1149

conceito artigo 1142

no h modificao importante, exceto no caso de alienao artigo 1147

no pode o alienante fazer concorrncia com o adquirente nos 5 anos subseqentes


transferncia.

4) TTULO IV

4.1) INSTITUTOS COMPLEMENTARES

4.1.1) Registro art. 1150 ao 1154


obrigatria aos empresrios e sociedades empresrias a vinculao ao Registro Pblico
de Empresas Mercantis, por meio do registro.

4.1.2) Nome art. 1155 ao 1168

tambm trata de firma e denominao, estendendo a proteo s denominaes das


sociedades simples, associaes e fundaes
nenhuma regra diferente do que j havia, no tocante ao tipo de nome e forma de
constituio art. 1157 ao 1162

28

obrigatoriedade de constar indicativo da atividade que desempenha


proteo nos limites do respectivo Estado art. 1166
proteo nacional depende de regulamentao
no pode ser objeto de alienao art. 1164
o nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no pode ser conservado na
firma social art 1165

4.1.3) Prepostos e Gerentes artigos 1169 ao 1178


a) prepostos art. 1.169 ao 1.171
b) gerentes art. 1.172 ao 1.176

preposto permanente no exerccio da empresa;


limitaes de poderes somente se efetivam perante terceiros se arquivadas no Registro
Pblico de Empresas Mercantis;

c) contabilistas/outros auxiliares art. 1177 ao 1178

responsveis pela escriturao da empresa

No podem, sem autorizao (regras gerais) art. 1169 ao 1171

fazer substituir-se no desempenho da preposio;


negociar por conta prpria ou de terceiro
participar, ainda que indiretamente, de operao de mesmo gnero da que lhe foi
cometida

d) escriturao art. 1179 ao 1195

regras de escriturao passaram a ser obrigatrias para todos os empresrios/sociedades


empresrias (no mais s para antigos comerciantes).
Mantm o livro dirio como obrigatrio comum art. 1180 dirio

5) DISPOSIES TRANSITRIAS:

29

5.1) ARTIGO 2.031:


Segundo o dispositivo legal, associaes, sociedades e fundaes tm um prazo de 1
(um) ano para se adaptarem s disposies da Lei 10.406/02 (Novo Cdigo Civil), a partir da
sua vigncia. Assim, at 11 de janeiro de 2004 estas devero estar adaptadas s novas
disposies.

5.2) ARTIGO 2.033:


Determina que as modificaes dos atos constitutivos das pessoas jurdicas bem como
sua transformao, incorporao, ciso ou fuso sero regidas, desde logo, pelo novo Cdigo
Civil.
Empresrio Individual e Sociedade Empresria

1. CONSIDERAES PRELIMINARES

O Direito Comercial, que junto ao Direito Civil forma o que se denomina Direito
Privado, assim dividido sistemtico e unicamente para fins didticos (uma vez que o Direito,
verdadeiramente uno, se inter-relaciona em todos os seus ramos), surge como sistema de
resoluo e organizao de atos relativos ao comrcio muito depois da adoo do conceito de
comrcio, que praticado pela sociedade desde os seus mais remotos tempos.
Assim, o Direito Comercial surge como sistema na Idade Mdia, por meio do
desenvolvimento das corporaes de ofcio, formadas pela burguesia que vivia do comrcio
junto aos feudos, e que estipulava regras jurdicas mais dinmicas e prprias de suas atividades,
diferente das regras do Direito Romano e Cannico.
Cumpre ainda observar que o Direito Comercial, em sua evoluo, passa por trs fases, a
seguir sucintamente descritas:

perodo subjetivista: as regras eram formuladas com acentuado carter corporativo e


havia primazia na observncia dos costumes locais;
perodo objetivista: iniciado com o liberalismo econmico preconizado pela
burguesia, consolida-se com o Cdigo Comercial francs, que influencia a criao do
Cdigo Comercial brasileiro;

30

perodo correspondente ao Direito Empresarial: Em evoluo e abraado pelo


Cdigo Civil ora em vigor, leva em conta a organizao e efetivo desenvolvimento de
atividade econmica organizada.

1.1. Conceito de Direito Comercial


Fbio Ulha Coelho, em sua obra Curso de Direito Comercial, apresenta conceito
condizente com as atuais modificaes ocorridas nesse ramo do direito brasileiro: Direito
Comercial a designao tradicional do ramo jurdico que tem por objeto os meios socialmente
estruturados de superao dos conflitos de interesse entre os exercentes de atividades
econmicas de produo ou circulao de bens ou servios de que necessitamos todos para
viver.

1.2. Importncia da Definio e Proteo de Empresrios Individuais e Sociedades


Empresrias
Os empresrios individuais e as sociedades empresrias so considerados agentes
econmicos fundamentais, pois geram empregos, tributos, alm da produo e circulao de
certos bens essenciais sociedade e, por isso, a legislao garante a estes uma srie de
vantagens. Assim que a eles so deferidos institutos que do efetividade ao princpio da
preservao da empresa, de origem eminentemente neoliberal em razo da necessidade de
proteo ao mercado, relevante para o desenvolvimento da sociedade em inmeras searas, a
exemplo da falncia, da concordata, da possibilidade de produo de provas em seu favor por
meio de livros comerciais regularmente escriturados e demais medidas protetivas.

1.3. O Empresrio, as Sociedades Empresrias e o Regime Jurdico de Direito Comercial


Todos os institutos acima referidos, oferecidos aos empresrios individuais (pessoas
fsicas) e s sociedades empresrias (pessoas jurdicas), ante a necessidade da dita proteo
destes, so instrumentos do que se denomina regime jurdico de Direito Comercial. Com efeito,
apesar de formar junto ao Direito Civil o que se denominou direito privado, e por emprestar o
Direito Civil inmeros conceitos, diverso em razo de sua maior amplitude, a que se
denomina cosmopolitismo; menos formal, e por assim dizer, mais simples sem ser,
contudo, simplista; e por fim, mais elstico, uma vez que exige maior dinmica ante as
inovaes que diuturnamente se operam na atividade empresarial, seu objeto.

2.

TEORIAS

H pouco tempo em nosso ordenamento jurdico duas teorias se complementavam,


buscando o mais exato conceito de comerciante: a teoria dos atos do comrcio e a teoria da

31

empresa. Atualmente, em decorrncia da entrada em vigor da Lei n. 10.406/02, houve a


efetiva adoo da teoria da empresa. Entretanto, no de somenos importncia que conheamos
a primeira teoria, que vigeu at 10 de janeiro de 2002:
2.1. Teoria dos Atos de Comrcio
Adotada pelo Cdigo Comercial de 1850, vinha regulamentada pelo Decreto n. 737/1850,
anteriormente revogado, e levava em conta a atividade desenvolvida, exigindo a prtica de
atos de comrcio como critrio identificador do comerciante.
O Decreto n. 737 de 1850, em seu artigo 19, enuncia os atos de comrcio. Apesar de
revogado, vinha sendo utilizado como parmetro para a identificao da pessoa como
comerciante e sua conseqente sujeio Lei de Falncias.
Com intuito de melhor explicitar a Teoria recentemente abandonada, passamos a tratar
dos denominados atos de comrcio:

2.1.1. Dos atos de comrcio


Por atos de comrcio tinham-se aqueles enumerados na prpria lei, bem como aqueles
que decorriam de sua interpretao fornecida pela doutrina e jurisprudncia. Via de regra,
consideravam-se atos de comrcio:

Compra, venda ou troca de bens mveis ou semoventes em atacado ou varejo,


industrializados ou no, para revenda ou locao.

A compra dos produtos dos comerciantes para consumo como destinatrio final, pelos
clientes, necessitava gerar lucro, seno tal atividade era tida como compra de natureza civil.
Atividades bancrias, de transporte de mercadorias, de seguro, entre outras, tambm eram
consideradas atos comerciais, segundo a teoria ora estudada. A compra e venda de bens imveis
encontrava-se excluda do rol de atividades comerciais, por expressa disposio do Cdigo
Comercial, em seu artigo 191, ora revogado.

Atos de comrcio por determinao legal, de acordo com a Lei n. 6.404/76, artigo 2.,
1. (Lei das Sociedades por Aes).

Certos atos eram tidos por comerciais em decorrncia de previso expressa da lei. Cite-se
o exemplo das sociedades annimas, as quais subordinavam-se ao regime jurdico mercantil,
independentemente do seu objeto social. Nesse passo, ainda que se dedicassem compra e
venda de bens imveis, as sociedades annimas eram comerciais.

Empresas de Construo e Incorporao, nos termos da Lei n. 4.068/62.

As empresas de construo tambm eram consideradas comerciais por determinao


legal desde a edio dessa Lei, posteriormente revogada pela Lei das Duplicatas, em 1968.

32

2.2. Teoria da Empresa


Recentemente adotada em sua efetividade pelo ordenamento jurdico ptrio, esta teoria j
vinha sendo utilizada pela doutrina e jurisprudncia a fim de flexibilizar a aplicao da teoria
dos atos do comrcio. Isto ocorria em razo da evoluo operada no comrcio mundial,
notadamente com a difuso e aquisio de importncia da prestao de servios.
Assim, antes da vigncia do atual diploma civil, a doutrina e a jurisprudncia, com o fim
de proteger determinadas empresas que no se enquadravam nos atos de comrcio, e
conseqentemente sujeit-las aos benefcios do regime jurdico de Direito Comercial, passaram
a fazer amplas interpretaes das regras existentes. Nessa esteira, empresas antes no sujeitas
ao processo falimentar, menos gravoso que a insolvncia civil, passaram a ser objeto de falncia
por fora de interpretao jurisprudencial, como no caso de agncia prestadora de servios de
publicidade que, em que pese a oferecer primordialmente servios, tinha possibilitada sua
falncia pelos tribunais, por entenderem estes que, em muitos de seus servios, havia compra e
revenda de espaos publicitrios, bens mveis incorpreos.
Para que se tornasse desnecessria tais interpretaes amplas, verdadeiras ginsticas
legislativas, foi criada a Teoria da Empresa, que nasceu na Itlia e desenvolveu-se para
corrigir falhas da teoria dos atos de comrcio, vindo, atualmente, a nortear a legislao ptria.
Segundo a teoria em estudo, para identificar o empresrio, desconsidera-se a espcie de
atividade praticada (atos de comrcio ou no), passando a considerar a estrutura organizacional,
relevncia social e a atividade econmica organizada para o fim de colocar em circulao
mercadorias e servios.
A adoo dessa teoria vem positivar o que j era feito costumeiramente, acabando com a
dicotomia comerciante/no-comerciante anteriormente determinada pela teoria dos atos do
comrcio.
Com efeito, exceo da Lei de Falncias, a teoria da empresa j era aplicada no Brasil,
pois a extinta teoria dos atos do comrcio prestava-se apenas a prever se determinadas empresas
sujeitavam-se ou no ao regime falimentar comercial. A ttulo de exemplo, temos a venda de
imveis que, mesmo que praticada com habitualidade e visando a aferir lucros, no era tida
como atividade comercial com base na teoria norteadora do Cdigo Comercial de 1850 (em
decorrncia de determinao legal neste sentido). Atualmente, adotada a teoria da empresa, caso
haja venda, exercida profissionalmente, visando lucros, ser considerado esse indivduo
empresrio.

33

2.2.1. Empresa
Para Carvalho de Mendona, empresa a organizao tcnico-econmica que se prope
a produzir mediante a combinao dos diversos elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou
servios destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por
conta do empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua
responsabilidade.
Modernamente conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada, para a
produo ou circulao de bens ou servios, exercida profissionalmente pelo empresrio, por
meio de um estabelecimento empresarial.
O referido conceito tem origem nas lies do autor italiano Alberto Asquini, formulador
de quatro critrios para a conceituao de empresa. Assim, ante o critrio multi-facetrio
desenvolvido por Asquini, temos:

a) Perfil objetivo
De acordo com o perfil objetivo, empresa um estabelecimento, um conjunto de bens
corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade
econmica.

b) Perfil subjetivo
Adotado o critrio subjetivo para conceituarmos empresa, temos que esta o prprio
sujeito de direitos, o empresrio, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de
uma atividade econmica.

c) Perfil Corporativo
De acordo com o perfil corporativo, empresa o conjunto formado pelo estabelecimento
empresarial, o qual compreende bens corpreos e incorpreos; e os trabalhadores, recursos
humanos utilizados na execuo da atividade econmica a que a empresa se prope.

d) Perfil funcional
Caracteriza-se por uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao
de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio.
o critrio adotado pela doutrina brasileira para a conceituao de empresa e, destarte, serve de
parmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial, notadamente o
novo Cdigo Civil.

34

2.2.2. Empresrio
A teor do que dispe o artigo 966 do Cdigo Civil de 2002: Considera-se empresrio
quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou servios.
J o pargrafo nico do referido artigo determina aquele que no considerado
empresrio: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Neste ltimo caso, excepcionalmente sero admitidos como empresrios caso adotem
estrutura empresarial, organizando fora de trabalho alheia que constitua elemento da empresa.
Assim, a ttulo de exemplo, um mdico que contrata outros mdicos, enfermeiras, secretria,
formando assim uma clnica com estrutura empresarial, e no um singelo consultrio, ser
caracterizado como empresrio.
possvel que o empresrio seja pessoa fsica ou pessoa jurdica. No primeiro caso,
estaremos diante de um empresrio individual, que recebia a denominao de comerciante
individual, de acordo com o diploma comercial anterior. Caso seja pessoa jurdica, estaremos
diante da antiga sociedade comercial, que recebe a atual denominao de sociedade
empresria.

2.3. Das Capacidades e Impedimentos para o Exerccio de Atividade Empresarial


Para o regular exerccio da atividade empresarial, impe-se a anlise da capacidade do
exercente bem como a inexistncia de impedimentos para seu exerccio, a teor do disposto no
artigo 972 do diploma civil.
Incapazes para o exerccio de atividade empresarial so aqueles incapazes para a vida
civil, arrolados nos artigos 3. e 4. do Cdigo Civil.
O menor que se estabelece com economia prpria, adquire capacidade para o exerccio
do comrcio, nos termos da lei. Divergia a doutrina apenas quanto idade mnima para que o
menor seja considerado capaz de comerciar. H corrente majoritria no sentido de que a idade
mnima para o menor exercer tal direito 16 (dezesseis) anos de idade. Com o advento do novo
Cdigo Civil, esta corrente tende a pacificar-se em decorrncia da diminuio da idade mnima
para aquisio de capacidade.
J para a verificao dos impedidos ao exerccio desta atividade, cumpre salientar que,
em tese, seriam capazes de praticar atos empresariais, uma vez que proibio no se confunde
com falta de capacidade para exercer a atividade comercial. As pessoas proibidas de comerciar
possuem capacidade plena para a prtica de atos empresariais. No entanto, a ordem jurdica
vigente decidiu por vedar-lhes o seu exerccio.
Desse modo, no podem exercer atividade empresarial, dentre outros:

o falido, enquanto no reabilitado, nos termos da Lei de Falncias;

35

aqueles que foram condenados pela prtica de crime cuja pena vede o acesso
atividade empresarial;
o agente pblico (de forma direta) nada impede, porm, que ele participe de
sociedade, como scio cotista, acionista ou comanditrio, desde que no ocupe cargo
de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio;

Cumpre registrar que na expresso agente pblico, acima utilizada, enquadram-se todos
aqueles que se ligam Administrao Pblica e encontram-se proibidos de comerciar, como o
caso de membros de Poder, os oficiais militares, entre outros.

2.4. Regularidade na Atuao Empresarial


Para que o empresrio encontre-se em situao de regularidade, deve arquivar seus atos
constitutivos, aps a devida elaborao, com observncia dos critrios legais, no rgo oficial
de registro das empresas mercantis, denominado Junta Comercial. Este rgo est subordinado
em parte ao Estado em que se situa, e em parte ao Departamento Nacional do Registro do
Comrcio, autarquia federal de regime especial, ligada ao Sistema Nacional de Registro de
Empresa (SINREM), responsvel pela regulamentao das atividades de registro no
pas,conforme se ver abaixo.
Para que a atividade comercial se mantenha regular por todo o tempo em que perpetrada,
algumas obrigaes so impostas aos comerciantes. Assim, podemos vislumbrar, trs
obrigaes principais:

arquivar atos constitutivos na Junta Comercial (rgo do registro das empresas


mercantis);
escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios, alm dos facultativos que
porventura faam a opo de utilizar;
levantar balano patrimonial periodicamente, entendendo-se como obrigatrio o
levantamento, no mnimo, anual.

2.4.1. Obrigao de inscrio do empresrio no registro pblico de empresas mercantis,


antes do incio de sua atividade (artigo 967 do Cdigo Civil)
A teor do que dispe os artigos 967, do Cdigo Civil, a inscrio do empresrio
obrigatria. Ainda, o requerimento para que se d tal inscrio, necessita obedecer aos
requisitos previstos no artigo 968 do Cdigo Civil.
Salienta-se que as normas de registro das empresas mercantis esto disciplinadas na Lei
n. 8.934/94 Lei do Registro Pblico das Empresas Mercantis e atividades afins (LRE). Com
efeito, a referida lei dispe sobre os rgos que compem o sistema de registros, suas
atribuies, as regras para registros de empresas etc.

36

O registro de empresa composto de um rgo central, que orienta a atuao de


outros dois rgos de operao. Vejamos:

Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis (SINREM): o rgo central
do registro de empresa, ligado ao Ministrio da Indstria, Comrcio e Turismo. Tem
em sua composio o DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comrcio),
autarquia federal de regime especial e as Juntas Comerciais.
Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC): trata-se de autarquia
federal de regime especial, conforme dito, e tem como funes principais, nos termos
do artigo 4 da Lei de Registro de Empresa:

superviso e coordenao, no plano tcnico, dos rgos de registro. Funciona


tambm como segunda instncia administrativa;

expedio de normas e diretrizes gerais relativas ao registro;

soluo de dvidas e controvrsias oriundas do registro.

Juntas Comerciais: so rgos de execuo do registro das empresas mercantis. Em


sntese, pode ser considerada como o local em que os registros so efetivamente
realizados. No plano tcnico, subordinam-se ao Departamento Nacional do Registro
do Comrcio (DNRC). Administrativamente, subordinam-se aos Estados a que
pertencem, uma vez que, ainda que em parte, recebem verbas e servidores do Estado
a que se vinculam.

Ainda de acordo com a Lei n. 8.934/94, os atos destinados ao registro das empresas so
os seguintes:

Matrcula: a matrcula se refere aos agentes auxiliares do comrcio. Assim, so


matriculados nas Juntas Comerciais, sob a superviso e segundo as normas do
Departamento Nacional do Registro do Comrcio os leiloeiros, tradutores pblicos,
administradores de armazns-gerais, trapicheiros (responsveis por armazns gerais
de menor porte destinados importao e exportao), entre outros. A matrcula
uma condio para que eles possam exercer tais atividades paracomerciais.
Arquivamento: o arquivamento o ato pelo qual os comerciantes, pessoas fsicas ou
jurdicas, fazem o seu registro nas Juntas Comerciais. Diz respeito ao comerciante
individual e sociedade comercial. Compreende atos de constituio, alterao e
dissoluo das sociedades, inclusive. O contrato e o estatuto social so arquivados
perante a Junta Comercial.
Autenticao: refere-se aos instrumentos de escriturao, ou seja, aos livros
comerciais. A autenticao condio de regularidade dos referidos documentos.
Assim, um livro comercial, deve ser levado Junta Comercial para autenticao, e
neste ato ter todos os requisitos que devem ser observados na escriturao,
fiscalizados.

37

O artigo 35, inciso VI, da Lei n. 8.934/94 dispe que no sero arquivadas alteraes
contratuais ou estatutrias por deliberao majoritria do capital social, quando houver clusula
restritiva. Para se excluir um scio minoritrio nesta hiptese, deve-se tentar a via judicial, j
que a Junta Comercial est proibida de arquivar alteraes contratuais quando houver clusula
restritiva.

2.4.2. Obrigao de escriturar regularmente os livros obrigatrios


a) Livros empresariais
Os livros empresariais podem ser obrigatrios e facultativos, subdividindo-se em comuns
e especiais, conforme abaixo:

Obrigatrios: por livros obrigatrios entendem-se aqueles cuja escriturao deve ser
inexoravelmente observada pelos comerciantes. Subdividem-se em comuns e
especiais:
Comuns: a escriturao imposta a todos os comerciantes, sem qualquer distino,
sendo que sua ausncia implica sano. A nossa legislao prev apenas uma
espcie, o Dirio (artigo 5 do Decreto-lei 486/69);
Especiais: a escriturao imposta a uma determinada categoria de comerciante, a
exemplo do livro de Registro de Duplicatas, que exigido somente de quem emite
duplicatas.

Facultativos: tm por objetivo auxiliar o comerciante no desenvolvimento de suas


atividades econmicas. Exemplos: livro-caixa, livro-razo etc. A ausncia desses
livros no gera qualquer sano, todavia, se for realizada a opo de escritur-los,
deve a escriturao ser feita nos moldes da Lei n. 9.934/94.

Para que a escriturao mercantil seja regular e produza os efeitos jurdicos determinados
pela lei, devem-se observar alguns requisitos intrnsecos e extrnsecos:

Intrnsecos: dizem respeito ao modo como devem ser escriturados os livros


empresariais (seu contedo mnimo). O Decreto-lei n. 486/69, em seu artigo 2, define
a forma de acordo com a cincia da Contabilidade. Assim, no podem conter rasuras,
emendas, deve-se observar a cronologia etc.
Extrnsecos: dizem respeito segurana que deve ser dada escriturao mercantil,
ou seja, o cumprimento de suas formalidades essenciais (artigo 5 do Decreto-lei n.
486/69). Os livros devem conter termo de abertura, termo de encerramento e estarem
autenticados pela Junta Comercial.

38

2.4.3. Obrigao de levantar


ano (artigo 1.179 do Cdigo Civil)

balano patrimonial e resultado econmico a cada

Em regra, a periodicidade para a elaborao das demonstraes contbeis anual. Temos


duas excees a considerar: as sociedades annimas que estabeleam em seu estatuto a
distribuio de dividendos semestrais (artigo 204 da Lei das Sociedades Annimas) e as
instituies financeiras (artigo 31 da Lei n. 4.595/64). O perodo para elaborao do balano e
demais demonstrativos nesses casos semestral. O balano objetiva demonstrar o ativo, o
passivo, o circulante das empresas e firmas individuais, dentre outros dados.
As conseqncias decorrentes do descumprimento variam, conforme segue:

sano penal, em face do artigo 186, inciso VII, da Lei de Falncias (decorrncia do
artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias); constitui crime falimentar no apresentar o
balano rubrica judicial em 60 dias da data do encerramento. Cumpre observar, no
entanto, que, para a jurisprudncia majoritria, a falta de balano caracteriza crime
apenas se a escriturao estiver irregular, no constituindo crime autnomo a infrao
exclusivamente prevista no inciso VII do referido artigo.
dificuldade de acesso a crdito bancrio ou a outros servios prestados pelos bancos;
impossibilidade de participao em licitaes promovidas pelo Poder Pblico (artigo
31, inciso I, da Lei n. 8.666/93);
impossibilidade de impetrao de concordata preventiva (artigo 159, 1, inciso IV,
da Lei de Falncias).

39

2.5. Irregularidade na Atuao Empresarial


Atuando de maneira irregular, ou seja, sem cumprimento dos requisitos do item 2.6,
implicaes recairo sobre a empresa mercantil ou ao empresrio individual:
a) Inatividade da empresa mercantil
considerada inativa a firma individual ou a sociedade comercial que, durante dez anos
consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual ou no comunicar Junta Comercial
que se encontra em atividade. Como efeito, tem-se que, se for considerada inativa pela Junta
Comercial, ter seu registro cancelado (artigo 60 da Lei de Registro Pblico das Empresas
Mercantis e atividades afins).
com o registro na Junta Comercial que o nome empresarial passa a gozar de proteo
jurdica. O nome empresarial consiste na firma ou denominao com a qual o comerciante se
apresenta, em suas relaes comerciais, a ser oportunamente estudado.
O comerciante que no cumprir a primeira obrigao (arquivar atos constitutivos na Junta
Comercial) ser considerado comerciante irregular ou de fato. O arquivamento no
pressuposto para se desenvolver a atividade comercial, mas sem o preenchimento deste
requisito sua atividade ser considerada irregular, e conseqentemente sofrer sanes, alm de
restries quanto aos benefcios que o regime jurdico de direito comercial lhe proporciona.

b) Sanes impostas ao comerciante irregular ou de fato

Artigo 9., inciso III, alnea a, da Lei de Falncias: o comerciante credor que no
comprova sua regularidade no tem legitimidade ativa para requerer a falncia de
outro comerciante, embora possa habilitar o seu crdito. Pode, contudo, ter sua
falncia decretada a pedido dos seus credores, assim como pedir autofalncia.
Artigo 140, inciso I, da Lei de Falncias: o comerciante irregular ou de fato no pode
requerer concordata, exceto quando o seu passivo quirografrio no exceder a cem
salrios mnimos.
Artigo 379 do Cdigo de Processo Civil: os livros comerciais, que preencham os
requisitos exigidos por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre
comerciantes. O comerciante que no escritura regularmente seus livros, alm de os
livros irregulares fazerem prova contra ele, no pode se valer da eficcia probatria
em seu favor. Tambm no pode propor ao de verificao de contas para, com base
em seus livros, requerer a falncia de outro comerciante. Com efeito, esta previso
importante pois o pedido de falncia com base na impontualidade (artigo 1 da Lei de
Falncias) exige o protesto do ttulo. Mas nem sempre o crdito est legitimado por
ttulos, podendo, neste caso, haver a verificao de contas para apurao do crdito.
Artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias: considera-se crime falimentar a
inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa
ou confusa.

40

Estabelecimento Empresarial ou Fundo de Empresa

1. CONCEITO

De acordo com a letra do artigo 1.142 do Cdigo Civil, trata-se de conjunto de bens
corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, ou por sociedade empresria, para o
desenvolvimento de sua atividade econmica, de sua empresa. Assim, torna-se foroso concluir
que o estabelecimento empresarial no se refere apenas ao local em si considerado, mas
tambm ao acervo de bens. Segundo a doutrina, o fundo de empresa apresenta natureza jurdica
de universalidade de fato, o que pode ser confirmado pela redao do artigo 1.143 do diploma
civil. Essa universalidade de bens (reunidos, organizados) pode apresentar e, normalmente,
apresenta valor econmico superior a de seus bens separados.
O estabelecimento empresarial compe o patrimnio do comerciante, mas no
necessariamente corresponde totalidade desse patrimnio, pois o comerciante pode possuir
bens no utilizados em sua atividade econmica, como, por exemplo, uma casa de praia.
Conclui-se, por conseguinte, que o estabelecimento empresarial e o patrimnio do comerciante
so institutos jurdicos distintos.

2. ALIENAO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

A alienao do estabelecimento empresarial se faz por meio do trespasse - contrato de


alienao de fundo de empresa que permite sua transferncia de um comerciante para outro.
No trespasse, o estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um
empresrio (o alienante) e passa para o de outro (o adquirente). O objeto da venda o complexo
de bens corpreos e incorpreos, envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial.1
Com o advento do novo Cdigo Civil, o artigo 1.147 cessou qualquer pretensa discusso
relacionada clusula de no-restabelecimento. Assim, s ser possvel que o alienante faa
concorrncia com o adquirente antes do prazo de cinco anos contados da data da alienao, se
houver previso contratual nesse sentido. Portanto, tal clusula encontra-se implcita em
qualquer contrato de alienao de estabelecimento empresarial.
A alienao do estabelecimento que no tenha bens suficientes para solvncia do passivo,
a teor do disposto no artigo 1.145, do Cdigo Civil, depende de prvia anuncia dos credores
existentes poca, a qual pode ser expressa ou tcita.
1

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial: 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. vol. 1. p. 116-117.

41

A anuncia tcita ocorre quando os credores, aps serem notificados, deixam de se


manifestar em contrrio nos 30 (trinta) dias seguintes.
Em apenas uma hiptese est o comerciante dispensado da observncia dessa cautela:
caso restem em seu patrimnio bens suficientes para a solvncia do passivo. A contrario senso,
se o comerciante aliena o estabelecimento empresarial sem a anuncia dos credores, no
possuindo bens suficientes para a solvncia do seu passivo, pode ter declarada sua falncia,
com fundamento no artigo 2., inciso V, da Lei de Falncias. Decretada a falncia nessas
circunstncias, o ato da alienao ser considerado ineficaz em relao massa falida do
alienante, cabendo ao sndico arrecadar o fundo de comrcio.
Determina o artigo 1.146 do diploma civil que o adquirente s responder pelos dbitos
anteriores realizao da transferncia que estiverem devidamente contabilizados. No
obstante isso, o alienante continuar solidariamente obrigado: quanto aos crditos vencidos, a
obrigao perdurar pelo prazo de um ano; j quanto aos crditos vincendos, tal obrigao
perdurar at a data de seu vencimento.
As regras acima mencionadas comportam excees:

Exceo contratual: o contrato de alienao dispe especificamente acerca da


transferncia, total ou parcial, do passivo, por ato volitivo das partes contratantes.
Excees legais:

crditos trabalhistas: artigo 448 da Consolidao das Leis do Trabalho;


crditos fiscais: artigo 133 do Cdigo Tributrio Nacional, em que a
responsabilidade do adquirente ser subsidiria, se o alienante continuar a exercer
atividade econmica; ou integral, se o alienante no mais explorar a empresa.

Cumpre observar que, nas excees legais supramencionadas, o adquirente do


estabelecimento ter direito de regresso em razo dos encargos assumidos junto ao credor
trabalhista ou fiscal do antecessor.

3. BENS CORPREOS

Os bens corpreos (mercadorias, equipamentos, instalaes, veculos etc.) no interessam


ao Direito Comercial porque a sua proteo jurdica cabe ao Direito Civil (proteo possessria,
responsabilidade civil) e ao Direito Penal (crime de dano, roubo etc.).

4. BENS INCORPREOS

Os elementos incorpreos que compem o estabelecimento empresarial so:

42

ponto;

nome empresarial;

propriedade industrial.

4.1. Ponto ou Propriedade Comercial


o local em que se encontra o estabelecimento empresarial. A proteo jurdica do
ponto decorre da sua importncia para o sucesso da empresa.2
A Lei n. 8.245, de 18.10.1991, (Lei de Locaes), protege o ponto, concedendo ao
locatrio o direito de renovao compulsria do contrato de locao (no-residencial).
As locaes prediais urbanas podem ser residenciais ou no residenciais. Nesta ltima,
encontram-se os contratos em que o locatrio autorizado a explorar, no prdio locado, uma
atividade econmica (anote-se tambm que so no residenciais as locaes com outras
finalidades, tais as filantrpicas, associativas, culturais, moradia de diretor etc.). Por outro lado,
se o locatrio, na locao no residencial, titular de direito de inerncia ao ponto e pode
pleitear judicialmente a renovao compulsria do contrato, ento a locao empresarial. Nem
toda locao, em que o imvel abriga a explorao de atividade econmica, portanto, d ao
empresrio direito renovao.3 Para tanto, necessrio que se atenda aos requisitos do artigo
51 da Lei de Locaes.

a) Ao renovatria
a ao judicial prpria que protege o direito de inerncia ao ponto.
O prazo decadencial para a propositura da ao renovatria, previsto em lei, entre 1 ano
a 6 meses antes do trmino do prazo do contrato a renovar. Assim, se o locatrio no conseguir
acordo com o locador nesse perodo, deve ingressar com ao renovatria para assegurar o seu
direito ao ponto. Como se trata de prazo decadencial, no se suspende nem se interrompe.

b) Requisitos cumulativos para a propositura da ao renovatria (artigo 51 da Lei de


Locaes)

2
3

Que o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado
(requisito formal).
Que o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos
contratos escritos seja de 5 anos (requisito temporal). Essa soma dos prazos dos
contratos anteriormente assinados e ininterruptamente renovados por acordo
amigvel, admitida pela lei, recebe a denominao accessio temporis. Pode ser

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. p. 103.


Idem, ibidem. p. 104

43

utilizada
pelo
sucessor
Supremo Tribunal Federal).

ou cessionrio do locatrio (Smula n. 482 do

Que a explorao da atividade econmica, no mesmo ramo, ocorra pelo prazo


mnimo e ininterrupto de 3 anos (requisito material).

c) Hipteses em que o locador pode retomar o imvel em virtude do direito de


propriedade constitucionalmente garantido (artigo 5., inciso XXII, da Constituio Federal)

Insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio (artigo 72, inciso II, da Lei de
Locaes).
Proposta de terceiro em melhores condies (artigo 72, inciso III, da Lei de
Locaes): nessa hiptese, nada impede que o locatrio cubra a oferta do terceiro. A
proposta do terceiro deve ser comprovada documentalmente, subscrita por este e por
duas testemunhas, com clara indicao do ramo a ser explorado, no podendo ser o
mesmo ramo desenvolvido pelo locatrio. Havendo a retomada, sob esse fundamento,
caber ao locatrio o direito a uma indenizao pela perda do ponto, solidariamente
devida pelo locador e o proponente (artigo 75 da Lei de Locaes).
Realizao de obras no imvel pelo locador, por determinao do Poder Pblico ou
por iniciativa prpria, para valorizao do seu patrimnio. Caso a retomada tenha por
base estes fundamentos (obras prprias ou determinadas pelo Poder Pblico), e as
obras no se iniciem no prazo de 3 meses, a contar da data da desocupao do imvel,
caber ao locatrio uma indenizao pela perda do ponto.
Uso prprio do locador ou transferncia de estabelecimento empresarial de sua
titularidade, de titularidade de ascendente, descendente ou cnjuge, ou de sociedade
por estes controlada. Esse estabelecimento empresarial deve existir h pelo menos 1
ano. O estabelecimento empresarial no poder, ainda, dedicar-se mesma atividade
econmica exercida pelo locatrio que ir desocupar o imvel (artigo 52, inciso II, da
Lei de Locaes).

d) Locao em shopping center


O empresrio que se dedica ao ramo dos shoppings centers exerce uma atividade
econmica peculiar, pois no se limita a simplesmente manter um espao apropriado
concentrao de outros empresrios atuantes em variados ramos de comrcio ou servio. A sua
atividade no se resume locao de lojas, aleatoriamente reunidas em um mesmo local. Ele,
decididamente, no um empreendedor imobilirio comum.4
Ao empresrio de shoppings centers cabe manter a organizao e planejar a distribuio
das lojas existentes no espao disponvel. A este planejamento e distribuio, que caracteriza
4

COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 67.

44

uma das diferenas desta modalidade de locao


denominao tenant mix.

das

demais,

conferida

d.1. Caractersticas peculiares do contrato de locao em shopping center

O valor locatcio pode ser composto por parcelas fixas e parcelas variveis
(normalmente um percentual sobre o faturamento do locatrio).
Obrigatoriedade do locatrio filiar-se associao de lojistas, pagando para tanto
uma contribuio mensal.
Obrigatoriedade do pagamento da res sperata, que consiste em uma prestao
retributiva das vantagens de se estabelecer em um complexo comercial que j
possui clientela constituda. Essa espcie de prestao no se encontra regulada em
lei, sendo negocial.

d.2. Peculiaridades quanto ao renovatria e ao direito de retomada

No cabe a retomada para uso do prprio locador, com fundamento no artigo 52,
inciso II, da Lei de Locaes, nos termos do artigo 52, 2., do mesmo estatuto.
O locador pode retomar o imvel sob o fundamento de melhor organizao do
empreendimento ou planejamento de distribuio do espao (tenant mix).

4.2. Nome Empresarial

a) Conceito
Nome empresarial aquele com base no qual o empresrio desenvolve as suas atividades,
adquirindo direitos e assumindo obrigaes. Esse instituto encontra-se regulamentado nos
artigos 1.155 a 1.168 do Cdigo Civil.

b) Espcies

Firma ou razo social: quanto estrutura, a teor do disposto no artigo 1.156 do


diploma civil, constituda com base no nome civil do comerciante individual ou dos
scios de determinadas sociedades comerciais. No tocante funo constitui tambm
a assinatura do empresrio.
Denominao: quanto estrutura, composta com base no nome civil dos scios de
determinadas sociedades ou com base em uma expresso lingstica distinta, qual
seja, o elemento fantasia. No que se refere funo, constitui exclusivamente
elemento de identificao do empresrio, no se prestando a outra serventia.

45

Assim, para efetiva distino entre firma e denominao, conclui-se necessria a


considerao da funo exercida pelo nome empresarial, uma vez que ambas podem adotar um
nome civil para sua formao.
A regra geral a de que somente as sociedades por aes e as sociedades por quotas de
responsabilidade limitada adotam denominao. As demais adotam, obrigatoriamente, firma (as
excees so a sociedade por cotas de responsabilidade limitada e a sociedade em comandita
por aes que podem adotar tanto firma quanto denominao).
A proteo jurdica ao nome empresarial resulta do registro na Junta Comercial. Essa
proteo restringe-se aos limites territoriais de cada Estado, pois a Junta Comercial um rgo
estadual. Nada impede, porm, que o empresrio requeira o registro ao Departamento Nacional
do Registro do Comrcio (DNRC), com validade no mbito nacional.

4.3. Propriedade Industrial


A vigente Lei de Propriedade Industrial (LPI Lei n. 9.279/96) aplica-se proteo das
invenes, dos modelos de utilidade, dos desenhos industriais e das marcas.
a) Inveno e modelo de utilidade

a.1. Inveno
todo produto original da inteligncia humana com alguma aplicao na indstria.
Deve tambm ser nova.

a.2. Modelo de utilidade


toda inovao introduzida na forma de objetos j conhecidos, de modo a melhorar a
sua utilidade ou fabricao. No h uma novidade absoluta, mas sim uma novidade parcial,
agregada a um objeto j conhecido. Exemplo: inventa-se um mecanismo que engarrafa mais
lquido do que aqueles existentes no mercado.
Para que a inveno e o modelo de utilidade possam ter proteo jurdica, deve o seu
autor/criador requerer a concesso de uma patente perante o Instituto Nacional de Propriedade
Industrial (INPI). A patente conferir ao inventor o direito de explorao exclusiva do invento
ou modelo de utilidade. Ela o nico instrumento de prova admissvel pelo Direito para a
demonstrao da concesso do direito de explorao exclusiva da inveno ou do modelo de
utilidade.

b) Requisitos

46

Para que o Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI) possa emitir a


patente, devero ser preenchidos os seguintes requisitos:

b.1. Novidade
A criao deve ser desconhecida pela comunidade cientfica, tcnica ou industrial.
Segundo a lei, para atender ao requisito da novidade, a inveno ou o modelo no podero estar
compreendidos pelo estado da tcnica (tudo aquilo que considerado de domnio pblico
anteriormente data do depsito do pedido da patente). No basta que sejam originais (carter
subjetivo, diz respeito ao sujeito criador).

b.2. Aplicao industrial


Deve ter alguma aplicao na indstria (artigo 15 da Lei de Propriedade Industrial). Se
apresentar criao puramente artstica, o invento ou o modelo sero protegidos pelo direito
autoral, e no podero ser patenteados.
b.3. Atividade inventiva
A inveno ou o modelo so dotados de atividade inventiva sempre que para um
tcnico no assunto no decorram obviamente do estado da tcnica. Devem despertar nos
tcnicos um sentido de real progresso.5

b.4. No impedimento
H impedimento legal para a patenteabilidade quando a inveno ou o modelo afrontar
a moral, os bons costumes, a segurana, a ordem e sade pblica ou quando houver substncias
resultantes de transformao do ncleo atmico ou se constituir de seres vivos (exceto os
transgnicos, que podem ser patenteados, porque possuem caracteres no-alcanveis pela
espcie em condies naturais).

c) Vigncia da patente

Modelo de utilidade: 15 (quinze) anos.

Inveno: 20 (vinte) anos.

Esses prazos contam-se a partir do depsito do pedido de patente (protocolo no Instituto


Nacional de Propriedade Industrial). Objetivando garantir ao inventor um tempo mnimo
5

COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. p. 85.

47

razovel de utilizao, o prazo de durao do direito industrial no pode ser inferior a 10


anos para as invenes e a 7 anos para os modelos, contados da expedio da patente (artigo 40
da Lei de Propriedade Industrial). Assim, respeitadas essas normas, no h prorrogao em
nenhuma hiptese do prazo de durao da patente.
Aps esse prazo, as invenes passam ao domnio pblico e ao domnio da tcnica (no
h mais o direito de explorao exclusivo).
A patente confere o direito de explorao exclusiva (explorao direta), direito esse que
pode ser transferido por meio do contrato de licena de uso, artigo 61 da Lei n. 9.279/96
(explorao indireta).
A licena compulsria (artigos 68 a 74 da Lei n. 9.279/96) se:

O titular da patente estiver exercendo os direitos dela decorrentes de forma abusiva,


ou por meio dela praticar abuso de poder econmico, comprovado nos termos da lei,
por deciso administrativa ou judicial. Ocorre abuso quando o ato praticado objetiva
domnio de mercado, eliminao de concorrncia e aumento arbitrrio de lucro.
O titular da patente no estiver explorando as obrigaes dela decorrentes; se a
explorao no atender s necessidades do mercado ou houver ausncia de
explorao (desuso). Concedida a primeira licena compulsria, o licenciado tem 1
ano para iniciar a explorao econmica da inveno ou modelo, sob pena de
caducidade da patente, ou seja, o inventor perde o direito, e o modelo ou a inveno
caem no domnio pblico.

d) Extino da patente (artigo 78 da Lei n. 9.279/96)


A patente extingue-se pela:

Expirao do prazo de vigncia.

Renncia de seu titular aos direitos industriais, ressalvado o direito de terceiros.

Caducidade, se, decorridos 2 anos do licenciamento compulsrio, ainda persistir o


abuso ou o desuso, pode ser declarada pelo Instituto Nacional de Proteo Industrial,
de ofcio ou a requerimento de interessado no "caimento" da patente em domnio
pblico.
Falta de pagamento da taxa devida ao Instituto Nacional de Proteo Industrial,
denominada retribuio anual".
Falta de representante legal, devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com
poderes para represent-lo administrativa e judicialmente, inclusive para receber
citaes, quando o titular domiciliado no exterior. A maioria dos nossos textos legais
prev a obrigatoriedade de representante legal brasileiro para receber a citao em
nome do estrangeiro, objetivando a proteo dos brasileiros que contratam com
estrangeiros.

48

A extino do direito industrial por qualquer um dos motivos informados enseja a


subsuno do objeto ao domnio pblico.

e) Surgimento de inveno no curso de um contrato de trabalho


Quando a inveno surge no curso de um contrato de trabalho, podem ocorrer trs
hipteses:

A patente pertence ao empregador, se a criao decorre de um contrato de trabalho


cujo objeto seja a prpria atividade inventiva. Exemplo: uma sociedade contrata um
cientista para desenvolver um trabalho. Ao empregado cabe o recebimento do salrio.
Ao empregador, o direito patente.
A patente cabe ao empregado, se a criao for desenvolvida de forma desvinculada do
contrato de trabalho e sem a utilizao dos meios de produo do empregador.
A patente cabe ao empregador e ao empregado, se a criao for desenvolvida com a
contribuio pessoal do empregado que tenha se utilizado dos meios de produo do
empregador.

A preferncia quanto explorao da patente do empregador, cabendo ao empregado a


justa remunerao. Caso o empregador no explore ou desenvolva a patente, perder essa
preferncia em favor do empregado.

f) Invenes no-patenteveis
O artigo 10 da Lei n. 9.276/96 relaciona as criaes intelectuais que no so consideradas
invenes ou modelos de utilidade, no podendo ser protegidas por patente. Exemplo: teses
acadmicas, obras literrias, projetos arquitetnicos gozam de proteo como direito autoral,
mas no como patente.
No se podem patentear seres vivos naturais e materiais biolgicos. Exceo:
microorganismos que atendam aos requisitos de patenteabilidade (novidade, aplicao
industrial e atividade inventiva), como, por exemplo, a criao de um microorganismo
transgnico.

g) Desenhos industriais

g.1. Conceito
Desenhos industriais (designs) so formas novas (plano tridimensional) de um produto
industrial ou de um conjunto de linhas e cores (plano dimensional) que tm por objetivo
aprimorar a sua ornamentao, proporcionando a possibilidade de um visual novo; no visa

49

melhorar a utilidade. Servem, ainda, para distingui-los de outros do mesmo gnero.


Exemplo: novo formato de uma garrafa. So passveis de proteo jurdica a partir do registro
no Instituto Nacional de Propriedade Industrial. O registro industrial tem carter de ato
administrativo constitutivo, ou seja, o direito de utilizao exclusiva do desenho ou da marca
no nasce da anterioridade em sua utilizao, mas sim da anterioridade do registro.
O desenho industrial diz respeito forma dos objetos. A marca o signo que identifica
produtos e servios.
g.2. Requisitos
O desenho industrial deve atender aos seguintes requisitos:

Novidade: no pode estar compreendido pelo estado da tcnica (artigo 96 da Lei n.


9.279/96). O resultado visual deve ser indito. uma questo de tcnica.
Originalidade: configurao prpria, no encontrada em outros objetos, ou
combinao com originalidade de elementos j conhecidos (artigo 97 da Lei n.
9.279/96). A originalidade refere-se esttica.
Desimpedimento legal: h situaes em que a lei veda o registro de desenho
industrial (artigo 100 da Lei n. 9.279/96).

g.3. Vigncia
O prazo de vigncia do registro de desenho industrial de 10 anos, contados da data
do depsito, prorrogvel por trs perodos sucessivos de 5 anos cada. Decorridos 25 anos, passa
a ser compreendido pelo estado da tcnica, caindo em domnio pblico.

h) Marca

h.1. Conceito
Corresponde a todo sinal ou expresso que designa produtos e servios, estabelecendo
entre consumidor e fornecedor uma identificao.

h.2. Espcies
H quatro espcies de marca, tendo as duas ltimas sido introduzidas no sistema
normativo ptrio pela Lei de Propriedade Industrial de 1996:

Marca de produto (para a identificao do produto).

Marca de servio.

50

Marca de certificao: atesta a conformidade de produtos ou servios em


relao a determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto
qualidade, natureza, ao material utilizado e metodologia empregada, fixadas
por organismo oficial ou particular. Exemplos: ISO 9000, selo de qualidade da
Abrinq.
Marca coletiva: utilizada para a identificao de produtos ou servios oriundos de
membros de uma determinada entidade ou associao. Exemplo: uma associao
dos produtores de leite pode ter uma marca, uma cooperativa etc.

A proteo em favor da marca s ocorre com o registro perante o Instituto Nacional de


Proteo Industrial.

h.3. Requisitos
Para a marca ser registrada, devem ser atendidos trs requisitos:

Novidade relativa

A expresso ou smbolo que se quer utilizar no precisa ser absolutamente nova, mas
nova deve ser a utilizao que se d a esses elementos. As marcas so protegidas dentro de
determinados campos de atividade econmica (classes), excetuando-se as marcas de alto
renome, que possuem proteo jurdica em todos os ramos de atividade econmica (exemplos:
Coca-cola, Nescau, Marlboro, Goodyear etc.). Essas excees so declaradas pelo prprio
Instituto Nacional de Proteo Industrial.
Cumpre observar que alguns defendem que o registro de determinada marca na
categoria de alto renome ato discricionrio do Instituto Nacional de Proteo Industrial,
insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos formais.

No-colidncia com marca notria

Determina o artigo 126, caput, da Lei n. 9.279/96 que a marca notoriamente


conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6. bis (I), da Conveno da Unio de
Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de
estar previamente depositada ou registrada no Brasil. Assim, o Instituto Nacional de Proteo
Industrial poder indeferir de ofcio pedido de registro de marca que reproduza ou imite, no
todo ou em parte, marca notoriamente conhecida no pertencente ao solicitante.
Conforme preleciona Fbio Ulhoa Coelho, O principal objetivo do segundo requisito
da registrabilidade a represso contrafao de marcas (a chamada pirataria). Essa prtica
ilcita consiste em requerer o registro de marcas ainda no exploradas pelos seus criadores no
Brasil, mas j utilizadas noutros pases.(...) Demonstrada a notoriedade da marca, o empresrio
poder requerer ao INPI a nulidade do registro anterior, bem como a concesso do direito
industrial em seu nome.6
6

COELHO, Fbio Ulhoa . Curso de Direito Comercial. p. 161

51

Deve-se resguardar o direito daquele que investe na propaganda.


Conclui-se, por conseguinte, que a marca notoriamente conhecida possui proteo no
Brasil dentro de um determinado ramo de atividade econmica, independentemente de registro,
desde que assim registrada em outro pas signatrio da Conveno de Paris.

No impedimento

O artigo 124 da Lei n. 9.279/96 enumera as expresses e os smbolos que no podem ser
registrados como marcas (exemplo: Braso das Foras Armadas, sinais de programas, nmero
isolado).
O prazo de vigncia do registro de uma marca de 10 anos, prorrogvel por igual
perodo, infinitamente (no passa a ser compreendida pelo estado da tcnica). Caso a sua
utilizao no se inicie no prazo de 5 anos, a partir da concesso, ou haja suspenso da
utilizao pelo mesmo perodo (5 anos), ocorrer a caducidade.
Caduca uma patente se, decorridos 2 anos a contar da licena compulsria, esse prazo se
mostrar insuficiente para prevenir ou sanar o abuso ou o desuso, salvo motivos justificveis
(artigo 80 da Lei n. 9.279/96).
A Lei n. 9.279/96 traz, ainda, proteo a dois outros bens incorpreos: sinais ou
expresses de propaganda e ttulos de estabelecimentos.

Sinais ou expresses: so legendas, anncios, gravuras etc. que objetivam


atrair a ateno do consumidor para determinados produtos ou servios (visam
recomendar determinados produtos ou servios). Exemplo: slogans.

A proteo jurdica dos sinais ou expresses, assim como dos ttulos de estabelecimento,
no se d por registro ou patente, mas sim por meio da tipificao de sua utilizao indevida
como crime (artigo 191 da Lei n. 9.279/96). Segundo a doutrina, a proteo deveria ser feita por
meio de registro.

Ttulos de estabelecimentos: so expresses ou qualquer outra designao


do estabelecimento empresarial. Exemplo: Casas Pernambucanas (local em que se
exerce atividade econmica).

Nome empresarial: identifica o sujeito de direito (o comerciante, pessoa fsica ou


jurdica). Exemplo: Silva e Pereira.
Marca: identifica o produto ou o servio do comerciante. Exemplo: Marca X.
As expresses que compem o nome empresarial podem ser as mesmas da marca e do
estabelecimento.
O Brasil unionista, signatrio de Conveno Internacional sobre a Propriedade
Industrial. Assim, no admissvel a criao de distino entre nacionais e estrangeiros em
matria de Direito Industrial. O Brasil reconhece o princpio da prioridade, pelo qual possvel
a qualquer cidado de pas signatrio da Unio reivindicar prioridade de privilgio ou o registro

52

industrial no Brasil, vista de igual concesso


desde que no prazo.

obtida anteriormente em seu pas de origem,

Introduo ao Estudo das Sociedades Empresrias

1. CONSIDERAES GERAIS

O comrcio surgiu antes de sua sistematizao normativa, ou seja, surgiu antes da criao
do Direito Comercial pela burguesia, ainda na Idade Mdia. Como forma de dinamizar as
relaes comerciais, notadamente as relaes de maior vulto, em que se aplicam recursos de
vrios comerciantes, e no apenas de um, surgiu no s a necessidade de negociao e prtica
coletiva de atos de comrcio, mas tambm a de sua proteo, uma vez que como princpio geral
do direito surge a segurana das relaes jurdicas.
Assim, com a criao das pessoas jurdicas foi possvel a prtica de atos de comrcio, de
responsabilidade delas, dinamizando efetivamente as relaes comerciais, e em sua
sistematizao foi emprestado, em parte, o conceito e regulamentao das pessoas jurdicas
criadas e reguladas pelo ordenamento civil, tambm formador do direito privado.
Entre as teorias utilizadas para embasamento do instituto das pessoas jurdicas, destacamse dois grupos: as teorias da realidade e as teorias da fico. Pelas teorias da fico as pessoas
jurdicas seriam entes fictcios, criados apenas para viabilizar determinadas atividades. Tais
teorias no so adotadas, pois, se considerarmos que as pessoas jurdicas so entes fictcios, o
direito, que emana de pessoas jurdicas de direito pblico, tambm seria, no possuindo, por
conseguinte, coercibilidade.
As teorias da realidade, de modo diverso, consideram as pessoas jurdicas como entes
reais, criados para a prtica de atos emanados de manifestao de vontade da pessoa jurdica.
Dentre o grupo das teorias da realidade, prevalece a teoria da realidade tcnica, que determina
ser a pessoa jurdica uma criao real que viabiliza atos praticados de acordo com a
manifestao complexa da pessoa jurdica, que possui personalidade diversa da pessoa dos
scios (anteriormente prevista no artigo 20 do Cdigo Civil, que pode ser extrada atualmente,
de maneira interpretativa, do que determina o artigo 47 da Lei 10.406, de 10. 1.02)
Assim, conclui-se que as sociedades empresrias so formadas de dois institutos
jurdicos, a saber: definio de pessoa jurdica e conceito de atividade empresarial. Com efeito,
diferem elas das sociedades no empresrias notadamente em razo da sua atividade, conforme
oportunamente se ver.

53

1.1. Conceito de Sociedade Empresria


A sociedade empresria, nos termos do Cdigo Civil, aquela que desenvolve
economicamente uma atividade organizada, seja ela qual for, com o fim de circulao de
mercadorias ou prestao de servios.
Frise-se que, desenvolvendo atividade empresarial, a sociedade recebe a denominao de
sociedade empresarial. Em contrapartida, caso no desenvolva tais atividades, receber a
denominao de sociedade simples.
Assim, o critrio que difere as sociedades empresariais das simples o modo como
exploram seu objeto social, isto , o modo como desenvolvem suas atividades: caso explore seu
objeto organizando profissionalmente os fatores de produo, estaremos diante de uma
sociedade empresria. Caso a explorao no se d dessa forma, ou seja, no haja
profissionalismo na organizao dos fatores de produo, estaremos diante de uma sociedade
simples.
Cumpre salientar, ainda, que certas sociedades sero sempre empresariais, no
importando o tipo de atividade que exeram, como o caso das Sociedades por Aes, segundo
o previsto pelo Cdigo Civil, artigo 982, pargrafo nico. Por outro lado, prev tambm o
Cdigo Civil que as cooperativas sero sempre sociedades simples, no importando a atividade
que desenvolvam. As primeiras so as sociedades empresrias por determinao legal,
enquanto as ltimas so as sociedades simples por determinao legal.
Conforme j aludido, e ante a adoo da teoria da realidade tcnica, por ser a sociedade
empresarial uma pessoa jurdica, incide sobre ela o quanto determina o artigo 47 do Cdigo
Civil, que traz em seu bojo a regra de que a pessoa jurdica no se confunde com as pessoas dos
scios que a compem. Assim, como decorrncia da sociedade empresarial possuir
personalidade jurdica, destacam-se trs efeitos principais, a seguir explicitados:

Titularidade e capacidade negocial: determina ser a sociedade, em nome prprio, quem


desenvolve a atividade econmica, assumindo obrigaes e adquirindo direitos na ordem
civil e empresarial, e no os scios que a compem.
Titularidade e capacidade processual: por meio desse efeito, conferida sociedade
empresarial legitimidade para estar em juzo em relao aos assuntos de seu interesse, seja
no plo ativo ou no plo passivo; no autorizada, ao menos em regra, a presena em juzo
dos scios que a compem para a defesa de seus interesses.
Responsabilidade patrimonial: a sociedade responde com seu prprio patrimnio pelas
obrigaes que assumir, patrimnio esse que no se confunde com o patrimnio dos scios
que a compem. Nesse passo, surge divergncia doutrinria, hoje dirimida, a respeito da
forma como deve responder a sociedade irregular ou de fato, bem como seus scios.
Prevalece o entendimento de que, mesmo irregular, a sociedade possui patrimnio,
finalidades e vontade diversa da vontade dos seus integrantes e, por isso, deve responder em
um primeiro momento com o seu patrimnio; e apenas subsidiria, mas ilimitadamente,

54

respondero os scios pelas obrigaes contradas pela sociedade irregular ou de fato,


quando j esgotada a fora patrimonial destas.

1.2. Formao das Sociedades Empresrias


A doutrina aponta como requisitos para a formao das sociedades dois elementos de
suma importncia, quais sejam: pluralidade de scios e affectio societatis.
Pelo instituto da affectio societatis entende-se a necessidade de os scios manifestarem
de modo concreto a inteno de constituir sociedade comercial. A pluralidade de scios
elemento fundamental de toda sociedade, notadamente no campo empresarial, exceto em sede
de sociedades annimas, que permitem dois modos de sociedade unipessoal, conforme
oportunamente se ver.

2. INCIO DA PERSONALIZAO DAS SOCIEDADES

A sociedade empresarial adquire personalidade jurdica com o arquivamento de seus atos


constitutivos no registro competente, a teor do que dispe o artigo 985 do Cdigo Civil. Logo,
conclui-se que a sociedade regular tem personalidade jurdica, e a sociedade irregular no,
embora lhe confira a lei capacidade processual ativa e passiva.
Entretanto, conforme j aludido, embora uma sociedade irregular tenha titularidade
processual, ou seja, poder figurar no plo ativo ou no plo passivo de aes judiciais, ela no
poder figurar no plo ativo de um pedido de falncia, nem poder pedir sua concordata, exceto
quando o seu passivo quirografrio for inferior a cem salrios mnimos.Tal disposio encontrase expressa na Lei de Falncias.
Existe uma posio doutrinria que entende adquirir a sociedade empresarial
personalidade jurdica antes de regularizar seus atos no rgo de registro. Essa posio, no
entanto, minoritria, visto que seria difcil a separao patrimonial entre a sociedade e os
scios, se no houvesse registro.

3. EXTINO DA PERSONALIDADE JURDICA

A sociedade empresarial deixa de ter personalidade jurdica quando atravessa um


processo denominado dissoluo, que poder, nos termos do Cdigo Civil, ser total ou
parcial. Ambas as modalidades de dissoluo podero decorrer da vontade das partes
(dissoluo consensual) ou de determinao judicial (dissoluo judicial).

55

As causas da dissoluo total encontram-se arroladas nos artigos 1.033 a


1.035 do Cdigo Civil, enquanto as causas de dissoluo parcial, tambm denominada
resoluo, so previstas nos artigos 1.028 e 1.029 do mesmo diploma legal.
O processo de dissoluo, como um todo, formado por trs etapas, a saber:

dissoluo (em sentido estrito): o ato formal que desconstitui a sociedade. Poder,
conforme dito, ser judicial ou extrajudicial, a depender da natureza do ato dissolutrio;
liquidao: compreende a realizao do ativo e o pagamento do passivo, ou seja, durante a
fase de liquidao os bens da sociedade so alienados e, com o produto dessa alienao, os
credores so pagos;
partilha: corresponde ao momento em que os scios participam do acervo social, ou seja,
vendidos todos os bens e pagos todos os credores, os bens que restarem sero partilhados
entre os scios.

Durante esse processo, a sociedade comercial ainda ter personalidade jurdica, tendo em
vista possuir negcios pendentes a serem terminados.
No processo de liquidao, a sociedade comercial dever agregar ao seu nome comercial
a expresso em liquidao e, alm disso, dever ser nomeado um liquidante, que ser
responsvel pela liquidao da sociedade, conforme consta no artigo 1.036 do Cdigo Civil, o
qual determina, em sua parte final, que a sociedade comercial em liquidao dever cumprir
todos os negcios pendentes, no podendo fazer novos contratos, sob pena de responderem os
scios de maneira solidria e ilimitada, visto que, se fosse permitida a continuao dos negcios
usuais a empresa estaria em plena atividade.

4. A NOMENCLATURA DAS SOCIEDADES EMPRESARIAIS

cedio que no s a responsabilidade dos scios, mas tambm a nomenclatura desta


se modifica de acordo com o tipo societrio utilizado na constituio das sociedades mercantis.
Assim, as sociedades podem se utilizar dos nomes firma (ou razo social) e
denominao.
Firma a utilizao do nome de um ou alguns dos scios componentes da pessoa
jurdica, seguida, em determinados casos, da expresso companhia, por extenso ou abreviada,
conforme se estudar pormenorizadamente, ao ser analisado cada tipo societrio. Nesse passo,
cumpre registrar interessante lio de Maximilianus Claudio Amrico Fhrer que determina
originar-se a expresso companhia da Idade Mdia, quando as sociedades eram compostas de
familiares que sentavam mesma mesa e comiam do mesmo po, originando a expresso et
cum pagnis, fazendo ainda aluso assinatura que os membros utilizavam, coletiva, induzindo
a responsabilidade de todos.

56

Denominao o nome empresarial utilizado para caracterizao da pessoa


jurdica, em que se permite a utilizao de elementos fantasia, diversos dos nomes dos scios.

Classificao das Sociedades Empresrias


1. INTRODUO

Em nosso ordenamento jurdico, nem todas as sociedades so reguladas pelo novo


Cdigo Civil, que apesar de listar todas elas, no regula as sociedades annimas, que regida
pela Lei n. 6.404/76.
Lembre-se que, em razo da promulgao do novo Cdigo Civil (Lei n. 10.406/02), o
Cdigo Comercial foi derrogado no tocante matria societria. Cabe ao novo diploma civil a
competncia para regrar tal matria, que, j no artigo 981, trouxe o conceito de sociedade.
Segundo tal dispositivo, celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente
se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a
partilha, entre si, dos resultados.

2. CLASSIFICAO

As sociedades so classificadas segundo vrios critrios, a seguir dispostos, para melhor


compreenso do tema.

2.1. Quanto ao Objeto


Com base nesse critrio, as sociedades so classificadas em empresrias e simples.

Sociedades empresrias: a teor do que dispe o artigo 982 do Cdigo Civil,


empresria a sociedade que tem por escopo o exerccio da atividade prpria do
empresrio, ou seja, atividade econmica organizada para a produo de bens ou
servios. Saliente-se que toda Sociedade Annima, independentemente do objeto,
sociedade empresria.

Ainda, segundo dispe o artigo 983, devero se constituir segundo os tipos regulados
pelos artigos 1.039 a 1.092, do mesmo diploma legal, devendo ser registradas nas Juntas
Comerciais.

Sociedades simples: no mesmo artigo 982, verifica-se que simples so as sociedades


no definidas como empresrias, constituindo-se nos termos do artigo 983.

57

2.2. Quanto Tipologia


Com relao ao critrio da tipologia (forma pela qual as sociedades escolhem seu modo
de operar as regras de sua responsabilidade e sua nomenclatura), as sociedades classificam-se
em:

sociedade em nome coletivo (N/C) disposta nos artigos 1.039 ao 1.044 do diploma
civil;

sociedade em comandita simples (C/S) artigos 1.045 ao 1.051;

sociedade em conta de participao (C/P) prevista nos artigos 991 a 996 do diploma
civil;

sociedade limitada (LTDA) artigos 1.052 ao 1.087;

sociedade annima (S/A) artigos 1.088 e 1.089;

sociedade em comandita por aes (C/A) previstos nos artigos 1.090 ao 1.092;

sociedade simples previstas nos artigos 997 ao 1.038 do Cdigo Civil;

sociedade em comum (que se divide em sociedade de fato e sociedade irregular)


previstas nos artigos 986 ao 990;

sociedade cooperativa prevista nos artigos 1.093 a 1.096 do diploma civil.

Os tipos societrios acima descritos, quando empresariais, sero oportunamente


detalhados no estudo em separado.
Saliente-se que a sociedade de capital e indstria (C/I) foi abolida pelo novo Cdigo
Civil. Entretanto, continua admitida para sociedade simples, conforme artigos 1.006 e 1.007 do
diploma civil.

2.3. Quanto Lei Disciplinadora


Considerando-se a lei disciplinadora, as sociedades empresrias so as previstas no novo
Cdigo Civil e na Lei n. 6.404/76, com as alteraes processadas pela Lei n. 10.303/01, citadas
a seguir.

2.3.1. Previstas no novo Cdigo Civil


O diploma civil ptrio prev e regula em seu texto as seguintes sociedades empresrias:

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sociedade em comum artigos 986

ao 990;

sociedade em conta de participao artigos 991 ao 996;

sociedade em nome coletivo artigos 1.039 ao 1.044;

sociedade em comandita simples artigos 1.045 ao 1.051;

sociedade limitada artigos 1.052 ao 1.087;

sociedade annima artigos 1.088 e 1.089;

sociedade em comandita por aes artigos 1.090 ao 1.092.

2.2.3. Previstas na Lei n. 6.404/76 (LSA)


A Lei das Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76), por sua vez, prev duas sociedades
comerciais:

sociedade annima;

sociedade em comandita por aes.

Saliente-se que, atualmente, as sociedades em comandita por aes so reguladas


conjuntamente pelo novo Cdigo Civil.

2.3. Quanto Forma de Constituio


Quanto forma de constituio as sociedades empresrias dividem-se em sociedades
regulares e no-regulares, ou, como denominado pelo novo Cdigo Civil, em sociedades
personificadas e no personificadas.
2.3.1. Regulares ou personificadas
Sociedades regulares so as que apresentam contrato escrito e registrado na Junta
Comercial. Encontram-se previstas a partir do artigo 997 do Cdigo Civil.

2.3.2. No-regulares ou no personificadas


So sociedades no-regulares aquelas que no possuem contrato escrito, ou registrado na
Junta Comercial; encontram-se previstas nos artigos 986 ao 996 do novo Cdigo Civil. A
doutrina classifica as sociedades no-regulares em trs espcies:

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sociedades irregulares: possuem contratos escritos; todavia, no registrados na


Junta Comercial competente para registro de seus atos constitutivos;

sociedades de fato: possuem apenas contrato verbal, ou mesmo formal, todavia, sem
os requisitos mnimos para que seja considerado como ato constitutivo de sociedade;

tcitas: no resultam de contrato escrito ou ajuste verbal.

Essa classificao apenas didtica, pois as trs espcies esto sujeitas ao mesmo regime
jurdico, com todas as limitaes e prerrogativas que se impem s sociedades no-regulares.
O novo Cdigo Civil prev dois tipos de sociedades no personificadas; a sociedade em
comum (artigos 986 ao 990) e a sociedade em conta de participao (artigos 991 ao 996).
Dentre as limitaes decorrentes da irregularidade das sociedades, ressaltamos que as
sociedades no-regulares no tm legitimidade para o pedido de falncia e concordata dos seus
devedores comerciantes; seus livros comerciais no tm eficcia probatria (salvo contra estas
mesmas), bem como todos os seus scios respondero subsidiria, mas ilimitadamente, pelas
dvidas contradas em nome da sociedade, ainda que o contrato social disponha o contrrio.
Interessante questo surge das limitaes decorrentes da irregularidade das sociedades.
Assim, pergunta-se: as sociedades irregulares, de fato ou tcitas, possuem personalidade
jurdica?
Com efeito, de acordo com o artigo 985 do Cdigo Civil, as sociedades no possuem
personalidade jurdica enquanto no forem registradas. O artigo 8., inciso III, da Lei de
Falncias, entretanto, confere capacidade processual s sociedades no-regulares para que
possam ser sujeitos passivos de procedimentos referida lei submetidos.

2.4. Quanto ao Regime de Constituio e Dissoluo da Sociedade


As sociedades empresrias, quanto aos regimes de constituio e dissoluo, classificamse em sociedades contratuais e sociedades institucionais.

2.4.1. Sociedades contratuais


Sociedades contratuais so aquelas constitudas a partir de um contrato social, podendo
ser dissolvidas nas hipteses previstas em lei. Os artigos 1.033, 1.044 e 1.087 do novo Cdigo
Civil enumeram as hipteses de dissoluo total, que devem existir sempre que no for possvel
a dissoluo parcial, soluo priorizada em razo do princpio da preservao da empresa.
Registre-se que, se ocorrer substituio dos scios integrantes da pessoa jurdica, ser
necessria a alterao do contrato, atualizando o rol de integrantes desta.
Nas sociedades contratuais, os scios possuem maior grau de liberdade para mudar o
contedo do contrato social, preenchidos os requisitos legais previstos para cada hiptese (a

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exemplo do qurum para modificao do objeto social da empresa), diferentemente do


que ocorre nas sociedades institucionais, nas quais o scio se agrega, no podendo, em regra,
alterar o estatuto.
Dentro da tipologia das sociedades, caracterizam-se como contratuais as seguintes:

sociedade em nome coletivo;

sociedade em comandita simples;

sociedade limitada.

Aqui, cabe novamente destacar: nas sociedades contratuais, o capital social dividido em
quotas e o titular de cada quota denomina-se scio.

2.4.2. Sociedades institucionais


Sociedades institucionais so aquelas constitudas a partir de um estatuto social, podendo
ser dissolvidas por deliberao majoritria dos acionistas (assim denominados os integrantes de
tais sociedades). A substituio dos acionistas feita por agregao, operacionalizada por meio
da alienao das partes societrias, denominadas aes, no sendo necessrio que participem do
ato de constituio.
Apresentam-se, na tipologia das sociedades, como institucionais:

sociedade annima;

sociedade em comandita por aes.

Cumpre ressaltar: nas sociedades institucionais, o capital social dividido em aes e o


titular de cada ao denomina-se acionista.

2.4.3. Da sociedade em comum e da sociedade em conta de participao


Referidas sociedades no se enquadram nessa classificao, pois no possuem
personalidade jurdica, inclusive so consideradas pela doutrina como sociedades secretas.
Cumpre salientar que os scios participantes da sociedade em conta de participao so
divididos em duas categorias:

Scio ostensivo: aquele que mantm relao jurdica direta com terceiros, em nome
prprio, assumindo obrigaes e adquirindo direitos. Deve obrigatoriamente ser
empresrio e o responsvel por todas as obrigaes dos scios.

Scio participante (oculto): apenas mantm relao jurdica com o scio ostensivo,
participando da sociedade geralmente com a disponibilizao de capital e por vezes

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tomando decises junto ao scio ostensivo, mas sem vnculo direto com aqueles
que negociam com a sociedade.

Geralmente, a figura da sociedade em conta de participao ocorre na rea da construo


civil. A construtora (sociedade empresarial) procura o dono de um terreno (scio oculto) para
lhe propor a construo de um prdio.
A teor do que dispe o artigo 991 e pargrafo nico, nas sociedades em conta de
participao, a atividade exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual,
obrigando-se este perante terceiros exclusivamente; j os scios participantes (anteriormente
denominados ocultos) obrigam-se perante o scio ostensivo.
Segundo o artigo 992, a constituio da sociedade independe de qualquer formalidade,
podendo ser provada por todos os meios de direito. Por outro lado, o contrato social produz
efeitos to somente entre os scios, e o seu eventual registro no confere personalidade jurdica
sociedade (artigo 993 do Cdigo Civil). Ainda, o scio participante no tem poderes de
gerncia, sob pena de se tornar solidariamente com ele responsvel pelas obrigaes em que
intervier (pargrafo nico do artigo 993).
Saliente-se que as participaes dos scios representam patrimnio especial, que produz
efeitos somente em relao aos mesmos. Outrossim, falido o scio ostensivo, haver a
dissoluo da sociedade, sendo conferida ao crdito natureza quirografria. O artigo 994
finaliza determinando que a falncia do scio participante acarretar ao contrato social a
sujeio s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
A admisso de novos scios pelo scio ostensivo sem o consentimento expresso dos
demais scios vedada, salvo estipulao expressa em sentido diverso no contrato social.
O artigo 996 determina que as Sociedades em Conta de Participao so reguladas
subsidiariamente pelas disposies da sociedade simples e sua liquidao rege-se pelas normas
relativas prestao de contas, na forma da lei processual.
Finalmente, cumpre frisar que, nesta modalidade de sociedade, a lei exige uma condio
especial: deve o scio ostensivo manter uma escriturao separada dos negcios da sociedade.
A justificativa para necessidade de separao na escriturao decorre de poder a sociedade ser
constituda por qualquer forma (escrita, verbal), e seus atos constitutivos no poderem ser
arquivados na Junta Comercial (pois, se o fizesse, teria a sociedade personalidade jurdica).

2.5. Quanto s Condies para a Alienao da Participao Societria


Com relao s condies para a alienao da participao societria, as sociedades
comerciais subdividem-se em duas modalidades de classificao, quais sejam, sociedades de
pessoas e sociedades de capital.

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2.5.1. Sociedades de pessoas


Nas sociedades de pessoas, as caractersticas pessoais dos scios tm relevncia para a
sua constituio, desenvolvimento e sucesso. Assim, as sociedades de pessoas so as
constitudas em funo da qualidade pessoal dos scios. Nelas no se admite a alienao da
participao societria por um scio sem anuncia dos demais. Nas sociedades de pessoas, os
scios tm direito de vetar o ingresso de estranho no quadro associativo.
So sociedades de pessoas:

sociedade em nome coletivo;

sociedade em comandita simples.

2.5.2. Sociedades de capital


Nas sociedades de capital, relevante a contribuio material dos scios em favor da
sociedade. Esse tipo de sociedade constitudo visando, principalmente, o capital social, ou
seja, a pessoa do scio irrelevante. Nesta espcie, a participao societria livremente
transfervel a terceiros.

So sociedades de capital:

sociedade em comandita por aes;

sociedade annima.

2.5.3. Observaes
Na verdade, no h sociedade composta somente por pessoas ou somente por capital,
pois em qualquer sociedade esto presentes esses dois elementos. O que faz uma sociedade ser
de pessoas ou de capital a necessidade, nas sociedades de pessoas, de anuncia para a
transferncia da participao societria e de atos de administrao.
Outra conseqncia importante dessa distino o fato de que as quotas sociais relativas
a uma sociedade de pessoas so impenhorveis por dvidas particulares do seu titular, pois a
penhorabilidade seria incompatvel com o direito de veto previsto no dispositivo supracitado
para alienao de participaes societrias, uma vez que a conseqncia lgica de qualquer
penhora a posterior alienao das referidas quotas.
A ltima conseqncia dessa distino diz respeito morte do scio. Em uma sociedade
de pessoas, ocorrer dissoluo parcial se um dos sobreviventes no concordar com o ingresso
do sucessor do scio morto no quadro social. Na sociedade de capital, os scios no podem
opor-se a tal ingresso e, assim, no ocorre dissoluo.

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Por fim, cumpre mencionar que as sociedades contratuais, em regra, so


sociedades de pessoas, ao passo que as sociedades institucionais, em regra, so sociedades de
capital.

2.5.4. As particularidades da sociedade por quotas de responsabilidade limitada


A sociedade limitada modalidade de sociedade empresarial, de natureza hbrida, em que
os scios formam o capital da pessoa jurdica por meio de subscrio e integralizao de sua
respectiva quota, em dinheiro ou bens, e estipulam, sempre com base em votos apurados de
acordo com a participao social, a gerncia e administrao da sociedade.
A sociedade limitada poder, conforme o contedo de seu ato constitutivo, reger-se como
sociedade de capital ou de pessoas, a depender das denominadas clusulas-chave previstas no
respectivo contrato social. As clusulas-chave, quando expressamente inseridas, destinam-se a
vedar ou permitir a alienao livre das partes societrias, a substituio sem oposies do scio
falecido pelos seus sucessores e a penhorabilidade ou no das quotas dos scios, por dvidas
particulares destes. Por isso, parte da doutrina a considera como uma sociedade hbrida ou
mista. Nesse sentido, expressivo o artigo 1.057 do novo Cdigo Civil.
2.6. Quanto Responsabilidade dos Scios ou Acionistas pelas Obrigaes da Sociedade
Os bens particulares dos scios s podem ser executados por dvidas da sociedade depois
de executados todos os bens sociais, pois a sociedade tem personalidade jurdica, ou seja,
possui patrimnio, capacidade negocial e processual prprios, diversos do patrimnio e
capacidade individuais dos scios. Pelas dvidas da sociedade inicialmente responder o
patrimnio social e, de maneira subsidiria, o patrimnio individual do comerciante.
O artigo 596 do Cdigo de Processo Civil tambm prev a possibilidade de os bens
particulares dos scios responderem subsidiariamente pelas dvidas da sociedade, corroborando
assim como o ensinamento da diferena de personalidades entre a pessoa jurdica e seus
integrantes.
Note-se que essa regra tambm vale para a sociedade no-regular, ou seja, o scio sempre
responder subsidiariamente pelas dvidas por ela contradas, pois, mesmo no-regular, a
sociedade possui patrimnio prprio, sendo este responsabilizado em primeiro lugar, em que
pese s divergncias doutrinrias ainda existentes.
A sociedade empresarial, segundo o critrio de responsabilidade subsidiria dos scios,
pode ser ilimitada, mista ou limitada.

2.6.1. Sociedade ilimitada


Na sociedade ilimitada, todos os scios respondem com seu patrimnio pessoal, de forma
ilimitada, pelas obrigaes da sociedade, depois de esgotadas as foras desta. Citamos como
exemplo a sociedade em nome coletivo.

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A sociedade em nome coletivo disciplinada pelo novo Cdigo Civil (artigos


1.039 ao 1.044), e adota o nome empresarial firma, o qual composto pelos nomes civis dos
scios, ou de um deles seguido da expresso e Cia. So suas caractersticas:

somente pessoas fsicas podem ser scias;


todos os scios tm responsabilidade solidria e ilimitada, podendo, entre si, limitar a
responsabilidade de cada um (essa a grande novidade);

aplicao subsidiria da regulamentao das sociedades simples;

o contrato social deve prever todas as matrias do artigo 997, alm da firma social;

a administrao compete exclusivamente aos scios;

no pode o credor particular do scio, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a


liquidao da quota do devedor, podendo faz-la, entretanto, se ela prorrogar-se
tacitamente ou for acolhida judicialmente a oposio do credor;
dissolve-se de pleno direito por qualquer das causas do artigo 1.033 e, se empresria,
tambm pela falncia.

2.6.2. Sociedade mista


Na sociedade mista, uma parte dos scios responde de forma ilimitada pelas obrigaes
da sociedade e outra parte responde de forma limitada ou sequer responde pelas obrigaes
contradas pela sociedade. Pertencem a esta espcie as seguintes sociedades:

a) Sociedade em comandita simples


A sociedade em comandita simples disciplinada pelo novo Cdigo Civil. De acordo
com as lies da doutrina, tem origem na expanso da navegao comercial, quando pessoas
empregavam capital de outrem em seus projetos de navegao (comenda martima).
constituda por duas categorias de scios:

scio comanditado: responde ilimitadamente com seu patrimnio pelas obrigaes da


sociedade;

scio comanditrio: responde com seu patrimnio de forma limitada pelas obrigaes
da sociedade.

Adota o nome comercial firma, e apenas o scio comanditado quem pode emprestar o
nome civil para a sua formao. So caractersticas desta sociedade:

sociedade de organizao mista, com dois tipos de scios;

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scios comanditados , pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente


pelas obrigaes sociais (primeira parte do artigo 1.045 do Cdigo Civil);
scios comanditrios, obrigados somente pelo valor da sua cota e, no obstante
poderem deliberar nos assuntos da sociedade e de fiscalizar as operaes, no podem
praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficarem
sujeitos s responsabilidades de scio comanditrio (segunda parte do artigo 1.045 do
Cdigo Civil);
o scio comanditrio no pode praticar atos de gesto, entretanto, pode ser
constitudo procurador da sociedade para negcio determinado e com poderes
especiais, conforme consta do artigo 1.047 do Cdigo Civil;
a modificao do contrato social que disser respeito diminuio da quota do
comanditrio, em conseqncia de ter sido reduzido o capital social, somente produz
efeitos perante terceiros depois de averbada, sempre sem prejuzo dos credores
preexistentes;
no que forem compatveis, aplicam-se as normas da sociedade em nome coletivo;
no o scio comanditrio obrigado reposio de lucros recebidos de boa-f de
acordo com o balano, mas, diminudo o capital por perdas supervenientes, no pode
o comanditrio receber quaisquer lucros, antes de reintegrado o capital social;
a sociedade se dissolve por todos os casos do artigo 1.044 ou quando por mais de 180
dias perdurar a falta de uma das categorias de scio;
no caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio em contrrio,
continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente;
na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio
para a prtica, por no mximo 180 dias, e sem assumir a condio de scio, dos atos
de administrao.

b) Sociedade em comandita por aes


A sociedade em comandita por aes est prevista na Lei das Sociedades por Aes (Lei
n. 6.404/76), bem como nos artigos 1.090 ao 1.092 do novo Cdigo Civil.
Os acionistas comuns respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais, ao passo
que os administradores (gerentes ou diretores) respondem de forma ilimitada.
Pode adotar como nome comercial tanto a firma (razo social) quanto a denominao.

2.6.3. Sociedade limitada

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Na sociedade limitada, todos os scios respondem com seu patrimnio pelas


obrigaes da sociedade de forma limitada. Pertencem a esta categoria a sociedade limitada
propriamente dita e a sociedade annima.

2.7. Regras de Limitao de Responsabilidade do Scio ou Acionista


2.7.1. Noes gerais
As regras que determinam o limite de responsabilidade variam de um tipo societrio para
outro. Essas regras servem para incentivar o particular a investir em atividade econmica.
Antigamente, os scios respondiam de modo ilimitado. Com o passar do tempo, percebeu-se
que a empresa uma fonte de riqueza para o Estado, pois esta gera empregos, paga tributos etc.
Os particulares precisam de segurana para investir na atividade econmica e sua conseqente
produo de riquezas. Desta forma, surgiram regras de limitao de responsabilidade dos
scios.

2.7.2. Subscrio de capital


A subscrio de capital o ato por meio do qual o scio se compromete a contribuir para
o capital da sociedade, em valor que ele estipula.

2.7.3. Integralizao de capital


A integralizao de capital o ato por meio do qual o scio efetivamente contribui para a
sociedade, ou seja, na medida em que for pagando o valor a que se comprometeu, diz-se que o
scio est integralizando a sua participao societria.

2.7.4. Das Regras


a) Aplicveis s sociedades contratuais
A responsabilidade dos scios da sociedade limitada e dos scios comanditrios, pelas
obrigaes da sociedade, limita-se ao valor do total do capital social subscrito e nointegralizado. Desse modo, os scios respondem solidariamente pelo total do capital subscrito e
que falta integralizar. Exemplo: dois scios (A e B) subscrevem R$ 1.000,00 cada um,
resultando um total subscrito de R$ 2.000,00. A integraliza R$ 1.000,00 e B integraliza R$
500,00. A e B respondem solidariamente pelo total que falta integralizar, ou seja, pelo valor
de R$ 500,00. Se A pagar, poder, posteriormente, em regresso, ressarcir-se de B.

b) Aplicveis s sociedades institucionais

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Os acionistas de sociedade annima e de sociedade em comandita por aes (com


responsabilidade limitada) respondem com seu patrimnio pessoal pelas obrigaes da
sociedade at o limite do valor das aes individualmente subscritas e no-integralizadas. No
h responsabilidade solidria entre os acionistas, ou seja, cada acionista responde
individualmente pelo que deixou de integralizar.
Para fins de entendimento, podemos considerar que, em termos genricos, as obrigaes podem ser
simples (um s credor e um s devedor) ou complexas (pluralidade de credores ou devedores). Nas
complexas com devedores mltiplos, ou cada um deles responder por uma quota ou todos respondero
solidariamente pela dvida total. Aplicando essa noo geral das obrigaes, pode-se afirmar que as
sociedades podem ser: solidrias ou no-solidrias, conforme sejam ou no os scios responsveis pelo total
do capital subscrito e no-integralizado.

Sociedades do Novo Cdigo Civil


1. INTRODUO
2. As sociedades previstas no novo Cdigo Civil so:sociedade em comum;

sociedade em conta de participao;

sociedade simples;

sociedade em nome coletivo (N/C);

sociedade em comandita simples (C/S);

sociedade limitada (Ltda);

sociedade annima (S/A);

sociedade em comandita por aes;

sociedade cooperativa.

Das sociedades mencionadas acima, podem ser empresrias as sociedades em comum,


em conta de participao, em nome coletivo, em comandita simples, limitada, annima e em
comandita por aes.
Alm disso, as sociedades em comum e em conta de participao no so sociedades
personificadas.
As sociedades em comum, previstas nos artigos 986 a 990 e, subsidiariamente, pelas
disposies acerca da sociedade simples, caracterizam-se por atuarem empresarialmente sem
terem os atos constitutivos sido registrados no Registro Pblico das Empresas Mercantis.
Nessa modalidade societria, os scios dependem de prova escrita para comprovao da
existncia da empresa, regra que no se entende aos terceiros, que podem prov-la por qualquer
modo.

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No tocante aos bens sociais, estes respondem pelos atos de gesto praticados por
qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia
contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer. Respondem solidria e ilimitadamente todos
os scios pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no artigo 1.024,
aquele que contratou pela sociedade, ou seja, nesse caso, no h a regra da subsidiariedade.
As sociedades em conta de participao, arroladas nos artigos 991 a 996 e reguladas
subsidiariamente pelas disposies da sociedade simples, tm sua atividade exercida
unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual, o qual obriga-se perante terceiros,
exclusivamente. J os scios ocultos (ou participantes, como so chamados no novo diploma
civil) obrigam-se perante o scio ostensivo.
Com relao constituio da sociedade, esta independe de qualquer formalidade e pode
provar-se por todos os meios admitidos em direito. O contrato social produz efeitos to somente
entre os scios, e o seu eventual registro no confere personalidade jurdica sociedade.
O scio participante no tem poderes de gerncia, sob pena de se tornar solidariamente
responsvel com o scio ostensivo pelas obrigaes em que intervier.
No tocante s participaes dos scios, estas representam patrimnio especial,
produzindo efeitos somente em relao a estes.
Causa a dissoluo da sociedade a falncia do scio ostensivo. Nesse caso, havendo
crdito com natureza quirografria; falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s
normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
Salvo estipulao em contrrio, vedado ao scio ostensivo a admisso de novos scios
sem o consentimento expresso dos demais.
Com relao sua liquidao, devero ser observadas as normas relativas prestao de
contas, na forma da lei processual.
Quanto s sociedade em nome coletivo, reguladas pelos artigos 1.039 a 1.044 e,
subsidiariamente, pelas disposies relativas sociedade simples, podem ser formadas somente
por pessoas fsicas com responsabilidade solidria e ilimitada, podendo os scios, entre si,
limitar a responsabilidade de cada um. O contrato social destas sociedades dever prever todas
as matrias enumeradas no artigo 997, alm da firma social, competindo exclusivamente aos
scios sua administrao.
A teor do que dispe o artigo 1.043, do novo Cdigo Civil, no pode o credor particular
do scio, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor,
enumerando, entretanto, duas excees: prorrogao tcita ou prorrogao contratual com
acolhimento da oposio do credor pela via judicial.

69

A dissoluo da sociedade em nome coletivo d-se, de pleno direito, por qualquer


das causas do artigo 1.033, ou seja, da mesma forma que se dissolve a sociedade simples e,
caso seja ela empresria, tambm pela falncia.
A morte de scio, por si s, no autoriza o ingresso de seus sucessores na sociedade, o
que ser permitido somente se o contrato social trouxer previso expressa neste sentido, caso
contrrio operar-se- a liquidao de suas cotas.
No que tange s sociedade em comandita simples, prevista nos artigos 1.045 a 1.051,
com aplicao, no que for compatvel, das normas da sociedade em nome coletivo, trata-se de
sociedade de organizao mista, com dois tipos de scios:
scios comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais. A eles incumbe a administrao da sociedade;
scios comanditrios, pessoas fsicas ou jurdicas, obrigados somente pelo valor da sua
cota e, no obstante poderem deliberar nos assuntos da sociedade e de fiscalizar as
operaes, encontram-se proibidos de praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na
firma social (sob pena de ficarem sujeitos s responsabilidades que cabem aos scios
comanditados);
A nica exceo impossibilidade de prtica de atos de gesto pelos comanditrios
encontra-se elencada no artigo 1.047, no caso de ser constitudo procurador da sociedade para
negcio determinado e com poderes especiais.
Como garantia aos terceiros de boa-f, o artigo 1.048 determina que a modificao do
contrato social que diga respeito diminuio da quota do comanditrio, em conseqncia de
ter sido reduzido o capital social, somente produz efeitos perante terceiros aps averbada,
sempre sem prejuzo dos credores preexistentes.
Agindo de boa-f, o scio comanditrio no obrigado a repor lucros recebidos de
acordo com o balano. Entretanto, diminudo o capital por perdas supervenientes, este s
poder receber lucros, aps a reintegrao do capital social.
A dissoluo da sociedade regrada pelo artigo 1.044, ou ainda, quando por mais de
180 dias perdurar a falta de uma das categorias de scio.
No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio em contrrio,
continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente, uma vez que a
sociedade em face dos comanditrios tem carter de sociedade de capital. Quanto ao scio
comanditado, havendo sua morte, os comanditrios nomearo administrador provisrio para a
prtica dos atos de adminstrao, por no mximo 180 dias. O administrador, nesse caso, no
assume a condio de scio.
Quanto s sociedade em comandita por aes, previstas nos artigos 1.090 ao 1.092, no
obstante as modificaes trazidas pelo novo Cdigo, regem-se pelas normas relativas s
sociedades annimas. Seu capital social dividido em aes. Podendo, seu nome empresarial,
ser firma ou denominao.

70

Podem ser administradores da sociedade somente os acionistas, os quais respondem


com seus bens de maneira subsidiria e ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Seus diretores
so nomeados no ato constitutivo, sem limitao de tempo, e somente podero ser destitudos
por deliberao de acionistas que representem, no mnimo, dois teros do capital social da
empresa.
Mesmo destitudo ou exonerado, o diretor continuar responsvel pelas obrigaes
sociais contradas sob sua administrao pelo prazo de dois anos, visando-se evitar
administraes irresponsveis.
No tocante s demais sociedades, sero estudadas em mdulo especfico.

2. ASPECTOS COMUNS S SOCIEDADES ESTUDADAS

2.1. Quanto ao Nome Empresarial (artigos 1.155 a 1.168, do Cdigo Civil)

As sociedades possuem personalidade jurdica, e uma das conseqncias o fato de ter


nome prprio diferente dos scios. Existe, porm, uma exceo no que tange s sociedades em
conta de participao (art. 991): uma vez que no possuem personalidade, conseqentemente,
no tm nome, os registros so feitos em nome do scio ostensivo.
Existem duas espcies de nome para as sociedades. So elas:

firma ou razo social: constituda tendo como base o nome civil do comerciante
individual ou dos scios de determinadas sociedades empresariais. No Brasil, as
firmas tm de ser constitudas com o princpio da veracidade em vista, podendo entrar
o nome de um, dois ou todos os scios. Ressalta-se que ter responsabilidade
ilimitada o scio que emprestar seu nome firma ou razo social. O scio com
responsabilidade limitada passar a responder ilimitadamente caso empreste seu nome
sociedade;

denominao: constituda tendo como base o nome civil do(s) scio(s) de


determinadas sociedades ou uma expresso lingstica distinta (elemento fantasia).

A proteo jurdica ao nome empresarial decorre do arquivamento dos atos constitutivos


na Junta Comercial, o que garante o nome somente no Estado em que o empresrio tem sede ou
filial, ou seja, a proteo que a Junta Comercial confere ao nome se exaure nos limites do
Estado a que ela pertence, a teor do que dispe o artigo 1.166.
O artigo 1.164 determina a inalienabilidade do nome empresarial, podendo o adquirente
suceder o alienante no mesmo ramo e com mesmo nome na forma que determina o pargrafo
nico do mesmo dispositivo legal.
Considerando-se que a responsabilidade daquele cujo nome figura na firma ilimitada,

71

caso ocorra o falecimento, retirada ou excluso do scio dever seu nome ser excludo da
firma, a fim de que se garanta a segurana de terceiros que venham a fazer negcios com a
empresa.
As espcies de nomes empresariais no so vlidas para as sociedades em conta de
participao, uma vez que estas no registram seus atos na Junta Comercial.

2.3. Gerncia
Quando o scio de responsabilidade limitada ocupar cargo de gerncia, passar a
responder ilimitadamente, uma vez que, nas sociedades, o gerente sempre scio de
responsabilidade ilimitada. Esta regra no se aplica sociedade em conta de participao, uma
vez que no personificada e o scio ostensivo age em seu prprio nome.

2.4. Penhora
No possvel a penhora de quotas nas sociedades de pessoas, pois o sistema lgico: se
so de pessoas, no pode haver penhora para que terceiro estranho no ingresse na sociedade.
Assim, a ttulo de exemplo, uma sociedade com os scios Cludio e Daniel e que tivesse
penhoradas e levadas a leilo as quotas de Cludio, qualquer um poderia ser scio de Daniel,
mas como se trata de sociedade de pessoas, este fato no permitido.
H divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca da questo, no sentido de ser possvel
a penhora de cotas de sociedades de pessoas, desde que o credor no ingresse na sociedade,
servindo ela apenas para que o credor receba a parte do lucro que seria destinado ao seu
devedor.

2.5. Substituio de Scios


Para se analisar a possibilidade de substituio dos scios, necessria a verificao das
caractersticas da sociedade. Se sua caracterstica principal a pessoalidade, necessria o ser o
consentimento dos demais scios para que seja alterada qualquer de suas caractersticas. Em
contrapartida, se a pessoalidade no for atributo da sociedade, como nas sociedades em conta
de participao, possvel ser a alterao dos quadros sociais sem que se demande tal
consentimento.

2.6. Morte do Scio


A morte do scio pode dissolver a sociedade total ou parcialmente.
A dissoluo total extingue o vnculo contratual entre os scios, extinguindo a pessoa
jurdica.

72

A
dissoluo
parcial
extingue parcialmente a sociedade, permanecendo a
pessoa jurdica, se os scios remanescentes forem suficientes para o seu funcionamento.
A sociedade pode se dissolver pela morte de um dos scios, salvo conveno em
contrrio a respeito dos que sobreviverem.

2.7. Abuso de Gerncia


Nas sociedades empresariais a responsabilidade do gerente que age com abuso
subsidiria, independentemente do tipo societrio.
Em princpio, quem responde a sociedade, e, somente subsidiariamente, a responsabilidade
ser do scio-gerente.
Sociedade Limitada

1. BASE LEGAL

Previstas nos artigos 1.052 a 1.087, do Cdigo Civil, as sociedades limitadas foram
inteiramente reguladas por tal diploma.
Como se pode verificar, o artigo 1.053 determina a aplicao dos dispositivos destinados
s sociedades simples naquilo que a lei for omissa. Alm disso, determina a aplicao da Lei
das Sociedades Annimas (6.404/76) somente nos casos em que houver expressa previso
contratual.
regra trazida no artigo 1.053 e seu pargrafo nico h crtica, baseada na maior
proximidade existente entre uma sociedade limitada e uma sociedade annima, do que entre
uma sociedade limitada e uma sociedade simples. Enquanto aquelas tm perfil mais
capitalista, esta ltima tem caractersticas de sociedade de pessoas.

2. DO CONTRATO SOCIAL

O contrato social pode ser elaborado por instrumento pblico ou particular, inclusive
quando houver integralizao de capital com conferncia de bens imveis. Se feito por
instrumento pblico, nada impede que suas futuras alteraes sejam realizadas por instrumentos
particulares.

73

Deve-se despender muita ateno confeco do ajuste social, uma vez que este
carrega em si as opes feitas pelos contratantes e abreviam uma srie de futuras discusses
que, eventualmente, podero gerar dissabores entre os scios.

2.1. Requisitos de Validade do Contrato Social


Alm dos requisitos de todo e qualquer ato jurdico, previstos no artigo 104, do Cdigo
Civil (agente capaz; objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; forma prescrita ou
no defesa em lei), de acordo com o que determina o artigo 1.054 do diploma civil, o contrato
social da sociedade limitada dever conter, obrigatoriamente, alm de eventuais estipulaes
feitas pelas partes, os requisitos exigidos para a constituio de uma sociedade simples (artigo
997) e, se for o caso, a firma social. Portanto, so requisitos para sua validade:

Nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas


fsicas, ou firma ou denominao, nacionalidade e sede, se pessoas jurdicas;

nome empresarial (firma ou denominao), objeto, sede e prazo da sociedade;

capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer


espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria;

quota de cada scio e o modo de integralizao;

pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e


atribuies;

participao de cada scio nos lucros e nas perdas;

3. PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA DA SOCIEDADE LIMITADA

Para que uma sociedade limitada exista, no mundo jurdico, necessrio o preenchimento dos
seguintes requisitos:

3.1. Pluralidade de Scios


Necessidade de, no mnimo, dois scios, sem limitao para o mximo. No se admitem,
como regra, sociedades limitadas unipessoais.
Interpretando-se o inciso IV do artigo 1.033, do diploma civil, verifica-se a possibilidade
de uma sociedade limitada manter-se com apenas um scio pelo prazo mximo de 180 dias.
Com efeito, poder apenas manter-se unipessoal por determinado prazo e no ser criada
com um nico scio.

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3.2. Affectio Societatis


Trata-se da vontade dos scios de constiturem e manterem uma sociedade. Tem maior
relevncia na sociedade de pessoas do que na de capital.

4. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS

Via de regra, o patrimnio dos scios no responde pelas obrigaes contradas pela
sociedade. Entretanto, h excees:

4.1. Responsabilidade Pessoal dos Scios


Considerando-se que o patrimnio das sociedades limitadas consubstancia-se nas cotas
de cada um dos scios, o qual forma um patrimnio universal (da sociedade), estes scios
podem responder por dvidas da sociedade nos casos em que no tenham sido totalmente
integralizadas as cotas societrias.
Entretanto, frise-se, a responsabilidade no ilimitada: corresponde ao montante a
integralizar.
Essa responsabilidade dos scios solidria, inclusive entre si. Assim, um scio que
tenha integralizado totalmente suas quotas poder vir a responder, solidariamente, com a
sociedade ou com outros scios se algum deles no as integralizou, conforme regra do artigo
1.052 do diploma civil.
A responsabilidade dos scios justificvel, uma vez que a garantia de terceiros est no
patrimnio da sociedade.
certo que, na prtica, esta responsabilidade pessoal dos scios acaba sendo suprida
pelos avais e fianas que do ao negcio que esto entabulando.

4.2. Desconsiderao da Personalidade Jurdica


Importante salientar a regra contida no artigo 50 do estatuto civil, inserida no Captulo
que trata das pessoas jurdicas, segundo a qual poder haver a desconsiderao de sua
personalidade.
Desconsidera-se a personalidade jurdica da sociedade sempre que a pessoa jurdica e as
regras de limitao de responsabilidade dos scios forem por estes utilizadas com o objetivo de

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auferir vantagem pessoal indevida (ilcita), fraudando interesses de terceiros.


A ttulo de exemplo, pode-se citar o caso de uma sociedade X, com todo o seu capital
integralizado, que compra vrias cadeiras de um fornecedor a prazo e as vende vista, distribui
o dinheiro entre os scios e no paga o fornecedor. Nesse caso, os scios obtiveram uma
vantagem ilcita, passando a responderem diretamente pelo prejuzo causado.
Desconsidera-se, igualmente, a pessoa jurdica sempre que houver confuso entre o
interesse da sociedade e os interesses pessoais dos scios.
Em caso de dano ao meio ambiente, tambm se desconsidera a pessoa jurdica,
aplicando-se o mesmo entendimento para a defesa do consumidor e para os ilcitos antitruste
(Lei n. 8.884/94).
Finalmente, tendncia jurisprudencial desconsiderar a pessoa jurdica na hiptese de
dvida trabalhista.
Deste modo, a responsabilidade dos scios tornar-se- ilimitada e pessoal nos casos de
abuso da personalidade jurdica da sociedade, com o desvio de seus fins sociais (artigo 1.080).

4.3. Responsabilidade Subsidiria


A responsabilidade subsidiria dos scios, prevista no inciso VIII do artigo 997,
inaplicvel s limitadas, face regra da limitao.
Assim, integralizado o capital social e, mesmo assim, havendo insuficincia patrimonial
para o pagamento dos dbitos, os scios no mais respondero, nem mesmo subsidiariamente,
pelas obrigaes sociais.

5. NOME SOCIAL

No nome empresarial das limitadas, que poder ser firma ou denominao, deve constar a
palavra final limitada ou sua abreviatura, sob pena de, na hiptese de omisso, restar
determinada a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim
empregarem a firma ou a denominao da sociedade (artigo 1.158, pargrafo 3, do Cdigo
Civil).
Com efeito, a firma ser composta do nome de um ou mais scios, desde que pessoas
fsicas, de modo indicativo da relao social. exemplo de firma a empresa J.Silva & Souza
Ltda.
Convm ressaltar que o nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar da
sociedade no poder ser conservado na firma social.

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Com relao denominao, esta pode ser composta por uma expresso fantasia, sem qualquer
vinculao com os nomes dos scios, ou mesmo prevendo-os. Em qualquer dos casos, faz-se necessria a
designao do objeto da sociedade, como o caso de Padaria Boulevard - Comrcio de Pes Ltda.
6. QUOTAS E CAPITAL SOCIAL

O capital social das limitadas dividido em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou
diversas a cada scio.
Capital social o valor ou os bens que os scios se obrigam a transferir para a sociedade
para, com ele, formar o patrimnio societrio e gerir as suas atividades.
Toda sociedade deve iniciar-se com um capital social que poder, no decorrer do tempo,
ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas.
Em verdade, o capital social representa o referencial que os scios supe necessrio para
atingir os objetivos ajustados no pacto social. No o prprio patrimnio social, j que este
representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e, em verdade, este quem garante
os credores da sociedade.
Quando conferido pelo scio em bens, estes no precisam, necessariamente, ser
avaliados. Entretanto, como disposto no 1o. do artigo 1.055, todos os scios respondem pela
exata estimao de bens conferidos ao capital social, at o prazo de 5 (cinco) anos da data do
registro da sociedade.
Para o scio que discordar da avaliao, ao que parece, somente restou o caminho do
recesso.
Ainda com relao ao capital, via de regra, no h um mnimo exigido por lei. O capital
mnimo adotado por vrias legislaes, dentre elas a italiana, a alem, a francesa e a
portuguesa, e o capital mximo pela legislao espanhola e sua. No entanto, h exceo: no
Brasil, o capital mnimo exigido para a constituio de sociedades que se dediquem a
determinadas atividades, como as bancrias, securitrias e algumas outras.
No h scios de indstria na sociedade limitada, haja vista que o artigo 1.055, 2, do
novo Cdigo Civil, veda a contribuio do scio em prestao de servios.
Pelas regras atuais, os scios esto livres, inclusive, para estabelecer a forma e as
condies para a integralizao das quotas, no havendo previso, sequer, de pagamento
mnimo inicial.
A indivisibilidade das quotas refere-se sociedade; porm, em caso de transferncia,
vigora a divisibilidade. Assim, permitida a sua cesso total ou parcial a scio ou estranho,
caso no esteja a hiptese vedada pelo ajuste social e no haja oposio de scios que
representem a quarta parte do capital social (art. 1057).
Nessas hipteses, a assinatura dos scios anuentes no instrumento de cesso necessria,
sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua averbao na
Junta Comercial (pargrafo nico do artigo 1.057 do Cdigo Civil).

77

As regras do Novo Cdigo Civil prevem, portanto, a ampla liberdade de o


assunto transferncia de quotas ser regulado pelo contrato social. Somente em sua omisso
que incide a regra do artigo 1.057.
A clusula de transferncia de quotas, especialmente em razo de morte de scio, de
extrema relevncia para a continuidade dos negcios sociais. A falta de sua previso poder
acarretar o ingresso de herdeiros que no tenham real interesse, acarretando em prejuzo ao
negcio. Portanto, o ideal o ajuste da situao no contrato. Isto porque, como se sabe, os
herdeiros somente sucedem o scio falecido nos direitos patrimoniais das quotas e no nos
direitos pessoais. Estes somente so suscetveis de transmisso hereditria se assim estiver
estabelecido no contrato social.
No caso de no ter sido a quota integralizada, o scio remisso poder ser excludo da
sociedade, sendo-lhe devolvido o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes
estabelecidas no contrato mais as despesas. Os scios, contudo, podero optar por executar os
danos emergentes da mora junto ao remisso ou reduzir sua quota ao montante realizado,
conforme dispe o artigo 1.004 e seu pargrafo nico, ao qual o artigo 1.058 faz remisso.
O artigo 1.031 prev a apurao dos haveres por valores contbeis e no por balano de
verificao.
Ao credor particular de scio abre-se a possibilidade de a execuo recair sobre os lucros
sociais obtidos, conforme artigo 1.026. Nesse caso, podero ser penhorados estes lucros.
A teor do que dispe o artigo 1.059, aos scios h obrigao de reposio dos lucros e
quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou
quantias se distriburem com prejuzo do capital.

7. DA ADMINISTRAO DA SOCIEDADE LIMITADA

O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade, bem
como os limites de seus poderes, conforme dispe o artigo 1060 do Cdigo Civil.
Pode o contrato social conferir a todos os scios poderes para representar a sociedade.
Entretanto, isso no significa que os scios que ingressarem aps a criao da sociedade,
isto , na condio de cessionrios ou sucessores de scios originais, tero a condio de
representantes da sociedade. Muito ao revs, para que isso ocorra h necessidade de expressa
disposio nesse sentido na alterao contratual ou em instrumento apartado.
Portanto, de suma importncia, que o contrato distribua as funes e atribua os poderes
de gerncia, evitando-se, assim, a prtica de atos em excesso pelos scios por falta de
discriminao explcita de suas funes.

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7.1. Do Administrador no Scio


Inovao relevante nas limitadas a possibilidade de terceiros serem administradores da
sociedade. Tal permissivo somente ocorria para as sociedades annimas.
De acordo com o novo estatuto civil, havendo previso expressa no contrato social,
podero ser administradores da sociedade limitada pessoas estranhas sociedade. No entanto, a
designao dessas pessoas depende de aprovao unnime dos scios, se o capital social no
estiver totalmente integralizado, ou de dois teros, caso integralizado (artigo 1.061).
Saliente-se que estes podero ser destitudos a qualquer tempo, no curso do prazo
estabelecido ou, vencido este, caso no haja sua reconduo.
O administrador no scio, designado em ato em separado, dever firmar termo de posse
no livro de atas da administrao, no prazo de at 30 dias da data de sua designao, sob pena
de a nomeao perder validade.

7.2. Do Administrador Scio


A teor do que dispe o artigo 1.063, o administrador que for scio somente perder essa
condio por aprovao de scios com, no mnimo, 2/3 (dois teros) das quotas sociais, salvo
disposio contratual em sentido diverso.
Tanto a nomeao quanto a destituio ou renncia do administrador devem ser
averbadas no prazo de 10 dias seguintes a cada ato, no registro dos atos de comrcio.

7.3. Obrigaes do Administrador


Cabe ao administrador, ao trmino de cada exerccio social, proceder elaborao do
inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico, com observncia das
regras contidas nos artigos 1.186, 1.187, 1.188, 1.189 do novo diploma civil.
No h mais, portanto, o sistema de delegao de gerncia. A sociedade gerida por
administradores scios ou no scios, facultando-lhes, porm, nos limites de seus poderes,
constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que
podero praticar (artigo 1.018 combinado com o artigo 1.053).

7.4. Quorum para Aprovao e Destituio do Administrador


No contrato social que dever estar estabelecido o quorum de eleio e destituio de
administradores, o qual variar em funo de o administrador ser ou no scio.
Contudo, de acordo com as regras constantes do novo Cdigo Civil, alguns quoruns
mnimos devem ser observados:

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Administrador no scio nomeado no contrato:

dois teros dos votos para eleio de administrador no scio, se o capital estiver
integralizado; e

unanimidade de votos, no caso de capital no integralizado.

Administrador no scio nomeado em ato em separado:

nomeao e destituio pela metade do capital social (artigo 1.076, incisos II e


III).

Administrador scio nomeado no contrato:

dois teros dos votos para destituio, salvo estipulao em contrrio (artigo
1.063, pargrafo1o).

Administrador scio nomeado mediante alterao contratual:

aprovao de trs quartos do capital social ( artigo 1076, inciso I).

8. DO CONSELHO FISCAL

sociedade limitada facultada a instituio de um conselho fiscal composto por trs ou


mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, eleitos em assemblia anual. Os
conselheiros devero ser residentes no Brasil.
vedada a participao do conselho fiscal:

dos condenados a pena que vede acesso a cargos pblicos, por crime falimentar,
de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia
popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da
concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade,
enquanto durarem os efeitos da condenao;

dos membros de outros rgos da sociedade (ex. administradores da sociedade)


ou de sociedade por ela controlada;

dos empregados da sociedade ou dos administradores da sociedade ou de


sociedade por ela controlada;

do cnjuge ou os parentes em at terceiro grau dos administradores da sociedade

Os scios minoritrios que representarem um quinto do capital social podero indicar um


dos membros do conselho fiscal e respectivo suplente, devendo essa indicao ser feita
mediante votao separada.

80

Os conselheiros exercero suas funes pelo prazo de um ano. Em cada assemblia


anual devero ser escolhidos os membros do Conselho Fiscal e fixados seus honorrios.
A teor do que dispe o artigo 1.069, so deveres legais dos membros do Conselho Fiscal,
que devero ser exercidos em conjunto ou isoladamente:

examinar, no mnimo trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado


da caixa e da carteira;

lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames


referidos nos documentos citados;

exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual o seu parecer sobre os


negcios e as operaes sociais do exerccio, tomando por base o balano
patrimonial e o de resultado econmico;

denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias


teis sociedade;

convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua
convocao anual, prevista no artigo 1.078 (similar Assemblia Geral Ordinria
das Sociedades Annimas) ou a qualquer momento, por motivos graves e
relevantes;

praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os deveres aqui


estabelecidos.

Os membros do Conselho Fiscal respondem solidariamente perante a sociedade e os


terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes, como se observa na parte
final do artigo 1.070, que tambm determina, em seu pargrafo nico, que o Conselho Fiscal
poder ser assistido de contabilista habilitado para auditar os livros e documentos sociais,
examinar as demonstraes financeiras e o balano patrimonial.
Tendo em vista que o artigo 1.066 faz a ressalva de sem prejuzo dos poderes da
assemblia dos scios, de se entender que poder haver a instalao de conselho fiscal
independentemente de previso contratual, bastando a assemblia anual solicitar sua instalao.
Contudo, para a proteo dos minoritrios o interessante que se faa constar do ajuste social,
desde logo, a previso de sua instalao, por quorum pr-estabelecido e que no Conselho tenha
assento representantes da minoria, sob pena de torn-lo incuo.

9. DAS DELIBERAES DOS SCIOS

Todas as deliberaes societrias devem ser tomadas em reunio ou assemblia de scios,


conforme esteja previsto no contrato social. Sero sempre em assemblia, contudo, se o nmero

81

de scios for superior a 10 (dez). Podero ser dispensadas as assemblias e reunies caso os
scios decidam, por escrito, sobre as matrias da pauta.
H tambm, no artigo 1.073, outras possibilidades para convocao de assemblias.
As formalidades de convocao, como o caso de publicao em jornais, ficaro
dispensadas se todos caso todos os scios compaream ou se declararem cientes, por escrito, do
local, data, hora e ordem do dia.
Assim no sendo, a assemblia deve ser convocada mediante anncio publicado por 3
vezes, ao menos, com antecedncia de 8 dias, no mnimo, entre a data da primeira insero e a
da realizao da assemblia, para a primeira convocao, e de 5 dias para as posteriores ( artigo
1.152, pargrafo 3o).
Cumpre ressaltar que ainda no existe uma certeza absoluta quanto necessidade de
observncia de todas as regras pertinentes s assemblias quando se tratarem de reunies, uma
vez que a possibilidade de tomada de decises em reunies foi disposta em artigo posterior e,
ao que parece, no foram feitos os ajustes necessrios no texto aprovado. No entanto, o artigo
1.079 faz a ressalva de as regras das assemblias se aplicarem s reunies dos scios, nos casos
omissos no contrato.
A assemblia se instala com a presena de trs quartos do capital social, em primeira
convocao, e com qualquer nmero em segunda.
Os scios podem estar representados por outro scio ou advogado com mandato
especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.
Ser lavrada ata dos trabalhos e deliberaes em livro de atas (novidade em limitadas),
assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da reunio e encaminhada
registro nos 20 dias subseqentes.
O Cdigo Civil uma escala com relao ao quorum de aprovao de determinadas
matrias. Assim, em alguns casos, exige unanimidade enquanto que em outros exige apenas a
maioria. Vejamos as matrias de maior importncia:

9.1. Deliberao que Exige Unanimidade dos Scios


matria que sempre exige votao unnime, em decorrncia de sua importncia e
contedo descisrio, a designao de administrador que no seja scio, se o capital social no
estiver integralizado (artigo 1.061).

9.2. Deliberaes que Exigem Trs Quartos dos Votos dos Scios
Exigem os votos referentes a pelo menos trs quartos do capital social as seguintes
matrias (exceto no tocante a designao de administradores):

modificao do contrato social;

82

incorporao,
estado de liquidao;

fuso ou dissoluo da sociedade, ou a cessao do

9.3. Deliberaes que Exigem Maioria de Dois Teros


Exigem o voto de dois teros do capital social as seguintes matrias:

designao de administradores no scios, se o capital social estiver


integralizado (artigo 1.061);

destituio de administrador que seja scio, salvo disposio contratual


em sentido diverso (artigo 1.063, pargrafo 1).

9.4. Deliberaes que Exigem Mais da Metade do Capital Social


Exigem a votao de mais da metade do capital social as seguintes matrias:

modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido


no contrato (se estiver estabelecido no contrato, ser necessrio alterar o contrato,
hiptese em que sero exigveis trs quartos do capital social);

o pedido de concordata.

9.5. Outras Disposies


Tambm, poder o contrato social dispor que certas matrias exigem quorum qualificado
pr-estabelecido. Fora dessas hipteses, porm, as deliberaes so tomadas por maioria
simples, computando-se apenas os votos dos presentes na reunio ou assemblia (artigo 1.076,
inciso III do Cdigo Civil).
Nos casos de impetrao de concordata preventiva, os administradores podero, com
autorizao dos titulares de mais da metade do capital social, requer-la.
A alterao do contrato social, a fuso da sociedade, a incorporao da sociedade em
outra (ou vice-versa), enseja o direito de recesso do scio que tiver dissentido, com prazo
decadencial de trinta dias, contado a partir da data da reunio (artigo 1.077). Pelo direito de
recesso, o scio receber da sociedade os seus haveres, que sero apurados em balano especial,
tomando-se como base a data da sada do scio (artigo 1.077 c.c. artigo 1.031).

10. AUMENTO E REDUO DO CAPITAL SOCIAL

83

Os aumentos de capital social sero tomados


em
oportunidades
distintas:
inicialmente se delibera sobre o aumento; na seqncia d-se prazo de 30 dias para os scios
exercerem a preferncia, na proporo de suas quotas. Nesse perodo pode haver a cesso do
direito de preferncia a outro scio.
Decorrido o prazo de preferncia, haver reunio ou assemblia para aprovao da
modificao do contrato, a teor do disposto no artigo 1.081 do diploma civil.
Segundo determina o artigo 1.082, o capital poder ser reduzido se houver perdas
irreparveis ou se for excessivo em relao ao objeto da sociedade.
No primeiro caso, haver diminuio proporcional do valor nominal das quotas e no
segundo haver restituio de parte do valor das quotas aos scios.
No caso de reduo, o credor quirografrio poder opor-se dentro do prazo de 90 dias,
contado da data da publicao da ata que aprovar a reduo. Se impugnada a reduo, esta
somente prevalecer se a sociedade provar o pagamento da dvida ou o seu depsito judicial
para discusso.

11. RESOLUO DA SOCIEDADE EM RELAO A SCIOS MINORITRIOS

O scio minoritrio pode ser expulso da sociedade, sem necessidade de que a maioria
absoluta do capital social recorra ao Judicirio. Para tanto, a teor do que dispe o artigo 1.085,
necessrio que:

a maioria entender que o scio minoritrio est pondo em risco a


continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade;

exista no contrato social a possibilidade de excluso por justa causa; e

a excluso ocorra em reunio ou assemblia designada especialmente para esse


fim, sendo dela cientificado o acusado em tempo hbil para permitir seu
comparecimento e o exerccio do direito de defesa.

Os trs quesitos acima necessitam ser cumulados para que possa ocorrer a excluso do
scio minoritrio, caso contrrio necessria ser a interveno judicial.
Qualquer scio pode ser expulso da sociedade, mediante ao judicial, aforada por
iniciativa da maioria dos demais scios, nas hipteses de falta grave no cumprimento de suas
obrigaes ou por incapacidade superveniente, conforme consta do artigo 1.030.
O contrato social pode estipular a forma de apurao de haveres e a forma de pagamento
do scio excludo. No silncio, o pagamento ser feito em 90 dias, em dinheiro, em
conformidade com apurao feita em balano especial, com base na situao patrimonial da
sociedade, data da resoluo, a teor do disposto no artigo 1.086 combinado com o artigo
1.031, do Cdigo Civil.

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O scio que se retirar da sociedade, dela for excludo e mesmo os herdeiros do scio
falecido, no ficam eximidos das obrigaes assumidas pela sociedade at 2 anos aps a
averbao da resoluo. Por esse motivo deve o scio retirante, o excludo ou os herdeiros,
segundo a lei, requerer a averbao de sua sada junto ao registro de comrcio, uma vez que a
contagem do prazo inicia-se partir da averbao.
O exerccio da retirada tambm admitido na sociedade limitada de dois scios, devendo
o contrato social regular o assunto especialmente para facultar a manuteno da mesma com um
nico scio por prazo de at 180 dias, conforme expressa previso no artigo 1.033, inciso IV do
estatuto civil.

12. DA DISSOLUO DA SOCIEDADE

No tocante a sua dissoluo, o Cdigo Civil apenas remete aos artigos referentes a outras
sociedades onde so previstas as causas para tal ocorrncia.
Assim, em seu artigo 1.087, remete o operador do direito aos artigos 1.044 que, por sua
vez, determina a verificao do artigo 1.033 do Cdigo Civil.
De maneira sucinta, tem-se como causas de dissoluo de uma sociedade limitada:

falncia;

trmino do prazo;

consenso unnime dos scios;

deliberao por maioria na sociedade por tempo indeterminado;

falta de pluralidade de scios no recomposta em 180 dias; e

extino de autorizao para funcionar.

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Fases do Processo Falimentar

1. FASE PR-FALIMENTAR

1.1. Legitimidade Ativa para Pedido de Falncia


Tm legitimidade ativa:

O prprio devedor comerciante (autofalncia): no se trata de dever, mas sim de


faculdade do comerciante. Caso o comerciante no pea, no sofrer sano.
O cnjuge ou inventariante de comerciante falecido: apenas nas hipteses do art. 1. ou
art. 2., inc. I, da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45).
O scio de sociedade devedora: no se pode confundir essa hiptese com autofalncia.
O credor: se o credor requerente for comerciante, dever comprovar a sua regularidade
(atos constitutivos arquivados na Junta Comercial).

Se o requerente for domiciliado no exterior, dever prestar cauo, pois possvel que o
mero pedido de falncia cause prejuzo ao devedor.
Se o credor tiver em seu favor alguma garantia real, dever renunciar a essa garantia.

1.2. Ritos do Pedido de Falncia


O rito depende do fundamento do pedido de falncia.

Se o fundamento for o do art. 1., o rito ser o do art. 11 da Lei.

Se o fundamento for o do art. 2., o rito ser o do art. 12 da Lei.

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1.2.1. Rito do art. 11


conhecido como rito de cognio restrita. O fundamento do art. 1. a impontualidade
injustificada. Em defesa, o requerido poder alegar apenas as matrias relevantes, dispostas no art.
4. da Lei de Falncias (so hipteses que descaracterizam a insolvncia). O requerido poder
alegar tambm as matrias processuais (art. 301 do CPC).
Por esse rito, o requerido ser citado para, no prazo de 24 horas, apresentar a defesa que
tiver. Poder, nesse prazo, efetuar o chamado depsito elisivo depsito, em Juzo, da quantia
devida,o que impossibilita a declarao de falncia do requerido, pois descaracteriza a
impontualidade. A Smula n. 29 do Superior Tribunal de Justia dispe que o depsito elisivo
dever abranger o principal, juros, correo monetria e honorrios de advogado.
A grande tendncia, todavia, admitir a denegao da falncia com o mero depsito do
principal. A diferena (juros, correo monetria etc.) cobrada nos mesmos autos, mas isso
feito em forma de cobrana.

1.2.2. Rito do art. 12


conhecido como rito de cognio ampla. O requerido pode alegar qualquer matria para
provar que no praticou ato de falncia (insolvncia).
O requerido ser citado para que, em 24 horas, apresente a defesa que tiver; a lei denomina
essa defesa de embargos.
Questo interessante saber se h possibilidade de depsito elisivo, caso o fundamento do
pedido tiver por base o art. 2., uma vez que a lei no o prev.
A jurisprudncia, em vrias decises, j entendeu pela possibilidade do depsito elisivo, se o
pedido de falncia tiver fundamento no art. 2..

1.3. Sentena Declaratria da Falncia

1.3.1. Natureza jurdica


Existem duas correntes:

A corrente minoritria entende que a sentena declaratria da falncia tem natureza


declaratria. Diz que a sentena apenas reconhece uma situao pr-existente.
A corrente que prevalece entende que a sentena declaratria da falncia tem natureza
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constitutiva, porque cria uma nova situao jurdica, na qual se inserem o falido e seus
credores.

1.3.2. Requisitos da sentena declaratria da falncia

Genricos: dizem respeito a todos os requisitos de processo judicial art. 458 do Cdigo
de Processo Civil.
Especficos: esto dispostos no art. 14, par. n., da Lei de Falncias. So eles:

- Toda sentena deve apresentar uma identificao completa do falido, indicao de seu
principal estabelecimento e, em caso de sociedade, identificao dos scios que
respondam pessoalmente.
- Deve declarar a hora da prolao (hora em que foi proferida a sentena). nessa hora
que o falido desapossado da administrao de seus bens. A partir desse momento, os
bens passam massa falida, representada pelo sndico.
- Dever indicar o termo legal da falncia. Termo legal da falncia conhecido como
perodo suspeito, ou seja, um perodo de tempo (at 60 dias, contados retroativamente, a
partir da data do primeiro protesto lavrado contra o falido) dentro do qual certos atos
praticados pelo falido no geram efeitos em relao massa falida.
Exemplo:
Perodo suspeito

30/04

30/06 (1. protesto)

30/08

Inexistindo protesto, o termo legal ser contado a partir da data do primeiro despacho do
pedido.
Se houver cumulao de concordata preventiva e falncia, o termo legal ser contado a
partir da distribuio do pedido de concordata preventiva.
- dever ser fixado prazo para a habilitao dos credores, que varia entre 10 a 20 dias;
- dever ser nomeado o sndico.
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88

O juiz, ao declarar a falncia, poder determinar a lacrao do estabelecimento do falido.

1.3.3. Recursos contra sentena declaratria da falncia


a) Recurso de agravo de instrumento (art. 17 da LF)
As regras so as mesmas do Cdigo de Processo Civil. A Lei de Falncias, porm, no fala
em efeito suspensivo. Hoje, a posio dominante, face ao Cdigo de Processo Civil, a de que h
efeito suspensivo. Esse recurso pode ser utilizado tendo por base tanto o pedido de falncia do art.
1. quanto o do art. 2. da Lei de Falncias.
b) Recurso de embargos (art. 18 da LF)
Tal recurso cabvel apenas na hiptese de a falncia ter sido declarada com base no art. 1.
da Lei de Falncias.
Embargos so recursos de retratao, pois so dirigidos ao Juzo de 1. grau.
O prazo para interposio dois dias, a contar da publicao da sentena declaratria da
falncia.
Contra a deciso de 1. instncia dos embargos, cabe recurso de apelao para 2. instncia.
Os recursos de agravo e embargos podem ser interpostos ao mesmo tempo.

1.4. Sentena Denegatria da Falncia


A falncia ser denegada em duas circunstncias:

se houver depsito elisivo;

se forem acolhidas as alegaes/razes apresentadas em defesa.

O fundamento das razes da falncia tem importncia no que se refere ao nus de


sucumbncia. Se a sentena denegatria por conta de depsito elisivo, caber ao requerido arcar
com o nus de sucumbncia. Se a sentena denegatria por acolhimento das razes de defesa,
ento, caber ao requerente arcar com o nus de sucumbncia.
O art. 20 da Lei de Falncias dispe que, se o requerente agir com dolo ao pedir a falncia
do devedor, a prpria sentena denegatria poder fixar uma indenizao em favor desse.

O pargrafo nico do art. 20 estabelece que, se ficar caracterizado que o requerente agiu
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com culpa, aps denegada a falncia, o requerido poder pleitear indenizao em ao prpria.

1.4.1. Recurso contra sentena denegatria da falncia


Cabe recurso de apelao.

1.5. Administrao da Falncia


A administrao do processo falimentar cabe:

ao juiz;

ao representante do Ministrio Pblico;

ao sndico.

O juiz preside o processo falimentar, determinando a prtica dos atos que se faam
necessrios.
O representante do Ministrio Pblico funciona precipuamente como fiscal da lei, todavia,
pode agir como parte (ex: hiptese de denncia pela prtica de crime falimentar). O art. 499 do
Cdigo de Processo Civil diz que o Ministrio Pblico pode interpor recurso. Ento, sempre que
previsto recurso na Lei de Falncias, o MP tem legitimidade recursal, embora, s vezes, no
prevista na prpria Lei de Falncias.
O sndico funciona como um auxiliar do juiz no processo falimentar. o representante legal
dos interesses da massa falida. Declarada a falncia, forma-se a massa falida, que a
universalidade de direito representada pelo sndico. O sndico tem a obrigao de administrar a
massa falida com diligncia, respondendo pessoalmente pelos prejuzos que causar em caso de m
administrao. A nomeao do sndico se d pela regra contida na Lei de Falncias: o sndico ser
escolhido entre os maiores credores da massa, sendo que, a partir da terceira recusa por parte
desses, o juiz poder nomear um sndico dativo, de preferncia comerciante (na prtica, o juiz
nomeia desde logo um dativo advogado).

1.5.1. Substituio e destituio do sndico


A substituio tem por objetivo propiciar o regular andamento do processo falimentar. A
substituio no tem carter de sano, pena.
A destituio tem carter sancionatrio. O sndico ser destitudo em trs situaes:
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se exceder os prazos marcados;

se pleitear interesses contrrios aos da massa falida;

se infringir os deveres que lhe so impostos.

Causando prejuzo massa, o sndico pode ser individualmente responsvel. A massa falida
pode ingressar com ao, visando responsabilizar o sndico destitudo.
A destituio do sndico pode ser requerida:

por qualquer credor;

pelo Ministrio Pblico;

pelo juiz, de ofcio.

2. FASE FALIMENTAR

2.1. Fase Cognitiva

2.1.1. Procedimento de verificao de crditos


Tem incio a partir do momento em que o sndico expede uma circular, convocando os
credores a habilitarem os seus crditos.
Declarados os crditos, o sndico dever entregar em cartrio, no prazo de cinco dias, as
habilitaes (de crdito) em seu poder, devidamente acompanhadas de:

seu parecer;

informaes do falido;

extrato da conta de cada credor;

relao de credores do falido.

Abre-se, ento, novo prazo de cinco dias, no qual os credores podero impugnar crditos
declarados.
Podem impugnar crdito declarado:

qualquer credor;
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scio da sociedade falida;

sndico;

falido.

Para cada crdito impugnado, forma-se um auto de impugnao de crdito distinto.


Uma vez decorrido o prazo para impugnao, abre-se novo prazo de trs dias, no qual o
credor que teve seu crdito impugnado poder contestar a impugnao.
Na sequncia, abre-se prazo de cinco dias para que o Ministrio Pblico d o seu parecer. O
parquet impugna crditos absurdos, inverdicos.
Por fim, os autos so conclusos ao juiz da falncia. Teremos, ento, duas situaes:

em relao aos crditos no impugnados ou impugnados, mas que independem de maior


produo de provas: o juiz imediatamente profere sentena que admite ou exclui o
crdito da falncia;
em relao aos crditos impugnados que exigem maior produo de provas: o juiz
poder marcar uma audincia de verificao de crditos (percia, oitiva de testemunha,
provas etc.).

Uma vez decididos todos os crditos, dever o sndico organizar o quadro geral de credores
(viso global do passivo).
O quadro geral dos credores deve ser publicado, sendo que, a partir de ento, comea a fluir
o prazo de apelao contra sentena que admitiu ou excluiu o crdito na falncia (termo inicial do
recurso publicao do quadro geral de credores).
S podem ser atacados pelo recurso de apelao os crditos que foram oportunamente
impugnados.
Observaes importantes:

Habilitao retardatria tem dois efeitos relevantes:

- o juiz determinar intimao pessoal do falido e do sndico, bem como uma publicao
de aviso acerca da habilitao intempestiva, para conhecimento dos interessados;
- o credor retardatrio no participar dos rateios eventualmente j realizados.

Resciso da sentena proferida em habilitao de crditos (art. 99 da LF). Contra essa


sentena cabe ao rescisria. As hipteses esto no art. 99 da Lei de Falncias.
Habilitao de apenas um credor no extingue o processo falimentar. Ele continua a
tramitar, todavia, seguindo o rito simplificado, previsto no art. 200 da Lei de Falncia. O
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que caracteriza o processo falimentar a insolvncia. Por isso, mesmo que haja apenas
um credor, deve haver o processo.
2.2. Inqurito Judicial
Tem a mesma natureza do inqurito policial. Objetiva reunir elementos para embasar uma
eventual denncia pela prtica de crime falimentar. Tramita no Juzo da falncia.

2.2.1. Procedimento do inqurito judicial


Comea com a exposio do sndico (art. 103 da Lei de Falncias).
A exposio uma anlise do sndico acerca da conduta do falido, em que aquele conclui se
h ou no indcio de prtica de crime falimentar.
Alguns autores falam em relatrio, ao invs de exposio.
Aps a exposio, abre-se o prazo de cinco dias, no qual os credores podero manifestar-se,
levando ao conhecimento do Juzo fatos que conheam, ou provas que possuam.
Na sequncia, abre-se o prazo de trs dias para manifestao do Ministrio Pblico.
Em seguida, abre-se novo prazo de cinco dias, em que o falido poder contestar. A ausncia
da contestao no anula o inqurito, uma vez que no se fala em contraditrio no inqurito. No
se fala em citao (no ao). Os prazos so contnuos.
Depois, os autos sero remetidos ao Ministrio Pblico.
Ao receber os autos, o parquet poder oferecer denncia pela prtica de crime falimentar ou
requerer o apensamento do inqurito nos autos da falncia (corresponde ao arquivamento).
Em seguida os autos so conclusos ao juiz, que poder:

Havendo denncia ou queixa subsidiria, determinar o processamento de ao penal (se


entender que o caso). Essa ao penal tramita no Juzo criminal. No Estado de So
Paulo, essa ao tramita no Juzo Cvel (Juzo universal da falncia) Lei judiciria de
SP.
No havendo denncia nem queixa subsidiria, o juiz, se entender que no o caso de
ao penal, exara um despacho determinando o apensamento junto aos autos de falncia.
Se no houver denncia ou queixa subsidiria, mas o juiz entender que o caso,
determinar a remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia (art. 28 do CPP).
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2.2.2. ltimas observaes sobre a fase cognitiva


Diz a lei, que nos cinco dias seguintes, a contar da publicao do quadro geral de credores
ou do despacho que encerra o inqurito judicial (o que ocorrer por ltimo), dever o sndico
apresentar o relatrio de que trata o art. 63, inc. XIX, da Lei de Falncias. Esse relatrio conter o
resumo do que aconteceu na etapa cognitiva.
Nos cinco dias seguintes ao trmino do prazo para apresentao desse relatrio, poder o
falido pedir concordata suspensiva.
Caso o sndico no apresente o relatrio, o falido poder pedir a concordata suspensiva
nesse prazo.
Se o falido no a pedir nesse prazo ou se pedir e tiver o pedido denegado, nas quarenta e
oito horas seguintes ser publicado o aviso de que trata o art. 114 da Lei de Falncias. O aviso a
comunicao aos interessados que vai ser dado incio liquidao da falncia.

2.3. Etapa da Liquidao Etapa Executiva


O objetivo a realizao do ativo e o pagamento do passivo venda dos bens e pagamento
em favor dos credores.

2.3.1. Formas de realizao do ativo


As formas em que o ativo pode ser vendido so:

Leilo

Propostas

A escolha cabe ao sndico, que pode ainda optar pela venda dos bens separada ou
conjuntamente. Ele escolher, levando em conta o melhor aproveitamento econmico possvel.
Excees:

Art. 122 da Lei de Falncias: credores que representem no mnimo dos crditos
admitidos podero requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de credores com o
objetivo de deliberar a forma de se realizar o ativo.

Art. 123 da Lei de Falncias: credores que perfaam no mnimo 2/3 dos crditos
admitidos podero optar por qualquer forma de realizao do ativo, independentemente
de assemblia de credores. Esses 2/3 podero, alm de optar pelo leilo ou pela proposta,
determinar a venda em bloco a um terceiro pr-determinado, desde que observado o
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valor mnimo da avaliao dos bens, para que no ocorra fraude. Os 2/3 podem, ainda,
optar pela constituio de uma sociedade, com o objetivo de dar continuidade aos
negcios do falido.
Leilo: Peculiaridades:

No leilo de que trata a Lei de Falncias, so alienados tanto os bens mveis quanto os
imveis.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, obrigatria a participao do representante do
Ministrio Pblico, sob pena de nulidade.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, os bens podero ser arrematados pelo maior
lance, ainda que no se alcance o valor da avaliao.

2.3.2. Pagamento do passivo


Classificao dos crditos na falncia.
Ser respeitada uma ordem de preferncia:
1. Credores trabalhistas
- equiparam-se aos dos trabalhistas os crditos em favor daqueles que prestam servios
para a massa falida (todos os que contriburam para a massa falida: sndico, advogados,
perito). Smula n. 219 do Superior Tribunal de Justia;
- tambm recebem como credores trabalhistas os representantes comerciais, em caso de
falncia do representado;
- se existir crdito decorrente de acidente do trabalho, esse deve ser quitado antes do
pagamento dos credores trabalhistas. Essa posio no pacfica.
2. Credores fiscais
- Unio
- Estadose DF
- Municpios
3. Encargos da massa
Art. 124, 1., da Lei de Falncias.
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4. Dvidas da massa
Art. 124, 2., da Lei de Falncias.
5. Crditos com garantia real
Se o bem em garantia precisar ser utilizado para pagamento dos credores preferidos
ao credor com garantia real, vende-se o bem e esse credor passa a ser quirografrio.
6. Crditos com privilgio especial
Art. 102, 2., da Lei de Falncias; Art. 1.565 do CC.
7. Crditos com privilgio geral
Art. 102, 3, e art. 1.569 do CC.
8. Crditos quirografrios
No tem garantia, nem privilgio.
9. Credores subquirografrios
Aps o pagamento de todos os credores, se sobrar algum bem no acervo, esse ser
dividido entre scios, acionistas.
Uma vez vendidos os bens e pagos os credores, quando possvel, dever o sndico apresentar
a sua prestao de contas, nos termos do art. 69 da Lei de Falncias. Essa prestao de contas pode
ser impugnada e, ao final, decidida por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao.
Transitada em julgado a deciso de prestao de contas, dever o sndico, nos vinte dias
seguintes, apresentar o seu relatrio final, previsto no art. 131, da Lei de Falncias. Esse relatrio
pode ser entendido como um grande balano do que ocorreu na etapa executiva. Deve apresentar o
valor do ativo, do passivo e dos pagamentos efetuados, e indicar os crditos que remanescem
contra o falido.
Caso o sndico deixe de apresentar esse relatrio, ele dever ser destitudo, passando essa
responsabilidade ao Ministrio Pblico.
Uma vez apresentado esse relatrio, o juiz profere sentena encerrando o processo
falimentar.
Encerrada a falncia, os credores no pagos podero cobrar seus crditos diretamente do
falido, at serem extintas suas obrigaes.

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3. FASE PS-FALIMENTAR

O objetivo dessa fase a reabilitao do falido por meio da extino de suas obrigaes, por
sentena. Para isso, o falido deve preencher alguns requisitos:
pagamento ou novao, desde que, nessa 2. hiptese, com garantia real (pode ser
prestada por terceiro);

depois de realizado todo o ativo, rateio de no mnimo 40% do devido aos quirografrios;

decurso do prazo de cinco anos, a contar do encerramento da falncia, caso no haja


condenao pela prtica de crime falimentar. Havendo crime falimentar, o prazo ser de
10 anos.

DIREITO COMERCIAL
Sociedades por aes Lei n. 6.404/76 (Sociedade Annima)

1. CLASSIFICAO

As sociedades annimas classificam-se em abertas e fechadas, de acordo com a negociao


de seus valores na Bolsa de Valores e no Mercado de Balco.
Antes de adentrarmos no assunto, indispensvel a breve compreenso de alguns conceitos:

A Bolsa de Valores e o Mercado de Balco formam o Mercado de Capitais, no qual se


negociam aes ou qualquer outro valor mobilirio;

A Bolsa de Valores uma associao civil, formada por sociedades corretoras de


valores mobilirios de uma mesma base territorial, que exerce o servio do prego de
valores mobilirios. A Bolsa mercado secundrio de valores mobilirios;

O Mercado de Balco compreende todos os negcios que se realizam no mercado


aberto de capitais, fora da Bolsa de Valores. mercado primrio e secundrio de valores
mobilirios;

O mercado primrio de valores mobilirios aquele em que as aes so subscritas ou


lanadas. Exemplo: contrato de subscrio ou underwriting Sociedade de aes est
sendo formada contrato com uma instituio para viabilizar o lanamento das aes e,
tambm, lanar as mesmas;
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O mercado secundrio de valores mobilirios aquele em que so negociadas aes j


subscritas ou lanadas. Ex.: contrato de compra e venda de aes efetuadas na Bolsa de
Valores;

Valores mobilirios so ttulos de investimento que as sociedades annimas emitem


para captao dos recursos necessrios ao desenvolvimento de sua atividade econmica.

Aps o conhecimento acerca dos conceitos bsicos, passaremos referida classificao das
sociedades annimas:

Abertas: so as sociedades annimas cujos valores mobilirios so negociveis na


Bolsa de Valores e no Mercado de Balco, o que , inclusive, a sua fonte de captao de
recursos. Tm como caracterstica o levantamento de fundos em alta quantia e so
controladas e fiscalizadas pelo Estado por intermdio da Comisso de Valores
Mobilirios CVM;

Fechadas: so aquelas que no negociam seus valores mobilirios no mercado de


capitais.

2. ESPCIES DE VALORES MOBILIRIOS

As espcies de valores mobilirios so: ao, debnture, partes beneficiadas, bnus de


subscrio, commercial paper.

2.1. Ao
uma espcie de valor mobilirio representativo de unidade do capital social de uma
sociedade annima e que confere ao seu titular um complexo de direitos e deveres patrimoniais e
polticos.
Muitos autores colocam a ao como uma espcie de ttulo de crdito, porm essa
classificao no condiz com a realidade, visto que os ttulos de crditos conferem ao seu titular
direitos to-somente na esfera patrimonial, enquanto as aes, alm de conferirem direitos na
esfera patrimonial, conferem tambm direitos na esfera poltica. O principal direito poltico
conferido pelas aes o direito de voto, alm do direito fiscalizao.

2.1.1. Classificao das aes


a) Quanto espcie
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Ordinrias: so aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei reserva aos
acionistas. No conferem vantagens ou privilgios na esfera patrimonial, porm o
direito poltico do voto sempre concedido.

Preferenciais: so as que conferem aos seus titulares alguma vantagem ou privilgio na


esfera patrimonial. Por outro lado, no conferem direito de voto. As vantagens esto
dispostas no art. 17 da Lei das Sociedades por Aes (este rol exemplificativo). As
sociedades por aes admitem no mximo 50% do capital social representados por
aes preferenciais sem direito a voto ( a nova redao do 2. do art. 15 da Lei n.
6.404/76, redao essa dada pela Lei n. 10.303/2001). Deve-se notar que as aes
preferenciais sem direito de voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente
sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda
pelo menos uma das seguintes preferncias ou vantagens (art. 17, 1., inc. I, da Lei n.
6.404/76, com nova redao) em prioridade na distribuio de dividendos, fixo ou
mnimo;

De fruio: so as atribudas aos acionistas, cujas aes foram amortizadas. Amortizar


uma ao significa adiantar ao acionista o que ele receberia caso a sociedade fosse
liquidada, independentemente desse evento (dessa liquidao). O acionista no ter
mais direito ao acervo do patrimnio em caso de partilha. Os acionistas de fruio
possuem todos os demais direitos essenciais. Vale lembrar que o direito a voto no um
direito essencial.

b) Quanto forma

Nominativas: so as que identificam o seu titular, diferentemente das aes ao portador,


que foram extintas em 1990. Atualmente, todas as aes identificam o portador, tanto as
nominativas quanto as escriturais. As aes nominativas esto registradas no livro da
sociedade annima e sua transferncia ocorre mediante averbao em livro prprio. O
que diferencia as aes nominativas das escriturais o ato jurdico que opera a
transferncia de sua titularidade.

Escriturais: so aquelas registradas nos livros de uma instituio financeira e sua


transferncia ocorre mediante ordem do alienante para que se proceda a uma baixa em
sua conta de aes e a um crdito na conta de aes do adquirente. Elas no geram
emisso de certificados, apenas constam dos arquivos da instituio financeira.

c) Quanto classe

As aes ordinrias de companhias abertas no podem ser divididas em classes. As


ordinrias de companhias fechadas podem ser divididas em classes, observado o limite
do art. 16 da LSA; este rol taxativo.

Aes preferenciais sempre podero ser divididas em classes, tantas quantos forem
distintos os conjuntos de direitos.
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2.2. Debnture
uma espcie de valor mobilirio representativo de um contrato de mtuo em que a
sociedade annima emitente o muturio e o debenturista o mutuante. emitida a partir de um
documento que se chama escritura de emisso de debntures, que apresentar todas as condies
da emisso. Tal documento conter:
o valor de cada debnture;

o prazo de resgate;

a remunerao do debenturista;

as garantias que a sociedade annima oferece ao debenturista.

2.2.1. Classificao das debntures


As debntures podem ser classificadas de acordo com a garantia que oferecem ao
debenturista:

debnture com garantia real: confere a seu titular (ao debenturista) um direito real de
garantia pode ser hipoteca, penhor etc.;

debnture com garantia flutuante: confere ao seu titular um privilgio geral em caso de
falncia da sociedade annima emitente;

debnture quirografria: confere um crdito de natureza quirografria ao seu titular


(crdito quirografrio: aquele que no tem garantia nem privilgio);

debnture subordinada ou sub-quirografria: confere ao seu titular uma preferncia em


relao aos acionistas, em caso de falncia da sociedade annima emitente.

As debntures so emitidas por S/As fechadas ou abertas (para o mercado de capitais


Bolsa de Valores e Mercado de Balco). Se a emisso for feita para o mercado de capitais, a
escritura de emisso obrigatoriamente indicar um agente fiducirio de debenturistas que os
representar em todas as relaes com a sociedade annima. Agente fiducirio de debenturista
pode ser pessoa fsica ou jurdica. Se for jurdica, deve ser uma instituio financeira. As
debntures podem ser convertidas em aes, a depender da escritura de emisso.
A nova redao do art. 59 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev a
possibilidade de, na companhia aberta, o conselho de administrao, deliberar sobre a emisso de
debntures simples, no conversveis em aes e sem garantia real. ( 1. do art. 59, da Lei
6.404/76).
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2.3. Partes Beneficirias


So valores mobilirios que conferem aos seus titulares direito de crdito eventual,
consistente na participao nos lucros da sociedade annima emitente. A Lei n. 10.303/2001, que
modificou a Lei n. 6.404/76, vedou s companhias abertas emitir partes beneficirias ( nico, do
art. 47). Nas S/As fechadas, alm dessas duas hipteses, tambm podem as partes beneficirias ser
atribudas aos fundadores da companhia como remunerao por servios prestados.
No mximo 10% dos lucros podem ser atribudos s partes beneficirias. As partes
beneficirias tm o prazo mximo de durao de 10 anos, exceto aquelas atribudas s associaes
de empregados, que tm prazo de durao indeterminado.

2.4. Bnus de Subscrio


So valores mobilirios que conferem ao seu titular direito de preferncia na subscrio de
novas aes da companhia. S podem emitir bnus de subscrio a sociedade annima de capital
autorizado.

2.5. Commercial Paper (nota promissria)


So valores mobilirios destinados captao de recursos a curto prazo (30 a 180 dias). Se a
inteno da sociedade annima conseguir recurso a longo prazo, emite debnture. Se for a curto
prazo, emite commercial paper.

Sociedade Annima Lei n. 6.404/76

1. CONSTITUIO DA SOCIEDADE ANNIMA

A sociedade annima aberta constituda por subscrio pblica. A sociedade annima


fechada tem sua constituio por subscrio privada.
1.1.

Regras Comuns

Necessidade de pluralidade de subscritores, pelo menos duas pessoas.


100

101

1.2.

Os subscritores devem integralizar, no mnimo, 10% do capital vista. Se for o caso de


instituio financeira, a integralizao imediata deve ser de, no mnimo, 50%.

Processo da Subscrio Pblica de uma Sociedade Annima Aberta

Registro na CVM.

Documentos necessrios:
a) estudo da viabilidade econmica do empreendimento;
b) prospecto divulgando o investimento ao mercado;
c) projeto do estatuto.

Colocao das aes junto ao investidor, o que se dar obrigatoriamente por


intermdio de uma instituio financeira. No contrato de underwritting, a contratada ser
a instituio financeira.

Assemblia de fundao

Os subscritores das aes votaro o estatuto, que ser aprovado por deliberao de mais da
metade do capital social.
Uma vez aprovado, o estatuto deve ser publicado e depois levado a arquivamento na junta
comercial.
Na assemblia de fundao todos votam.

1.3. Regras para constituio de Sociedade Annima Fechada


Os fundadores elaboram um projeto de estatuto que deve ser aprovado em uma assemblia
de fundao.
Particularidade: possvel constituir uma sociedade annima fechada por escritura pblica
desde que assinada por todos os subscritores.

101

102

2. RGOS SOCIAIS

A estrutura organizacional de uma sociedade annima pode ser formada por quatro rgos
distintos:

Assemblia Geral;

Conselho de Administrao;

Diretoria;

Conselho Fiscal.

2.1. Assemblia Geral


o rgo mais importante da sociedade annima, possuindo um carter exclusivamente
deliberativo.
Participam da Assemblia Geral os acionistas com ou sem direito a voto, aqueles deliberam,
estes podem discutir a matria sujeita deliberao, de acordo com o pargrafo nico do art. 125,
Lei das Sociedades Annimas (direito de voz). Modalidades de Assemblia Geral:

Assemblia geral ordinria (AGO): realiza-se obrigatoriamente nos quatro meses


seguintes ao trmino de cada exerccio social. Compete exclusivamente assemblia
geral ordinria deliberar sobre os assuntos previstos no art. 132 da Lei das Sociedades
Annimas cujo rol taxativo, qualquer outra deliberao dever ser objeto de assemblia
geral extraordinria. Ex.: eleio de administradores, distribuio de lucros, aprovao
das contas.

Assemblia geral extraordinria (AGE): realiza-se sempre que necessria. Nela h


deliberao acerca de todos os assuntos cuja competncia no seja exclusiva da
assemblia gedral ordinria.
Obs.: possvel a realizao concomitante de AGO e AGE.

2.1.1. Convocao de Assemblia Geral


A regra estabelece que a competncia para convocar a Assemblia Geral do Conselho de
Administrao. Caso no haja Conselho de Administrao, a Assemblia Geral convocada pela diretoria.
102

103

Se, por alguma razo, a diretoria deixar de convoc-la, ser convocada pelo Conselho Fiscal ou pelos
acionistas.
A convocao da Assemblia Geral deve ser feita por anncio a ser publicado na imprensa
por trs vezes. Entre a data da publicao do 1. anncio e a data da realizao da Assemblia
Geral, devem decorrer, no mnimo, oito dias, para as companhias fechadas e quinze dias, para as
companhias abertas. Entre a data do anncio da 2. convocao e a data da realizao da
Assemblia em 2. convocao, deve decorrer, no mnimo, cinco dias para as companhias fechadas
e oito para as companhias abertas. A no observncia desses prazos pode causar a declarao da
nulidade da Assemblia Geral (a diferenciao do prazo mnimo para convocao entre as S/As
abertas e fechadas foi trazida pela Lei n. 10.303/2001).
Exceo: a convocao prvia se torna desnecessria se estiverem presentes nas assemblias
todos os acionistas (tanto os ordinaristas como os preferencialistas).
Se a S/A for fechada, a convocao pode se dar por carta (correspondncia epistolar).
Em S/A aberta, nunca se admite a convocao por carta.

2.1.2. Quorum para instalao e deliberao da Assemblia Geral


Para que uma Assemblia Geral possa instalar-se, necessria a presena de no mnimo
do capital social votante.
Se o objeto da Assemblia Geral implicar alterao do estatuto, o quorum elevado para
2/3.
Em 2. convocao, a assemblia instala-se com qualquer nmero de acionistas presentes.
Para aprovao dos assuntos em Assemblia Geral, basta a aprovao da maioria simples
dos presentes. Se o assunto a ser deliberado for algum daqueles previstos no art. 136 da Lei das
Sociedades Annimas, deve haver um quorum de deliberao qualificado, correspondendo a no
mnimo 50% do total do capital social votante.
Ex.: fuso da companhia, incorporao de uma companhia em outra, dissoluo da
sociedade, ciso da companhia.
Para que as aes preferenciais possam ser alteradas, necessria a prvia autorizao ou
uma ratificao por parte dos acionistas cujas aes foram afetadas em Assemblia Especial, salvo
se j previstas ou autorizadas pelo Estatuto.

103

104

2.2. Conselho de Administrao


um rgo facultativo tambm de carter deliberativo, constitudo to-somente por
acionistas (pessoas fsicas, em nmero mnimo de trs). obrigatrio em 3 sociedades:
a) sociedades annimas abertas;
b) sociedades de economia mista;
c) sociedades annimas de capital autorizado (quando o futuro aumento de capital est
previamente autorizado pela Assemblia Geral.
Os membros do Conselho de Administrao so eleitos pela Assemblia Geral. E seus
poderes so previstos no estatuto. A nova redao do art. 140 da Lei n. 6.404/76 (dada pela Lei n.
10.303/2001), prev que a escolha e substituio do presidente do conselho podem se dar pela
assemblia ou pelo prprio Conselho, de acordo com o que restar estabelecido no Estatuto.

2.3. Diretoria
o rgo de execuo das deliberaes da Assemblia Geral e do Conselho de
Administrao.
Os diretores, mnimo de dois, so eleitos pelo Conselho de Administrao ou, na sua
ausncia, pela Assemblia Geral. Podem ser acionistas ou no.
O Enunciado n. 269 do TST estabelece que o empregado eleito para ocupar cargo de direo
ter suspenso seu contrato de trabalho, salvo se houver subordinao (art. 3. da CLT).
A diretoria pode ser composta por, no mximo, 1/3 dos membros do Conselho de
Administrao.
Os membros do Conselho de Administrao e da Diretoria so entendidos como
administradores para todos os efeitos.
2.4. Conselho Fiscal
um colegiado que se destina ao controle dos rgos da administrao, com o objetivo de
proteger os interesses dos acionistas e da sociedade. de existncia obrigatria e funcionamento
facultativo, sendo permanente to-somente nas sociedades de economia mista.
A deliberao quanto ao funcionamento de Conselho Fiscal tomada em Assemblia Geral,
podendo ser Ordinria ou Extraordinria, independentemente da incluso do assunto em pauta.
104

105

O quorum mnimo para instalao do Conselho Fiscal de 10% das aes com voto e 5%
das aes sem voto.
O Conselho Fiscal deve ser composto por no mnimo trs e no mximo cinco pessoas
fsicas, acionistas ou no.
Os membros da administrao e da diretoria no podem ser membros do Conselho Fiscal.
A nova redao do art. 165 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev que a
atuao do conselho fiscal deve se dar no exclusivo interesse da companhia. Nesse sentido o 1.,
do art. 165: Os membros do conselho fiscal devero exercer suas funes no exclusivo interesse
da companhia; considerar-se- abusivo o exerccio da funo com o fim de causar dano
companhia, ou aos seus acionistas ou administradores, ou de obter, para si ou para outrem,
vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia, seus
acionistas ou administradores.

3. DEVERES DOS ADMINISTRADORES EM UMA SOCIEDADE ANNIMA

Dever de diligncia.

Dever de lealdade.

Dever de informar.

3.1. Dever de Diligncia


Para cumprir o dever de diligncia previsto no art. 153 da Lei das Sociedades Annimas, o
administrador empregar na conduo dos negcios sociais as tcnicas recomendadas pela cincia
da Administrao de Empresas.
3.2. Dever de Lealdade
Para cumprir o dever de lealdade previsto no art. 155, incs. I, II e III da Lei das Sociedades
Annimas, o administrador no poder utilizar em benefcio prprio informaes que obteve
acerca dos planos e interesses da companhia em razo do cargo que ocupa, podendo, inclusive,
incorrer em crime de concorrncia desleal (Lei de Propriedade Industrial, art.195, inc. XI, 1.).

3.3. Dever de Informar


105

106

Aplicado ao administrador de Sociedade Annima aberta, encontra-se previsto no art. 157


da Lei das Sociedades Annimas.
Para cumprir o dever de informar, o administrador deve imediatamente comunicar Bolsa
de Valores e imprensa a ocorrncia de qualquer fato que possa influenciar de modo pondervel,
significativo, a deciso dos investidores de comprar ou vender valores mobilirios de emisso da
companhia.
A bolsa de valores trabalha com o princpio da ampla informao full disclosure -, tudo
que acontece na companhia que seja importante deve ser comunicado imprensa e Bolsa de
Valores. Ex.: uma companhia participou de uma licitao e ganhou, conseqentemente, ocorrer
muita procura pelas suas aes, assim, o preo destas subir. Um ms depois, porm, a
administrao cancela o contrato. Esse cancelamento dever ser comunicado Bolsa de Valores e
imprensa, pelos administradores da companhia.

4. RESPONSABILIZAO DOS ADMINISTRADORES

A lei das sociedades annimas prev que os administradores sero responsabilizados em


duas situaes:
a) quando agirem com dolo ou culpa, ainda que dentro de suas atribuies;
b) quando agirem com violao Lei ou ao estatuto.
Na primeira hiptese, trata-se de responsabilidade civil subjetiva.
Na segunda, existem duas correntes acerca da natureza da responsabilidade: uma entende
que o caso de responsabilidade objetiva, pouco importando a culpa (minoritria). Outra entende
que se trata de responsabilidade subjetiva, todavia com inverso do nus da prova. Cabe ao
administrador provar que no houve violao.
Os prejuzos causados pelos administradores so suportados pela companhia, tendo esta
legitimidade para responsabiliz-los por no terem cumprido com seus deveres.
A prvia deliberao em Assemblia Geral condio de procedibilidade da ao de
responsabilizao em face dos administradores.
Caso a Assemblia Geral decida pela responsabilizao do administrador, este dever ser
substitudo, devendo a ao ser proposta nos trs meses seguintes. Decorrido esse perodo sem a
propositura da ao, qualquer dos acionistas que detenha pelo menos 5% do capital social poder
faz-lo isoladamente como substituto processual. O resultado da ao reverte em favor da
sociedade.
106

107

Qualquer prejudicado pode ingressar diretamente em face do administrador com ao de


indenizao.
O Ministrio Pblico poder ingressar com ao civil pblica em face do administrador que
causar prejuzos no mercado de capitais.

5. DEVERES E DIREITOS DOS ACIONISTAS

5.1. Deveres
O dever principal o de integralizar as aes subscritas. O acionista que no cumpre com
esse dever ser considerado remisso.
Diante de um acionista remisso, a sociedade annima tem duas opes:

poder optar pela cobrana do valor a integralizar;

poder alienar as aes do remisso na Bolsa de Valores em leilo especial.

Essas opes so vlidas para sociedade annima aberta ou fechada, e o que j foi
integralizado pelo remisso ser devolvido.

5.2. Direitos

Direito de participao nos lucros e no acervo.

Direito de fiscalizao.

Direito de preferncia na subscrio de aes e certos valores mobilirios.

Direito de retirada (recesso ou dissidncia).

So direitos essenciais, portanto, no podero ser suprimidos nem pelas Assemblias nem
pelo estatuto da sociedade.
Obs.: existe uma posio doutrinria, minoritria, entendendo que esses direitos podem ser
suprimidos.

107

108

5.2.1. Direito de participao nos lucros e no acervo


A participao nos lucros de uma S/A se d por meio do pagamento de dividendos.
Cabe Assemblia Geral Ordinria deliberar sobre a distribuio dos lucros.
A participao no acervo, como regra, se verifica quando a sociedade extinta.
Excees: possvel que o acionista participe do acervo durante a existncia da sociedade:

quando a sua ao amortizada. Amortizar a ao corresponde ao adiantamento ao


acionista do valor que ele receberia caso a sociedade fosse extinta;

quando o acionista exerce o direito de retirada (recesso ou dissidncia).

Como regra, o acionista participa do acervo de acordo com a sua participao acionria.
possvel, entretanto, a criao de aes preferenciais que conferem aos seus titulares uma
percentagem superior no acervo quando comparada participao no capital da sociedade.
Ex.: sociedade annima cujo estatuto consta que uma determinada classe de acionistas
preferenciais ter uma percentagem a mais de 10%.

5.2.2. Direito de fiscalizao da sociedade


O direito de fiscalizao bastante restrito em uma sociedade annima. Limita-se s
hipteses legais:

por meio do Conselho Fiscal. O funcionamento do Conselho Fiscal facultativo, mas


pode ser instalado a qualquer momento;

acesso direto aos livros sociais. Nas sociedades annimas, apenas podem ter acesso aos
livros sociais acionistas que representem no mnimo 5% do capital social. Alm disso, o
acionista deve indicar o dispositivo legal ou estatutrio violado;

prestao de contas dos administradores;

auditoria independente. obrigatria nas sociedades annimas abertas e facultativa para


as fechadas.

5.2.3. Direito de preferncia na subscrio de novas aes


Visa principalmente manuteno da participao societria, alm da manuteno do poder
de controle.
108

109

Ex.: Acionista com 5% das aes, a empresa vai aumentar o capital social, tem direito de
subscrever aes para manter os 5%.
O direito de preferncia pode ser objeto de negociao. possvel transferi-lo a terceiro.
Pode-se at mesmo vender o direito de preferncia.

5.2.4. Direito de retirada (recesso ou dissidncia)


O acionista pode se retirar da sociedade de duas formas:

alienao Realiza-se um negcio bilateral sem a participao da sociedade (contrato de


compra e venda de aes). O valor da participao societria o valor de mercado;

retirada no se faz acordo bilateral. Retirada um direito, portanto, um ato


unilateral. Exige a participao da companhia (da sociedade). O valor que se paga no o
valor de mercado, mas sim o valor patrimonial. O direito de retirada (forma) encontra-se
previsto no art. 137 da Lei das Sociedades Annimas.

"Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao
acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas
aes (art. 45), observadas as seguintes normas:
.....................................
II nos casos dos incisos IV e V o art. 136, no ter direito de retirada o titular de ao de
espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se haver:
a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente, integre
ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitidos negociao no mercado
de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela Comisso de Valores Mobilirios; e
b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras sociedades
sob seu controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao;
III no caso do inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso implicar:
a)

mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para
sociedade cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da
sociedade cindida;

b)

reduo do dividendo obrigatrio; ou

c)

participao em grupo de sociedades;

109

110

IV o reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de 30 (trinta) dias


contado da publicao da ata da assemblia-geral;
V o prazo para o dissidente de deliberao de assemblia especial (art. 136, 1.) ser
contado da publicao da respectiva ata;
VI o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a observncia do disposto
no 3. e, se for o caso, da ratificao da deliberao pela assemblia-geral.
....................................
2. O direito de reembolso poder ser exercido no prazo previsto nos incisos IV ou V do
caput deste artigo, conforme o caso, ainda que o titular das aes tenha se abstido de votar contra a
deliberao ou no tenha comparecido assemblia.
3. Nos 10 (dez) dias subseqentes ao trmino do prazo de que tratam os incisos IV e V do
caput deste artigo, conforme o caso, contado da publicao da ata da assemblia-geral ou da
assemblia especial que ratificar a deliberao, facultado aos rgos da administrao convocar a
assemblia-geral para ratificar ou reconsiderar a deliberao, se entenderem que o pagamento do
preo do reembolso das aes aos acionistas dissidentes que exerceram o direito de retirada por
em risco a estabilidade financeira da empresa.
As sociedades annimas so sociedades institucionais. possvel a venda das aes para
qualquer pessoa, basta o contrato de compra e venda e o registro no livro da empresa.
Hipteses em que cabe a retirada nas sociedades annimas (hipteses dos incs. I a VI e IX
do art. 136):
a) Criao de aes preferenciais ou aumento das classes existentes
Se foi realizada Assemblia Geral e ficou decidido nessa assemblia o aumento das aes
preferencialistas, os acionistas ordinaristas podem se retirar.
Os preferencialistas no afetados no exercero o direito de retirada.

b) Alterao nas preferncias ou vantagens das aes preferenciais


Ex.: Acionista que comprou ao preferencial da classe Y, porque receberia 10%; se a
porcentagem baixar para 7%, pode se retirar.
Para que seja exercido o direito de retirada neste caso, a deliberao j deve ter sido tomada
em Assemblia Geral e Assemblia de preferencialistas.
110

111

c) Reduo do dividendo obrigatrio


d) Caso de fuso, ciso, incorporao ou participao em grupo de sociedades
importante notar que a Lei n. 10.303/2001 trouxe de volta a possibilidade do exerccio do
direito de retirada em caso de ciso.
e) Alterao do objeto social da sociedade
No cabe a retirada se as alteraes forem essenciais para efeitos de concorrncia.
f) Hiptese de transformao da sociedade annima em tipo societrio distinto
g) No caso de desapropriao do controle da sociedade
O Estado pode desapropriar o controle da sociedade annima, transformando-a em
sociedade de economia mista.
Quando o acionista se retira da sociedade, recebe um reembolso do valor de suas aes, que
tem como base o patrimnio lquido da sociedade.
Existe uma tendncia de que o valor a ser pago como retirada corresponde ao valor
econmico da sociedade (tem de estar previsto no estatuto). O valor econmico leva em conta a
perspectiva de crescimento da sociedade.

6. DIREITO DE VOTO

No essencial, pode ser suprimido pelo estatuto em duas hipteses: aes preferenciais e
acionista em mora.
As aes preferenciais normalmente no votam, mas situaes excepcionais permitem o
direito de votar. Ex.: Assemblia de Constituio; se em trs exerccios seguidos no se
deliberarem os lucros; se a sociedade resolver fechar o seu capital.
Cada ao confere, em regra, um voto nas Assemblias Gerais. possvel o chamado voto
mltiplo para eleio de membros do Conselho de Administrao. O voto mltiplo ocorre quando
cada ao confere tantos votos quantos forem os membros do Conselho de Administrao.
A Lei das Sociedades Annimas reprime, probe, o voto irregular. H duas espcies de voto
irregular:

voto abusivo: aquele com o qual o acionista tem a inteno de causar dano sociedade
ou aos demais acionistas;
111

112

voto conflitante: aquele emitido por acionista que tem um interesse pessoal
incompatvel com o interesse da sociedade. Ex.: o administrador acionista no pode votar
sua prpria conta.

Nas duas hipteses, haver responsabilizao civil do acionista.


Se o voto foi abusivo, a Assemblia Geral no ser nula. O voto abusivo no causa a
invalidao da Assemblia.
O voto conflitante pode causar a invalidade da Assemblia, caso o resultado fosse distinto
na hiptese de absteno.

7. ACORDO DE ACIONISTAS

um contrato que se realiza entre acionistas com o objetivo de estabilizar as relaes na


companhia.
Basicamente, o acordo de acionistas pode ter por objetivo:

poder de controle;

alienao de aes.

7.1. Poder de Controle


Detm o controle de uma sociedade annima o acionista ou grupo de acionistas que tiver o
poder de comandar a sociedade, elegendo seus administradores e determinando as linhas bsicas
de atuao desta.
Esse poder de controle ocorre na Assemblia Geral Ordinria.
O controlador de uma S/A responde pelos atos que praticar de forma abusiva.
A Lei das Sociedades Annimas descreve as hipteses em que se verifica o exerccio
abusivo do poder de controle (art. 117 da Lei das Sociedades Annimas). Ex.: Diretor que se
aproveita do cargo para auferir vantagens pessoais.

7.2. Alienao de Aes


112

113

O acordo de acionista que tem por objeto alienao de aes poder dispor sobre restries
quanto a alienaes dessas.
P.: possvel restrio transferncia de aes em sociedade annima?
R.: Na sociedade annima aberta no pode haver restrio, exceo: pode-se restringir a
circulao de aes que estejam vinculadas em acordo de acionistas. Em sociedade annima
fechada permitida tal restrio.
O acordo de acionistas deve estar registrado nos livros da sociedade annima para que gere
efeitos em relao sociedade.

8. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

uma sociedade annima cujo controle est nas mos do Poder Pblico, que detm a parte
majoritria do capital social.
Para a constituio de uma sociedade de economia mista, necessria a existncia de prvia
autorizao legal.
A particularidade deste tipo societrio a possibilidade de diminuio global do lucro
lquido da sociedade, em virtude da realizao do bem comum que inspirou a sua constituio.
Obrigatoriamente, uma sociedade de economia mista apresenta Conselho de Administrao
e Conselho Fiscal em funcionamento.
O art. 242 da Lei das Sociedades Annimas, que previa que as sociedades de economia mista no
se sujeitavam falncia foi revogado pela Lei n. 10.303/2001.

9. TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO

9.1. Transformao
Ocorre quando uma sociedade comercial altera o seu tipo societrio.
A transformao no afeta a pessoa jurdica, esta permanece intacta: mesmo capital social,
mesmo ativo, mesmo passivo, etc.
Na transformao, altera-se a roupagem jurdica.
113

114

Conseqncias:

alterao na responsabilidade dos scios. A transformao depende da anuncia de todos


os scios, a no ser que o estatuto a autorize por deliberao majoritria.(neste caso, os
dissidentes tero direito de retirada, recesso ou dissidncia);

pode alterar o direito dos credores. A lei dispe que os crditos que tiverem origem
anterior transformao continuaro com todas as suas prerrogativas preexistentes, no
que se refere solvabilidade.

Comerciante individual no se transforma em sociedade comercial. Deve instituir uma


sociedade segundo as regras de constituio.

9.2. Incorporao
Tanto na incorporao como na fuso, verifica-se o fenmeno da concentrao de empresas.
Na incorporao, uma sociedade que se denomina incorporadora absorve outra (s) sociedade
(s), que se denominam incorporadas, sendo que a incorporadora remanesce e as incorporadas se
extinguem.
A sociedade incorporadora sucessora universal de todos os direitos e deveres das
incorporadas.

9.3. Fuso
Duas ou mais sociedades se extinguem para que, da conjugao de seus patrimnios, surja
uma nova sociedade.
A sociedade resultante da fuso sucessora universal de todos os direitos e deveres das
fusionadas.
As companhias fusionadas se extinguem sem liquidao, porque so absorvidas pela fuso.
O documento que viabiliza a operao o protocolo; uma espcie de pr-contrato das
sociedades que fazem parte da operao (fuso, ciso, incorporao) art. 226 da Lei das
Sociedades por Aes.
O protocolo s vincula as companhias a partir do momento em que aprovado pelas
Assemblias Gerais das sociedades envolvidas.

114

115

9.4. Ciso
Na ciso, a sociedade se subdivide total ou parcialmente, sendo que parcela de seu
patrimnio vertida para outra ou outras sociedades pr-constitudas ou constitudas para este fim.
As sociedades em favor das quais foi vertido o patrimnio so solidariamente responsveis
pelas obrigaes da sociedade cindida.
A sociedade cindida extingue-se, mas no se liquida.
Se a sociedade cindida no se extingue, o protocolo poder especificar quais obrigaes
continuam sob sua responsabilidade.
O credor poder, todavia, impugnar a destinao de seu crdito em 90 dias.

10. CONSIDERAES GERAIS

A Lei n. 10.303, de 31.10.2001 trouxe importantes modificaes Lei das Sociedades


Annimas. Alm das mudanas salientadas neste mdulo e no anterior destaca-se ainda:

4. do art. 4.: prevendo que em caso de fechamento de capital dever haver oferta pblica
para a aquisio da totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo,
estabelece referido artigo: O registro de companhia aberta para negociao de aes no
mercado somente poder ser cancelado se a companhia emissora de aes, o acionista
controlador ou a sociedade que a controle, direta ou indiretamente, formular oferta pblica
para adquirir a totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo, ao menos
igual ao valor de avaliao da companhia, apurado com base nos critrios, adotados de
forma isolada ou combinada, de patrimnio lquido contbil, de patrimnio lquido avaliado
a preo de mercado, de fluxo de caixa descontado, de comparao por mltiplos, de cotao
das aes no mercado de valores mobilirios, ou com base em outro critrio aceito pela
Comisso de Valores Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em conformidade
com o disposto no art. 4.-A..
incluso do art. 4.-A: regula a convocao de Assemblia Especial para deliberar sobre a
nova avaliao para os fins de valor de compra previsto no 4. do art. 4. (fechamento de
capital), Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10% (dez por cento) das aes
em circulao no mercado podero requerer aos administradores da companhia que
convoquem assemblia especial dos acionistas titulares de aes em circulao no mercado,
para deliberar sobre a realizao de nova avaliao pelo mesmo ou por outro critrio, para
efeito de determinao do valor de avaliao da companhia, referido no 4. do art. 4.
(...).
115

116

incluso do art. 116 e 165 A: prev a obrigao de informar a posio acionria para
acionista controlador ou acionista que tenha elegido membro do conselho de administrao
ou do conselho fiscal ou para membros do conselho fiscal.

Art. 116-A. O acionista controlador da companhia aberta e os acionistas, ou grupo de


acionistas, que elegerem membro do conselho de administrao ou membro do conselho fiscal,
devero informar imediatamente as modificaes em sua posio acionria na companhia Comisso
de Valores e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores
mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas condies e na forma
determinadas pela Comisso de Valores Mobilirios.
Art. 165-A. Os membros do conselho fiscal da companhia aberta devero informar
imediatamente as modificaes em suas posies acionrias na companhia Comisso de Valores
Mobilirios e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores
mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas condies e na forma
determinadas pela Comisso de valores Mobilirios.

Incluso do art. 254-A: trata do tag along, ou seja, da obrigao de estender aos
minoritrios com direito de voto o direito de transferncia das suas aes por, pelo
menos, 80% do que foi oferecido aos titulares de aes que compem o controle, em
caso de alienao direta ou indireta do controle da companhia aberta.

Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente


poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a
fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais
acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a 80% (oitenta por
cento) do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de controle.
1. Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de
aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a de acionistas e de valores mobilirios
conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e de outros
ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na
alienao de controle acionrio da sociedade.
2. A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que trata o
caput, desde que verificado que as condies da oferta pblica atendem aos requisitos legais.
3. Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem observadas na
oferta pblica de que trata o caput.
4. O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas
minoritrios opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio
equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do
bloco de controle.
116

117

5. (VETADO)

As regras de transio e a vacatio legis, esto previstas nos arts. 6., 8. e 9. da Lei n.
10.303/2001.

Art. 6. As companhias existentes devero proceder adaptao do seu estatuto aos


preceitos desta Lei no prazo de 1 (um) ano, a contar da data em que esta entrar em vigor, devendo,
para este fim, ser convocada assemblia-geral dos acionistas.
Art. 8. A alterao de direitos conferidos s aes existentes em decorrncia de adequao a
esta Lei no confere o direito de recesso de que trata o art. 137 da Lei n. 6.404, de 1976, se
efetivada at o trmino do ano de 2002.
1. A proporo prevista no 2. do art. 15 da Lei n. 6.404, de 1976, ser aplicada de
acordo com o seguinte critrio:
I imediatamente s companhias novas;
II s companhias fechadas existentes, no momento em que decidirem abrir o seu capital; e
III as companhias abertas existentes podero manter proporo de at dois teros de aes
preferenciais, em relao ao total de aes emitidas, inclusive em relao a novas emisses de
aes.
2. Nas emisses de aes ordinrias por companhias abertas que optarem por se adaptar
ao disposto no art. 15, 2., da Lei n. 6.404, de 1976, com a redao que lhe conferida por esta
Lei, poder no ser estendido aos acionistas titulares de aes preferenciais, a critrio da
companhia, o direito de preferncia a que se refere o art. 171, 1., aliena b, da Lei n. 6.404, de
1976. uma vez reduzido o percentual de participao em aes preferenciais, no mais ser lcito
companhia elev-lo alm do limite atingido.
3. As companhias abertas somente podero emitir novas aes preferenciais com
observncia do disposto no art. 17, 1., da Lei n. 6.404, de 1976, com a redao dada por esta
Lei, devendo os respectivos estatutos ser adaptados ao referido dispositivo legal no prazo de 1
(um) ano, aps a data de entrada em vigor desta Lei.
4. At a assemblia-geral ordinria que se reunir para aprovar as demonstraes
financeiras do exerccio de 2004, inclusive, o conselheiro eleito na forma do 4., inciso II, ou do
5. do art. 141 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, ser escolhido em lista trplice
elaborada pelo acionista controlador; e, a partir da assemblia-geral ordinria de 2006, o referido
conselheiro ser eleito nos termos desta Lei, independentemente do mandato do onselheiro a ser
substitudo.
Art. 9. Esta Lei entra em vigor aps decorridos 120 (cento e vinte) dias de sua publicao
oficial, aplicando-se, todavia, a partir da data de publicao, s companhias que se constiturem a
partir dessa data.
117

118

Direito do Consumidor

1. INTRODUO

O Direito s se ocupava com as relaes singularmente consideradas, sendo recente a


preocupao com as relaes de massa existentes entre fornecedores e consumidores, a partir do
surgimento da chamada relao de consumo.
Entre as dcadas de 50 e 60, do sculo XX, o crescimento das empresas e a sofisticao dos
produtos e dos mtodos de produo, favorecidos pelo sistema da livre-concorrncia entre as
empresas e pela multiplicao dos bens e dos mtodos de produo e dos servios colocados
disposio, tornou claro e incontroverso que os consumidores assemelhavam-se a escravos do
consumo.
Diante dessa situao, passou-se a reconhecer a figura do consumidor e, sobretudo, a sua
vulnerabilidade, outorgando-lhe direitos especficos denominados proteo ao consumidor. A
existncia dessa proteo no significou, todavia, o reconhecimento de uma autonomia disciplinar,
com foros de cientificidade prpria.
Inicialmente, reconheceu-se o evidente carter de interdisciplinariedade da matria, com
regras de Direito Comercial, Civil, Penal, Administrativo, Econmico e Processual convivendo na
defesa e proteo dos interesses do consumidor.
Nesse sentido, para certos autores, o reconhecimento e anlise dos direitos estabelecidos em
favor dos consumidores no implicam a aceitao da existncia de um Direito do Consumidor,
como ramo autnomo do Direito.
Para outros, prefervel seria falar-se num Direito da Produo, em face da circunstncia de
que a natureza daquelas normas encerra um conjunto de restries e de imposies que dizem
respeito atividade produtiva e no ao interesse especfico dos consumidores.
Finalmente, h autores que admitem a existncia de um verdadeiro Direito do
Consumidor, concebido como o conjunto de normas que tem por finalidade a proteo dos
consumidores.
Assim que surgiu a Lei n. 8.078/90, que dispe sobre a proteo do consumidor. Em seus
arts. 1., 2. e 3. constam as disposies gerais; nos arts. 4. e 5., a poltica nacional das relaes
de consumo; e nos arts. 6. e 7., os direitos bsicos do consumidor. Sugere-se, desde j, sejam
lidos, com ateno esses dispositivos legais.
118

119

Direito do Consumidor

1. RESPONSABILIDADE DO FORNECEDOR

Antes de iniciar o estudo deste tpico, importante explicar a expresso fornecedor. Essa
expresso foi utilizada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para identificar os diversos agentes
econmicos que atuam em uma relao de consumo, tais como o fabricante, o produtor, o
importador, o construtor etc.
Com a Revoluo Industrial e, principalmente, a revoluo tecnolgica, ocorreram
profundas alteraes na sociedade; alm das questes relativas introduo de produtos
defeituosos no mercado, outros problemas ligados aos atos de consumo surgiram, como as prticas
comerciais desleais e abusivas, a sofisticao dos produtos, o desenvolvimento do crdito e a
eficcia cada vez maior da publicidade e do marketing.
Dessa forma, com o evidente desequilbrio que passou a existir entre fornecedores e
consumidores, surgiu a necessidade da criao de um mecanismo de proteo e defesa desses
contra aqueles.
Assim, em 1962, o presidente dos Estados Unidos, John Kennedy, por meio de uma
mensagem, reconheceu certos direitos fundamentais do consumidor, como o direito segurana, o
direito informao, o direito escolha e o direito de ser ouvido, criando-se, dessa forma, um
direito novo, o do consumidor.
Na proteo do consumidor, so quatro os principais eixos acolhidos pela legislao:

proteo contra prticas comerciais desleais e abusivas;

informao, formao e educao do consumidor;

representao, organizao e consulta;

proteo do consumidor contra produtos defeituosos e perigosos.

A responsabilidade civil do fornecedor encontra-se nesse ltimo eixo, representando um dos


mais importantes aspectos da proteo do consumidor.
Esse assunto encontra-se disciplinado nos arts. 12 e ss. do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
O art. 12 citado dispe que o fornecedor responder independentemente da existncia de
culpa, deixando clara a escolha do legislador pela chamada responsabilidade objetiva, o que
representa para muitos a maior inovao do mencionado Cdigo. A adoo da responsabilidade
119

120

objetiva do produtor foi introduzida por uma Diretiva da Comunidade Econmica Europia,
aprovada em 25.7.1985.
A anlise da responsabilidade pelo fato do produto, no Cdigo de Defesa do Consumidor,
pressupe uma distino entre a noo de produto defeituoso (art. 12, 1., do CDC) e o conceito
de vcio do produto (art. 18 do CDC), apresentando conseqncias diversas no regime jurdico
aplicvel no caso de um ou de outro.
A noo de defeito se refere incolumidade fsica e psquica do consumidor, no
importando, todavia, se o produto satisfaz a finalidade para a qual se destina. Essa primeira rbita
de proteo visa assegurar a sade e a segurana dos consumidores diante dos danos causados por
produtos defeituosos.
J a existncia ou inexistncia de vcio do produto diz respeito esfera patrimonial do
consumidor, ou seja, visa proteger seu patrimnio dos prejuzos relacionados com a qualidade e
com a quantidade dos produtos introduzidos no mercado.
Assim, se o dano sofrido for em conseqncia de defeito do produto, a nica soluo
possvel ser a composio das perdas e danos, diferentemente de quando resultar de vcios do
produto, quando no apenas o ressarcimento pelos danos satisfar o consumidor; nesse caso outras
formas de ressarcimento sero necessrias, tais como a substituio do produto por outro da
mesma espcie em perfeitas condies de uso (art. 18, 1., inc. I, do CDC), a restituio imediata
da quantia paga, monetariamente atualizada (inc. II), ou mesmo o abatimento proporcional do
preo (inc. III).
O campo relacionado aos servios vem disciplinado no art. 14 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, no qual a mesma observao feita no j mencionado art. 12 encontra-se novamente
presente; mais uma vez o legislador se utilizou da expresso independentemente da existncia de
culpa, deixando evidenciado que, no que se referir prestao de servios, tambm a
responsabilidade ser objetiva.
Importante atentar-se ao caso dos profissionais liberais, os quais so tratados pelo Cdigo
como uma exceo regra (art. 14, 4.). A responsabilidade pessoal desses ser apurada, dado o
carter personalssimo de sua atividade, mediante a verificao da culpa.
Contudo, a situao desses profissionais mudou um pouco em relao a como era antes do
advento do novo Cdigo, isso porque, devido ao princpio do art. 6., inc. VIII, do Cdigo de
Defesa do Consumidor possibilidade de inverso do nus da prova , eles podero ter a
incumbncia de provar, em Juzo, no terem agido com culpa para, ento, poderem se eximir da
responsabilidade.
Importante, ainda, dizer que a responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto, embora
objetiva, no equivale responsabilidade fundada sobre o simples nexo causal entre o uso do
produto e o dano, devendo, ao contrrio, entre esses dois elementos interpor-se um defeito do
produto. Assim, existem hipteses de excluso de responsabilidade que, provadas pelo fornecedor,
120

121

elidem o nexo de causalidade entre o produto e dano. Tais hipteses esto arroladas no art. 12,
3., do CDC.
A primeira causa de excluso da responsabilidade do fornecedor prevista no supracitado rol
a prova, por ele produzida, de que no colocou o produto no mercado; a segunda hiptese a
prova da inexistncia do defeito e a terceira a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro - no
caso de culpa concorrente, permaneceria a responsabilidade do fornecedor.
A doutrina ptria tem manifestado o entendimento de que se trata, aqui, de um rol
exemplificativo, esclarecendo ainda que existem outras causas de excluso da responsabilidade do
fornecedor, devendo cada caso concreto ser analisado.

2. A PUBLICIDADE NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

O termo publicidade considerado em seu sentido mais amplo para englobar toda forma
de ao publicitria em favor dos produtos e dos servios.
Segundo GUIDO ALPA, a publicidade representa o prprio smbolo da sociedade de consumo,
sendo, assim, imprescindvel a sua regulamentao.
O CONAR (Conselho de Auto-regulamentao Publicitrio), composto por anunciantes,
agncias de publicidade e veculos anunciantes, tem por objetivo reprimir os abusos ticos que
porventura venham a ser praticados na publicidade em nosso Pas. Dessa forma, sua atuao
realizada no sentido de controlar a publicidade, sem, contudo, estar revestida de autoridade
suficiente para impor sua deciso aos anunciantes e/ou agncias de publicidade.
A forma de regulamentao legal s ocorreu mesmo com a introduo do Cdigo de Defesa
do Consumidor em nosso ordenamento jurdico, o qual, alm de inovar nesse ponto, ainda
sistematizou a publicidade.
Formou-se, ento, com a existncia do CONAR e a introduo do CDC, um sistema misto e
ideal de controle da publicidade, ou seja, uma forma de controle privado e outra de controle legal
compatveis entre si.
O citado controle legal exercido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor tem como meta,
conforme dispe seu art. 37, evitar os abusos que se possam cometer contra os direitos dos
consumidores.
Essa preocupao com a publicidade, despertada nos ltimos anos, justamente no intuito
de evitar a veiculao de publicidade enganosa ou abusiva.

121

122

O Cdigo de Defesa do Consumidor , ao regulamentar as normas acerca da publicidade,


valeu-se de alguns princpios informadores, merecendo destaque os princpios da vinculao
contratual (art. 30), da identificao da mensagem publicitria (art. 36), da veracidade (art. 37,
1.), da no abusividade da publicidade (art. 37, 2.), da inverso do nus da prova (art. 38) e da
correo do desvio publicitrio (art. 56, inc. XII).
O princpio da vinculao contratual, inspirado no projeto francs, significa que toda a
oferta ou publicidade de um produto ou servio, desde que suficientemente precisa, obriga o
fornecedor a contratar. Foi imensa a inovao do Cdigo de Defesa do Consumidor conferida aos
consumidores, j que, pelo sistema do Cdigo Civil, somente a proposta de contrato vinculava o
fornecedor (art. 1.080 do CC).
O princpio da identificao da mensagem publicitria, tambm com base no projeto
francs, visa fcil e imediata identificao da publicidade pelo consumidor, vedando-se,
conseqentemente, a publicidade clandestina ou a subliminar.
O terceiro princpio, que diz respeito veracidade, trata da autenticidade da informao
publicitria e da prova da veracidade da mensagem veiculada, devendo, dessa forma, o fornecedor
possuir os dados tcnicos, fticos e cientficos que comprovem essa mensagem. Ainda deve estar
presente a exata correspondncia entre o contedo da mensagem e as caractersticas apresentadas
pelo produto ou servio, proibindo-se, assim, qualquer frmula que possa induzir o consumidor
mdio em erro. justamente por esse princpio que se probe a publicidade enganosa.
O princpio da no abusividade da publicidade (ou da legalidade) visa proteo aos valores
da sociedade, como a sensibilidade do consumidor, respeito ao meio ambiente, criana e
segurana.
Importantssimo o princpio da inverso do nus da prova quando se tratar de matria
probatria a respeito da veracidade e correo da mensagem publicitria, dado que o Cdigo de
Defesa do Consumidor prev ser de responsabilidade de quem patrocina a comunicao
publicitria o nus da prova da sua veracidade e correo da informao.
Concluindo, podemos dizer que a veracidade da informao publicitria liga-se ao princpio
da veracidade, e a correo dessa diz respeito aos princpios da no abusividade e da identificao
da mensagem publicitria, ficando a cargo do fornecedor (anunciante) sua prova.
A normatizao da oferta e da publicidade pelo Cdigo de Defesa do Consumidor tem por
objetivo no s a sua regulamentao, como tambm prover o sistema jurdico de meios
adequados a reparar os danos advindos das prticas comerciais sofridas pelos consumidores, nada
impedindo, inclusive, que seja condenado o anunciante reposio das coisas ao estado anterior, a
ser obtida por meio da contrapropaganda.

122

123

1. FALNCIA
Se o devedor insolvente, todos os credores recebero seus crditos, proporcionalmente, em
uma execuo concursal. (Princpio Pars Conditio Creditorum).
Se o devedor insolvente no comerciante, a execuo concursal se d pelas regras do
Cdigo Civil.
Se o devedor insolvente comerciante, a execuo de seu patrimnio obedece s regras do
Decreto-lei n. 7.661/45 Lei de Falncias.
Falncia, portanto, um processo judicial de execuo coletiva, universal, dirigida contra
devedor qualificado como comerciante.

1.1. Pressupostos do Processo Falimentar

Devedor comerciante

Insolvncia

Sentena declaratria da falncia

1.1.1. Devedor comerciante


Somente o comerciante definido pela teoria dos atos do comrcio ou o assim considerado
por fora de lei, por exemplo, empresas de construo e sociedades por aes, submetem-se
falncia.
Prestadora de servio no se subordina falncia, por ser excluda do conceito de
comerciante. A empresa de publicidade, porm, pode sujeitar-se ao regime falimentar, pois, alm
de prestar servio, pode vender espao de propaganda, praticando ato de comrcio.
Interessante salientar que, anteriormente, havia limitao quanto falncia de alguns
comerciantes dentre eles as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Essas
encontravam expressa excluso, em face do determinado no art. 242 da LSA. Atualmente, a
Lei 10.303/02 revogou tal dispositivo.
A Lei de Falncias exclui parcialmente de suas regras determinados comerciantes, por
exemplo, as sociedades seguradoras, as instituies financeiras etc., que podem falir, mas no tm
acesso concordata.
Observaes:
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124

Falncia do comerciante de fato ou irregular.

O comerciante de fato ou irregular aquele que deixa de arquivar seus atos constitutivos na
Junta Comercial; pode falir, pois, para a Lei de Falncias a formalidade do arquivamento no
relevante e, sim, se o comerciante desenvolve atividade comercial e insolvente.
No pode requerer concordata nem tem legitimidade para o pedido de falncia de outro
comerciante. Deve requerer a autofalncia, quando for o caso (art. 8., da LF).

Falncia do ex-comerciante.

De acordo com a Lei, o comerciante continua sujeito falncia por um perodo de 24 meses,
a contar da data do arquivamento dos atos dissolutrios na Junta Comercial ou do cancelamento da
inscrio, se comerciante individual.
A doutrina faz prevalecer, no entanto, que o incio da contagem dos 24 meses acontece da
data em que, de fato, o comerciante deixou de desenvolver atividade comercial.

Falncia da sociedade e efeitos em relao ao scio.

O art. 20 do Cdigo Civil distingue a pessoa jurdica da pessoa fsica que a compe. Assim,
a falncia da sociedade comercial no importa a dos scios.

Falncia da sociedade em conta de participao.

Trata-se de sociedade definida pelo art. 325 do Cdigo Comercial no pode ser
registrada e no tem personalidade jurdica e, assim, no pode falir. Somente o scio
ostensivo, como informa o art. 328 do Cdigo Comercial, est sujeito falncia, sendo
essa na condio de empresrio comercial individual, ou da sociedade que se prestar
condio de scio ostensivo ( RUBENS REQUIO).

1.1.2. Insolvncia jurdica


No sentido econmico, insolvncia significa ter mais dvida do que patrimnio.
Para efeitos de declarao da falncia, considera-se a insolvncia jurdica (e no a
econmica) definida nas hipteses criadas pelo legislador, as quais, verificadas de fato,
pressupem a insolvncia, ensejando a falncia. Os arts. 1. e 2. , da Lei de Falncias, descrevem
tais hipteses:

Art. 1.: incorporou o sistema da impontualidade injustificada. Considera-se falido o


comerciante que, sem relevante razo de direito, deixa de pagar obrigao lquida. Para
que se possa pedir a falncia com base nesse artigo, preciso levar a Juzo o ttulo
protestado, para caracterizar a impontualidade.
124

125

Art. 2.: descreve atos de falncia so comportamentos que pressupem a insolvncia.


Inc. I: comerciante executado que no paga e no nomeia bens penhora. O
exeqente deve requerer uma certido ao juiz, para distribuio do pedido de falncia.
A partir desse momento, o exeqente deve desistir da execuo.
Inc. V: alienao de estabelecimento comercial sem anuncia dos credores, e sem
deixar bens suficientes para garantia das dvidas.
Inc. VII: abandono do estabelecimento pelo comerciante.

Pode ocorrer tambm Insolvncia Confessada, quando o comerciante pede sua


autofalncia, prevista no art. 8. da Lei de Falncias.

1.1.3. Sentena declaratria da falncia


pressuposto do processo falimentar (ser abordada oportunamente).

2. ASPECTOS PROCESSUAIS DA FALNCIA

2.1. Aplicabilidade do Cdigo de Processo Civil


As regras do Cdigo de Processo Civil aplicam-se subsidiariamente Lei Falimentar, exceto
no que se refere aos recursos. A Lei de Falncias contempla um sistema prprio de recursos, no
entanto, a jurisprudncia vem entendendo cabvel os embargos infringentes no previstos pela
Lei de Falncias.

2.2. Fluncia de Prazos


Os prazos no processo falimentar so peremptrios e contnuos, correm em cartrio,
independentemente da intimao das partes, inclusive em frias forenses.
Para fins de recurso, o Superior Tribunal de Justia decidiu que o termo inicial a data da
intimao da parte (Smula n. 25 do STJ).

125

126

2.3. Competncia
competente para conhecer de um pedido de falncia o Juzo no qual se localiza o principal
estabelecimento do devedor (art. 7. da LF).
Existem duas correntes que procuram definir o que principal estabelecimento:

Uma entende ser aquele onde o devedor administra suas atividades.


Outra entende ser aquele em que esto concentrados, em maior proporo, os bens do
devedor. o economicamente mais relevante, e no o administrativamente.

Na doutrina menos atualizada prevalece a primeira corrente; porm, os tribunais j vm


decidindo pela aplicao da segunda corrente.

2.4. Universalidade do Juzo Falimentar


O Juzo Falimentar atrai todas as aes e interesses da massa, tem vis atractiva fora de
atrao.
Embora a universalidade seja a regra, existem excees. No so atradas para o Juzo da :

as reclamaes trabalhistas;

as execues fiscais;

as execues individuais com hasta j realizada ou designada.

3. FASES DO PROCESSO FALIMENTAR


|___________________|____________________|__________________|
Pr-falimentar

Falimentar

Ps-falimentar

3.1. Pr-falimentar
Comea com o pedido de falncia e termina com uma sentena declaratria ou denegatria
da falncia.
O que se objetiva a anlise e o deferimento, ou no, do pedido de falncia.
126

127

3.2. Falimentar
Comea com a sentena declaratria da falncia e termina com a sentena de encerramento
da falncia.
A fase falimentar subdivide-se em duas etapas distintas:

cognitiva, ou de conhecimento;

satisfativa, de liquidao, ou executiva.

3.2.1. Etapa cognitiva / conhecimento


Tem por objetivo apurar o ativo, o passivo e eventual prtica de crime falimentar.
Para apurao do ativo, h o procedimento de arrecadao dos bens e correlatos.
Para apurao do passivo, h o procedimento de verificao de crditos.
Para apurao de eventual prtica de crime falimentar, previsto o inqurito judicial.
Encerradas as apuraes, passa-se para a segunda etapa.

3.2.2. Etapa executiva / liquidao / satisfativa


Seu objetivo a realizao do ativo (venda dos bens) e o pagamento do passivo (pagamento
dos credores).
Vendidos os bens e pagos os credores, no que for possvel, o juiz profere uma sentena de
encerramento da falncia, que no significa, porm, que acabaram as obrigaes do falido.

3.3. Ps-falimentar
O objetivo a reabilitao do falido, que se d por meio da extino de suas obrigaes, por
sentena. Essa fase comea com a sentena de encerramento da falncia e termina com a sentena de
extino das obrigaes do falido.
No fase obrigatria. Se, no curso do processo falimentar, as obrigaes do falido forem
cumpridas, no haver necessidade dessa fase.

127

128

Fases do Processo Falimentar

2. FASE PR-FALIMENTAR

1.1. Legitimidade Ativa para Pedido de Falncia


Tm legitimidade ativa:

O prprio devedor comerciante (autofalncia): no se trata de dever, mas sim de


faculdade do comerciante. Caso o comerciante no pea, no sofrer sano.
O cnjuge ou inventariante de comerciante falecido: apenas nas hipteses do art. 1. ou
art. 2., inc. I, da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45).
O scio de sociedade devedora: no se pode confundir essa hiptese com autofalncia.
O credor: se o credor requerente for comerciante, dever comprovar a sua regularidade
(atos constitutivos arquivados na Junta Comercial).

Se o requerente for domiciliado no exterior, dever prestar cauo, pois possvel que o
mero pedido de falncia cause prejuzo ao devedor.
Se o credor tiver em seu favor alguma garantia real, dever renunciar a essa garantia.

1.2. Ritos do Pedido de Falncia


O rito depende do fundamento do pedido de falncia.

Se o fundamento for o do art. 1., o rito ser o do art. 11 da Lei.

Se o fundamento for o do art. 2., o rito ser o do art. 12 da Lei.

1.2.1. Rito do art. 11


conhecido como rito de cognio restrita. O fundamento do art. 1. a impontualidade
128

129

injustificada. Em defesa, o requerido poder alegar apenas as matrias relevantes, dispostas no art.
4. da Lei de Falncias (so hipteses que descaracterizam a insolvncia). O requerido poder
alegar tambm as matrias processuais (art. 301 do CPC).
Por esse rito, o requerido ser citado para, no prazo de 24 horas, apresentar a defesa que
tiver. Poder, nesse prazo, efetuar o chamado depsito elisivo depsito, em Juzo, da quantia
devida,o que impossibilita a declarao de falncia do requerido, pois descaracteriza a
impontualidade. A Smula n. 29 do Superior Tribunal de Justia dispe que o depsito elisivo
dever abranger o principal, juros, correo monetria e honorrios de advogado.
A grande tendncia, todavia, admitir a denegao da falncia com o mero depsito do
principal. A diferena (juros, correo monetria etc.) cobrada nos mesmos autos, mas isso
feito em forma de cobrana.

1.2.2. Rito do art. 12


conhecido como rito de cognio ampla. O requerido pode alegar qualquer matria para
provar que no praticou ato de falncia (insolvncia).
O requerido ser citado para que, em 24 horas, apresente a defesa que tiver; a lei denomina
essa defesa de embargos.
Questo interessante saber se h possibilidade de depsito elisivo, caso o fundamento do
pedido tiver por base o art. 2., uma vez que a lei no o prev.
A jurisprudncia, em vrias decises, j entendeu pela possibilidade do depsito elisivo, se o
pedido de falncia tiver fundamento no art. 2..

1.3. Sentena Declaratria da Falncia

1.3.1. Natureza jurdica


Existem duas correntes:

A corrente minoritria entende que a sentena declaratria da falncia tem natureza


declaratria. Diz que a sentena apenas reconhece uma situao pr-existente.
A corrente que prevalece entende que a sentena declaratria da falncia tem natureza
constitutiva, porque cria uma nova situao jurdica, na qual se inserem o falido e seus
credores.
129

130

1.3.2. Requisitos da sentena declaratria da falncia

Genricos: dizem respeito a todos os requisitos de processo judicial art. 458 do Cdigo
de Processo Civil.
Especficos: esto dispostos no art. 14, par. n., da Lei de Falncias. So eles:

- Toda sentena deve apresentar uma identificao completa do falido, indicao de seu
principal estabelecimento e, em caso de sociedade, identificao dos scios que
respondam pessoalmente.
- Deve declarar a hora da prolao (hora em que foi proferida a sentena). nessa hora
que o falido desapossado da administrao de seus bens. A partir desse momento, os
bens passam massa falida, representada pelo sndico.
- Dever indicar o termo legal da falncia. Termo legal da falncia conhecido como
perodo suspeito, ou seja, um perodo de tempo (at 60 dias, contados retroativamente, a
partir da data do primeiro protesto lavrado contra o falido) dentro do qual certos atos
praticados pelo falido no geram efeitos em relao massa falida.
Exemplo:
Perodo suspeito

30/04

30/06 (1. protesto)

30/08

Inexistindo protesto, o termo legal ser contado a partir da data do primeiro despacho do
pedido.
Se houver cumulao de concordata preventiva e falncia, o termo legal ser contado a
partir da distribuio do pedido de concordata preventiva.
- dever ser fixado prazo para a habilitao dos credores, que varia entre 10 a 20 dias;
- dever ser nomeado o sndico.
O juiz, ao declarar a falncia, poder determinar a lacrao do estabelecimento do falido.

130

131

1.3.3. Recursos contra sentena declaratria da falncia


a) Recurso de agravo de instrumento (art. 17 da LF)
As regras so as mesmas do Cdigo de Processo Civil. A Lei de Falncias, porm, no fala
em efeito suspensivo. Hoje, a posio dominante, face ao Cdigo de Processo Civil, a de que h
efeito suspensivo. Esse recurso pode ser utilizado tendo por base tanto o pedido de falncia do art.
1. quanto o do art. 2. da Lei de Falncias.
b) Recurso de embargos (art. 18 da LF)
Tal recurso cabvel apenas na hiptese de a falncia ter sido declarada com base no art. 1.
da Lei de Falncias.
Embargos so recursos de retratao, pois so dirigidos ao Juzo de 1. grau.
O prazo para interposio dois dias, a contar da publicao da sentena declaratria da
falncia.
Contra a deciso de 1. instncia dos embargos, cabe recurso de apelao para 2. instncia.
Os recursos de agravo e embargos podem ser interpostos ao mesmo tempo.

1.4. Sentena Denegatria da Falncia


A falncia ser denegada em duas circunstncias:

se houver depsito elisivo;

se forem acolhidas as alegaes/razes apresentadas em defesa.

O fundamento das razes da falncia tem importncia no que se refere ao nus de


sucumbncia. Se a sentena denegatria por conta de depsito elisivo, caber ao requerido arcar
com o nus de sucumbncia. Se a sentena denegatria por acolhimento das razes de defesa,
ento, caber ao requerente arcar com o nus de sucumbncia.
O art. 20 da Lei de Falncias dispe que, se o requerente agir com dolo ao pedir a falncia
do devedor, a prpria sentena denegatria poder fixar uma indenizao em favor desse.

O pargrafo nico do art. 20 estabelece que, se ficar caracterizado que o requerente agiu
com culpa, aps denegada a falncia, o requerido poder pleitear indenizao em ao prpria.

131

132

1.4.1. Recurso contra sentena denegatria da falncia


Cabe recurso de apelao.

1.5. Administrao da Falncia


A administrao do processo falimentar cabe:

ao juiz;

ao representante do Ministrio Pblico;

ao sndico.

O juiz preside o processo falimentar, determinando a prtica dos atos que se faam
necessrios.
O representante do Ministrio Pblico funciona precipuamente como fiscal da lei, todavia,
pode agir como parte (ex: hiptese de denncia pela prtica de crime falimentar). O art. 499 do
Cdigo de Processo Civil diz que o Ministrio Pblico pode interpor recurso. Ento, sempre que
previsto recurso na Lei de Falncias, o MP tem legitimidade recursal, embora, s vezes, no
prevista na prpria Lei de Falncias.
O sndico funciona como um auxiliar do juiz no processo falimentar. o representante legal
dos interesses da massa falida. Declarada a falncia, forma-se a massa falida, que a
universalidade de direito representada pelo sndico. O sndico tem a obrigao de administrar a
massa falida com diligncia, respondendo pessoalmente pelos prejuzos que causar em caso de m
administrao. A nomeao do sndico se d pela regra contida na Lei de Falncias: o sndico ser
escolhido entre os maiores credores da massa, sendo que, a partir da terceira recusa por parte
desses, o juiz poder nomear um sndico dativo, de preferncia comerciante (na prtica, o juiz
nomeia desde logo um dativo advogado).

1.5.1. Substituio e destituio do sndico


A substituio tem por objetivo propiciar o regular andamento do processo falimentar. A
substituio no tem carter de sano, pena.
A destituio tem carter sancionatrio. O sndico ser destitudo em trs situaes:

se exceder os prazos marcados;

se pleitear interesses contrrios aos da massa falida;


132

133

se infringir os deveres que lhe so impostos.

Causando prejuzo massa, o sndico pode ser individualmente responsvel. A massa falida
pode ingressar com ao, visando responsabilizar o sndico destitudo.
A destituio do sndico pode ser requerida:

por qualquer credor;

pelo Ministrio Pblico;

pelo juiz, de ofcio.

2. FASE FALIMENTAR

2.1. Fase Cognitiva

2.1.1. Procedimento de verificao de crditos


Tem incio a partir do momento em que o sndico expede uma circular, convocando os
credores a habilitarem os seus crditos.
Declarados os crditos, o sndico dever entregar em cartrio, no prazo de cinco dias, as
habilitaes (de crdito) em seu poder, devidamente acompanhadas de:

seu parecer;

informaes do falido;

extrato da conta de cada credor;

relao de credores do falido.

Abre-se, ento, novo prazo de cinco dias, no qual os credores podero impugnar crditos
declarados.
Podem impugnar crdito declarado:

qualquer credor;

scio da sociedade falida;

sndico;
133

134

falido.

Para cada crdito impugnado, forma-se um auto de impugnao de crdito distinto.


Uma vez decorrido o prazo para impugnao, abre-se novo prazo de trs dias, no qual o
credor que teve seu crdito impugnado poder contestar a impugnao.
Na sequncia, abre-se prazo de cinco dias para que o Ministrio Pblico d o seu parecer. O
parquet impugna crditos absurdos, inverdicos.
Por fim, os autos so conclusos ao juiz da falncia. Teremos, ento, duas situaes:

em relao aos crditos no impugnados ou impugnados, mas que independem de maior


produo de provas: o juiz imediatamente profere sentena que admite ou exclui o
crdito da falncia;
em relao aos crditos impugnados que exigem maior produo de provas: o juiz
poder marcar uma audincia de verificao de crditos (percia, oitiva de testemunha,
provas etc.).

Uma vez decididos todos os crditos, dever o sndico organizar o quadro geral de credores
(viso global do passivo).
O quadro geral dos credores deve ser publicado, sendo que, a partir de ento, comea a fluir
o prazo de apelao contra sentena que admitiu ou excluiu o crdito na falncia (termo inicial do
recurso publicao do quadro geral de credores).
S podem ser atacados pelo recurso de apelao os crditos que foram oportunamente
impugnados.
Observaes importantes:

Habilitao retardatria tem dois efeitos relevantes:

- o juiz determinar intimao pessoal do falido e do sndico, bem como uma publicao
de aviso acerca da habilitao intempestiva, para conhecimento dos interessados;
- o credor retardatrio no participar dos rateios eventualmente j realizados.

Resciso da sentena proferida em habilitao de crditos (art. 99 da LF). Contra essa


sentena cabe ao rescisria. As hipteses esto no art. 99 da Lei de Falncias.
Habilitao de apenas um credor no extingue o processo falimentar. Ele continua a
tramitar, todavia, seguindo o rito simplificado, previsto no art. 200 da Lei de Falncia. O
que caracteriza o processo falimentar a insolvncia. Por isso, mesmo que haja apenas
um credor, deve haver o processo.
134

135

2.2. Inqurito Judicial


Tem a mesma natureza do inqurito policial. Objetiva reunir elementos para embasar uma
eventual denncia pela prtica de crime falimentar. Tramita no Juzo da falncia.

2.2.1. Procedimento do inqurito judicial


Comea com a exposio do sndico (art. 103 da Lei de Falncias).
A exposio uma anlise do sndico acerca da conduta do falido, em que aquele conclui se
h ou no indcio de prtica de crime falimentar.
Alguns autores falam em relatrio, ao invs de exposio.
Aps a exposio, abre-se o prazo de cinco dias, no qual os credores podero manifestar-se,
levando ao conhecimento do Juzo fatos que conheam, ou provas que possuam.
Na sequncia, abre-se o prazo de trs dias para manifestao do Ministrio Pblico.
Em seguida, abre-se novo prazo de cinco dias, em que o falido poder contestar. A ausncia
da contestao no anula o inqurito, uma vez que no se fala em contraditrio no inqurito. No
se fala em citao (no ao). Os prazos so contnuos.
Depois, os autos sero remetidos ao Ministrio Pblico.
Ao receber os autos, o parquet poder oferecer denncia pela prtica de crime falimentar ou
requerer o apensamento do inqurito nos autos da falncia (corresponde ao arquivamento).
Em seguida os autos so conclusos ao juiz, que poder:

Havendo denncia ou queixa subsidiria, determinar o processamento de ao penal (se


entender que o caso). Essa ao penal tramita no Juzo criminal. No Estado de So
Paulo, essa ao tramita no Juzo Cvel (Juzo universal da falncia) Lei judiciria de
SP.
No havendo denncia nem queixa subsidiria, o juiz, se entender que no o caso de
ao penal, exara um despacho determinando o apensamento junto aos autos de falncia.
Se no houver denncia ou queixa subsidiria, mas o juiz entender que o caso,
determinar a remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia (art. 28 do CPP).

135

136

2.2.2. ltimas observaes sobre a fase cognitiva


Diz a lei, que nos cinco dias seguintes, a contar da publicao do quadro geral de credores
ou do despacho que encerra o inqurito judicial (o que ocorrer por ltimo), dever o sndico
apresentar o relatrio de que trata o art. 63, inc. XIX, da Lei de Falncias. Esse relatrio conter o
resumo do que aconteceu na etapa cognitiva.
Nos cinco dias seguintes ao trmino do prazo para apresentao desse relatrio, poder o
falido pedir concordata suspensiva.
Caso o sndico no apresente o relatrio, o falido poder pedir a concordata suspensiva
nesse prazo.
Se o falido no a pedir nesse prazo ou se pedir e tiver o pedido denegado, nas quarenta e
oito horas seguintes ser publicado o aviso de que trata o art. 114 da Lei de Falncias. O aviso a
comunicao aos interessados que vai ser dado incio liquidao da falncia.

2.3. Etapa da Liquidao Etapa Executiva


O objetivo a realizao do ativo e o pagamento do passivo venda dos bens e pagamento
em favor dos credores.

2.3.1. Formas de realizao do ativo


As formas em que o ativo pode ser vendido so:

Leilo

Propostas

A escolha cabe ao sndico, que pode ainda optar pela venda dos bens separada ou
conjuntamente. Ele escolher, levando em conta o melhor aproveitamento econmico possvel.
Excees:

Art. 122 da Lei de Falncias: credores que representem no mnimo dos crditos
admitidos podero requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de credores com o
objetivo de deliberar a forma de se realizar o ativo.

Art. 123 da Lei de Falncias: credores que perfaam no mnimo 2/3 dos crditos
admitidos podero optar por qualquer forma de realizao do ativo, independentemente
de assemblia de credores. Esses 2/3 podero, alm de optar pelo leilo ou pela proposta,
determinar a venda em bloco a um terceiro pr-determinado, desde que observado o
136

137

valor mnimo da avaliao dos bens, para que no ocorra fraude. Os 2/3 podem, ainda,
optar pela constituio de uma sociedade, com o objetivo de dar continuidade aos
negcios do falido.
Leilo: Peculiaridades:

No leilo de que trata a Lei de Falncias, so alienados tanto os bens mveis quanto os
imveis.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, obrigatria a participao do representante do
Ministrio Pblico, sob pena de nulidade.
No leilo de que trata a Lei de Falncias, os bens podero ser arrematados pelo maior
lance, ainda que no se alcance o valor da avaliao.

2.3.2. Pagamento do passivo


Classificao dos crditos na falncia.
Ser respeitada uma ordem de preferncia:
1. Credores trabalhistas
- equiparam-se aos dos trabalhistas os crditos em favor daqueles que prestam servios
para a massa falida (todos os que contriburam para a massa falida: sndico, advogados,
perito). Smula n. 219 do Superior Tribunal de Justia;
- tambm recebem como credores trabalhistas os representantes comerciais, em caso de
falncia do representado;
- se existir crdito decorrente de acidente do trabalho, esse deve ser quitado antes do
pagamento dos credores trabalhistas. Essa posio no pacfica.
2. Credores fiscais
- Unio
- Estadose DF
- Municpios
3. Encargos da massa
Art. 124, 1., da Lei de Falncias.
137

138

4. Dvidas da massa
Art. 124, 2., da Lei de Falncias.
5. Crditos com garantia real
Se o bem em garantia precisar ser utilizado para pagamento dos credores preferidos
ao credor com garantia real, vende-se o bem e esse credor passa a ser quirografrio.
6. Crditos com privilgio especial
Art. 102, 2., da Lei de Falncias; Art. 1.565 do CC.
7. Crditos com privilgio geral
Art. 102, 3, e art. 1.569 do CC.
8. Crditos quirografrios
No tem garantia, nem privilgio.
9. Credores subquirografrios
Aps o pagamento de todos os credores, se sobrar algum bem no acervo, esse ser
dividido entre scios, acionistas.
Uma vez vendidos os bens e pagos os credores, quando possvel, dever o sndico apresentar
a sua prestao de contas, nos termos do art. 69 da Lei de Falncias. Essa prestao de contas pode
ser impugnada e, ao final, decidida por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao.
Transitada em julgado a deciso de prestao de contas, dever o sndico, nos vinte dias
seguintes, apresentar o seu relatrio final, previsto no art. 131, da Lei de Falncias. Esse relatrio
pode ser entendido como um grande balano do que ocorreu na etapa executiva. Deve apresentar o
valor do ativo, do passivo e dos pagamentos efetuados, e indicar os crditos que remanescem
contra o falido.
Caso o sndico deixe de apresentar esse relatrio, ele dever ser destitudo, passando essa
responsabilidade ao Ministrio Pblico.
Uma vez apresentado esse relatrio, o juiz profere sentena encerrando o processo
falimentar.
Encerrada a falncia, os credores no pagos podero cobrar seus crditos diretamente do
falido, at serem extintas suas obrigaes.

138

139

3. FASE PS-FALIMENTAR

O objetivo dessa fase a reabilitao do falido por meio da extino de suas obrigaes, por
sentena. Para isso, o falido deve preencher alguns requisitos:

pagamento ou novao, desde que, nessa 2. hiptese, com garantia real (pode ser
prestada por terceiro);
depois de realizado todo o ativo, rateio de no mnimo 40% do devido aos quirografrios;
decurso do prazo de cinco anos, a contar do encerramento da falncia, caso no haja
condenao pela prtica de crime falimentar. Havendo crime falimentar, o prazo ser de
10 anos.

1. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO


PESSOA DO FALIDO

O falido no se torna incapaz, nem sequer relativamente incapaz com a declarao de


falncia, pois esta no atinge sua capacidade civil. Traz, todavia, algumas limitaes no que se
refere a alguns de seus direitos (no que diz respeito falncia).
As restries so:

O falido tem restrito o direito ao exerccio de atividade


profissional, uma vez que no pode exercer atividade comercial.
O falido no poder ausentar-se do local (Comarca) em
que tramita o processo, sem prvia autorizao judicial.
O falido tem suspenso o direito ao sigilo na
correspondncia (arts. 15, 2. e 63, II, da Lei de Falncia). H quem sustente que esta
norma inconstitucional.

1.1. Obrigao do Falido (art. 34, Dec.-lei n. 7.661/45)


139

140

Dever assinar termo de comparecimento, bem como entregar seus livros comerciais
em Cartrio.

Deve manifestar-se sobre as declaraes de crdito.

Prestar todas as informaes solicitadas pelas partes atuantes no processo, como o


Juiz, credor, MP, sndico etc.

Assistir ao levantamento e verificao do balano e exame dos livros.

Examinar e dar parecer sobre as contas do sndico.

O falido pode ser remunerado pela massa para cumprimento de suas obrigaes, desde que
seja uma mdica remunerao.
Caso o falido no cumpra com suas obrigaes, poder ter sua priso administrativa
decretada, que no poder exceder a 60 (sessenta) dias (no se trata de priso por dvidas, mas pelo
descumprimento de obrigao).
Contra o despacho que determina a priso cabe o recurso de Agravo.

2. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS


BENS DO FALIDO

Uma vez declarada a falncia, o sndico proceder arrecadao dos bens do falido.
Na falncia, arrecadam-se todos os bens de propriedade do falido, ainda que no estejam em
sua posse, bem como todos os bens em sua posse, mesmo que no sejam de sua propriedade.
A arrecadao deve ser acompanhada pelo representante do MP. No so arrecadveis os
seguintes bens:
os absolutamente impenhorveis, incluindo-se os bens de famlia (Lei n. 8.009/90)
Ateno: os bens utilizados para desenvolvimento de atividade profissional, embora
impenhorveis, podero ser objeto de arrecadao;

os bens protegidos pela meao do cnjuge (Lei n. 4.121/62);

os gravados com clusula de inalienabilidade.

2.1. Mecanismos que Possibilitam a Devoluo dos Bens Arrecadados


140

141

a) Pedido de restituio
Est previsto no art. 76 da Lei de Falncia e poder ser feito sob dois fundamentos distintos,
a saber:

art. 76, caput: permite a restituio com base em direito real ou contrato;

art. 76, 2.: permite a restituio de mercadorias vendidas a prazo e entregues ao falido
nos 15 dias anteriores ao requerimento da falncia. O prazo de 15 dias contado a partir
da entrega da coisa e no de sua remessa Smula n. 193, STF (a no ser que ela j
tenha sido vendida pela massa).

Situaes Especficas:

cabe pedido de restituio de bem alienado fiduciariamente em garantia.


Dispe o Dec. n. 911/69 que falido o devedor fiduciante, poder o credor fiducirio
pedir a restituio do bem, sem precisar habilitar seu crdito.

a Smula n. 417 do STF permite a restituio de dinheiro em poder do falido, por este
recebido em nome de outrem. Exs.:

o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) pode pedir a restituio de garantias


(dinheiro) j descontadas da folha de pagamento dos empregados do falido e ainda
no recolhidas (neste caso, o INSS no precisa executar e nem habilitar o seu crdito).

-cabe a restituio de garantia entregue ao falido por conta de Adiantamento sobre


Contrato de Cmbio (ACC).

Contrato de cmbio: o contrato feito entre dois pases (contrato de compra e venda). Ex.:
se o Brasil comprar dos EUA, ter que trocar o real pelo dlar. Se os EUA comprar do Brasil, viceversa.
Se o banco adiantar o valor do contrato celebrado entre as duas partes (contrato de cmbio)
e o exportador falir, o banco poder pedir a restituio dessa quantia. Se o importador no pagar, o
prejuzo ser da massa.
O pedido de restituio autuado em separado no juzo da falncia, decidido por sentena,
contra a qual cabe recurso de apelao.
O MP tambm tem legitimidade recursal, apesar de a lei no ser expressa.
b) Embargos de terceiro - art. 79 da Lei de Falncias
O art. 79 nos remete aos arts. 1.046 a 1.054 do CPC.
141

142

Trata-se de uma opo. O falido pode escolher entre o pedido de restituio e os embargos
de terceiro. Estes comportam liminar, o pedido de restituio no. A condio para os dois que os
bens tenham sido arrecadados.

3. EFEITOS DA FALNCIA EM RELAO AOS ATOS DO FALIDO

Certos atos do falido praticados antes da falncia podem no gerar eficcia em relao
massa falida.
art. 52, LF: o legislador enumera uma srie de atos e diz que sero ineficazes,
independentemente da constatao de fraude, basta a mera prtica do ato. Trata-se de
ineficcia absoluta.

art. 53, LF: condiciona a ineficcia caracterizao da fraude, mas no relaciona atos.
Trata-se da ineficcia subjetiva.

3.1. Ineficcia Objetiva


pagamento de dvida no vencida durante o termo legal da falncia por qualquer
forma de extino de obrigao, incluindo-se aquela originalmente pactuada entre as
partes.

Termo legal da falncia: perodo suspeito (perodo de at 60 dias contados retroativamente


data do primeiro protesto do despacho ao requerimento inicial da falncia, ou da distribuio do
pedido de concordata preventiva, art. 14, par. n., III, LF).
O sndico poder retomar essa garantia em favor da massa.

o pagamento de dvida vencida durante o termo legal da falncia por qualquer forma de
extino de obrigao distinta da originalmente pactuada. Ex.: falido assumiu a
obrigao de pagar determinada quantia em dinheiro, mas pactua dao em pagamento.

O bem dado em pagamento volta massa falida (esses atos no so nulos, so ineficazes).
A compensao, apesar de ser forma distinta da contratada, admitida.

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143

constituio de uma garantia real em relao a uma obrigao anteriormente pactuada,


durante o termo legal da falncia.

A lei quis evitar que o crdito quirografrio seja transformado em crdito com garantia real
durante o perodo suspeito.

atos praticados a ttulo gratuito nos dois anos anteriores quebra, independentemente da
caracterizao de fraude.

Bonificaes, gratificaes a empregados no so considerados fraude, desde que


proporcionais.
Doaes com valores irrisrios no so consideradas ineficazes, Ex.: doao de agendas.

alienao de estabelecimento comercial, sem anuncia prvia dos credores, poca


existente.

Se o credor possui outros bens que o mantm solvente, para vender o fundo de comrcio no
precisar pedir anuncia aos credores.

tambm ato ineficaz reembolso pago a acionista dissidente em S/A, desde que:
-

tenha ocorrido a conta do capital social;

o dissidente no tenha sido substitudo.

3.2. Ineficcia Subjetiva


Nos termos do art. 53 da Lei de Falncias, ineficaz todo e qualquer ato praticado pelo
falido com a inteno de prejudicar credores.
Pode ser qualquer ato, desde que caracterizada a fraude.
O art. 53 fala em revogabilidade, que consiste em ineficcia do ato.
O ato somente declarado ineficaz pelo Juiz. Para isso, necessria a propositura de ao
revocatria.

3.3. Ao Revocatria
Deve ser proposta pelo sndico nos 30 dias seguintes ao incio da liquidao, que tem incio
com a publicao do aviso do art. 114 da Lei de Falncias.
143

144

Decorridos os 30 dias, alm do sndico, qualquer credor poder propor a ao revocatria


at o prazo mximo de 1 (um) ano a contar da liquidao, quando ento se operar a decadncia
desse direito.
Essa ao proposta em face de todos aqueles que foram pagos, garantidos os beneficiados.
Tramita pelo juzo da falncia em rito ordinrio e decidida por sentena, contra a qual cabe
recurso de apelao.
Os efeitos em que esse recurso recebido varia. Se o fundamento da revocatria o art. 52
da Lei de Falncias, ser recebida no efeito devolutivo. Se o fundamento o art. 53 da supra citada
lei, ser recebida nos efeitos devolutivo e suspensivo.

4. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS


CONTRATOS DO FALIDO

4.1. Regra Geral Aplicada aos Contratos Bilaterais


O art. 43 da Lei de Falncias dispe que os contratos bilaterais no se resolvem com a
falncia e podem ser executados pelo sndico, se este consider-los de interesse da massa.
O contrato se resolve com ou sem o cumprimento das obrigaes. O no cumprimento das
obrigaes pode ocorrer:

sem culpa: decorrente de caso fortuito ou fora maior. A resoluo involuntria. A parte
no se obriga a pagar indenizao;
com culpa: a resoluo voluntria. A parte deve indenizar (ex.: mora da obrigao).

Os contratos bilaterais no sofrem qualquer efeito com a falncia. Mesmo com o trmino
desta, as obrigaes devem ser cumpridas. A falncia no resolve o contrato.
Se o sndico decide extinguir o contrato, a resoluo ser voluntria e o terceiro contratante
ter direito indenizao.
A Lei de Falncias diz que, declarada a falncia, o terceiro contratante poder notificar o
sndico para que este, em cinco dias, declare se cumprir ou no o contrato. Decorrido esse prazo e
sem manifestao, o contrato ser considerado resolvido (art. 43, par. n., LF).

4.2. Regra Aplicada aos Contratos Unilaterais


144

145

Os contratos unilaterais em que o falido credor no vencem, no se resolvem com a


declarao da falncia, permanecem intactos.
Os contratos unilaterais em que o falido devedor vencem com a declarao da falncia
(art. 25 da LF).
A multa contratual s poder ser cobrada na falncia se a sua exigibilidade antecede
quebra. Trata-se de indenizao fixada entre as partes caso uma delas no cumpra a obrigao.

4.3. Regras Especficas Aplicveis a Determinadas Situaes Contratuais (Art. 44 da Lei de


Falncias)

Inc. I o vendedor de mercadoria tem o direito de obstar a sua entrega quando tem
conhecimento da falncia do comprador, desde que presentes duas condies:

que as mercadorias no tenham sido pagas;

que no se tenha verificado a tradio simblica ou documental.

Inc. VI contrato de promessa de compra e venda de imvel:

se a falncia for do promitente vendedor, o sndico no poder resolver o contrato,


devendo dar-lhe cumprimento;

se a falncia for do promitente comprador, os direitos sero arrecadados e alienados


pela massa falida.

Inc. VII aplicvel a contrato de locao com direito revocatria:

o despejo por falta de pagamento apenas poder ser decretado se o atraso for superior
a dois meses e se o sndico, depois de intimado, deixar de purgar a mora em 10 dias.

4.4. Observaes Finais


vlida a clusula que prev a resciso de contrato em caso de falncia. Trata-se de clusula
resolutiva expressa.
Contratos de trabalho no se resolvem com a falncia. Ex.: se o sndico demitir o empregado
sem justa causa, este pode reclamar as verbas indenizatrias pertinentes.

5. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS


CREDORES DO FALIDO
145

146

5.1. Crditos No Reclamveis na Falncia

Crditos por obrigaes, a ttulo gratuito o donatrio no pode cobrar o crdito na


falncia do doador.
Prestaes alimentcias so reclamadas diretamente contra o falido.
Crditos por despesas individualmente feitas pelos credores para o ingresso na massa.
Exceo: as despesas incorridas por aquele que requereu a falncia (so reclamveis
como dvidas da massa).
Multas fiscais impostas pelas Fazendas Estaduais e Municipais. Smulas n. 191, 192,
565 do STF.

As multas fiscais impostas pela Fazenda Nacional so reclamveis como encargo da massa,
nos termos do Dec. n. 1.893/81.

6. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS


CREDORES

6.1. Formao da Massa Falida Subjetiva


A massa falida pode ser objetiva (compreende o conjunto de bens arrecadados) ou subjetiva
(consubstancia-se na comunho de interesses dos credores).
6.2. Suspenso das Aes Individuais dos Credores contra o Falido
Os credores habilitam seus crditos na massa falida. Se o falido j estava sendo executado,
suspende-se a execuo.
Excees ao Juzo Universal da falncia. Aes que no se suspendem e no so atradas ao
juzo falimentar:

Reclamaes trabalhistas porm, no momento da execuo, o crdito deve ser


reclamado junto massa falida, com preferncia. O crdito trabalhista no poder ser
impugnado na falncia.

O credor trabalhista no precisa propor reclamao trabalhista, pode diretamente reclamar


seu crdito na falncia, desde que no haja discusso sobre sua existncia.

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O credor trabalhista pode ingressar com reserva de bens na falncia se o seu crdito no foi
ainda decidido pela justia especializada.

Execues fiscais o CTN dispe que o Fisco no habilita o crdito na falncia.

A penhora dos bens recai sobre o rosto dos autos da falncia, caso a execuo fiscal esteja
em andamento. Se inexistir execuo fiscal, o Fisco notificar o sndico para que pague; se no
pagar, ingressa-se com a execuo.
Se, poca da declarao da falncia, j existia execuo fiscal com penhora, no poder ser
desrespeitada a ordem de classificao dos crditos da falncia o Fisco no poder ser pago antes
do credor trabalhista.

Execues individuais com hasta j realizada ou designada.

6.2.1. No se suspendem, mas so atrados ao juzo falimentar:


Aes que versam sobre quantia ilquida, prestao ou absteno de fato. Ex.: ao de
indenizao em andamento ter sua tramitao normal, mas passar a ser decidida pelo juzo
universal da falncia (que tem aptido atrativa).

6.2.2. Regras em que a massa plo ativo


Seja como autora ou litisconsorte, estas no se suspendem, nem so atradas ao juzo
falimentar. Ex.: falido autor da ao de indenizao. A ao prossegue, mas o plo ativo passa a
ser ocupado pela massa falida representada pelo sndico.

6.3. Vencimento Antecipado dos Crditos contra o Falido


Os crditos vencem antecipadamente, art. 25 da Lei de Falncia.

6.4. Suspenso da Fluncia de Juros


Contra a massa no correm juros. Estes constituem remunerao pela disponibilizao de
capital; limitam-se a 12% ao ano (essa limitao decorre da Lei de Usura).
A Smula n. 596 do STF dispe que s instituies financeiras no se aplica o limite de
12%.
147

148

Juros no se confundem com correo monetria, que a reposio do valor de compra da


moeda desgastado pelos efeitos inflacionrios.
Contra a massa no correm juros, mas corre correo monetria. Excees em que os juros
so computados:

em favor do credor com garantia real se o bem suportar (o pagamento de principal mais
juros);
em favor do credor fiscal.
Concordata

1. CONCEITO

um favor legal, consistente na remisso parcial ou na dilao no vencimento de certas


obrigaes devidas pelo comerciante.
A remisso parcial consiste na reduo dos dbitos, e a dilao do vencimento, na
prorrogao do mesmo.

2.

OBJETIVO

O objetivo da concordata resguardar o comerciante das conseqncias de uma falncia,


seja evitando a sua declarao, seja suspendendo os seus efeitos.

3. ESPCIES DE CONCORDATA

3.1.

Preventiva
Ocorre quando o objetivo for o de impedir a declarao de falncia.

3.2. Suspensiva
Ocorre quando o objetivo for o de suspender os efeitos da falncia j declarada.
148

149

4. PAGAMENTO DA CONCORDATA

O requerente deve formular aos credores quirografrios uma proposta de pagamento,que


poder ser para:

pagamento, vista, de 50% do valor devido concordata remissria (h perdo parcial


da dvida);
pagamento, em 6 meses, de 60% do valor devido concordata mista (h dilao do prazo
e perdo parcial da dvida);

pagamento, em 12 meses, de 75% do valor devido concordata mista;

pagamento, em 18 meses, de 90% do valor devido concordata mista;

pagamento, em 24 meses, de 100% do valor devido concordata dilatria (h apenas


prorrogao do prazo de pagamento).

5. LEGITIMIDADE PARA PEDIR CONCORDATA

Apenas o comerciante pode pedir concordata. Excees (no podem pedir concordata):

as instituies financeiras em geral;

as sociedades seguradoras;

as empresas que exploram servios areos e de infra-estrutura areo porturia.

6. ADMINISTRAO DOS BENS DO CONCORDATRIO

O concordatrio continua com a posse e administrao dos seus bens, que sero fiscalizados
pelo comissrio. No poder, porm:

alienar bens imveis sem prvia autorizao judicial;


149

150

alienar fundo de comrcio ( o conjunto dos bens corpreos e incorpreos para o


desenvolvimento da atividade econmica) sem prvia e expressa anuncia dos credores.

Praticados esses atos, a concordata poder ser rescindida com conseqente declarao de
falncia do concordatrio. Se rescindida a concordata, o ato praticado ser considerado ineficaz.
Exemplificando: a venda de imvel ou de fundo de comrcio ser ineficaz e os mesmos voltaro
massa falida. O adquirente dever habilitar o seu crdito na falncia.

7. CRDITOS SUJEITOS AOS EFEITOS DA CONCORDATA

Apenas os crditos pertencentes aos credores quirografrios se submetem aos efeitos da


concordata, pois os credores com preferncia trabalhista, tributria, com garantia real, com
privilgio geral ou especial podem executar os seus crditos normalmente.
Tambm no se submetem concordata os credores quirografrios cujos crditos se deram
aps a impetrao da concordata.
A concordata no implica novao das obrigaes devidas pelos concordatrios. Assim,
remanesce a obrigao do fiador, se houver. Persistem as obrigaes principais e acessrias.

8. CONDIES PARA O DEFERIMENTO DA CONCORDATA

a) Regularidade no exerccio do comrcio. Entende-se:

que os comerciantes tenham seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial;

que os comerciantes tenham seus livros comerciais regularmente escriturados.

Especificamente para a concordata preventiva, essa regularidade deve se verificar em, no


mnimo, 2 anos.
b) No sistema da Lei Falimentar (arts. 8. e 140, inc. II):

o comerciante com ttulo vencido h menos de 30 dias e no protestado tem direito


concordata preventiva;
o comerciante com ttulo vencido h 30 dias deve requerer a autofalncia e,
posteriormente, a concordata suspensiva;
150

151

o comerciante com ttulo protestado, cuja falncia foi requerida antes dos 30 dias do
vencimento, tem direito concordata suspensiva.

A Smula n. 190 do Supremo Tribunal Federal, entretanto, possibilita ao comerciante o


acesso concordata preventiva mesmo que tenha ttulo vencido h mais de 30 dias, desde que no
protestado, independentemente de pedido de autofalncia.
A jurisprudncia tem ainda aceitado os pedidos de concordatas preventivas, apesar da
verificao de protestos, mas com a condio de que sejam em pequeno nmero, o que ser
analisado em cada caso concreto.
As condies a e b, acima tratadas, no precisam ser atendidas pelo comerciante
individual cujo passivo quirografrio seja inferior a 100 vezes o salrio-mnimo vigente (art. 141,
caput, i, LF).
c) No ter sido condenado, o requerente, pela prtica dos crimes do art. 140, inc. III, da
Lei de Falncia. So crimes falimentares e contra o patrimnio.
d) No ter o requerente impetrado concordata nos 5 anos anteriores.
e) Ter cumprido todas as concordatas anteriormente requeridas (anteriores aos 5 anos).
f) Requisito necessrio apenas para a concordata preventiva: o requerente deve
comprovar que o ativo corresponde a, no mnimo, 50% do passivo quirografrio, sem o que a
concordata dever ser denegada com a imediata declarao da falncia.
O Supremo j definiu que a inexistncia de dvida fiscal no uma condio para a
concesso da concordata, mas to-somente uma condio para o cumprimento do favor legal.

9. RECURSO

Contra a sentena concessiva ou de denegao da concordata cabe o recurso de Agravo.


Crimes Falimentares
Arts. 186 a 199 da Lei de Falncia

PRESSUPOSTOS DO CRIME FALIMENTAR

151

152

Existncia de devedor comerciante.


Existncia de sentena declaratria de falncia.
Ocorrncia de algum fato previsto nos arts. 186, 187 e 188 da Lei de Falncia. So eles:
Art.186. Ser punido o devedor com deteno de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, quando
concorrer com a falncia algum dos seguintes fatos:
I gastos pessoais, ou de famlia, manifestamente excessivos em relao ao seu cabedal;
II despesas gerais do negcios ou da empresa injustificveis, por sua natureza ou vulto,
em relao ao capital, ao gnero do negcio, ao movimento das operaes e a outras circunstncias
anlogas;
III emprego de meios ruinosos para obter recursos e retardar a declarao da falncia,
como vendas, nos 6 (seis) meses a ela anteriores, por menos do preo corrente, ou a sucessiva
reforma de ttulos de crdito;
IV abuso de responsabilidade de mero favor;
V prejuzos vultosos em operaes arriscadas, inclusive jogos de Bolsa;
VI inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa
ou confusa;
VII falta de apresentao do balano, dentro de 60 (sessenta) dias aps a data fixada para o
seu encerramento, ou sem a rubrica do juiz sob cuja jurisdio estiver o seu estabelecimento
principal.
Pargrafo nico. Fica isento da pena, nos casos dos incs. VI e VII desse artigo, o devedor
que, a critrio do juiz da falncia, tiver instruo insuficiente e explorar comrcio exguo.

Art. 187. Ser punido com recluso, por 1 (um) a 4 (quatro) anos, o devedor que, com o
fim de criar ou assegurar injusta vantagem para si ou para outrem, praticar, antes ou depois da
falncia, algum ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores.
Art. 188. Ser punido o devedor com a mesma pena do artigo antecedente, quando com a
falncia concorrer algum dos seguintes fatos:
I simulao de capital para obteno de maior crdito;
II pagamento antecipado de uns credores em prejuzo de outros;
152

153

III desvio de bens, inclusive para compra em nome de terceira pessoa, ainda que cnjuge
ou parente;
IV simulao de despesas, de dvidas ativas ou passivas e de perdas;
V perdas avultadas em operaes de puro acaso, como jogos de qualquer espcie;
VI falsificao material, no todo ou em parte, da escriturao obrigatria ou no, ou
alterao da escriturao verdadeira;
VII omisso, na escriturao obrigatria ou no, de lanamento que dela devia constar, ou
lanamento falso ou diverso do que nela devia ser feito;
VIII destruio, inutilizao ou supresso, total ou parcial, dos livros obrigatrios;
IX ser o falido leiloeiro ou corretor.
A sentena declaratria da falncia a condio de punibilidade do crime falimentar.

CLASSIFICAO DOS CRIMES FALIMENTARES

Ante-falimentares
So aqueles cuja conduta se verifica antes da sentena declaratria de falncia. Exemplo:
art. 186, incs. I, II e III .

Ps-falimentares
Trata-se de crimes cuja conduta se verifica aps a sentena declaratria da falncia.
Exemplo: art. 189, incs. II. IV; art. 187.
Observao 1:
Se o comerciante delega a terceiros, por exemplo a seu contador, a obrigatoriedade de
escriturar seus livros, h crime falimentar?
Temos duas posies:
1. corrente: no h crime falimentar, porque o falido no pode ser responsabilizado,
j que delegou essa responsabilidade a terceiro;

153

154

2. corrente: h crime falimentar, com o fundamento de que h culpa in vigilando e in


eligendo. Sendo assim, o falido responsvel.
Observao 2:
Os arts. 189, 190 e 191 ampliam a capacidade ativa para fins de responsabilidade criminal
falimentar.
Art. 189. Ser punido com recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos:
I qualquer pessoa, inclusive o falido, que ocultar ou desviar bens da massa;
II quem quer que, por si ou interposta pessoa, ou por procurador, apresentar, na falncia ou
na concordata preventiva, declaraes ou reclamaes falsas, ou juntar a elas ttulos falsos ou
simulados;
III o devedor que reconhecer, como verdadeiros, crditos falsos ou simulados;
IV o sndico que der informaes, pareceres ou extratos dos livros do falido inexatos ou
falsos, ou que apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade.
Art. 190. Ser punido com deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, o juiz, o representante do
Ministrio Pblico, o sndico, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia ou o leiloeiro
que, direta ou indiretamente adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma
especulao de lucro.
Art. 191. Na falncia das sociedades, os seus diretores, administradores, gerentes ou
liquidantes so equiparados ao devedor ou falido, para todos os efeitos penais previstos nesta Lei.

PRESCRIO DO CRIME FALIMENTAR

A regra que se opera a prescrio do crime falimentar em dois anos, contados do trnsito
em julgado da sentena de encerramento da falncia (art. 199, par. n., da Lei de Falncia).
Dispe a Smula n. 147 do STF: A prescrio do crime falimentar comea a correr da data
em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou
que julgar cumprida a concordata.
A data que vai ser usada a que ocorrer antes.
O art. 132, 1., prev que:
154

155

Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia dever estar
encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao.
importante salientar tambm, os termos da Smula n. 592 do STF, Nos crimes
falimentares aplicam-se as causas interruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal.

INTERDIO PARA O EXERCCIO DO COMRCIO ART. 195 DA LEI DE


FALNCIA

Art. 195. Constitui efeito da condenao por crime falimentar a interdio do exerccio do
comrcio.
Se for pena de deteno, o comerciante sofrer interdio de 3 anos, mas se a pena for de
recluso, a interdio ser de 5 anos.
A interdio no pena acessria, efeito da sentena penal condenatria.

Ttulos de Crdito

INTRODUO

Ttulo de crdito documento que representa determinada obrigao e, segundo o artigo


887, do Cdigo Civil, necessrio ao exerccio do direito literal nele contido e que ter efeito
somente se preencher os requisitos legais, contidos no artigo 889.
Disso verifica-se que o extravio do documento, bem como o no preenchimento de algum
dos requisitos legais, prejudicar sua cobrana. Tais exigncias so justificveis pois, como se ver
a seguir, o ttulo desvincula-se da causa que o originou (autonomia) e, por esse motivo, deve vir
regularmente preenchido e de acordo com os todos os requisitos exigidos (literalidade), bem como
dever estar presente no momento da cobrana (cartularidade).
155

156

Saliente-se que, conforme expressa disposio do artigo 903, os dispositivos do Cdigo


Civil (artigos 887 a 926) aplicar-se-o aos ttulos de crdito salvo se houver disposio diversa em
lei especial. Nessa esteira, mantidas esto as leis especiais que sero as aplicveis como regra,
incidindo o Cdigo Civil apenas nos casos em que no confront-las.
Portanto, encontram-se com plena eficcia a Lei Uniforme de Genebra, Lei do Cheque, Lei
de Duplicatas e demais legislaes disciplinadoras dos ttulos de crdito.
Segundo Vivante, o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo
nele mencionado.
Desse famoso e prestigiado conceito possvel os requisitos essenciais dos ttulos de
crdito, mencionados h pouco, cartularidade, literalidade e autonomia.
Outrossim, ao credor que possua um ttulo de crdito so conferidas vantagens impossveis
de serem experimentadas por aqueles que no os possuam: os ttulos de crdito tm maior
facilidade de circulao no mercado alm de conferirem maior eficincia na cobrana.
Tais vantagens, conferidas ao credor de ttulo, so denominadas atributos do ttulo de
crdito, como se ver abaixo.

2. ATRIBUTOS DO TTULO DE CRDITO

2.1. Negociabilidade
O credor do ttulo de crdito pode receber o valor nele mencionado antes da data do
vencimento, uma vez que o ttulo pode ser transferido por endosso e, se for ao portador (cheque
com valor inferior a R$ 100,00), pela simples tradio.

2.2. Executividade
Os ttulos de crdito, em geral, so ttulos executivos extrajudiciais (art. 585 do CPC).

156

157

3. PRINCPIOS OU REQUISITOS ESSENCIAIS DOS TTULOS DE CRDITO

Da Cartularidade
O exerccio do direito de crdito fica condicionado apresentao da crtula (ttulo). Tal
princpio vem a confirmar o que dispe o artigo 887, quando determina que o ttulo de crdito
documento necessrio ao exerccio do direito nele contido.
Na Lei de Duplicatas, podemos encontrar exceo a este princpio, uma vez que o pargrafo
2. do artigo 15 permite a execuo judicial de crdito sem que seja apresentado o ttulo ao
devedor.

Da Literalidade
Segundo este princpio s poder ser oposto ao credor aquilo que estiver expressamente
mencionado no ttulo de crdito. Assim, aquilo que no consta do corpo do ttulo de crdito no
poder ser exigido.

Da Autonomia
As disposies que constam na crtula (ttulo de crdito) no se vinculam causa que as
originou, adquirem autonomia partir da expedio do ttulo
Assim, a obrigao de pagar uma nota promissria no se vincula ao negcio que deu causa
sua emisso.

REQUISITOS NO-ESSENCIAIS DOS TTULOS DE CRDITO

Na realidade, estes so desdobramentos do princpio da Autonomia.

4.1. Da Abstrao
Via de regra, os ttulos de crdito, so documentos abstratos, ou seja, no tm ligao com a
relao jurdica subjacente que lhes deu origem.
157

158

Saliente-se, entretanto, que as duplicatas, so ttulos de crdito causais, uma vez que a
legislao prev expressamente as causas que permitem as suas emisses.

Da Inoponibilidade das Excees aos Terceiros de Boa-f


O devedor de ttulo de crdito no pode deixar de cumprir sua obrigao de pagar ao credor
de boa-f, alegando como motivo excees oponveis a credores anteriores. Note-se, entretanto,
que no tendo circulado o ttulo, o devedor poder opor exceo de direito pessoal contra o credor.

CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO

A doutrina apresenta quatro critrios para classificao dos ttulos. So eles:

Classificao Quanto ao Modelo


Com base nesse critrio, que diz respeito a aspectos formais do ttulo de crdito, estes
podero ser classificados como de modelo livre ou vinculado.

158

159

Ttulos de Crdito de Modelo Livre


Aqueles que no exigem a observncia de padro previamente estabelecido pela norma. So
ttulos de modelo livre a nota promissria e a letra de cmbio.

Ttulos de Crdito de Modelo Vinculado


Na norma h definio de um padro a ser seguido para que tenham validade. exemplo de
ttulo de modelo vinculado o cheque.

Classificao Quanto Estrutura


Com base nesse critrio, os ttulos so classificados em ordem de pagamento ou promessa
de pagamento.

Ordem de Pagamento
Na ordem de pagamento, algum d ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento a
um terceiro beneficirio. So exemplos o cheque, a duplicata mercantil, a letra de cmbio.

Promessa de Pagamento
Na promessa de pagamento algum, diretamente, se compromete a pagar determinado valor
ao beneficirio. exemplo de promessa de pagamento a nota promissria.

Quanto s Hipteses de Emisso


Com base nesse critrio, os ttulos so classificados em causais ou no causais.
159

160

Ttulos Causais
Causais so os ttulos cuja emisso depende de prvia ocorrncia de fato que a lei determina
ser causa possvel para sua origem. Como exemplo de ttulo causal temos a duplicata mercantil (s
pode circular se houver compra e venda mercantil).

Ttulos No-Causais (Abstratos)


Podem ser criados em decorrncia de qualquer causa, no importando a obrigao que
venham a representar. A ttulo de exemplo, temos o cheque e a nota promissria.

Quanto Circulao
Esse critrio leva em considerao o ato jurdico empregado para transferir a titularidade do
instrumento, classificando-o como ao portador ou nominativo.

Ttulo ao Portador
Ao portador so ttulos que no identificam seu credor podendo, por esse motivo, ser
transferidos mediante tradio. So ttulos ao portador os cheques com valores abaixo de
R$100,00 (cem reais).

Ttulo Nominativo
Os ttulos nominativos indicam o nome de seu credor. Assim, para que se transfiram,
necessitam, alm da tradio, endosso (ttulos ordem) ou cesso civil de crdito (ttulos no
ordem).
160

161

6. NOVA CLASSIFICAO INTRODUZIDA PELO NOVO CDIGO CIVIL


Cumpre salientar que o novo Cdigo Civil trouxe uma classificao tripartite dos ttulos de
crdito com relao sua circulao. A diferena que os ttulos ordem deixaram de ser
considerados subdiviso dos ttulos nominativos, passando a ser uma categoria diferente. Assim,
segundo o diploma civil, a classificao quanto circulao se faz da seguinte forma:

Ttulo ao Portador
Classificado da mesma forma que traz a doutrina; assim, so ttulos transferveis mediante a
simples tradio (artigos 904 e seguintes do Cdigo Civil).

Ttulo Ordem
Transmissveis por endosso, em branco ou em preto (artigos 910 e seguintes do diploma
civil).

Ttulo Nominativo
Aqueles que circulam mediante termo no registro prprio do emitente, onde dever constar
o nome do beneficirio do ttulo (artigos 921 e seguintes do Cdigo Civil).

Letras de Cmbio (Dec. n. 2.044/1908 / Dec. n. 57.663/66)


Disposies Gerais a Todos os Ttulos de Crdito

161

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LETRA DE CMBIO

Com relao sua estrutura, classificada como ordem de pagamento. Assim, como fora
mencionado em mdulo anterior, algum d ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento
a um terceiro beneficirio.
Portanto, trs situaes jurdicas diversas surgem, quais sejam, a situao daquele que d a
ordem para o pagamento de determinada quantia (sacador); a situao daquele a quem a ordem
para pagamento dirigida, que dever efetuar o pagamento (sacado) e a daquele que ser
beneficiado pela ordem de pagamento (tomador).
Essas trs situaes jurdicas consideradas, como um todo, formam o saque.

DISPOSIES GERAIS A TODOS OS TTULOS DE CRDITO

As disposies que seguem abaixo so aplicveis a todos os ttulos de crdito, mesmo


naqueles casos em que seja mencionada a aplicabilidade s letras de cmbio, o que se faz de
maneira exemplificativa.

2.1. Saque

Saque o ato cambirio a partir do qual um ttulo de crdito emitido.


O saque gera trs situaes jurdicas distintas:
a do sacador, que d ordem de pagar;
a do destinatrio de uma ordem de pagamento sacado ( o devedor principal);
a do beneficirio dessa ordem de pagamento credor (tomador).

162

163

sacado

sacador

tomador

2.1.1. Efeitos do Saque


So os seguintes os efeitos do saque:
autoriza o tomador a, na data do vencimento, procurar o sacado (devedor) com o objetivo de
receber o valor mencionado no ttulo;
o saque vincula o sacador ao pagamento do ttulo como coobrigado.

ACEITE

Trata-se de ato cambial por meio do qual o sacado concorda com o pagamento do valor
mencionado na letra de cmbio.
Ao sacado no existe obrigatoriedade em aceitar determinada letra de cmbio, sendo dada a
ele a possibilidade de recus-la. Caso isto ocorra (recusa do aceite) ocorrer o vencimento
antecipado do ttulo e a obrigao de sald-lo passar ao sacador.
Outrossim, existe a possibilidade de o sacado concordar com apenas parte do que se
encontra inserido no ttulo. Nesse caso, estaremos diante do aceite parcial.

163

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Aceite Parcial
Ocorre naqueles casos em que o sacado expressa sua concordncia com alguns dos termos
inseridos no ttulo. Concordando apenas com parte do que encontra-se inserido no ttulo, haver
recusa quanto a outra parte.
Poder o sacado deixar de concordar com o valor mencionado no ttulo, efetuando apenas o
pagamento parcial, quando estaremos diante do aceite parcial limitativo. Alm disso, poder
alterar alguma das condies de pagamento do ttulo, como no caso em que modifica a data de seu
vencimento, ocasio em que estaremos diante do aceite parcial modificativo.
Conforme mencionamos acima, o aceite parcial implica tambm em recusa parcial do ttulo,
o que determina seu vencimento antecipado quanto a parte que foi recusada. Nesse caso, assim
como na recusa integral, persistir a obrigao do sacador de pagar na forma do saque.

ENDOSSO

Trata-se de ato cambial destinado a transferir o crdito representado por determinado ttulo
de crdito ordem.
Aquele que endossa a letra de cmbio (endossante) quem tem o crdito, ou seja, o tomador
e, por fora desse ato, transfere seu crdito ao endossatrio.
Via de regra, no existem limites para o endosso nos ttulos de crdito, exceto para o cheque,
que s pode ser endossado uma vez.

Efeitos do Endosso
Com o endosso, observar-se-o os os seguintes efeitos:
Transferncia do crdito mencionado na crtula;
164

165

Vinculao do endossante ao pagamento do ttulo, na qualidade de coobrigado.

Espcies de Endosso
Dividem-se em quatro as espcies de endosso, segundo a doutrina:
endosso em preto: modalidade de endosso que traz a identificao do endossatrio.
Em branco: no traz a identificao do endossatrio (o beneficirio quem est na posse do
ttulo, funcionando a crtula como um ttulo ao portador).

Saliente-se que a Lei n. 8.021/90 veda o pagamento de cambial a credor no identificado.


Nessa esteira, h possibilidade de o endosso ser em branco, entretanto, no momento da cobrana,
o endossatrio dever se identificar. Assim, faz-se necessrio que o ltimo endosso seja em preto.

c) Imprprio: assim denominada pela doutrina, modalidade de endosso que no transfere a


titularidade do crdito representado pelo ttulo. Assim, a transferncia ao endossatrio poder ter
dois objetivos: visar somente a cobrana do crdito ou garantir determinada obrigao assumida.

Desta feita, duas so as modalidades do denominado endosso imprprio:


Mandato: o endossatrio recebe o ttulo de crdito apenas para efetuar a cobrana do valor
nele mencionado e dar a respectiva quitao; aps a cobrana, o endossatrio dever
devolver o dinheiro ao endossante.

165

166

Cauo: o ttulo transferido ao endossatrio como garantia por alguma obrigao


assumida pelo endossante ( como se fosse um penhor recaindo sobre o ttulo de
crdito).

d) Pstumo: aquele que se realiza aps o protesto ou aps o prazo para o mesmo. Ele gera
os efeitos de uma cesso civil de crditos.
H, ainda, uma modalidade de endosso denominado endosso sem garantia, que aquele
que o titular procede na transferncia a titularidade da crtula sem que se obrigue ao seu
pagamento. Na realidade, trata-se de denominao doutrinria. Entretanto, possui caractersticas de
cesso civil.
Importante frisar que, conforme preceitua o artigo 912 do Cdigo Civil, a clusula que
condicione o endosso considerada no escrita, bem como o endosso parcial considerado nulo.

DIFERENAS ENTRE A TRANSFERNCIA DO CRDITO POR ENDOSSO E POR


CESSO CIVIL

5.1. Transferncia do Crdito por Endosso


A transferncia do crdito mediante o endosso traz maiores benefcios e garantias para o
endossatrio, uma vez que, via de regra, o endossante responde pela solvncia do devedor quanto
pela existncia do crdito. Assim, se o devedor do ttulo for insolvente ou, por qualquer motivo, o
crdito no existir, ao endossatrio restar a possibilidade de efetuar a cobrana em face do
endossante.

166

167

Com relao ao endosso, vale o princpio da inoponibilidade das excees aos terceiros de
boa-f, ou seja, no poder o devedor deixar de efetuar o pagamento ao credor alegando quaisquer
fatores oponveis ao endossante.

5.2. Transferncia do Crdito por Cesso Civil


Mediante cesso civil, prevista nos artigos 295 e 296 do estatuto civil, o cedente responde
apenas pela veracidade do crdito, no respondendo, portanto, pela solvncia do devedor.
Como mencionado acima, possvel excluir a responsabilidade do endossante, desnaturando
as caractersticas bsicas do endosso, mediante a clusula sem garantia.
Para a transferncia mediante cesso civil no vigora o princpio da inoponibilidade de
excees aos terceiros de boa-f. Portanto, ao devedor est aberta a possibilidade de oposio ao
cessionrio as mesmas excees apresentveis contra o cedente para no efetuar o pagamento.

6. AVAL

Trata-se de ato cambial de garantia. Assim, por meio dele, determinada pessoa (avalista)
garante o pagamento do valor mencionado em ttulo de crdito, seja em favor do devedor
principal, seja em favor de algum coobrigado (que se denomina avalizado).
O aval carreia ao avalista as mesmas responsabilidades atinentes ao avalizado, alm de a
obrigao daquele ser autnoma em relao deste. Isto significa que eventual nulidade da
obrigao do avalizado no contamina a obrigao assumida pelo avalista.
Importantssimo ressaltar que o aval antecipado legalmente permitido (artigo 14, do
Decreto Lei 2.044/1908). Ele ocorre naqueles casos em que o aval prestado antes da data do
167

168

aceite do ttulo. Caso isso ocorra, a responsabilidade do avalista ser mantida mesmo no caso de o
avalizado recusar o aceite do ttulo de crdito.
Saliente-se que, no caso de antecipao do aval, o avalista responde pelo valor do ttulo da
forma que o assumiu (uma vez que, como acima mencionado, o aval obrigao autnoma).

Desde que exista expressa meno no ttulo, o aval pode ser parcial. A exigncia de
previso expressa homenageia o princpio da cartularidade.Assim como o endosso, o aval pode ser
em preto, caso em que haver a identificao do avalizado, ou em branco, sem que se identifique o
avalizado. No ltimo caso, o aval ser sempre em favor do sacador (aquele que primeiro se
obriga).
.
7. VENCIMENTO DA LETRA DE CMBIO

Trata-se de ato cambial que torna o crdito exigvel, surgindo ao aceitante a obrigao de
pagar o valor mencionado no ttulo.
Saliente-se que o vencimento pode advir de um fato jurdico (decurso do tempo) ou de um
ato jurdico (falncia do aceitante ou recusa do aceite). No primeiro caso diz-se que houve o
vencimento ordinrio e no segundo caso denomina-se de vencimento extraordinrio.

7.1. Vencimento Extraordinrio


Ocorre o vencimento extraordinrio do ttulo pelo advento de quando alguma causa de
antecipao da exigibilidade crdito. A depender da causa de sua antecipao, estaremos diante de
uma espcie de vencimento extraordinrio.
168

169

7.1.1. Espcies de vencimento extraordinrio


Como acima mencionado, extraordinrio modalidade de vencimento no usual, verificada
em casos especiais. So duas as espcies de vencimento extraordinrio:
em caso de recusa do aceite;
em caso de falncia do sacado.
Ressalte-se que mais aceito o entendimento de que apenas a falncia do aceitante d ensejo
ao vencimento extraordinrio do ttulo de crdito, e no a falncia de qualquer coobrigado pelo
crdito.

7.2. Classificao da Letra de Cmbio quanto ao Vencimento


Com relao ao seu vencimento, pode ser classificada a letra de cmbio em vista, a certo
termo da vista, a certo termo da data ou letra de cmbio em data certa.

7.2.1. Modalidade de letra de cmbio vista


Trata-se de letra de cmbio cujo vencimento opera-se com a apresentao do ttulo ao sacado,
sem necessidade de se aguardar a chegada de certo e determinado dia.

7.2.2. Modalidade da letra de cmbio a certo termo da vista


aquela cujo vencimento opera-se depois de decorrido um perodo de tempo, cuja contagem
iniciada partir da data do aceite.
169

170

7.2.3. Modalidade de letra de cmbio a certo termo da data


Trata-se de letra de cmbio cujo vencimento opera-se depois do decurso de determinado
lapso temporal, cuja contagem inicia-se na data do saque.

7.2.4. Modalidade de letra de cmbio em data certa


Trata-se de modalidade cujo vencimento opera-se em dia determinado no calendrio.

8. PAGAMENTO DO TTULO

Pagamento do ttulo de crdito ato extintivo das obrigaes assumidas a partir de um ttulo
de crdito.
Quando efetuado pelo aceitante o pagamento opera a extino de todas as obrigaes
existentes com relao a este ttulo de crdito. Entretanto, quando efetuado por um dos
coobrigados, operar-se- a extino da obrigao de pagamento apenas em face do tomador,
persistindo a obrigao do aceitante em face daquele que saldou a dvida.O pagamento do ttulo
deve se dar de modo cauteloso, devendo o devedor exigir a entrega do ttulo em razo do princpio
da cartularidade; tambm, deve exigir que o credor d quitao no prprio ttulo (por fora do
princpio da literalidade).
No tocante letra de cmbio, salienta-se que o pagamento dever obedecer aos prazos
previstos em lei.
Outrossim, cumpre informar que a doutrina entende ser possvel o pagamento parcial da
letra de cmbio, tomadas as devidas precaues.
170

171

9. NATUREZA DAS OBRIGAES DE PAGAR

Interessante ressaltar que as obrigaes de pagar dividem-se em quesveis ou portveis.


Via de regra, a obrigao de pagar valores representados por ttulos de crdito da
modalidade quesvel.

9.1. Querable ou Quesvel


Trata-se de obrigao quesvel aquela em que cabe ao credor a iniciativa de procurar o
devedor com o objetivo de efetuar a cobrana do valor devido.

9.2. Portable ou Portvel


Trata-se de obrigao portvel aquela em que cabe ao devedor a iniciativa de procurar o
credor com o objetivo de efetuar o pagamento devido

10. PROTESTO

Protesto ato notarial que visa documentar a ocorrncia de determinado fato relevante para
as relaes cambiais.

171

172

10.1.

Modalidades

10.1.1. Protesto por falta de aceite


Ocorre nos casos em que h recusa do aceite pelo sacado.
Saliente-se que o protesto dirigido ao sacador, ao qual restar a obrigao de pagar o ttulo.

10.1.2. Protesto por falta de data de aceite


Trata-se de protesto destinado s letras de cmbio a certo termo da vista nas quais falte a
data em que se deu o aceite.

10.1.3. Protesto por falta de pagamento


No obtendo sucesso no recebimento do valor representado pela cambial, caber ao tomador
lev-la a protesto nos dias subseqentes ao vencimento, sob pena de ver frustrados seus direitos
em face dos demais coobrigados pelo ttulo.
Cumpre ressaltar que a obrigao do sacador persiste, desobrigando-se apenas os demais
coobrigados.
Portanto, a doutrina classifica como necessrio o protesto para que se exera o direito de
crdito em face de coobrigados, e facultativo o protesto em face do devedor principal.

10.2. Clusulas Sem Despesas ou Sem Protesto

172

173

A insero de tais clusulas produz o efeito de tornar facultativo o protesto necessrio.


Assim, inseridas as clusulas, o tomador fica desobrigado a protestar o ttulo vencido para
conservar seu direito em face dos demais coobrigados.

11.

DO PAGAMENTO DO TTULO

Frustrados os caminhos amigveis para o recebimento do valor a que se refere o ttulo de


crdito, resta ao tomador o apelo ao judicirio.
Nesses casos, sendo ttulos extrajudiciais com valores definidos, caber ao beneficirio a
execuo do crdito a que se refere a crtula.
Saliente-se que, na execuo, necessria a observncia dos prazos prescricionais, definidos
no artigo 70 do Decreto n. 57.663/66:
3 anos, contados do vencimento, em face do devedor principal e avalistas;
1 ano, contado do protesto, em face dos coobrigados;
6 meses, contados do pagamento (ou ajuizamento da execuo cambial), para exerccio do direito
de regresso pelos coobrigados.
Finalmente, cumpre informar que, extrapolados os prazos acima, perder o tomador o
direito cobrana do crdito, exceto se a obrigao representada pelo ttulo era originada de
operao extracambial. Nesse caso, seu devedor poder ser demandado por ao de conhecimento
prpria.

NOTAS PROMISSRIAS

173

174

As notas promissrias esto reguladas pelo Decreto-lei n. 57.663/66.


Nota promissria uma promessa de pagamento. O saque de uma nota promissria gera
duas situaes jurdicas:
do emitente (devedor principal);
do beneficirio.

Regras Aplicveis
Aplicam-se s notas promissrias todas as regras aplicveis s letras de cmbio, exceto o
que for incompatvel com a sua natureza de promessa de pagamento.
incompatvel tudo que diz respeito ao aceite, dado que, por ser uma promessa de
pagamento ttulo emitido pelo devedor no h que se falar em aceite.

DUPLICATAS

As duplicatas esto reguladas pela Lei n. 5.474/68.


Duplicata um ttulo de crdito emitido pelo comerciante para documentar o crdito
oriundo de uma compra e venda mercantil ou de uma prestao de servios.
um ttulo de crdito causal, pois sua emisso somente possvel para representar crdito
decorrente de uma determinada causa prevista por lei.
A emisso de duplicata sem causa crime, conforme dispe o art. 172 do Cdigo Penal,
cujo ttulo duplicata simulada.
174

175

Para reunir seus requisitos de formalidade, dever a duplicata conter (art. 2., 1., da Lei n.
5.474/68):
I - a denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem;
II - o nmero da fatura;
III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista;
IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador;
V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praa de pagamento;
VII - a clusula ordem;
VIII - a declarao de reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser
assinada pelo comprador, como aceite cambial;
IX - a assinatura do emitente.
Todo comerciante que emite duplicatas deve, obrigatoriamente, escriturar o Livro de
Registros de Duplicatas.

2.1. Aceite da Duplicata


A duplicata um ttulo de crdito de aceite obrigatrio, ou seja, o aceite no poder ser
recusado.
O devedor apenas poder recusar o aceite de uma duplicata se estiver presente alguma das
hipteses do art. 8. da Lei das Duplicatas:

175

176

I - avaria ou no-recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por


sua conta e risco;
II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias,
devidamente comprovados;
III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.

2.2. Modalidade de Aceite da Duplicata


2.2.1. Aceite ordinrio
Resulta da assinatura do devedor no prprio ttulo.

Aceite por comunicao


aquele por meio do qual o devedor comunica formalmente o credor sobre o seu aceite. O
devedor pode mandar carta ou fax ao credor comunicando que aceita.
Aceite presumido
Resulta do recebimento da mercadoria sem recusa formal, com ou sem devoluo do ttulo,
documentado pela assinatura do contrato de entrega de mercadorias que acompanha a nota fiscal.

2.3. Protesto das Duplicatas e da Triplicata


A duplicata comporta o protesto por indicaes extradas dos dados contidos no Livro de
Registro de Duplicatas.

176

177

O credor poder protest-la mesmo se no estiver em posse da crtula, j que foi registrada
em um livro; mas, na prtica, as pessoas emitem uma triplicata, que a segunda via da duplicata.
Em caso de ausncia de pagamento, a duplicata deve ser levada a protesto nos 30 dias
seguintes ao vencimento; decorrido esse prazo, o credor perde o direito de crdito em face dos
coobrigados.

Execuo das Duplicatas


Se o aceite ordinrio, o ttulo executivo constitui-se na prpria duplicata.
Se o aceite for por comunicao, o ttulo executivo constitui-se na prpria comunicao.
Se o aceite for por presuno, a formao do ttulo executivo depende de dois fatores:
do protesto, que sempre necessrio, mesmo se for empregado para cobrar o
credor principal;
da comprovao da entrega da mercadoria.
Todas as regras das duplicatas mercantis aplicam-se s duplicatas de prestao de servios.

Obs.: aconselha-se a leitura da Lei n. 5.474/68.

Cheque

1. CONCEITO

177

178

Segundo Fbio Ulha Coelho, cheque uma ordem de pagamento vista sacada contra um
banco e com base em suficiente proviso de fundos, regulado pela Lei n. 7.357, de 2.9.1985.
Temos trs situaes jurdicas distintas:
a do emitente, que d a ordem de pagar;
a do sacado, que o destinatrio da ordem de pagamento (banco);
a do beneficirio, que o credor.
emitente

sacado/banco

beneficirio
Como regra, o banco sacado no responsvel pelo pagamento; todavia, pode ser
responsabilizado se fizer o pagamento de cheque com assinatura falsa, salvo culpa exclusiva ou
concorrente do correntista, conforme dispe a Smula n. 28 do Supremo Tribunal Federal.
Qualquer clusula que altera a natureza do cheque deve ser considerada no-escrita. A
clusula que ps-data o cheque no gera efeitos em relao ao banco sacado; ela considerada
no-escrita, mas vincula o credor, que pode ser responsabilizado civilmente em caso de
apresentao, para pagamento do cheque, antes da data pactuada.

2. PRAZO PARA APRESENTAO

Ser de 30 dias, se for de mesma praa, e de 60 dias, se for de praa distinta.

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O cheque de mesma praa quando o local indicado como sendo o de emisso se localizar
no mesmo Municpio da agncia bancria pagadora; ser de praa distinta quando no houver
correspondncia entre o local de emisso e da agncia pagadora.
Caso o prazo de apresentao no seja observado, o credor perde o direito de crdito em
face dos coobrigados, mas no perde em face do devedor principal.
O pagamento que se faz por meio do cheque gera efeitos pro solvendo a extino da
obrigao a que ele se refere apenas ocorrer com a efetiva compensao do cheque.
Nada impede que as partes convencionem que o pagamento pela via do cheque gere efeitos
pro soluto; assim, basta a entrega da crtula (do cheque) para que se extinga a obrigao a que ele
se refere (nesse caso, se o cheque no tiver fundos, o credor poder simplesmente executar o
cheque).

3. CHEQUE SEM FUNDOS

A cobrana do cheque sem fundos pressupe o protesto dentro do prazo de apresentao,


sob pena de o credor perder o seu direito de crdito em face dos coobrigados.
Esse protesto pode ser substitudo por uma declarao do banco sacado, atestando a
inexistncia de fundos.

4. PRAZO PRESCRICIONAL PARA A EXECUO

O prazo prescricional para a execuo do cheque de seis meses, a contar do trmino do


prazo para apresentao. Decorrido o prazo prescricional, cabe ao monitria.
179

180

5. CRIME DE EMISSO DE CHEQUE SEM FUNDOS

A emisso de cheque sem fundos crime, conforme o art. 171, 2., inc. VI, do Cdigo
Penal. Admite-se apenas na modalidade dolosa.
O pagamento do cheque sem fundos at o momento do recebimento da denncia implica a
extino de punibilidade.
A emisso de cheque ps-datado sem fundos no crime.
6. ENDOSSO

O cheque comporta apenas um endosso.


No se admite, com relao ao cheque, o endosso cauo, justamente porque o cheque
uma ordem de pagamento vista.
No cheque o endosso pstumo o que se realiza aps o prazo de apresentao.

7. ACEITE

O cheque no admite aceite, uma vez que deve ser emitido segundo os fundos disponveis,
mantidos pelo emitente frente ao banco sacado.
Qualquer declarao de aceite constante no cheque considerada condio no-escrita.

180

181

8. AVAL

O cheque admite aval total (quando for garantido no todo) e parcial (quando apenas parte de
seu valor tiver sido garantido).
O aval lanado no cheque ou em folha de alongamento. aposto no anverso do ttulo, ou
mesmo no verso, com as palavras por aval ou frmulas equivalentes.
Aconselha-se a leitura da Lei n. 7.357/85.

TTULOS DE CRDITO IMPRPRIOS

Cesare Vivante

conceitua os ttulos de crdito como sendo documentos necessrios ao


exerccio do direito literal e autnomo neles mencionado.
Com base no referido conceito, depreende-se que os requisitos essenciais dos ttulos de
crdito so, como j analisado, a cartularidade, a literalidade e a autonomia.
Alguns instrumentos jurdicos, entretanto, encontram-se sujeitos a uma disciplina legal que
aproveita, somente em parte, os requisitos dos ttulos de crdito. Referidos instrumentos,
denominados ttulos de crdito imprprios, no podem ser considerados como tpicos ttulos de
crdito.
So quatro as categorias dos ttulos de crdito imprprios:
ttulos de legitimao;
ttulos representativos;
ttulos de financiamento;
ttulos de investimento.

1.1. Ttulos de Legitimao


181

182

Os ttulo de legitimao conferem ao seu portador a prestao de um servio ou o acesso a


prmios em loterias promocionais ou oficiais. Exs.: o bilhete para o servio de transporte coletivo,
o bilhete da loteria esportiva premiado etc.
Note-se que esses ttulos gozam dos requisitos da cartularidade, da literalidade e da
autonomia; porm, no gozam de fora executiva.

1.2. Ttulos Representativos


Os ttulos representativos representam a titularidade de mercadorias depositadas. Assim,
alm de conferirem ao titular o direito propriedade do bem depositado, podem conferir, ainda,
ttulo de crdito, uma vez que possibilitam, ao proprietrio da mercadoria depositada, a negociao
com o seu respectivo valor. Configuram exemplos de ttulos representativos o conhecimento de
depsito, o warrant e o conhecimento de frete.
O conhecimento de depsito e o warrant so ttulos emitidos pelos armazns-gerais, a
pedido do depositante, em razo do depsito efetuado. Encontram-se regulados pelo Decreto n.
1.102, de 1903. So emitidos em conjunto, mas podem circular separadamente, j que o
conhecimento de depsito representa a titularidade das mercadorias depositadas, e o warrant
representa a disponibilidade das mesmas. O endossatrio apenas do conhecimento de depsito
passa a ser o proprietrio da mercadoria depositada;no entanto, sua propriedade limitada, pois
falta-lhe um de seus atributos: a onerabilidade. O endosso em separado do warrant importa a
constituio de um direito real de garantia em favor do endossatrio. O endosso do warrant deve
ser mencionado no conhecimento de depsito para que o endossatrio desse ltimo saiba que est
adquirindo mercadoria onerada.
A liberao das mercadorias depositadas em armazns-gerais somente poder ocorrer ao
portador de ambos os ttulos. Exceo existe se a liberao se der em favor do titular do
conhecimento de depsito endossado em separado, antes do vencimento da obrigao, garantida
pelo endosso do warrant, e desde que haja o depsito, junto ao armazm-geral, do valor da
obrigao; ou em caso de execuo da garantia pignoratcia, aps o protesto do warrant, mediante
leilo realizado no prprio armazm.
Regulado pelo Decreto n. 19.473, de 1930, o conhecimento de frete o ttulo representativo
de mercadorias transportadas, podendo ser emitido por empresas de transporte (por gua, terra ou
ar). Esse documento tem por objetivo comprovar o recebimento da mercadoria a ser transportada,
pela empresa transportadora, bem como a obrigao, assumida pela empresa, de entregar a referida
mercadoria em destino determinado.
O conhecimento de frete permite, ao proprietrio da mercadoria despachada, negociar com o
seu valor, mediante o endosso do ttulo; porm, h casos em que a lei no permite essa
negociabilidade (ex.: ttulo emitido com clusula no ordem.).
182

183

Verifica-se, portanto, que os ttulos representativos no so dotados de todos os requisitos


dos ttulos de crdito tpicos, uma vez que possuem uma finalidade originria diversa. Os ttulos
de crdito tpicos se destinam a representar obrigaes pecunirias, e os ttulos representativos tm
por objeto mercadorias depositadas, podendo se referir a obrigaes pecunirias somente em
carter secundrio.

1.3. Ttulos de Financiamento


Os ttulos de financiamento representam instrumentos cedulares, configurando crdito
decorrente de financiamento concedido por uma instituio financeira e importante meio de
incremento de atividades econmicas e de aquisio da casa prpria.
Tais ttulos so costumeiramente denominados cdulas de crdito (quando o pagamento, do
financiamento a que se referem, garantido por hipoteca ou penhor) ou notas de crdito (quando
no existir garantia real do financiamento).
Os ttulos de financiamento no se encaixam no regime cambial por possurem diversas
peculiaridades, como, por exemplo, a possibilidade de endosso parcial, e tambm por se
constiturem sob a forma de cdula, que permite a constituio dos direitos reais de garantia nesse
mesmo instrumento.
Configuram exemplos de ttulos de financiamento: cdula e nota de crdito rural, cdula e
nota industrial, cdula e nota de crdito comercial, cdula e nota de crdito exportao, cdula
hipotecria.

1.4. Ttulos de Investimento


Os ttulos de investimento destinam-se captao de recursos pelo emitente. O emitente,
portanto, ser o devedor do direito constante no ttulo. O portador, por sua vez, o credor, j que o
ttulo configura um investimento por ele efetuado.
Configuram exemplos de ttulos de investimento: letras imobilirias, emitidas pelos agentes
do Sistema Financeiro de Habitao; letra de cmbio financeira; certificados de depsito bancrio
etc.
Existe grande discusso doutrinria acerca da natureza jurdica das debntures. Sobre as
debntures importante salientar que, no obstante adotarem muitas das caractersticas dos ttulos
de investimento, no se caracterizam como ttulos de crdito imprprios, por terem um regime
jurdico prprio, ou seja, trata-se de um exemplo de valor mobilirio.

183

184

Contratos Parte Geral

TEORIA GERAL

1.1. Introduo e Explicaes Necessrias

Diante da relativa unificao constatada em nosso ordenamento jurdico, a parte geral que
disciplina o direito contratual aplica-se tanto s relaes civis quanto s relaes empresariais.
Portanto, de grande utilidade o estudo da matria apresentada nos mdulos da disciplina Direito
Civil, especificamente mdulos 9, 10 e parte do mdulo 11, que tratam da matria Contratos.
Inicialmente, relevante compreender que os contratos travados entre particulares,
excludos os contratos de trabalho, atualmente, submetem-se a dois regimes diferentes, quais
sejam: civil e de tutela dos consumidores.
Aplica-se o regime do direito do consumidor aos casos em que h relao contratual entre
consumidor e fornecedor.
Como princpios clssicos que disciplinam os contratos temos a autonomia das vontades, a
supremacia da ordem pblica e a pacta sunt servanda.
A autonomia das vontades reflete a possibilidade de as partes exercerem a liberdade de
optar entre contratar ou no, com as pessoas que quiserem, segundo as clusulas e condies que
estabelecerem.
A supremacia da ordem pblica bem representa uma limitao ao primeiro princpio, dado
que, em havendo divergncia entre o interesse do particular e o interesse pblico, prevalece o
ltimo.
A pacta sunt servanda, tambm conhecida como princpio da fora obrigatria dos
contratos, reflete a mxima de que o contrato faz lei entre as partes contratantes; uma vez firmado,
todas as obrigaes assumidas no contrato so de cumprimento obrigatrio, sujeitando-se, em caso
184

185

de inadimplemento, s penalidades da lei ou do prprio contrato, sem prejuzo da possibilidade do


cumprimento coercitivo.
Importante se faz ressaltar que o princpio da pacta sunt servanda encontra exceo na
clusula rebus sic stantibus que permite ao Poder Judicirio rever as clusulas contratadas
(ensejando, pois, hipteses nas quais, mesmo contratada, determinada obrigao no ser de
cumprimento obrigatrio), podendo alter-las em caso de verificao de onerosidade excessiva,
trazida por fato imprevisvel (motivo pelo qual essa teoria tambm chamada Teoria da
Imprevisibilidade ou Teoria da Impreviso).
No ordenamento civil recentemente inaugurado, valoriza-se a autonomia da vontade das
partes (devidamente limitada pela supremacia da ordem pblica). Assim, a clusula rebus sic
standibus e a teoria da impreviso foram bastante prestigiadas em decorrncia das alteraes.
Importante se faz compreender que, alm das alteraes trazidas pelo novo Cdigo Civil, a
grande responsvel pela autonomia conferida s partes no momento da contratao a legislao
consumerista, a qual, ao tutelar aqueles que celebram contratos em situao de desigualdade, abriu
espao para aqueles que tm condies equivalentes disporem livremente de sua vontade,
contratando da maneira que melhor lhes aprouver, desde que as disposies contratuais no se
choquem com interesses pblicos e, muito menos, firam o ordenamento jurdico vigente.
de se frisar que o ordenamento jurdico recm implantado, no que tange aos contratos,
confere grande valor liberdade na contratao, devendo ser observada a funo social do
contrato, nos exatos termos do artigo 421.
Com efeito, o novo codex prima pela equivalncia entre as prestaes contratuais, isto , a
manuteno do equilbrio contratual buscando evitar que algum contratante obtenha vantagens s
quais no tenha dado causa. Esta equivalncia no ser verificada exclusivamente quando da
fixao preliminar das obrigaes, mas dever ser analisada a qualquer momento, desde que o
cumprimento torne-se excessivamente oneroso a uma das partes. Nessa hiptese, constatada a
injustia contratual, restar cabvel a resoluo por onerosidade excessiva, prevista nos artigos 478
a 480 do estatuto civil.

1.2. Classificaes dos Contratos

Grande o nmero de classificaes apresentadas pela doutrina. Nesta oportunidade,


verificaremos aquelas de maior importncia para o estudo dos contratos:

Contratos bilaterais e unilaterais


185

186

Os contratos bilaterais, tambm chamados sinalagmticos, so aqueles em que ambas as


partes contratantes assumem direitos e obrigaes, como no caso da compra e venda, locao,
dentre outros.
J os contratos unilaterais so aqueles em que somente uma das partes contratantes assume
obrigao, como na doao, no comodato etc.
Como se verifica, a bilateralidade ou unilateralidade considerada quanto s obrigaes e
direitos conferidos s partes, no com relao constituio do contrato, o qual ser sempre
negcio jurdico bilateral (exige a existncia de duas partes contratando).

Contratos consensuais, reais e solenes


Os contratos consensuais so aqueles em que o encontro de vontades de dois ou mais
sujeitos suficiente para a formao do contrato, conforme previso do artigo 482, do Cdigo
Civil. Trata-se de exemplo de contrato consensual a compra e venda.
Reais so os contratos que exigem, para a formao do vnculo alm do consenso de
vontades, a entrega da coisa contratada (da res). exemplo de contrato real o mtuo bancrio, que
para ser considerado realizado necessita da entrega do dinheiro pelo mutuante (banco) ao
muturio. Outros exemplos de contratos reais so o comodato e o depsito.
Solenes so os contratos que, em decorrncia de previso legal, demandam a emisso de um
documento para a sua formao. Trata-se de exemplo de contrato solene o contrato de seguro, que
necessita da emisso da respectiva aplice para se aperfeioar.

c) Contratos comutativos e aleatrios


Os contratos comutativos so aqueles em que as prestaes so certas e determinadas,
permitindo s partes antecipar em como ser a execuo deste, pois tal contrato no se sujeita a
qualquer modificao imprevista (lea). exemplo de contrato comutativo a compra e venda.
Os contratos aleatrios, como se observa da prpria denominao, so aqueles
caracterizados pela impossibilidade de se antecipar como se dar a execuo, tendo em vista que
se sujeitam a uma lea evento incerto que influencia a execuo. Nesses contratos, a priori, no
h uma equivalncia entre as prestaes assumidas pelas partes. A ttulo de exemplo, temos o
contrato de seguro, que comutativo para o segurado (pois ele sabe que, ocorrido o sinistro, ser
indenizado) e aleatrio para a seguradora (que estar obrigada ao pagamento apenas se ocorrer um
fato eventual sinistro).
Finalmente, salienta-se a existncia dos contratos acidentalmente aleatrios que so os
tipicamente comutativos que, em razo das circunstncias, tornam-se aleatrios.
186

187

Os contratos acidentalmente aleatrios dividem-se em duas espcies: venda de coisas


futuras e venda de coisas existentes, mas expostas a risco.
No tocante venda de coisas futuras, h uma subdiviso em emptio spei e emptio res
speratae:
Emptio spei (venda da esperana), trabalha-se com a hiptese de o negcio restar
impossibilitado por motivos alheios vontade da parte responsvel pela entrega
da coisa, cabendo parte que receberia a coisa o pagamento do valor integral
contratado, desde que no tenha agido com dolo ou culpa, de conformidade com
artigo 458, do diploma civil.
Emptio res speratae (venda da coisa esperada), verifica-se naqueles casos em que
h possibilidade de a quantidade da coisa esperada ser maior ou menor do que o
avenado no contrato, cabendo parte o pagamento do valor contratado por
menor que seja a quantidade do que fora estipulado. A obrigao de pagamento
do valor estipulado s restar excluda se no houver quantidade nenhuma do
que fora estipulado. Esta regra se extrai do artigo 459 do Cdigo.

A soluo para a venda de coisas existentes, mas expostas a risco, encontra-se disciplinada
no artigo 460, do codex, segundo o qual o risco assumido pelo adquirente. Assim, o alienante
ter direito a todo o valor avenado mesmo que a coisa j tenha deixado de existir quando da
contratao, desde que de sua inexistncia ele no tivesse conhecimento (artigo 461, do estatuto
civil).

Contratos tpicos (nominados) e atpicos (inominados)


Um contrato considerado tpico quando suas caractersticas (denominao, direitos e
obrigaes assumidas pelas partes, peculiaridades etc.) encontram-se referidas, de modo
especfico, na lei. A ttulo de exemplo, temos contrato de comisso, previsto nos artigos 693 a
709 do diploma civil, bem como a compra e venda, prevista nos artigos 481 e seguintes do mesmo
estatuto.
Os contratos atpicos so aqueles que, apesar de no estarem previstos em lei (nem suas
peculiaridades, ou mesmo os direitos e obrigaes que so assumidas pelas partes), so firmados
pelas pessoas que, no prprio instrumento contratual, estipulam as obrigaes e os direitos
assumidos, o nome da prpria avena, as eventuais condies etc. Essa modalidade de contrato
reflete, em todas as consideraes, o princpio da autonomia das vontades. O fundamento para sua
validade encontrado no artigo 425 do Cdigo Civil de 2002.
Deve-se observar que, mesmo havendo doutrina em contrrio, a simples existncia de regra
jurdica prpria para determinado contrato no suficiente para que ele seja considerado tpico;
187

188

mister se faz que haja legislao que discipline direitos e obrigaes naturais daquele tipo
contratual. O contrato de leasing ainda deve ser considerado como atpico, apesar de previsto em
lei, pois essa somente prescreve questes tributrias acerca da avena, no colacionando questes
inerentes disciplina contratual.
H corrente doutrinria que salienta a existncia dos denominados contratos mistos, que so
aqueles resultantes de combinao entre contrato tpico e atpico.

1.3. Da Extino dos Contratos


A extino d-se pelas formas preconizadas pela Teoria Geral dos Contratos, quais sejam, as
formas normais e anormais de extino:

a) Formas normais de extino dos contratos


Extino normal do contrato se d por fora do adimplemento das obrigaes assumidas,
extinguindo-se assim a relao jurdica obrigacional.

b) Formas anormais de extino dos contratos (artigos 472 a 480, do Cdigo Civil)
Tratam-se de formas anmalas a extino contratual, as quais podero ocorrer por fora
de resoluo, resilio ou resciso.
A primeira modalidade de extino pressupe o descumprimento, por contraente, de
clusula contratual, ou seja, sua inexecuo. O descumprimento poder se dar de maneira
voluntria (quando um dos contraentes atua dolosa ou culposamente) ou involuntria (quando o
descumprimento decorre de caso fortuito ou de fora maior).
Este ltimo caso (descumprimento involuntrio) poder decorrer de fatos imprevisveis e
extraordinrios, caso em que restar configurada a hiptese do artigo 478 do Cdigo Civil
(resoluo por onerosidade excessiva).
No que tange resilio, esta liga-se manifestao de vontade de uma ou ambas as
partes no sentido de extinguir o que fora contratado. A denominao conferida pela doutrina a cada
uma das modalidades de resilio depende da manifestao da vontade das partes, como se
verifica:
Resilio bilateral, tambm denominada distrato: prevista no artigo 472, ocorre quando as
partes contratantes, arrependendo-se do contrato firmado, de comum acordo resolvem, por
bem, rescindir a avena. Salienta-se que o distrato dever ter a mesma forma utilizada para
a contratao.
188

189

Resilio unilateral, tambm denominada denncia: prevista no artigo 473, ocorre quando,
por haver expressa previso legal ou contratual, ou mesmo em razo de o contrato ter sido
celebrado por prazo indeterminado, permitido parte contratante, unilateralmente,
rescindir a avena, comunicando outra parte sua inteno, devendo, contudo, a parte
interessada, cumprir um prvio aviso, geralmente previsto no prprio contrato trata-se da
denominada resilio unilateral, de acordo com os ensinamentos da doutrina. O pargrafo
nico do artigo 473 conferiu ao nosso ordenamento medida legal protetiva, que previne
conseqncias muito desfavorveis ao contratante que tenha empreendido muitos
investimentos ao contrato, garantindo-lhe prazo prazo compatvel ao proveito dos
investimentos considerveis feitos para a execuo contratual. A previso assemelha-se ao
aviso prvio contratual.

Importante frisar que o termo resciso utilizado normalmente como sinnimo de


resilio bem como de resoluo. Entretanto, essa no a melhor posio.Devemos
entender que a resciso dever ser empregada queles contratos que devem ser
dissolvidos pela verificao de vcios da vontade (coao ou mesmo estado de perigo) ou
algum outro defeito do ato jurdico ( como o caso da leso).

Das hipteses acima definidas, podemos verificar alguns exemplos. Nesse sentido, se nos
basearmos em um contrato de locao para fins no-residenciais, temos:

extino pelo adimplemento: trmino do prazo do contrato com a entrega das chaves;
resilio pelo distrato: antes do trmino do contrato, as partes resolvem extinguir o contrato,
com a devoluo do imvel
resilio pela denncia unilateral: antes do trmino do contrato, o locatrio devolve as
chaves do imvel locado, pagando, proporcionalmente, a multa contratual (a Lei n. 8.245
prev a possibilidade de o locatrio rescindir, antes do prazo pactuado, o contrato de
locao);
resoluo: em razo da falta de pagamento dos alugueres, o locador pleiteia o despejo do
locatrio. Sendo decretado o despejo e reintegrado o locador na posse do imvel locado,
extinto estar o contrato de locao.

189

190

Da Compra e Venda Mercantil

1. COMPRA E VENDA MERCANTIL

Por meio do contrato de compra e venda o vendedor se obriga a entregar um bem enquanto
o comprador compromete-se a pagar o preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente
(ttulo de crdito).
Contrato de Compra e Venda Mercantil contrato tpico de Direito Comercial. Entretanto,
em face da unificao do direito privado, passou a ser tratado pelo prprio Cdigo Civil, nos
artigos 481 a 532, de maneira generalizada, sendo que sua identificao ficar a cargo do objeto
negociado, negociantes e finalidade almejada com a contratao.
Assim, necessria ser a identificao de trs requisitos na avena:
Requisito objetivo: o objeto do contrato deve ser um bem mvel, imvel ou semovente.
Saliente-se que o contrato que tem por objeto bem imvel, cujo vendedor no exerce
atividade econmica e o comprador o destinatrio final, denominado contrato civil.
Se o objeto do contrato for direito futuro ou aes, trata-se de contrato mercantil,
tambm chamado contrato bolsstico.
Requisito subjetivo: h necessidade de que, pelo menos o comprador, seja empresrio.
Finalstico: a compra deve ser feita com objetivo de revenda ou aluguel do bem adquirido.
Cumpre reforar a idia de que esses requisitos so cumulativos, devendo encontrar-se
presentes em toda compra e venda mercantil.
190

191

1.1. Das Avenas Entre os Contratantes


Com relao aos contratos, algumas disposies so legalmente previstas enquanto outras
ficam a cargo das partes. Salienta-se que as regras legais normalmente so dispositivas posto que
se relacionam a direitos patrimoniais.
No tocante ao preo, este dever ser estabelecido com plena liberdade, pelas partes, em
moeda nacional.
Poder a compra e venda mercantil conter clusula que subordina a realizao do negcio a
evento futuro e incerto, como o caso da venda subordinada aprovao da qualidade do bem
pelo comprador (venda a contento). No entanto, a regra da realizao da compra e venda quando
se d o acordo de vontades entre vendedor e comprador, responsabilizando-se o primeiro pela
entrega do bem enquanto ao segundo cabe o pagamento do preo estipulado.
De acordo com o que determina o artigo 490 do diploma civil, as despesas com o transporte
da mercadoria cabem ao vendedor. No entanto, esta regra meramente dispositiva: acordadas as
partes, nada impede que caiba ao comprador arcar com as despesas do transporte da mercadoria.
Ainda com relao responsabilidade pelas despesas com o transporte das mercadorias,
cumpre salientar que foram criados alguns termos visando a padronizao das compras e vendas
internacionais. Tratam-se dos denominados Incoterms.
O Incoterms 2000 divide as compras e vendas internacionais em 4 classes:
Contratos de partida (Grupo E);
Contratos de transporte principal no pago (Grupo F);
Contratos de transporte principal pago (Grupo C);
Contratos de chegada (Grupo D).
191

192

A ttulo de exemplo, temos a clusula EXW (Ex Works) que responsabiliza o comprador por
toda e qualquer despesa decorrente do transporte do bem nos contratos de partida.

3. CARACTERSTICAS

Considerando a abordagem anterior, pode-se caracterizar a compra e venda mercantil como


contrato:
Bilateral: gera obrigao para ambos os contratantes;
Oneroso: os contraentes auferem vantagem que corresponde a um sacrifcio, existindo
equilbrio econmico;
Consensual: a manifestao de vontade torna perfeito o contrato (artigo 482 do Cdigo
Civil);
Informal: no exige forma predeterminada; , salvo se o bem for imvel;
Comutativo e aleatrio: em princpio comutativo pode-se antever as obrigaes
das partes; no entanto, ser aleatrio na incidncia dos artigos 458 a 461 do Cdigo Civil.
Uma vez mais, salientamos a necessidade de o aluno buscar subsdios nos mdulos de
Direito Civil, propriamente no mdulo 11, afim de que encontre maiores detalhes sobre a matria
Compra e Venda, posto que o tratamento conferido aos institutos partir do Novo Cdigo Civil,
reafirmamos, idntico.

Contratos Mercantis

1. CONTRATOS DE DISTRIBUIO
192

193

Os contratos chamados contratos de distribuio so aqueles que tm por objetivo o


escoamento de mercadorias. Na prtica, os contratos de distribuio ocorrem quando determinado
comerciante, visando ampliar, manter ou criar um mercado para distribuio (escoamento) de suas
mercadorias, e no interessado ou estando impossibilitado de faz-lo diretamente, contrata
terceiros para colaborar no escoamento dessas mercadorias. Os principais exemplos de contratos
de distribuio so:
representao comercial;
franquia;
concesso mercantil.

1.1. Representao Comercial


Representao comercial um contrato por meio do qual uma pessoa fsica, ou jurdica
denominada representante comercial , realiza atividade de mediao ou de intermediao de
negcios mercantis em nome da outra parte que se denomina representado , e recebe comisso
pelos pedidos solicitados e que efetivamente se transformem em negcios a serem cumpridos pelo
representado.
Esse tipo de contrato de distribuio regulado pela Lei n. 4.886/65.
A essncia da representao comercial a intermediao de compra e venda mercantil. A
Lei n. 4.886/65 caracteriza a relao de representao comercial como contrato mercantil e no
como relao de emprego; portanto, entre representante e representado no existe vnculo
empregatcio.
O contrato de representao comercial um contrato tpico mercantil, pois regulado por
lei.
A lei apresenta regras que se assemelham s leis laborais; porm, trs fatores diferenciam a
relao de representao comercial da relao de trabalho:
possibilidade de o representante ter empregados;
arcar o representante com os custos do seu negcio, ficando clara a autonomia entre
representante e representado;
poder o representante se fazer substituir por outrem no exerccio de suas atividades.
Trata-se de um contrato bilateral, oneroso, tpico e consensual.
193

194

1.1.1. Registro dos representantes perante os conselhos regionais


Os conselhos regionais foram criados pela Lei n. 4.886/65 e funcionam como rgo
fiscalizador dos representantes comerciais. O objetivo dos conselhos regionais dar estabilidade
ao mercado.
Os conselhos regionais podero aplicar multas, determinar a suspenso ou at mesmo o
cancelamento do registro, nas hipteses de falta mencionadas no artigo 19 da Lei n. 4.886/65
como, por exemplo, negar prestao de contas ao representado.
O registro do representante no Conselho Regional obrigatrio (art. 2. da citada lei). A
sano para a falta de registro est prevista no seu artigo 5. e consiste na perda do direito
comisso sobre os negcios mediados.
P.: Mas legal essa regra?
R.: A jurisprudncia decidiu que no. O recebimento da remunerao pelo representante
independe de registro no Conselho.
A doutrina entende que a falta de registro no impede o recebimento da comisso; porm,
exclui o representante do exerccio de certas prerrogativas previstas na Lei n. 4.886/65. Outros
entendem que o registro mera formalidade e que sua ausncia no retiraria qualquer prerrogativa
do representante.
A tendncia atual a de no condicionar a remunerao ao registro, por entender que esse
condicionamento impediria o livre exerccio profissional; discutvel, porm, a questo da perda
do direito s prerrogativas da Lei n. 4.886/65.

1.1.2. Principais clusulas no contrato de representao


O contrato de representao, para a maioria da doutrina, deve ser escrito (art. 40 da Lei n.
4.886/65). As principais clusulas que nele devem constar so:
A indicao dos produtos ou artigos objeto da representao.
A indicao do prazo de vigncia do contrato, que pode ser determinado ou indeterminado.
Vale observar que, em caso de renovao, o contrato por prazo determinado transformarse- em contrato por prazo indeterminado.
A indicao da zona (ou regio) em que ser exercida a representao. O contrato de
representao pode ou no conceder exclusividade ao representante em relao regio.
Se prevista a exclusividade, o representante ter direito a comisses por todas as vendas
que se realizem no territrio, mesmo se forem efetuadas diretamente pelo representado
ou por terceiros. H doutrina que entende ser obrigatria a exclusividade; no estando,
194

195

porm, prevista em lei, uma opo do representado conceder ou no a exclusividade


(art. 40 da Lei n. 4.886/65).
A indicao de exclusividade ou no da representao em favor do representado. O
representante ter liberdade de representao ou ter de representar apenas os produtos do
representado depender de clusula expressa no contrato. importante, porm, observar
que, mesmo o representante tendo liberdade de representao, no poder, ao menos por
via de regra, representar concorrentes do representado (vislumbra-se exceo em relao
s corretoras de seguro, quando representam vrias companhia). Caso isso ocorra, dar
ensejo resciso motivada do contrato por parte do representado, e o representante no
ter direito indenizao.
Pode o contrato prever quaisquer outras clusulas, desde que no defesas por lei.

1.1.3. Comisses pagas aos representantes


A remunerao do representante a comisso, e ele s ter direito a ela aps a liquidao da
fatura.
O representante comercial mero intermediador. A compra e venda realizada entre o
representado e o terceiro, e somente aps o pagamento da fatura que o representante ter direito
comisso.
O representado poder recusar o pedido de compra e venda obtido pelo representante, no
sendo, nesse caso, devida a comisso.
O prazo para recusa por parte do representado de:
15 dias, se a venda foi realizada na mesma praa;
30 dias, se a venda foi realizada em outra praa, mas no mesmo Estado;
60 dias, se a venda foi realizada em outro Estado;
120 dias, se a venda foi realizada no Exterior.
A comisso no ser devida em caso de insolvncia do comprador. Se, porm, o contrato
prever que sempre haver o pagamento das comisses, ela ser devida. Se for omisso nesse ponto,
a regra de que no haver pagamento.

1.1.4. Resciso do contrato e indenizao em favor do representante


H duas hipteses a considerar: resciso sem justa causa ou resciso com justa causa.
195

196

a) Resciso sem justa causa


A resciso sem justa causa pode se dar tanto em relao a um contrato por prazo
determinado quanto a um contrato por prazo indeterminado. A indenizao sempre ser devida,
porm ir variar de acordo com o tipo de contrato celebrado:
Se o contrato for por prazo determinado, a indenizao ser calculada a partir da
remunerao mdia mensal, recebida pelo representante at a data da efetiva resciso do
contrato, multiplicada pela metade dos meses restantes para o seu trmino.
Exemplo:
Mdia mensal: R$ 4.000,00
Prazo do contrato: 18 meses
A resciso ocorreu no 10. ms, portanto restavam oito meses para o trmino do contrato;
para o clculo da indenizao utiliza-se a metade deles, ou seja, quatro meses.
Valor da indenizao: R$ 4.000,00 x 4 = R$ 16.000,00
Se o contrato for por prazo indeterminado, a indenizao equivaler a 1/12 (um doze avos)
do total das comisses recebidas durante o perodo de vigncia do contrato.
Alm do pagamento dessa indenizao, na hiptese de resciso sem justa causa ,da deciso,
dever o representado notificar o representante com 30 dias de antecedncia; caso no o faa,
dever pagar mais uma indenizao equivalente a 1/3 (um tero) das comisses pagas nos trs
meses anteriores.
b) Resciso com justa causa
Na resciso pelo representado, com justa causa, no caber ao representante qualquer
indenizao.
Hipteses de resciso por parte do representado:
desdia do representante no cumprimento de suas obrigaes;
prtica, pelo representante, de atos que importem descrdito comercial do representado;
descumprimento das obrigaes contratuais pelo representante;
condenao definitiva do representante pelos crimes do artigo 4., c, da Lei n. 4.886/65
(crimes contra o patrimnio);
fora maior mas, nesse caso, o representado no pode alegar dificuldades financeiras.
196

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A falncia no autoriza a resciso com justa causa do contrato de representao. O artigo 43


da Lei de Falncias deixa claro que os contratos bilaterais no se rescindem com a falncia e
podem ou no ser executados pelo sndico, se for interessante para a massa falida. O mesmo artigo
esclarece tambm que o contrato de representao comercial um tpico contrato bilateral.
Hipteses de resciso por parte do representante:
reduo da sua esfera de atividade em desacordo com as clusulas contratuais;
quebra da exclusividade, se essa era prevista no contrato;
fixao abusiva de preos, de forma a impossibilitar o desenvolvimento de suas atividades;
no pagamento da retribuio devida;
fora maior.

1.1.5. Sub-representao
Nos contratos de representao admite-se a chamada sub-representao, pela qual o
representante subcontrata outrem para a prestao dos servios de mediao em favor do
representado. O contrato, porm, pode vedar a sub-representao. Se no constar nada a respeito
no contrato, ela admitida.
O sub-representante tem direito ao recebimento de comisses, porm condicionado ao
recebimento dessas pelo representante.
Na sub-representao os prazos para comunicao sobre recusa de pedido so prorrogados
em dez dias, ou seja, de 15 dias passa para 25 dias, e assim por diante.
O sub-representante ter direito ao aviso prvio e indenizao em caso de resciso do
contrato sem justa causa, aplicando-se aqui as mesmas regras; quanto indenizao, porm, ele a
receber de forma proporcional.

1.1.6. Clusula del credere


A clusula del credere consiste em transmitir poderes para que outrem aja por conta do
transmitente, mas no em seu nome, e tambm assuma os riscos do negcio.
Nos contratos de representao comercial vedada a clusula del credere. Assim sendo, no
pode o representante ser responsabilizado pelo inadimplemento do devedor.

197

198

No contrato de comisso mercantil temos a figura do comitente, do comissrio e do terceiro.


O comissrio age por conta do comitente, mas no em nome dele.
O comissrio, como regra, no assume riscos. Nesse contrato, porm, possvel a clusula
del credere e, nesse caso, o comissrio age em nome prprio, mas assumindo tambm os riscos do
negcio.
Na representao, a relao existente entre representado e terceiro, enquanto na comisso
mercantil o comissrio age em nome prprio. Por conta do mandato mercantil admite-se uma
relao eventual, no ocorrendo o mesmo na representao.

1.2. Contrato de Franquia (Franchising)


Contrato de franquia aquele em que uma das partes, chamada franqueador, licencia o uso
de sua marca a outro empresrio que se denomina franqueado, prestando-lhe tambm servio de
organizao empresarial.
O contrato de franquia est previsto na Lei n. 8.955/94; porm, no um contrato tpico.
tpico o contrato em que as obrigaes das partes atendem s determinaes da lei. A Lei n.
8.955/94 apenas estabelece regras aplicveis a uma situao que antecede formao do vnculo
contratual. Essa lei determina que, antes da assinatura de um contrato de franquia, dever o
franqueador divulgar a chamada Circular de Oferta e Franquia (COF), indicando as condies e
obrigaes relevantes do contrato.
A Circular de Oferta e Franquia dever ser comprovadamente recebida pelo franqueado
com, no mnimo, dez dias de antecedncia assinatura do contrato, sob pena de nulidade desse,
facultando-se ao franqueado, nessa hiptese, exigir a devoluo de todas as quantias pagas ao
franqueador, bem como a indenizao.
Os dois principais elementos do contrato de franquia so a cesso do uso de uma marca e a
prestao de servios de organizao empresarial.
So servios de organizao empresarial:
Servios de engineering (de engenharia, estruturao): consistem na elaborao e
implementao do estabelecimento do franqueado. Estabelecimento, nesse caso, significa
o local em que a atividade ser desenvolvida.
Servios de management (de gerenciamento): envolvem treinamento do franqueado e de
seus funcionrios, bem como a estruturao da administrao dos negcios a serem
desenvolvidos pelo franqueado.

198

199

Servios de marketing: abrangem a promoo da venda dos produtos a serem


comercializados pelo franqueado, bem como prospeco de mercado, tcnicas de venda,
entre outros.

1.2.1. Principais obrigaes das partes


a) Obrigaes do franqueado
Pagar uma taxa de adeso e um percentual sobre o faturamento.
Pagar pelos servios de organizao empresarial.
Vender apenas os produtos fabricados ou autorizados pelo franqueador, existindo, nesse caso, uma
subordinao de carter empresarial.
Observar os preos e as condies de venda estabelecidos pelo franqueador. Pode haver previso
no contrato quanto liberdade para a fixao de preos.
b) Obrigaes do franqueador
Permitir o uso de sua marca.
Distribuir os produtos a serem comercializados pelo franqueado.
Prestar os servios de organizao empresarial.
Se o franqueador descumprir, ou cumprir de forma defeituosa, as obrigaes assumidas no
contrato, caber indenizao ao franqueado.

1.3. Concesso Mercantil


Concesso mercantil um contrato de distribuio pelo qual um dos contratantes, chamado
concessionrio, se obriga a comercializar, com ou sem clusulas de exclusividade e de
territorialidade, produtos do outro contratante, chamado concedente.
Trata-se de contrato atpico, exceto no caso de concesso para a comercializao de veculos
automotores terrestres, que regida pela Lei Ferrari.

Contratos Mercantis

199

200

1. CONTRATOS BANCRIOS E CORRELATOS

Os contratos bancrios configuram veculos jurdicos de atividade econmica de


intermediao monetria. Podem ser encontrados tanto no campo de captao (contrato firmado
para que a instituio financeira capte recursos para transferi-los) como no campo de fornecimento
(contrato firmado para que a instituio financeira transfira os recursos j captados),
denominando-se operao passiva ou ativa, respectivamente.
Importante frisar que, para o contrato ser considerado bancrio, no basta que o banco seja
um dos contratantes. Mister que, alm desse requisito, haja intermediao monetria.
Os contratos bancrios prprios, ou seja, aqueles exclusivos dos bancos so: depsito
bancrio, mtuo bancrio etc.
Como h dvidas doutrinrias acerca dos exatos contornos do conceito de atividade
bancria, existem contratos que, apesar de representarem intermediao monetria, acabam
tambm sendo praticados por terceiros no considerados instituies financeiras, o que pe em
discusso a sua natureza bancria. A esses contratos costuma-se atribuir a denominao contratos
correlatos ou contratos bancrios imprprios.

1.1. Contrato de Arrendamento Mercantil (Leasing)


Arrendamento mercantil um contrato de natureza financeira por meio do qual uma das
partes, que se denomina arrendante, aluga outra parte, denominada arrendatrio, um bem mvel
ou imvel mediante pagamento de determinado preo, mantendo o locador (arrendante) o domnio
sobre o bem locado e cabendo ao arrendatrio somente a posse. Caracteriza-se, o arrendamento
mercantil, pela faculdade conferida ao locatrio de adquirir o bem, objeto do contrato, mediante o
pagamento de um valor residual.

1.1.1. Modalidades de contrato de leasing


Leasing operacional (renting): celebrado entre o prprio fabricante ou proprietrio do bem
(arrendador) e o arrendatrio. No h participao de uma terceira parte. O que
diferencia o leasing operacional do leasing financeiro o fato de que, enquanto no
leasing financeiro sempre h clusula de obrigatoriedade do contrato por todo o perodo,
no leasing operacional o contrato pode ser rescindido a qualquer momento pelo
arrendatrio, desde que haja aviso prvio.
Self-lease: realizado entre empresas que formam o mesmo grupo societrio.
200

201

Tanto no leasing operacional quanto no self-lease no se aplica a Lei n. 6.099/74, que


autoriza o arrendatrio a utilizar as parcelas pagas de aluguel para deduo na contabilidade
visando auferir contagem no imposto de renda.
Lease-back: o contrato celebrado entre o prprio vendedor do bem, na qualidade de
arrendatrio, e a arrendante compradora. Nesse caso aplica-se a regra da Lei n. 6.099/74.
Exemplo: uma empresa possui dez mquinas essenciais para o seu funcionamento. Se a
empresa no tiver mais recursos para manter-se, possvel o lease-back, que consistiria na venda
das mquinas ao arrendante, permanecendo a empresa com as mesmas, porm no mais na
qualidade de proprietria, mas sim de arrendatria.
Leasing financeiro: a operao por meio da qual uma empresa se dedica habitual e
profissionalmente a adquirir bens, produzidos por outros, para arrend-los mediante
retribuio. o chamado arrendamento mercantil financeiro. Aqui tambm se aplicam
as regras da Lei n. 6.099/74.
No leasing financeiro existem trs relaes jurdicas distintas:
Contrato de mandato: o arrendante faz tudo a mando do arrendatrio, desde escolher o
objeto, fazer a vistoria, entre outros itens;
Locao: o pagamento tem natureza de aluguel;
Promessa de venda: ao arrendatrio cabe a opo entre comprar ou no. Pode pedir a
renovao do contrato, devolver o bem, ou compr-lo mediante o pagamento de um
valor residual.
Valor residual aquele pago para se efetuar a transferncia de propriedade do bem. Difere
de valor residual garantido, que uma verdadeira garantia paga ao arrendante, geralmente no
incio do contrato, para que se compensem prejuzos decorrentes de inadimplemento. como se
fosse uma cauo. O valor residual garantido tambm pode ser compensado no valor residual.
O valor residual garantido no pagamento. Embutido em parcelas, ou cobrado
antecipadamente, descaracteriza o leasing como arrendamento mercantil e o caracteriza como uma
compra e venda, pois deixa de considerar o valor residual garantido como meio assecuratrio do
adimplemento futuro, admitindo-o como verdadeiro pagamento. Com efeito, em razo da edio
da Smula 263 do Superior Tribunal de Justia Smula, a questo restou uniformizada de acordo
com seu texto, in verbis: A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o
contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.
1.1.2. Inadimplemento do contrato de leasing
Se o arrendatrio descumprir a obrigao de pagar as prestaes, o contrato de arrendamento
se resolve, podendo o arrendante retomar o bem por meio de uma ao de reintegrao de posse.
201

202

Muitos contratos acrescentam clusula que impe resoluo imediata se no houver


pagamento; contudo, no Brasil no se aplica tal clusula. Caracterizada a mora, resolve-se o
contrato de leasing por meio de uma interpelao judicial. Atualmente, necessrio interpelao
extrajudicial.
Para que o contrato se resolva, a parte inadimplente deve ser interpelada extrajudicialmente
para caracterizar a mora. No subsistindo qualquer ttulo que legitime a posse, deve o
arrendatrio devolver o bem, pois, se no o fizer, caracterizar-se- o esbulho, em que cabe ao de
reintegrao de posse, podendo tambm ser reclamados os valores j vencidos, mas no os valores
a vencer e nem as penalidades previstas no contrato.
Valor residual garantido pode ser compensado com o valor a ser pago. Se remanescer
crdito, esse pode ser cobrado. Caso haja sobra, dever ser devolvida ao arrendatrio.

1.2. Contrato de Factoring


O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um comerciante cede a outro, na
totalidade ou em parte, os crditos de suas vendas a terceiros, recebendo o valor correspondente
ao montante desses crditos, mediante o pagamento de uma remunerao7.
contrato mercantil que se realiza entre duas empresas e cujo objeto essencialmente a
compra e venda de crditos. Alm da compra e venda de crditos, h elementos secundrios, quais
sejam:
administrao de crdito;
seleo e cadastramento de clientes;
assessoria creditcia em geral.

1.2.1. Partes do contrato de factoring


O contrato de factoring tem como elementos pessoais:
Factor (faturizador): comerciante que adquire os crditos, com ou sem adiantamento do
respectivo valor, assumindo os riscos quanto ao inadimplemento do devedor.
Faturizado (aderente, devedor): empresrio que cede crdito oriundo de suas relaes
empresariais;

MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 468.

202

203

Compradores do vendedor (clientes): pessoas que compram do faturizado, podendo ser


pessoas fsicas ou jurdicas, comerciantes ou no.
O contrato de factoring um contrato mercantil, que se faz entre o faturizador e o faturizado
ou vendedor, cujo objeto a compra e venda de faturizao. O factor uma sociedade que deve ter
seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial.

1.2.2. Objetivo do contrato de factoring


O objetivo do contrato de factoring dar s pequenas e mdias empresas oportunidade de
adquirir crdito, pois a dificuldade de capital de giro muitas vezes premente.

1.2.3. Responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do devedor principal


O faturizador assume o crdito, juntamente com os riscos; portanto, o faturizador deve pagar
ao faturizado as importncias relativas s faturas que lhe so apresentadas e assumir o risco pelo
no-pagamento. Pode o faturizador escolher os crditos que quer adquirir.
No caso do crdito do faturizado estar representado por um ttulo de crdito, a forma de
transferncia o endosso, que transfere o ttulo sem a anuncia do devedor. Nesse caso vincula-se
o endossante na qualidade de co-responsabilidade, prevalecendo o contrato de factoring. O
endosso s ocorre como mero ato de transferncia, feito sob a gide do contrato de factoring. o
chamado endosso sem garantia, que apenas possibilita a transferncia do crdito e no vincula,
como co-obrigado, o endossante faturizado ao pagamento do ttulo.
O cedente do crdito faturizado pode ser responsabilizado apenas pela existncia do crdito.
A garantia dada pelo cedente faturizado garantia de existncia do crdito; ele no responde pela
insolvncia.
Se o faturizado fosse responsabilizado pela insolvncia, o contrato seria financeiro e, no
caso, seria regido pelo Banco Central. Constando tal clusula no contrato de factoring, ele ser
desconsiderado como tal pela jurisprudncia.

1.2.4. Remunerao em favor do factor


Pelos servios de faturizao, a empresa poder receber comisso calculada sobre cada
crdito adquirido. O faturizador poder cobrar juros, alm de comisso.
A compra do crdito pode se dar vista ou a prazo:
maturity factoring: o faturizador paga apenas na data do vencimento do ttulo;
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conventional factoring: o faturizador paga vista.


Nas duas hipteses, os riscos so do faturizador.
No conventional factoring o faturizador pode cobrar juros, que equivalem remunerao
pela utilizao do dinheiro, observado o limite de 12% (doze por cento) ao ano.
No h limites para a fixao da comisso. contratada entre as partes.

1.2.5. Caracterizao do factoring como operao bancria


O Banco Central, como fez ver na Circular n. 703/82, teve entendimento de que o factoring
era contrato bancrio e, por tal razo, as operaes de factoring foram proibidas no pas, at serem
regulamentadas pelo Conselho Monetrio Nacional.
Em 1988, com a Resoluo n. 1.359/88, o factoring passou a ser considerado contrato
mercantil.

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