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DOCUMENTO INIDNEO E BOA-F: MUDANA NO

ENTENDIMENTO DO TRIBUNAL DE IMPOSTOS E
TAXAS DO ESTADO DE SO PAULO

Anderson Cleber de Oliveira

Curso de Ps Graduao em EAD
Polo de Bauru, SP
Orientador: Prof. Rafael Galli

RESUMO
Este trabalho tem por objetivo analisar a alterao de paradigma do Tribunal de Impostos e
Taxas do Estado de So Paulo no julgamento de Autos de Infrao envolvendo crdito
indevido de ICMS relativo a documentos fiscais declarados inidneos pelo Fisco. Com esta
alterao de entendimento o tribunal administrativo paulista passa a adotar a tese de que, uma
vez demonstrada a boa-f do adquirente, atravs da comprovao da realizao das operaes,
este possui o direito de creditar-se do imposto. Os resultados apresentados demonstram qual
linha interpretativa foi adotada pelo TIT-SP e em quais pontos ela se aproxima do
entendimento firmado pelo STJ.
Palavras-chave: ICMS, documento inidneo, TIT-SP, boa-f

INTRODUO
O Superior Tribunal de Justia (STJ) firmou jurisprudncia no sentido de que, uma
vez demonstrada a boa-f do contribuinte pela comprovao da realizao da operao, o
adquirente tem o direito de creditar-se do ICMS destacado no documento fiscal da operao,
ainda que tal documento venha a ser declarado inidneo em momento posterior.
Entretanto, a despeito do entendimento do STJ, o Tribunal de Impostos e Taxas do
Estado de So Paulo (TIT) vinha, constantemente, mantendo as autuaes aplicadas pelo
Fisco neste caso.
Contudo, em sesso monotemtica de julgamento, a Cmara Superior do TIT decidiu
acolher a posio adotada pelo STJ, ou seja, nos casos em que o contribuinte comprovar sua
boa-f atravs da realizao efetiva das operaes, este no dever ser apenado com a glosa
dos crditos amparados em documentos fiscais declarados inidneos.
Da leitura da referida deciso, verifica-se que a caracterizao da boa-f do
contribuinte foi condicionada comprovao da realizao das operaes. Essa comprovao,

por sua vez, est delimitada por um rol necessrio e suficiente de provas a serem produzidas
pelo contribuinte no mbito do processo administrativo.
Justifica-se a escolha do tema devido s oportunidades que se abrem s empresas que
foram autuadas mesmo tendo adotado as cautelas exigidas pela legislao, uma vez que
eventuais autuaes podem ser anuladas em sede administrativa, evitando-se, assim, a
desgastante e dispendiosa via judicial para reconhecimento do direito ao crdito tributrio.
Mostra-se de suma importncia, portanto, a anlise acerca que quais provas foram
elevadas, pelo TIT-SP, categoria de requisitos para que a boa-f do contribuinte seja
caracterizada e, assim, o auto de infrao lavrado no prospere.
Assim, o objetivo deste artigo analisar o novo posicionamento do TIT quanto ao
tema documento inidneo e a jurisprudncia firmada pelo STJ. A problemtica enfrentada,
por sua vez, reflete-se na pergunta: Quais as mudanas ocorridas no posicionamento do TIT
em seus julgamentos relativos a autuaes decorrentes de documento fiscal inidneo?
A metodologia utilizada consiste na pesquisa bibliogrfica sobre o tema e anlise dos
recentes acrdos proferidos pelo TIT-SP.

1. A BOA-F NO DIREITO TRIBUTRIO

O artigo 136 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN) estatui que salvo disposio em
contrrio, a responsabilidade por infraes da legislao tributria independe da inteno do
agente ou do responsvel e da efetividade, natureza e extenso dos efeitos do ato.
A doutrina adota posies divergentes na interpretao deste dispositivo legal. A
corrente majoritria no v com bons olhos a responsabilidade objetiva plena, na qual a
infrao independe de dolo ou culpa do acusado. Para esses autores, a responsabilizao de
um contribuinte que no tenha incorrido ao menos de forma culposa para a prtica do ato
infracional gera ofensa ao princpio constitucional da presuno de inocncia.
Nesse sentido, Luciano Amaro (2006, p. 444-5) aponta que: Se ficar evidenciado que
o indivduo no quis descumprir a lei, e o eventual descumprimento se deveu a razes que
escaparam a seu controle, a infrao ficar descaracterizada, no cabendo, pois, falar em
responsabilidade.

Dessa forma, ainda que seja dispensvel a vontade consciente de praticar a conduta
ilcita, deve-se demonstrar a culpabilidade do agente para que seja possvel a imposio de
uma sano.
A corrente minoritria, por sua vez, realiza interpretao literal do disposto no artigo
136 do CTN. Assim, uma vez verificada a prtica de infrao legislao tributria, no h
que se apurar a inteno do agente.
Adepto dessa corrente minoritria, Ricardo Alexandre (2007, p. 327) entende que a
responsabilidade pela prtica de infraes tributrias objetiva, justamente aquela que
imputada a determinadas pessoas, independentemente da anlise da existncia de dolo ou
culpa na prtica do respectivo ato, e afirma que o artigo 136 do CTN autorizou a punio do
infrator sem que se perquira a presena de elementos subjetivos em sua conduta.
Paulo de Barros Carvalho (2004, p. 505), define infrao tributria como toda ao
ou omisso que, direta ou indiretamente, represente o descumprimento dos deveres jurdicos
estatudos em leis fiscais e, por sua vez, adota uma postura intermediria, na qual reconhece a
coexistncia de infraes de carter objetivo com as de carter subjetivo, ou seja, que
demandam a comprovao de que o autuado agiu com dolo ou culpa:
Tambm podem classificar-se as infraes tributrias, consoante haja ou
no referncia participao subjetiva do agente, na descrio hipottica
da norma. Teremos, assim, as infraes subjetivas e objetivas. Infrao
subjetiva aquela para a configurao de que exige a lei que o autor do
ilcito tenha operado com dolo ou culpa (esta em qualquer de seus graus).
(...) As infraes objetivas, de outra parte, so aquelas em que no preciso
apurar-se a vontade do infrator. Havendo o resultado previsto na descrio
normativa, qualquer que seja a inteno do agente, d-se por configurado o
ilcito.

Reconhece, ainda, o ilustre autor que muito embora o princpio geral seja o da
responsabilidade objetiva, facultado ao legislador a criao de figuras tpicas de infraes
subjetivas, elegendo a culpa ou o dolo como ingrediente necessrio do tipo legal (2004, p.
508).
Ao transpor a lio do autor para o caso concreto deste artigo, admitindo-se que a
boa-f do adquirente causa excludente de responsabilidade pela infrao, verifica-se que a
responsabilidade pela comprovao do elemento subjetivo recai sobre o Fisco, no sendo
suficiente apenas a comprovao da prtica da infrao (2004, p. 510):

(...) no setor das infraes subjetivas, em que penetra o dolo ou a culpa na

compostura do enunciado descritivo do fato ilcito, a coisa se inverte,
competindo ao Fisco, com toda a gama instrumental dos seus expedientes
administrativos, exibir os fundamentos concretos que revelem a presena do
dolo ou da culpa, como nexo entre a participao do agente e o resultado
material que dessa forma se produziu. Os embaraos dessa comprovao,
que nem sempre fcil, transmudam-se para a atividade fiscalizadora da
Administrao, que ter a incumbncia intransfervel de evidenciar no s a
materialidade do evento como, tambm, o elemento volitivo que propiciou
ao infrator atingir seus fins contrrios s disposies da ordem jurdica
vigente.

Como se ver no prximo tpico, o STJ acolhe a tese de que a infrao por crdito
indevido com base em documento inidneo tem carter subjetivo, sendo que a caracterizao
da boa-f retira a responsabilidade do adquirente das mercadorias. Contudo, no abarca a tese
do professor Paulo de Barros no tocante incumbncia do Fisco de provar a culpabilidade do
acusado, transferindo o nus da prova para o contribuinte autuado.

2. O POSICIONAMENTO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

O STJ tem entendimento firmado no sentido de que o comprador de boa-f no pode
ser responsabilizado pela inidoneidade dos documentos fiscais emitidos pelo vendedor, sendo
plenamente possvel o aproveitamento dos crditos de ICMS decorrentes de tais operaes de
compra e venda.
Esta posio solidificou-se com o julgamento do Recurso Especial 1.148.444/MG, de
Relatoria do Ministro Luiz Fux, julgado em 14/04/2010, publicado no DJe de 17/04/2010, que
foi alado condio de Recurso Representativo de Controvrsia, sujeito ao procedimento
previsto no artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil, ou seja, este acrdo passou a orientar
o julgamento de outros casos em que haja fundamento em idntica questo de direito.
Segundo o citado acrdo, recai sobre o adquirente o dever de comprovar a
veracidade das operaes, valendo-se de seus registros contbeis para demonstrar a efetiva
ocorrncia das compras e vendas retratadas nos documentos fiscais declarados inidneos pelo
Fisco.
1. O comerciante de boa-f que adquire mercadoria, cuja nota
fiscal (emitida
pela
empresa
vendedora)
posteriormente
seja
declarada inidnea, pode engendrar o aproveitamento do crdito do ICMS
pelo princpio da no-cumulatividade, uma vez demonstrada a
veracidade da compra e venda efetuada, porquanto o ato declaratrio
da inidoneidade somente produz efeitos a partir de sua publicao (...)

2. A responsabilidade do adquirente de boa-f reside na exigncia,

no momento da celebrao do negcio jurdico, da documentao pertinente
assuno da regularidade do alienante, cuja verificao de idoneidade
incumbe ao Fisco, razo pela qual no incide, espcie, o artigo 136,
doCTN, segundo o qual "salvo disposio de lei em contrrio, a
responsabilidade por infraes da legislao tributria independe da
inteno do agente ou do responsvel e da efetividade, natureza e extenso
dos efeitos do ato" (norma aplicvel, in casu , ao alienante). Disponvel em:
<www.stj.gov.br>, Acesso em: 24/07/2012.

Com relao retroatividade dos efeitos do ato que declara a inidoneidade dos
documentos fiscais, o Fisco defende a tese de que a fraude somente pode ser constatada no
momento em que ocorreu ou aps tal fato. Assim, seus efeitos retroagem no tempo porque
no o ato de declarao que torna o documento fiscal inidneo, a inidoneidade est na
essncia do documento fiscal e ocorre no momento de sua emisso.
Contudo, verifica-se que o STJ foi categrico ao determinar que tal ato produz
efeitos somente aps sua publicao, no atingindo o comerciante de boa-f que realizou
operao em data anterior:
3. In casu , o Tribunal de origem consignou que:
"(...) os demais atos de declarao de inidoneidade foram publicados aps a
realizao das operaes (f. 272/282), sendo que as notas fiscais declaradas
inidneas tm aparncia de regularidade, havendo o destaque do ICMS
devido, tendo sido escrituradas no livro de registro de entradas (f. 35/162).
No que toca prova do pagamento, h, nos autos, comprovantes de
pagamento s empresas cujas notas fiscais foram declaradas inidneas (f.
163, 182, 183, 191, 204), sendo a matria incontroversa, como admite o
fisco e entende o Conselho de Contribuintes ."
4. A boa-f do adquirente em relao s notas fiscais declaradas inidneas
aps a celebrao do negcio jurdico (o qual fora efetivamente realizado),
uma vez caracterizada, legitima o aproveitamento dos crditos de ICMS.
(REsp 1.148.444/MG, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Sesso, Julgado em
14/04/2010, DJe 17/04/2010). Disponvel em: <www.stj.gov.br>, Acesso
em: 24/07/2012.

No mais, no h exigncia quanto a prova especfica a ser produzida pelo

contribuinte, mas ressalte-se que no caso em anlise, o Tribunal ponderou, como fundamento
para o reconhecimento da efetiva realizao das operaes, a aparncia de regularidade dos
documentos fiscais, a escriturao das notas fiscais no Livro Registro de Entradas e a
apresentao de comprovantes de pagamento.
Nesse sentido, concluiu o STJ que, tendo a declarao de inidoneidade ocorrido
anteriormente s operaes impugnadas e o adquirente demonstrado que as operaes

efetivamente ocorreram, fica caracterizada a boa f do contribuinte e, portanto, este no pode

ser penalizado com base no artigo 136 do CTN, o qual determina a responsabilizao objetiva
pela prtica de infraes tributrias.

3. O POSICIONAMENTO DO TIT AT MAIO DE 2012

A despeito do que decidiu o STJ, o Tribunal de Impostos e Taxas de So Paulo
manteve entendimento diametralmente oposto, no qual as autuaes relativas crdito
indevido de ICMS decorrente de operaes envolvendo documentos inidneos deveriam ser
mantidas ainda que houvessem provas contundes acerca da ocorrncia da compra e venda
retratada nos documentos fiscais:
No h nos autos provas de pagamento vlidas. Todavia, considero que
mesmo a eventual comprovao da operao e do pagamento das referidas
operaes algo inexistente no caso concreto- no legitima o creditamento
do ICMS, por falta de debitamento e pagamento do imposto na operao
anterior. A permisso ao crdito no est vinculada ao negcio comercial,
mas existncia regular do estabelecimento emitente, documentao hbil e
operao anterior com incidncia do imposto.
A boa-f da recorrente no caso concreto irrelevante para este julgamento,
pois diferentemente do direito penal, as infraes fiscais so de natureza
objetiva, conforme artigo 136 do CTN. (Processo DRT 07-82006/2011,
Recurso Ordinrio, Rel. Jos Antonio Farah Lopes de Lima). Disponvel em:
<https://www.fazenda.sp.gov.br/DiarioEletronico/ConsultaPublica.aspx>,
Acesso em: 24/07/2012.

Da mesma forma, a tese dos efeitos ex tunc da declarao de inidoneidade prevalecia

nos julgamentos, fundamentada na natureza jurdica declaratria e no-constitutiva do
referido ato:
Quanto alegao de que na poca das supostas operaes a empresa
estava inscrita e apresentava formalmente situao regular perante o
Cadastro de Contribuintes e de a Declarao de Inidoneidade se verificar
em momento posterior, assinalo que os comunicados que tratam de processo
de inidoneidade destinam-se aos agentes da fiscalizao no desempenho das
suas funes. E, conforme j consolidado na jurisprudncia deste Tribunal,
no a declarao de inidoneidade que torna o documento inidneo, mas os
seus vcios intrnsecos que o maculam desde a sua origem. A comunicao
da inidoneidade tem carter meramente declaratrio, e no constitutivo, no
influindo sua publicao ou no, na validade do documento fiscal irregular,
que nulo por si desde o seu surgimento. Os documentos tidos como
inidneos, por no atenderem forma prescrita em lei, so tratados
juridicamente como produzidos por atos ilcitos; por isso, so nulos e no
produzem, em conseqncia, os mesmos efeitos produzidos por atos

jurdicos perfeitos. O fato de os documentos emitidos estarem

aparentemente revestidos das formalidades regulamentares no legitima a
sua origem espria.(Processo DRTC-I 422437/2008, Recurso Ordinrio,
Rel.
Cacilda
Peixoto).
Disponvel
em:
<https://www.fazenda.
sp.gov.br/DiarioEletronico/ConsultaPublica.aspx>, Acesso em: 24/07/2012.

Assim, ainda que o contribuinte autuado viesse a apresentar conjunto probatrio

tendente a comprovar a efetividade das operaes e, por conseguinte, sua boa-f, o resultado
no lhe seria favorvel sendo que, no mais das vezes, tais provas apresentadas sequer eram
analisadas.
A Cmara Superior, por sua vez, no julgamento de Recursos Especiais impetrados
pelos contribuintes, limitava-se a no conhecer tais recursos com a fundamentao de que
estes demandariam reexame de provas, o que no se coaduna com tal etapa processual, como
nos autos DRT 06-193348/2010, Recurso Especial, Rel. Rose Sobral:
Nesse passo, o conhecimento do apelo implicaria no reexame dos
elementos probatrios dos autos o que vedado na presente fase recursal.
Assim e por tais fundamentos, no conheo do Recurso Especial do
contribuinte (...). Disponvel em: <https://www.fazenda.sp.gov.br/Diario
Eletronico/ConsultaPublica.aspx>, Acesso em: 24/07/2012.

4. A NOVA DECISO DO TRIBUNAL DE IMPOSTOS E TAXAS

Com o julgamento de Recurso Especial referente ao processo n DRTCIII-2961662010, cuja deciso foi publicada no Dirio Eletrnico da Secretaria da Fazenda do Estado de
So Paulo em 15/06/2012, a Cmara Superior do Tribunal de Impostos e Taxas estabeleceu
novo paradigma no julgamento de autuaes lavradas em casos de crdito indevido de ICMS
baseado em documento declarado inidneo pelo Fisco.
O Recurso Especial, interposto pela Fazenda Pblica Estadual pretendia a reforma de
deciso prolatada por Cmara Julgadora do Tribunal que reconhecera a boa-f do autuado e
anulara o Auto de Infrao em anlise.
O voto vencedor manteve a deciso recorrida, sustentando que o contribuinte de boaf, desde que comprove a efetividade das operaes, no deve ser apenado. possvel
verificar que o voto vencedor acolhe os requisitos estabelecidos pelo Superior Tribunal de
Justia para que se verifique a efetividade das operaes e, por conseguinte, a boa-f do
contribuinte, alinhando-se plenamente com o entendimento da adotado no julgamento do STJ

referente ao Recurso Especial n. 1.148.444/MG, alado condio de recurso representativo

de controvrsia.
Tenho para mim, todavia, que a soluo dada ao presente feito tributrio
ecoa de forma dissonante atual postura do Superior Tribunal de Justia
(STJ) sobre o assunto. Recentemente este tribunal decidiu na oportunidade
do julgamento do Recurso Especial n. 1.1448.444/MG que o comerciante
que age de boa-f, e demonstra a efetividade da operao de compra e
venda (com provas de pagamento, entrega da mercadoria, etc.) no deve ser
apenado com a glosa dos crditos fiscais.
(...)
Note-se, portanto, que a instncia a quo analisou, a contento, as provas
existentes nos autos em favor do contribuinte, que foram suficientes ao
cancelamento do auto de infrao, j que a comprovao da efetividade das
operaes e da boa-f da autuada aponta, conforme a recente
jurisprudncia ptria sobre o tema, para a improcedncia da ao fiscal.
Disponvel em: <https://www.fazenda.sp.gov.br/DiarioEletronico/Consulta
Publica.aspx>, Acesso em: 24/07/2012.

Nos casos em que o conjunto probatrio apresentado pelo contribuinte no tenha sido
devidamente analisado pela Cmara Julgadora, a Cmara Superior tem decidido pelo
provimento parcial dos recursos, afastando a responsabilidade objetiva e o retorno dos autos
Cmara Julgadora para que nova deciso seja prolatada, analisando o conjunto fticoprobatrio de forma a averiguar a ocorrncia das operaes que originaram o Auto de
Infrao, como possvel verificar no voto de vista proferido pelo juiz Jos Roberto Rosa, nos
autos DRT 14-872297/2007:
Em sesso desta data, 29 de maio de 2012, esta Cmara Superior entendeu
necessria meticulosa anlise do conjunto probatrio em sede de recurso
ordinrio, nos casos de crdito indevido por documento inidneo, tendo em
vista, inclusive, que o STJ no REsp 1.148.444-MG atrelou a constatao de
boa-f comprovao do negcio jurdico efetivamente realizado e
demonstrao da veracidade da compra e venda efetuadas.
Assim, imprescindvel que a Cmara a quo se manifeste sobre a efetividade,
ou no, da operao mercantil entre vendedor e comprador indicados no
documento, por meio de provas de pagamento, transporte e outros
elementos demonstrativos das tratativas negociais analisadas pelo julgador.
A fundamentao por demais singela da deciso recorrida no permite a
concluso sobre a efetividade, ou no, da operao, pelo que se determina o
retorno Cmara a quo para complementao do julgamento.. Disponvel
em: <https://www.fazenda.sp.gov.br/DiarioEletronico/ConsultaPublica.aspx
>, Acesso em: 24/07/2012.

Nesse passo, as novas decises prolatadas pelas Cmaras Julgadoras comeam a

delinear o que ser acolhido como prova suficiente para demonstrar a efetiva ocorrncia da

operao e compra e venda e, que consequentemente, reflita no reconhecimento da boa-f do

contribuinte.
Verifica-se que a nfase est sendo colocada nas provas relativas ao pagamento das
operaes:
No tocante ao mrito, a Recorrente realizou operaes mercantis
devidamente provadas nos autos, com Rubtec Indstria e Comrcio de
Resinas Termoplsticas Ltda. e como esta teve sua inscrio cassada,
consequentemente, a contribuinte foi acusada de crdito indevido advindo
de aquisio de mercadorias acompanhadas de documento fiscal inidneo
no perodo de fevereiro a maio de 2006.
Primeiramente, a Rubtec teve sua inscrio estadual cassada em 30 de
agosto de 2011 e retroagido para .30.10.2005, no entanto, no pode
retroagir seus efeitos sobre operaes mercantis que efetivamente
ocorreram e mais que j foram extintas pela decadncia, as quais inclusive
so reconhecidas pelo agente fiscal de rendas.
Ademais, a Recorrente apresentou juntamente com sua defesa os
comprovantes de pagamento referentes as notas fiscais declaradas
inidneas, estando os boletos bancrios e duplicatas devidamente
relacionados com os documentos fiscais, bem como apresentou os livros dos
registros de entrada.
Ou seja, fez todo o levantamento dos dados, provou que realizou as
operaes mercantis com a empresa inidnea, apresentando os documentos
supra relacionados e conforme consta no prprio AIIM realizou as
operaes de compra das mercadorias, restando assim este fato
incontroverso.
Portanto, est consignado nos autos que entraram as mercadorias no seu
estabelecimento, pagou por ela e creditou-se do imposto destacado nas
notas fiscais da empresa que teve sua inscrio cassada.
Se a operao mercantil que gerou os crditos em questo ocorreu e no
ficou demonstrada nenhuma culpabilidade ou co-autoria da Recorrente no
evento, no deve esta ser penalizada com a impossibilidade do creditamento
em questo. (Processo DRT 1C-1089683/2011, Recurso Ordinrio, 10
Cmara Julgadora, Rel. Andr Felix Ricotta de Oliveira). Disponvel em:
<https://www.fazenda.sp.gov.br/DiarioEletronico/ConsultaPublica.aspx>,
Acesso em: 24/07/2012.

A consulta ao SINTEGRA poca das transaes tambm tem sido considerado

forte indcio de que o adquirente tomou as devidas cautelas no sentido de verificar a
regularidade fiscal do vendedor:
O entendimento esposado pela Colenda Cmara Superior na sesso
temtica supra mencionada trouxe determinao expressa de que compete
s Cmaras Julgadoras a anlise dos comprovantes de pagamento e dos
demais elementos de prova para atestarem a efetividade das operaes.
Nestes autos, alm dos comprovantes de pagamento, foi apresentado a

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consulta feita junto ao SINTEGRA, onde a emitente era tida como

habilitada, alm da regular escriturao dos documentos fiscais nos livros
Registro de Entradas da Recorrente.
Assim, com base naquilo que foi trazido aos autos, sob meu sentir, com a
devida vnia do Ilustre Relator dos autos, entendo que a Recorrente
comprova suficientemente a efetividade das operaes com os elementos de
provas apresentados e nesta oportunidade analisados, o que clama pela
anulao do Item 1 do AIIM inaugural. (Processo DRT 3-476667/2009,
Recurso Ordinrio, 12 Cmara Julgadora, Voto Vista Adriana Esteves
Guimares). Disponvel em: <https://www.fazenda.sp.gov.br/Diario
Eletronico/ConsultaPublica.aspx>, Acesso em: 24/07/2012.

Verifica-se, entretanto, que o fato de a declarao de inidoneidade ter sido efetivada

aps a ocorrncia das operaes, por si s, no est sendo considerada como fundamento
suficiente para o cancelamento das autuaes. O TIT mantm, dessa forma, o entendimento
de que tal ato tem natureza jurdica to somente declaratria e que seus efeitos, portanto,
retroagem data da irregularidade constatada. Desta feita, nos julgamentos em que o autuado
no consegue demonstrar a efetiva ocorrncia das operaes e a adoo da cautela exigida
pela lei na realizao dos negcios jurdicos, as autuaes tm sido mantidas:
Sobre esta questo, aps muito refletir, chego concluso que a exclusiva
boa f dos contribuintes adquirentes no suficiente para determinar a
excluso da responsabilidade pelo pagamento do ICMS-ST, no tendo as
operaes ocorrido na forma como descrita nos documentos fiscais.
Isso porque, primeiramente, a declarao de inidoneidade somente explicita
uma situao ftica existente, possuindo efeitos meramente declaratrios,
portanto seus efeitos seriam ex tunc. Registre-se, que tal entendimento j fui
muito expressado nesta colenda Cmara:
(...)
Nesse sentido, uma vez sendo inidnea a documentao fiscal que suportam
as operaes impugnadas, no tendo sido demonstrado com base em provas
na deciso recorrida que as operaes ocorreram conforme declarado ao
fisco, a boa f do adquirente no suficiente para determinar ausncia de
responsabilidade pelo pagamento do imposto, sendo a responsabilidade
objetiva nos termos do artigo 136 do Cdigo Tributrio Nacional:
(...)
Nesse sentido, entendo que o simples fato de o adquirente das mercadorias
no ter colaborado com as irregularidades do contribuinte emitente, bem
como a publicao posterior do relatrio de inidoneidade, no podem, no
caso concreto, determinar a excluso de sua responsabilidade
tributria.(Processo DRT 10-289363/2007, Recurso Especial, Rel. Elcio
Fiori Henriques). Disponvel em: <https://www.fazenda.sp.gov.br/Diario
Eletronico/ConsultaPublica.aspx>, Acesso em: 24/07/2012.

Assim, na esteira do entendimento firmado pelo TIT-SP, alm da declarao de

inidoneidade dos documentos fiscais ter ocorrido em data anterior operao impugnada,

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deve o contribuinte demonstrar de forma categrica a efetiva ocorrncia da operao atravs

de seus registros contbeis, deve tambm o autuado provar que realizou o pagamento e ainda
comprovar que se acautelou quanto verificao da regularidade fiscal do vendedor das
mercadorias, com a apresentao de comprovante de consulta ao sistema SINTEGRA.
Ressalte-se que o exame do conjunto probatrio deve ser realizado nos julgamentos
de 1 e 2 instncia, ou seja, no julgamento de Defesa Administrativa ou Recursos Ordinrio e
Voluntrio, respectivamente. A omisso do julgador em analisar as provas apresentadas
causa de nulidade da deciso. Isso ocorre porque a Cmara Superior, no julgamento de
Recurso Especial no tem competncia para analisar elementos ftico-probatrios, pois o
fundamento deste recurso eliminar dissdios de interpretao legislativa entre as Cmaras
Julgadoras. Cabe queles rgos, em ltima anlise, manifestar-se sobre a caracterizao, ou
no, da boa-f do contribuinte, limitando-se a Cmara Superior em manifestar-se sobre os
efeitos dela com relao ao aproveitamento do crdito tributrio.

CONCLUSO
A mudana de paradigma do TIT, ainda que tardiamente (somente aps dois anos da
manifestao do STJ) e de forma comedida, fato que merece destaque pois o tema de
reconhecida relevncia no mbito do Direito Tributrio e irradia-se sobre todos os estados da
Federao.
O reconhecimento, por parte de um tribunal administrativo da envergadura do TITSP, de que a responsabilidade objetiva prescrita no artigo 136 do CTN pode ser mitigada pela
constatao da boa-f do contribuinte uma vitria sem precedentes para os contribuintes
que, muitas vezes, recebiam autuaes sem ter colaborado para a prtica de qualquer infrao
e tampouco obtido qualquer espcie de benefcio.
Adotar o entendimento firmado pelo STJ, ainda que este no seja vinculante,
demonstra respeito segurana jurdica e possibilita o desenvolvimento da atividade
empresarial de forma na qual se tenha certeza de que a prtica de atos negocias que
apresentem todos os indcios de regularidade no ser objeto de autuaes futuras.
Como ficou demonstrado, a comprovao de pagamento das operaes tem se
mostrado especialmente relevante no acolhimento da argumentao de que o adquirente agiu
com boa-f. Da mesma forma, a comprovao de ter realizado consulta ao SINTEGRA
demonstra que o contribuinte tomou as devidas cautelas prescritas em lei, no se exigindo

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para tal comprovao a prtica de atos que envolvam atividades investigatrias que so de
competncia privativa do Fisco.
Apesar desse avano, verifica-se a manuteno do entendimento acerca da natureza
jurdica do ato declaratrio de inidoneidade de documento fiscal, ou seja, a aceitao de que
seus efeitos sejam retroativos. Assim, de acordo com o entendimento do TIT-SP, o fato de a
declarao de inidoneidade ter ocorrido aps a prtica da operao, por si s, no suficiente
para afastar a acusao fiscal. Por outro lado, condio sine qua non para que a alegao de
boa-f seja aceita, ou seja, se a declarao de inidoneidade for anterior data das operaes,
qualquer argumento relativo boa-f do adquirente ser rejeitado.
Novos julgamentos viro e com eles ser possvel verificar efetivamente qual o
conjunto probatrio adequado para que se demonstre a ocorrncia efetiva da compra e venda
contestada, caracterizando-se a boa-f do adquirente e, consequentemente, reconhecendo-se
seu direito ao crdito do imposto.
Nutre-se, ainda, a esperana de que tais casos no necessitem chegar lide
administrativa tributria tendo em vista que durante o prprio procedimento fiscalizatrio
possvel auferir a efetividade das operaes, sem a necessidade de que um Auto de Infrao
seja lavrado e que tal discusso seja feita apenas no mbito do contencioso.
Atualmente, a quantidade de acrdos proferidos aps a alterao do entendimento
do TIT ainda reduzida, o que, de certa forma, limita as possibilidades de estudo acerca da
forma como cada argumento no sentido de demonstrar a boa-f do contribuinte ser analisado
e julgado. Contudo, com o advento de novos julgados sobre o tema, novas possibilidades de
estudo se abriro para que se busque um aprofundamento nestas questes que so to
importantes na esfera do Direito Tributrio e tem interferncia direta no cotidiano das
empresas.

REFERNCIAS
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2007.
AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
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