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119
DOI: 10.5433/1980-511X.2013v8n2p119
Estado Democrtico de Direito e

Liberdade de Imprensa
DEMOCRATIC STATE OF LAW AND PRESS
FREEDOM
Fabrcio Fracaroli Pereira *
Resumo: No presente artigo, primeiro foram esboadas reflexes
sobre o Estado Democrtico de Direito, com destaque para a
proteo dos direitos fundamentais, seguidas de consideraes
sobre o contedo da liberdade de imprensa e seus corolrios,
tais como o direito livre manifestao do pensamento e
informao. Depois, analisou-se sua relao com os direitos da
personalidade, direitos fundamentais previstos no artigo 5 da
Constituio, e a necessidade de compatibilidade entre eles e a
liberdade de imprensa. Posteriormente, foi ressaltado o instituto
processual da tutela inibitria, importante mecanismo de
proteo e preveno aos abusos de direito e forma de se evitar
danos e/ou atos ilcitos, que deriva do direito fundamental
tutela jurisdicional efetiva, insculpido no inciso XXXV da
Constituio da Repblica brasileira. Por fim, examinou-se o
instituto da interceptao telefnica, meio especial de prova do
processo penal que consiste em intenso violador dos direitos
personalssimos ligados intimidade e vida privada, porm,
excepcionalmente autorizado pela Constituio mediante estrita
observncia do procedimento legalmente disciplinado.
Palavras-chave: Estado Democrtico de Direito. Liberdade de
imprensa. Direitos fundamentais. Tutela inibitria.
Interceptao Telefnica.
* Mestrando em Cincia
Jurdica pela Universidade
Estadual do Norte do Paran.
Ps-graduado em Direito do
Estado pela Universidade
Estadual de Londrina. E-mail:
fabriciofracaroli@gmail.com
Abstract: In this paper, the reflections on the democratic rule

of law were first outlined, with emphasis on the protection of
fundamental rights, followed by consideration of the contents
of press freedom and its corollaries, such as the right to free
expression of thought and information. Then, we analyzed its
relationship with personality rights, fundamental rights under
Article 5 of the Constitution, and the need of compatibility
between them and press freedom. Later on, it was analyzed the
institute of guardianship proceedings for an injunction, an
important mechanism of protection and prevention of abuse of
law and order to prevent damage and / or illegal acts, which
derives from the fundamental right to effective judicial
protection, inscribed in item XXXV of the Constitution of
Brazilian Republic. Finally, we examined the institutes
REVISTA DO DIREITO PBLICO, Londrina, v.8, n.2, p.119-138, mai./ago.2013
120
FABRCIO FRACAROLI P EREIRA
interception, special means of proof of criminal procedure that

consists of intense violator of personal rights related to privacy
and private life, however, exceptionally authorized by the
Constitution under strict observance of the procedure legally
disciplined.
Key-words: Democratic State of Law. Press freedom.
Fundamental rights. Tutela inibitria. Telephone interception.
121
ESTADO DEMOCRTICO
DE
DIREITO
LIBERDADE
DE
IMPRENSA
INTRODUO
Ao lado de outros importantssimos direitos sociais e individuais, a
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu prembulo1, elenca a
liberdade como um dos valores supremos a ser assegurado pelo Estado
Democrtico ento constitudo.
Sem adentrar na discusso do que venha a ser propriamente o valor, ou
estado, ou condio liberdade, debate que h muito consome a ateno humana,
o artigo ora apresentado teve por objetivo tratar da proteo constitucional
liberdade de imprensa, e sua relao com os direitos fundamentais ligados
personalidade, numa tica focada no Estado Democrtico de Direito.
Para tanto, foram esboados, em primeiro lugar, reflexes sobre o Estado
Democrtico de Direito, com destaque para a proteo dos direitos fundamentais,
seguidas de consideraes acerca do contedo da liberdade de imprensa e
seus corolrios, tais como o direito livre manifestao do pensamento e
informao.
Depois, foi analisada sua relao com os direitos da personalidade, direitos
fundamentais previstos no artigo 5 da Constituio, e a necessidade de
compatibilidade entre eles e a liberdade de imprensa.
Em seguida, foi estudado o instituto processual da tutela inibitria,
importante mecanismo de proteo e preveno contra abusos de direito e
forma eficiente de se evitar a prtica de danos e/ou atos ilcitos, que deriva do
direito fundamental tutela jurisdicional efetiva, insculpido no inciso XXXV da
Constituio da Repblica brasileira.
Por fim, examinou-se o instituto da interceptao telefnica, meio especial
de prova do processo penal que consiste em intenso violador dos direitos
personalssimos ligados intimidade e vida privada, porm, excepcionalmente
autorizado pela Constituio mediante estrita observncia do procedimento
legalmente disciplinado.
1 O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

De acordo com a Constituio da Repblica brasileira, vivemos em um
Estado Democrtico de Direito. Logo no seu primeiro artigo, perpetuou-se que
Que, apesar de no ter fora normativa, como entende o Supremo Tribunal Federal, contm a
explicitao dos valores que dominam a obra constitucional de 1988 (ADI 2.649, voto da Rel. Min.
Crmen Lcia, julgamento em 8-5-2008, Plenrio, DJE de 17-10-2008.) (BRASIL, 2008).
1
122
a Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados

e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito.
Um Estado Democrtico que se qualifica, em sntese, por ter seu
governo, seu poder, exercido pelo povo2. Resume-se em soberania popular e
governo da maioria (BARROSO, 2008, p.18), o que se extrai do pargrafo
nico do artigo primeiro da Constituio, segundo o qual todo o poder emana
do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituio.
Tal concepo de Estado Democrtico, ainda hoje disseminada, deriva
do sculo XVIII, e foi reforada com a ecloso das revolues burguesas3,
cuja finalidade precpua foi limitar o poder autoritrio existente nos Estados
absolutistas.
Dentre suas caractersticas, destaca-se tambm a afirmao de
determinados valores fundamentais da pessoa humana, de indispensvel
observncia por todos os indivduos que fazem parte do Estado nacional, e
pelo prprio Estado, tanto no que diz respeito ao seu funcionamento como
sua organizao, devendo ainda orientar sua atuao com vistas proteo
desses valores (DALLARI, 2011, p.145).
O conceito de Estado Democrtico de Direito abrange, ainda, a noo
de constitucionalismo. Como explana Barroso (2008, p.18), o
constitucionalismo significa, em essncia, limitao do poder e supremacia
da lei (Estado de direito, rule of law, Rechtsstaat).
Assim, existem leis editadas pelo poder estatal pelo poder do qual o
povo seu titular que so oponveis e eficazes (no sentido de ser capaz de
produzir efeitos) contra todos, incluindo o Estado, de modo que o poder poltico
depara-se com seus limites e suas diretrizes no prprio ordenamento jurdico
e no direito como um todo.
Atualmente, numa nova dimenso do constitucionalismo, a legalidade
evoluiu de uma concepo que engloba um aspecto puramente formal para
uma legalidade substancial, que passou a exigir a conformao da lei com
a Constituio e, especialmente, com os direitos fundamentais (MARINONI,
2011, p.46).
2
3
Em grego, demos = povo, e kratos = fora, poder.

Com destaque para a Inglesa, a Americana e a Francesa.
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ESTADO DEMOCRTICO
DE
DIREITO
LIBERDADE
DE
IMPRENSA
Trata-se do denominado neoconstitucionalismo, de modo que cabe

agora ao jurista, seja qual for a rea de sua especialidade, em primeiro lugar
compreender a lei luz dos princpios constitucionais e dos direitos fundamentais
(MARINONI, 2011, p.47).
Como importantssimo direito ligado ao exerccio e prpria existncia
da democracia4 e, por conseguinte, do Estado Democrtico de Direito, temos a
liberdade de imprensa e seus corolrios, tema que no Brasil e em diversos
outros pases possui resguardo constitucional e que representa direito
fundamental do cidado, ao ponto de ser universalmente protegida por intermdio
de documentos internacionais5.
2 A LIBERDADE DE IMPRENSA
No rol de direitos do artigo 5, da Constituio da Repblica brasileira,
encontramos a trade basilar compositora da chamada liberdade de imprensa,
quais sejam os direitos livre manifestao do pensamento (inciso IV), livre
expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao (inciso
IX) e o direito de informao (inciso XIV).
Como destaca o Ministro do Supremo Tribunal Federal, Celso de Melo,
nos autos da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)
n. 1306, a liberdade de imprensa,
[...] enquanto projeo da liberdade de manifestao do pensamento e de
comunicao, reveste-se de contedo abrangente, por compreender, dentre
outras prerrogativas relevantes que lhe so inerentes, (a) o direito de informar,
(b) o direito de buscar a informao, (c) o direito de opinar e (d) o direito de
criticar.
A imprensa, esse instrumento de informao, divulgao e crtica, dada

sua importncia, foi disciplinada em um captulo exclusivo, mais especificamente
A imprensa livre o olhar onipotente do povo, a confiana personalizada do povo nele mesmo, o
vnculo articulado que une o indivduo ao Estado e ao mundo, a cultura incorporada que transforma
lutas materiais em lutas intelectuais, e idealiza suas formas brutas. (MARX, 2010, p. 60).
5
Como, por exemplo, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, que em seu artigo XIX dispe:
Toda pessoa tem direito liberdade de opinio e expresso; este direito inclui a liberdade de, sem
interferncia, ter opinies e de procurar, receber e transmitir informaes e idias por quaisquer
meios e independentemente de fronteiras; e a Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de
San Jos da Costa Rica) que prev no artigo 13 o direito a Liberdade de pensamento e de expresso.
6
ADPF 130, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 30-4-2009, Plenrio, DJE de 6-11-2009.
(BRASIL, 2009a).
4
124
no Captulo V do Ttulo VIII da Constituio da Repblica brasileira, denominado

Da Comunicao Social.
O artigo 220 da Constituio inaugura o captulo que trata da Comunicao
Social com a previso de que a manifestao do pensamento, a criao, a
expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio (BRASIL, 1988).
Pela leitura do artigo acima citado, percebe-se que a Constituio buscou
garantir uma ampla liberdade de expresso, informao e opinio, de modo que
todos sejam os meios profissionais de comunicao, por seus agentes, ou mesmo
qualquer cidado, tenham garantido esse direito, sem imposio de obstculos
por parte do Estado.
No mesmo artigo, o pargrafo primeiro dispe que nenhuma lei conter
dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao
jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto
no art. 5, incisos IV, V, X, XIII e XIV.
Aqui, mais direcionado imprensa e ao trabalho profissional exercido
por jornalistas7, a Constituio novamente frisou a ampla liberdade de imprensa,
sem qualquer possibilidade de censura ou necessidade de licena (artigo 5,
inciso IV, Constituio da Repblica).
Todavia, como ocorre em todo sistema, h no texto constitucional uma
relao entre os dispositivos normativos ligados liberdade de imprensa, dentre
os quais direitos fundamentais, e os demais componentes desse mesmo sistema,
isto , os demais preceitos constitucionais, aqui includos outros direitos e
garantias fundamentais.
Com isso, conclui-se que, apesar de a Constituio primar por uma ampla
liberdade, ela no concede uma plena ou irrestrita, ou mesmo uma desregulada
liberdade imprensa e aos direitos vinculados expresso e comunicao.
Para tanto, importa
[...] distinguir, antes de mais nada, entre restrio e regulao das liberdades
fundamentais. Autores da tradio liberal, como John Rawls, afirmam que a
prioridade dessas liberdades no ameaada quando se estabelecem regras,
O jornalismo uma profisso diferenciada por sua estreita vinculao ao pleno exerccio das
liberdades de expresso e de informao. O jornalismo a prpria manifestao e difuso do pensamento e da informao de forma contnua, profissional e remunerada. Os jornalistas so aquelas
pessoas que se dedicam profissionalmente ao exerccio pleno da liberdade de expresso. (RE 511.961,
Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 17-6-2009, Plenrio, DJE de 13-11-2009) (BRASIL,
2009b).
7
125
ESTADO DEMOCRTICO
DE
DIREITO
LIBERDADE
DE
IMPRENSA
que se combinam em um sistema, no intuito de fomentar as condies sociais

necessrias ao seu exerccio duradouro. Na definio sobre se e quanto uma
determinada poltica infringe a liberdade de expresso, est certamente
includa, como vimos, uma discusso sobre o contedo e o alcance dessa
liberdade e sobre o que implica um julgamento a respeito disso
(FRANCISQUINI, 2011, p.1).
Portanto, em que pese ser vasta, h limites e regras para a manifestao

do pensamento, a informao, a comunicao etc. A liberdade de imprensa,
como qualquer outra liberdade, no absoluta.
Sabe-se que a todo direito corresponde um limite, de modo que no se
tem nenhum direito por absoluto8. Como bem destaca Netto (2003, p.145), a
qualquer afirmao de direitos corresponde uma delimitao, ou seja,
corresponde ao fechamento do corpo daqueles titulados a esses direitos,
demarcao do campo inicialmente invisvel dos excludos de tais direitos.
Da mesma forma, a ideia de liberdade tambm pressupe a existncia
de limites. No h que se falar em liberdade absoluta, pois o sujeito, ao ser livre,
o at o limite da liberdade do outro. Ao menos, o outro o limite. A partir do
momento em que se invade a extenso do outro, surgir conflito entre as
liberdades.
Como lembra Pereira Filho (2011, p.1):
Apesar de suas vrias facetas, certo que no se pode falar em liberdade de
um s, ou de uma classe, instituio etc. A liberdade, para ter sentido,
pressupe sempre, e sempre, a esfera do outro. preciso que se respeite o
outro pela simples, mas fundamental, existncia do outro. No importa sua
condio econmica, social, religiosa, poltica etc. Basta o seu existir.
Eis a razo pela qual no se poder falar em liberdade absoluta. Igualmente,
no se concebe direito fundamental absoluto.
E cumpre ao direito regulamentar essa liberdade, com vistas ao seu

exerccio por todos os indivduos da sociedade, pois, se todos reconhecem que
o homem por natureza um ser social, evidente que se deve conceber sua
liberdade tendo em vista o homem social, o homem situado, que no existe
isolado da sociedade (DALLARI, 2011, p.34).
8
Como excees, Bobbio (1992, p.42), em A Era dos Direitos, aponta o direito a no ser escravizado
e o direito de no ser torturado como os dois nicos direitos absolutos, tendo em vista que a ao que
considerada ilcita em conseqncia de sua instituio e proteo universalmente condenada.
126
Com isso, em sendo a liberdade humana uma liberdade situada, que

considera a existncia e o relacionamento recproco dos indivduos, pode-se
afirmar que
O problema, como se v, no de maior ou menor quantidade de liberdade,
mas de qualidade de liberdade. A concepo individualista da sociedade,
ignorando o homem como ser social, foi fundamentalmente egosta, pois
desligou o indivduo de compromissos sociais e, por isso mesmo, deu margem
mais desenfreada explorao do homem pelo homem, porque cada um vivia
isolado na sua liberdade, procurando obter o mximo proveito para si
(DALLARI, 2011, p.304).
No tocante comunicao social, no obstante a Constituio no ter

contemplado de forma direta a possibilidade de restrio pelo legislador ou
mesmo pelo Poder Judicirio no mbito da liberdade de imprensa9, certo que,
como destaca Mendes (2011, p.19),
No se pode afirmar, porm, que o constituinte de 1988 tenha concebido a
liberdade de imprensa como direito absoluto, insuscetvel de restrio, seja
pelo Judicirio, seja pelo Legislativo. O texto constitucional no admite uma
interpretao to simplista ou simplria.
Os limites impostos livre manifestao do pensamento e os demais

direitos relacionados comunicao social esto contidos no prprio texto
constitucional, e muitos deles regulamentados na legislao
infraconstitucional, em consonncia com o contedo constitucionalmente
previsto.
E so vrias as limitaes constitucionais ao direito/liberdade de
expresso e seus circundantes, como, por exemplo, o contedo do pargrafo
primeiro do artigo 220, que logo depois de preconizar que nenhuma lei conter
dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao,
destaca a observncia indispensvel dos direitos fundamentais elencados
nos incisos IV, V, X, XIII e XIV, do artigo 5.
Tais incisos possuem, respectivamente, os seguintes textos:
A Constituio, em seu artigo 220, II, atribui competncia lei federal para estabelecer os meios
legais que garantam pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos,
prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao meio ambiente (BRASIL, 1988).
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ESTADO DEMOCRTICO
DE
DIREITO
LIBERDADE
DE
IMPRENSA
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;

V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da
fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; (BRASIL, 1988, p.1).
Nota-se que o texto constitucional garante a livre manifestao do

pensamento, mas, por outro lado, veda o anonimato; alm disso, tambm garante
o direito de resposta, com devida proporo ofensa, mas no afasta a
possibilidade de indenizao por dano moral, material ou imagem, no caso de
abuso de direito.
No inciso X, destacam-se inmeros direitos ligados personalidade, tais
como a honra, a imagem, a intimidade. A Constituio ainda considera tais
direitos como inviolveis, o que ressalta sua importncia e carter limitativo.
Mas, em aparente paradoxo, a prpria Constituio garante reparao
indenizatria no caso da violao desses direitos inviolveis. O que no deixa
de constituir outra forma de conteno.
Por fim, constam dos incisos XIII XIV do supracitado artigo a liberdade
de profisso e o direito informao.
Assim, os autores que defendem uma liberdade desregulada e ilimitada
imprensa no atentam ao sistema constitucional e aos preceitos relacionados
nova dimenso do constitucionalismo, em especial salvaguarda dos direitos
fundamentais como um todo, pois, como lembra Mendes (2011, p.19),
certo que ao constituinte no passou despercebido que a liberdade de
informao haveria de se exercer de modo compatvel com o direito imagem,
honra e vida privada (CF, art. 5, X), deixando entrever a legitimidade de
interveno legislativa com o propsito de compatibilizar os valores
constitucionais eventualmente em conflito.
Frise-se que se almeja uma compatibilidade entre a liberdade de

informao e os direitos personalssimos, e no a excluso de um pelo outro.
Por conseguinte, observa-se que a Constituio da Repblica brasileira,
128
[...] tal como a Constituio alem, conferiu significado especial aos direitos
da personalidade, consagrando o princpio da dignidade humana como
postulado essencial da ordem constitucional, estabelecendo a inviolabilidade
do direito honra e privacidade e fixando que a liberdade de expresso e de
informao haveria de observar o disposto na Constituio, especialmente o
previsto no art. 5., X (MENDES, 2011, p.26).
Como possvel perceber, houve, no mbito constitucional, uma

preocupao em relao proteo dos direitos da personalidade, em especial
o direito honra, imagem e vida privada, consoante estipula o inciso X de seu
artigo 5.
3 OS DIREITOS PERSONALSSIMOS
A proteo aos direitos da personalidade, elencados na Constituio com
qualidade de fundamentais, extrapola o texto constitucional e se irradia por todo
o ordenamento jurdico brasileiro.
Podemos afirmar que os direitos fundamentais consistem em interesses
que, no decorrer da histria do constitucionalismo, coincidem com as liberdades
e com as outras necessidades de cuja garantia, conquistada a preo de lutas e
revolues, depende a vida, a sobrevivncia, a igualdade e a dignidade dos
seres humanos (FERRAJOLI, 2011, p.11).
O perfil predominantemente individualista, marcante no liberalismo
burgus do sculo XVIII, em que pese ainda manifesto no direito
contemporneo, sofre com o passar do tempo um gradual enfraquecimento.
Pela clssica sistematizao dos direitos fundamentais, subdivididos em
geraes10, percebe-se a evoluo no tocante aos direitos da chamada primeira
gerao 11 , notavelmente individualistas, que com o tempo foram
complementados por conquistas de forte cunho social e humanista, assentes
nos direitos de segunda gerao12. So, por sua vez, evidentemente mais
Ou, para os que assim preferem, em dimenses, pois o vocbulo dimenso substitui, com
vantagem lgica e qualitativa, o termo gerao, caso este ltimo venha a induzir apenas sucesso
cronolgica e, portanto, suposta caducidade dos direitos das geraes antecedentes, o que no
verdade. (BONAVIDES, 2011, p.572).
11
Os direitos da primeira gerao so os direitos da liberdade, os primeiros a constarem do instrumento normativo constitucional, a saber, os direitos civis e polticos, que em grande parte
correspondem, por um prisma histrico, quela fase inaugural do constitucionalismo do Ocidente
(BONAVIDES, 2011, p.563).
12
Ligados ao ideal da igualdade, So os direitos sociais, culturais e econmicos bem como os direitos
coletivos ou de coletividades (BONAVIDES, 2011, p.564).
10
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ESTADO DEMOCRTICO
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DIREITO
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DE
IMPRENSA
solidrios no grupo dos denominados direitos de terceira gerao, de modo

que se nota uma maior preocupao na preservao do prprio gnero humano.
Relacionados ao ideal fraternidade e
[...] dotados de altssimo teor de humanismo e universalidade, os direitos da
terceira gerao tendem a cristalizar-se no fim do sculo XX enquanto direitos
que no se destinam especificamente proteo dos interesses de um
indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado. Tm primeiro por
destinatrio o gnero humano mesmo, num momento expressivo de sua
afirmao como valor supremo em termos de existencialidade concreta
(BONAVIDES, 2011, p.569).
Como efeito da globalizao poltica no mbito jurdico, surgem tambm

os denominados direitos fundamentais de quarta gerao, que so o direito
democracia, informao e ao pluralismo. Segundo Bonavides (2011, p.571),
deles depende a concretizao da sociedade aberta do futuro, em sua dimenso
de mxima universalidade, para a qual parece o mundo inclinar-se no plano de
todas as relaes de convivncia.
Por fim, enquadra-se o direito paz numa quinta gerao de direitos
fundamentais (BONAVIDES, 2011, p.579).
Releva-se, portanto, a importncia do ser humano na evoluo da teoria
dos direitos fundamentais, e no direito como um todo, de modo que, nas palavras
de Reale (2004, p.1), a pessoa humana realmente possa ser considerada o
valor-fonte de todos os valores, sendo o principal fundamento do ordenamento
jurdico.
Ademais, no sem motivos que a dignidade da pessoa humana constitui
um dos fundamentos do Estado brasileiro, consoante previso do artigo 1, inciso
III, da Constituio da Repblica.
Como reflexo no mbito infraconstitucional, podemos mencionar o Cdigo
Civil brasileiro, que destina seu segundo captulo da Parte Geral aos Direitos da
Personalidade.
No seu artigo 11, que inicia aludido captulo, consta que, com exceo
dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e
irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria
(BRASIL, 2002).
A proteo exercida sobre os direitos da personalidade, corolrios da
dignidade da pessoa humana, evidentemente deve ser observada quando do
exerccio dos direitos relacionados comunicao social. Frise-se que os prprios
130
direitos personalssimos no so absolutos; ao contrrio, so relativos, o que se

poder notar, no artigo acima citado, pela expresso com exceo dos casos
previstos em lei.
Diante de sua essencialidade, existem por todo o ordenamento jurdico
mecanismos de proteo (materiais e processuais) com a finalidade de reduzir
ou mesmo impedir a violao de tais direitos.
Como destaca Doneda (2002, p.48):
A tutela dos direitos da personalidade, deve ser integral garantindo a sua
proteo em qualquer situao. O artigo 12 responde a esta necessidade de
ampliao da tutela com um mecanismo que j vinha sendo utilizado para
minimizar ou evitar danos personalidade, que a tutela inibitria. Esta
tutela faz-se acompanhar, no enunciado do artigo, de um meio j tradicional
de tutela dos direitos da personalidade, que a responsabilidade civil.
O artigo 12 do Cdigo Civil, juntamente com os artigos 20 e 21, para

alm da reparao pecuniria tradicional em matria de responsabilidade civil,
reforam a possibilidade de utilizao de uma tutela que evite uma leso a um
direito da personalidade, ou seja, para que no se exija primeiro a ocorrncia do
dano para, s ento, prestar-se a tutela do direito13, o que muitas vezes acarreta
numa prestao dotada de baixa ou nenhuma efetividade material.
No que diz respeito responsabilizao civil, o diploma civilista brasileiro,
em seus artigos 186 e 927, respectivamente, define o que se entende por ato
ilcito, decorrente de ao ou omisso causadora de dano, e consequentemente
obriga sua reparao. Sua aceitao pacfica e muito utilizada (s vezes, at
excessivamente ou de forma abusiva).
Todavia, o mesmo no ocorre com a tutela inibitria.
4 A TUTELA INIBITRIA
Quando se fala em tutela preventiva do ato ilcito ou mesmo do dano,
muitas vezes h relutncia em sua utilizao e/ou concesso14.
13
Como destaca Ovdio Baptista, em Da funo estrutura, Nosso sistema incapaz de construir
uma tutela preventiva, porque nossos magistrados tm apenas a misso de consertar o passado, nunca
arriscar-se a prover para o futuro (SILVA, 2000, p.1).
14
Afirma Ovdio Baptista, em Da funo estrutura: O risco de comprometerem-se com a causa,
antes da sentena final, um fator sistemtico (consequentemente estrutural) predisposto para
manter o juiz em sua natural passividade. O sistema recursal o instrumento que vigia a observncia
desta imposio. natural, portanto, que os juzes procurem no se envolver com as questes de
mrito da causa, antes de poderem proclam-la no momento adequado (SILVA, 2000, p.1).
131
ESTADO DEMOCRTICO
DE
DIREITO
LIBERDADE
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IMPRENSA
No obstante, Marinoni (2003, p.91) ressalta que o contedo do artigo 12

do Cdigo Civil apenas reafirma o bvio, eis que, como a Constituio brasileira,
no inciso X do artigo 5, prev a inviolabilidade dos direitos da personalidade,
torna-se desnecessrio a previso infraconstitucional da possibilidade de cessao
da ameaa a esse direito.
Tem razo o processualista paranaense. O artigo 5, XXV, da Constituio
Federal, trata do chamado principio da inafastabilidade da jurisdio, pelo qual
se tem que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito (BRASIL, 1988).
O contedo desse artigo representa a essncia do direito de ao, no
entendido, como outrora o era, apenas como o direito a uma sentena de mrito,
mas sim como direito a uma tutela jurisdicional efetiva.
E como a Constituio assegura o direito tutela jurisdicional, que deve
ser efetivo, logo, tempestivo, certo que, se e quando necessrio, ele h de ser
preventivo. Nos dizeres de Marinoni (2004, p.1),
[...] o direito tutela inibitria est contido na prpria estrutura da norma que
institui algumas espcies de direitos, pois no h como conceber a existncia
de norma que outorgue direito inviolvel sem conferir direito inibio do
ilcito.
A tutela preventiva, considerada como o direito inibio do ilcito

(MARINONI, 2004, p.1), portanto, representa uma norma de direito material,
enquanto o processo corresponde a um mecanismo de prestao da tutela
jurisdicional inibitria, que garantida pela Constituio (art. 5, inciso XXXV).
Assim, se o processo, diante da natureza de algumas situaes de direito
substancial, no estiver disposto de modo a viabilizar a outorga da tutela inibitria
quele que a ela tem direito, certamente estar negando o direito fundamental
tutela jurisdicional preventiva (MARINONI, 2004, p.1).
E, segundo o autor, podemos afirmar at mesmo que a insero da
locuo ameaa a direito na nova verbalizao do princpio da inafastabilidade
teve por fim garantir a possibilidade de qualquer cidado solicitar a tutela
inibitria. (MARINONI, 2003, p.81).
O direito tutela jurisdicional fundamental para a efetividade dos direitos
diante de leso ou ameaa, razo pela qual o direito prestao jurisdicional
efetiva j foi proclamado como o mais importante dos direitos, exatamente por
constituir o direito a fazer valer os prprios direitos (MARINONI, 2004, p.1).
132
No mbito do exerccio da liberdade de imprensa e da proteo dos

direitos fundamentais, em especial os direitos personalssimos, legtima a
atuao do Poder Judicirio em impedir ocorrncia de ilcito, por intermdio
da tutela inibitria, quando do abuso do direito livre expresso do
pensamento e da liberdade de imprensa, em detrimento dos direitos
fundamentais.
E isso se d porque a defesa dos direitos fundamentais no se confunde
com a censura. Esta ocorre em ambiente onde aqueles direitos no so
respeitados, enquanto a proteo dos direitos humanos corolrio do Estado
Democrtico de Direito (CASTRO, 2004, p.117).
5 AS INTERCEPTAES TELEFNICAS
A Constituio no excluiu a possibilidade de que existam limites
liberdade de expresso e de comunicao. Contudo, para tanto, instituiu de
maneira expressa que no exerccio dessas liberdades dever-se- observar o
contedo nela disposto. E no poderia ser outra a orientao do constituinte,
pois, do contrrio, outros valores, igualmente relevantes, quedariam esvaziados
diante de um direito avassalador, absoluto e insuscetvel de restrio (MENDES,
2011, p.20).
Alm disso, na evoluo dos direitos fundamentais, o direto democracia,
qualificado como direito fundamental de quarta gerao, h de ser tambm
uma democracia isenta j das contaminaes da mdia manipuladora, j do
hermetismo de excluso, de ndole autocrata e unitarista, familiar aos monoplios
do poder (BONAVIDES, 2011, p.571).
Ao coibir a prtica de ilcitos, por meio da tutela inibitria, o Poder
Judicirio no pode ser reputado como censor da liberdade de imprensa. Muito
pelo contrrio: deve sim ser considerado, se quisermos viver democraticamente,
o responsvel para prestar a jurisdio em casos de violao s leis que regem
a vida brasileira (CASTRO, 2004, p.101).
E no so poucos os casos em que h real desdm para com os direitos
personalssimos fundamentais, muitas vezes praticados pela imprensa em nome
da liberdade de imprensa.
O uso de interceptaes telefnicas, realizadas mediante autorizao
judicial para fins de prova em investigao criminal e em instruo processual
penal, nos termos da Lei n. 9.296, de 24 de julho de 1996 (BRASIL, 1996),
representa exceo inviolabilidade dos direitos relacionados intimidade e
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vida privada, constitucionalmente permitida (art. 5, XII). Todavia, segue um

procedimento especial, previsto na lei que o regulamentou.
Nos casos de interceptao telefnica, assim como em outros tantos15, a
lei exige que no processo em que se utilizem tais provas seu trmite se d sob
segredo de justia (art. 1, Lei n. 9.296/96). (BRASIL, 1996).
O segredo de justia se baseia em manter sob sigilo processos judiciais
ou investigaes policiais, que normalmente so pblicos, por fora de lei ou de
deciso judicial. Consequentemente, a lei prev que a utilizao de material
sigiloso, constante de inqurito, para fim diverso da estrita defesa do investigado,
constitui crime.16 (SEGREDO... 2011).
Como resultado, nos casos em que a imprensa divulga material protegido
sob o manto do segredo de justia, alm de violar direitos fundamentais, pratica
crime. E isso ocorre frequentemente.
E ainda existem situaes em que so divulgados os contedos de
interceptaes telefnicas realizadas de modo ilcito. Publica-se, ilicitamente,
contedo obtido de forma ilcita. H, alm da violao dos direitos personalissimos
do individuo, verdadeira co-autoria da imprensa na prtica do crime previsto no
artigo 10, da Lei n. 9.296/96.
De acordo com Barroso (2012, p.1):
A Constituio assegura a liberdade de expresso e de informao, mas
preserva, igualmente, o direito de privacidade e ao devido processo legal. A
divulgao de uma informao obtida por via manifestamente ilcita torna os
meios de comunicao coadjuvantes de uma prtica criminosa. Parece que
ningum se deu conta disso.
Portanto, no mbito do Estado Democrtico de Direito, no devemos

nos olvidar de que a salvaguarda dos direitos fundamentais, incluindo a liberdade
No Cdigo de Processo Penal, temos o art. 20, que assim prev: A autoridade assegurar no
inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade; e o art.201,
6o, com a seguinte redao: O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade,
vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em
relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar
sua exposio aos meios de comunicao. J no Cdigo de Processo Civil, o art. 155 prev que Os
atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos: (I) - em que o
exigir o interesse pblico; (Il) - que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges,
converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores.
16
Art. 10, da Lei 9.296/96: Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de
informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos
no autorizados em lei. (BRASIL, 1996).
15
134
de imprensa e os direitos personalssimos, vincula a todos. A defesa contra os

abusos de poder alcana tanto o Estado como o poder privado. E a imprensa
representa instituio social imbuda de forte parcela de poder.
Nos dizeres de Mendes (2011, p.32),
[...] a proteo da liberdade de imprensa tambm leva em conta a proteo
contra a prpria imprensa. A Constituio assegura as liberdades de
expresso e de informao sem permitir violaes honra, intimidade,
dignidade humana. A ordem constitucional no apenas garante imprensa
um amplo espao de liberdade de atuao; ela tambm protege o indivduo
em face do poder social da imprensa. E no se deixe de considerar,
igualmente, que a liberdade de imprensa tambm pode ser danosa prpria
liberdade de imprensa.
Assim sendo, tendo em vista que a garantia dos direitos fundamentais

no ocorre apenas em face do Estado, mas tambm em relao ao poder
privado (MENDES, 2011, p.32), ressalta-se o papel do Poder Judicirio quando
da proteo dos direitos personalssimos, seja por leso ou ameaa a esses
direitos, causados por ato ilcito ou abuso de poder, nas relaes entre o cidado
e a imprensa.
CONCLUSO
A defesa dos direitos fundamentais consiste em prioridade no Estado
Democrtico de Direito, com vistas ao respeito dignidade da pessoa humana,
que, alis, traduz-se em um de seus fundamentos. O ordenamento jurdico,
portanto, deve ser interpretado conforme os ditames constitucionais e os direitos
fundamentais.
Concorda-se que, numa democracia, como o caso do Brasil,
indispensvel a preservao de uma ampla liberdade de imprensa. Trata-se de
pressuposto bsico para sua prpria existncia, bem como representa direito
fundamental do cidado brasileiro. Porm, em que pese ser ampla, necessita de
regulao, de modo que essa liberdade seja compatvel com os demais direitos
e garantias fundamentais.
No h como reputar a liberdade de imprensa como sendo absoluta. Do
contrrio, estar-se-ia esvaziando os demais direitos fundamentais em seu
detrimento, nica e exclusivamente.
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LIBERDADE
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IMPRENSA
Da mesma forma, ela deve ser considerada tendo em vista o homem

como um ser social, e no partindo de um perfil meramente individualista. O
respeito ao outro, liberdade do outro, consiste em condio de sua prpria
existncia. Da destaca-se a importncia do direito em regulamentar a vida em
sociedade.
Assim, no mbito do exerccio da liberdade de imprensa e da proteo
dos direitos fundamentais, em especial os direitos personalssimos, eventual
atuao do Poder Judicirio em impedir ocorrncia do ilcito, por intermdio da
tutela inibitria, quando do abuso do direito livre expresso do pensamento em
detrimento de direitos fundamentais, ou mesmo em eventuais casos de
descumprimento das normas que os regulamentam prtica de ato ilcito,
corresponde ao exerccio do direito fundamentar ao acesso justia. No h
que se falar em censura judicial ou coisa do tipo.
Eventual interveno judiciria em defesa de direitos, respeitadas as regras
e princpios inerentes jurisdio, deve ser benvinda. No se pode considerar
como censura a atuao do Poder Judicirio quando requerido para proteo
de um direito. Estar-se-ia negando o acesso justia, na sua melhor concepo.
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Recebido em: 2013-05-16
Aprovado para publicao em: 2013-08-13
Como citar: PEREIRA, Fabrcio Fracaroli. Estado Democrtico de Direito e liberdade de

impresa. Revista do Direito Pblico, Londrina, v.8, n.2, p.119-138, mai/ago.2013. DOI:
10.5433/1980-511X.2013v8n2p119.

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interception, special means of proof of criminal procedure that

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1 O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

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a Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados

Em grego, demos = povo, e kratos = fora, poder.

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Trata-se do denominado neoconstitucionalismo, de modo que cabe

A imprensa, esse instrumento de informao, divulgao e crtica, dada

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no Captulo V do Ttulo VIII da Constituio da Repblica brasileira, denominado

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que se combinam em um sistema, no intuito de fomentar as condies sociais

Portanto, em que pese ser vasta, h limites e regras para a manifestao

E cumpre ao direito regulamentar essa liberdade, com vistas ao seu

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Com isso, em sendo a liberdade humana uma liberdade situada, que

No tocante comunicao social, no obstante a Constituio no ter

Os limites impostos livre manifestao do pensamento e os demais

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IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;

Nota-se que o texto constitucional garante a livre manifestao do

Frise-se que se almeja uma compatibilidade entre a liberdade de

Como possvel perceber, houve, no mbito constitucional, uma

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solidrios no grupo dos denominados direitos de terceira gerao, de modo

Como efeito da globalizao poltica no mbito jurdico, surgem tambm

direitos personalssimos no so absolutos; ao contrrio, so relativos, o que se

O artigo 12 do Cdigo Civil, juntamente com os artigos 20 e 21, para

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No obstante, Marinoni (2003, p.91) ressalta que o contedo do artigo 12

A tutela preventiva, considerada como o direito inibio do ilcito

No mbito do exerccio da liberdade de imprensa e da proteo dos

vida privada, constitucionalmente permitida (art. 5, XII). Todavia, segue um

Portanto, no mbito do Estado Democrtico de Direito, no devemos

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de imprensa e os direitos personalssimos, vincula a todos. A defesa contra os

Assim sendo, tendo em vista que a garantia dos direitos fundamentais

Da mesma forma, ela deve ser considerada tendo em vista o homem

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.

estudos na perspectiva civil-constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

REALE, Miguel. Os direitos da personalidade. 2004. Disponvel em:

Como citar: PEREIRA, Fabrcio Fracaroli. Estado Democrtico de Direito e liberdade de

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