A TUTELA DA POSSE NA CONSTITUIO E NO NOVO CDIGO CIVIL

TEORI ALBINO ZAVASCKI Ministro do Superior Tribunal de Justia. Professor de Processo Civil na UFRGS.

Sumrio: 1. Introduo. 2. Parte I: A tutela da posse na Constituio e no novo Cdigo Civil. para 3. sua Parte II: Os 4. novos conflitos 5. possessrios: perspectivas constitucionais soluo. Concluso. Referncias Bibliogrficas. 1. INTRODUO Discorrer sobre a tutela da posse no atual sistema jurdico brasileiro pressupe superar a noo, ainda corrente, de que ela representa, simplesmente, a exteriorizao do direito de propriedade. sabido que o instituto da propriedade, fruto de construo jurdica de muitos sculos, que teve seu carter de inviolabilidade absoluta associado influncia de idias fundadas no individualismo, recebeu, mais modernamente, uma configurao relativizadora, inspirada sobretudo pelo princpio da "funo social da propriedade", do qual decorre um conjunto de limitaes ao exerccio daquele direito. Porm, tal princpio no est, de forma alguma, confinado a mero apndice do direito de propriedade, a simples elemento configurador de seu contedo. muito mais do que isso. Por funo social da propriedade h de se entender o princpio que diz respeito utilizao dos bens, e no sua titularidade jurdica, a significar que sua fora normativa ocorre independentemente d especfica considerao de quem detenha o ttulo jurdico de proprietrio. Os bens, no seu sentido mais amplo, as propriedades, genericamente consideradas, que esto submetidas a uma destinao social, e no o direito de propriedade em si mesmo. Bens, propriedades, so fenmenos

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da realidade. Direito - e, portanto, direito da propriedade - fenmeno do mundo dos pensamentos. Utilizar bens, ou no utiliz-los, dar-lhes ou no uma destinao que atenda aos interesses sociais, representa atuar no plano real, e no no campo puramente jurdico. A funo social da propriedade (que seria melhor entendida no plural, "funo social das propriedades"), realiza-se ou no, mediante atos concretos, de parte de quem efetivamente tem a disponibilidade fsica dos bens, ou seja, do possuidor, assim considerado no mais amplo sentido, seja ele titular do direito de propriedade ou no, seja ele detentor ou no de ttulo jurdico a justificar sua posse. Bem se v, destarte, que o princpio da funo social diz respeito mais ao fenmeno possessrio que ao direito de propriedade. Referida funo " mais evidente na posse e muito menos na propriedade", observa a doutrina atenta, e da falar-se em funo social da posse1. A relao de pertinncia entre posse e funo social permeiase, como se ver, no atual regime da Constituio e est evidente tambm na orientao adotada no novo Cdigo Civil. Nesse Cdigo, conforme o testemunho qualificado do presidente da comisso que elaborou o Anteprojeto, Professor Miguel Reale, "foi revisto e atualizado o antigo conceito de posse, em consonncia com os fins sociais da propriedade"2. "Resulta assim plenamente justificada a tutela jurdica da posse como instituto autnomo, a merecer, independentemente de sua relao com o direito de propriedade, um trato especial, apropriado sua vocao natural de instrumento concretizador daquele importante princpio constitucional. Fenmenos jurdicos autnomos, posse e propriedade

convivem, de um modo geral, harmonicamente, em relao de mtua complementaridade, refletindo, cada um deles, princpios constitucionais
FACHIN, Luiz Edson. A funo social da posse e a propriedade contempornea. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor. 19SS. p. 19. 2 REALE, Miguel. O projeto do novo Cdigo Civil, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1999, p. 8. 2 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.
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no excludentes, mas, ao contrrio, tambm complementares um do outro. Direito de propriedade e funo social das propriedades so, com efeito, valores encartados na Constituio como direitos fundamentais (art. 5, XXII e XXII) e como princpios da ordem econmica (art. 170, II e III), com fora normativa de mesmo quilate e hierarquia. Vistos em sua configurao abstrata, representam mandamentos sem qualquer antinomia, a merecer, ambos, idntica e plena observncia. Entretanto, no h princpios constitucionais absolutos. E uma das manifestaes mais comuns desta verdade fica patenteada nas situaes em que, por circunstncias de caso concreto, se mostra impossvel dar atendimento pleno a dois princpios de mesma hierarquia. Nem sempre, por exemplo, o princpio da liberdade de informao pode ser atendido plenamente sem limitar o da privacidade, e vice-versa. Nem sempre o princpio da presuno da inocncia pode conviver com o da segurana pblica. Nem sempre o princpio da efetividade da jurisdio pode ser assegurado plenamente sem restrio ao da ampla defesa. Ora, nos casos em que, circunstancialmente, a realidade dos fatos acarretar fenmenos de coliso entre princpios da mesma hierarquia, outra alternativa no existe seno a de criar soluo que resulte em concordncia prtica entre eles, o que somente ser possvel a partir de uma viso relativizadora dos princpios colidentes. Ou seja: a soluo do caso concreto importar, de alguma forma e em alguma medida, limitao de um ou de ambos em prol de um resultado especfico. Da porque se afirma que os princpios tm fora normativa, mas no absoluta. So, na verdade, "mandados de otimizao, que se caracterizam porque podem ser cumpridos em diversos graus e porque a medida ordenada do seu cumprimento depende no s das possibilidades prticas, mas tambm das possibilidades jurdicas", sendo certo que "o campo das possibilidades jurdicas est determinado pelos princpios e regras que operam em sentido contrrio".3

ALEXY, Robert. Derecho y razon prctica, trad. Manuel Atienza, Mxico, DF, Distribuciones Fontanara, 1993, p. 14. 3 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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Assim tambm pode ocorrer, eventualmente, entre direito de propriedade e funo social da propriedade. No obstante sua inegvel relao de complementaridade e, quando vistos no plano normativo, da natural aptido para sua convivncia harmnica, pode ocorrer que, em determinadas situaes concretas, no seja possvel o pleno atendimento de um deles sem comprometer, ainda que em parte, o outro, ou viceversa. E o que ocorre, por exemplo, quando, em relao a determinado bem, o detentor da titulao jurdica omisso no desempenho da funo social, a qual, todavia, vem sendo exercida por longo tempo e em sua plenitude por outrem, possuidor no-proprietrio. Em casos tais, atender pura e simplesmente a eventual reivindicao do bem pelo proprietrio representar, certamente, garantir seu direito de propriedade, mas significar tambm, sem sombra de dvida, comprometer a fora normativa do princpio da funo social. J a soluo contrria aos interesses do reivindicante operar em sentido inverso: atender a funo social, mas limitar a fora normativa do princpio norteador do direito de propriedade. Para situaes concretas dessa natureza, o legislador, como se ver, tem buscado solues harmonizadoras, formulando regras de superao do impasse que, sem eliminar do mundo jurdico nenhum dos princpios colidentes, fazem prevalecer aquele que, segundo o critrio de poltica legislativa, se evidencia preponderante em face do momento histrico e dos valores jurdicos e sociais envolvidos. As normas disciplinadoras das vrias formas de usucapio representam exemplos paradigmticos de mecanismos de soluo de conflitos da espcie. Todavia, a lei, criada para atuar no futuro, nem sempre consegue intuir os mltiplos fenmenos de coliso de princpios, at porque a vida dinmica, apresentando a cada dia novidades que o legislador, que atuou no passado, no imaginava pudessem surgir. Ora, nesses casos, em que h falta ou insuficincia de regra legal de harmonizao de princpios colidentes, cumpre ao juiz, ele prprio, criar a norma apta eliminar o
4 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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conflito. A chamada desapropriao indireta constitui, conforme se demonstrar, frmula tipicamente pretoriana de resolver o fenmeno concreto de coliso entre o princpio garantidor do direito de propriedade e o que impe s propriedades uma destinao compatvel com a funo social. luz dessas premissas fundamentais melhor se compreender a) a dimenso constitucional da tutela da posse e b) a legitimidade dos novos institutos, a ela relacionados, constantes do Cdigo Civil, temas objeto da Parte 1 destas consideraes. So premissas que, ademais, fornecem base slida para compreender e legitimar solues pretorianas de antigos e novos conflitos possessrios, temas que sero enfrentados na Parte II. 2. PARTE I: A TUTELA DA POSSE NA CONSTITUIO E NO CDIGO CIVIL 2.1. POSSE NA CONSTITUIO a) Autonomia pela funcionalidade A Constituio Federal, que estabelece enfaticamente ser "garantido o direito de propriedade" (art. 5, XXII), no tem dispositivo semelhante em relao posse. A disciplina da posse, e a correspondente tutela jurdica, se d implcita e indiretamente, na medida e em considerao quilo que ela representa como concretizao do princpio da funo social das propriedades. Com efeito, j se afirmou que tal princpio diz respeito utilizao dos bens e, como tal, refere-se a comportamentos das pessoas - proprietrios ou no proprietrios - que detm o poder ftico, a efetiva disposio dos bens, assim considerados no seu mais amplo sentido. Ou seja: princpio que se dirige ao possuidor, independentemente do ttulo da sua posse. Sob tal ponto de vista, possvel detectar no ordenamento constitucional diversas maneiras de tratamento do tema: tutela da posse que importa limitao ao direito de propriedade, tutela da posse
5 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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paralelamente ao direito de propriedade e, finalmente, tutela da posse como modo de aquisio do direito de propriedade. Veja-se, por exemplo, a disciplina do meio ambiente, estabelecida no art. 225. Definido como direito de todos, "bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida" o meio ambiente tutelado pela Constituio mediante regras destinadas a ."preserv-lo para as presentes e futuras geraes", que so impostas como deveres do Poder Pblico e da coletividade. Portanto, so limitaes, no ao direito de propriedade, mas utilizao das propriedades, e tm como destinatrios todos os possveis "usurios" dos recursos ambientais, vale dizer, todos os que estejam, de alguma forma, habilitados a utiliz-los, a "possu-los", independentemente da sua condio de proprietrio. No seu 4, o dispositivo constitucional trata especificamente da Floresta Amaznica da Mata Atlntica, da Serra do Mar, do Pantanal Ma-to-Grossense e da Zona Costeira, definidos como "patrimnio nacional", cuja utilizao" deve ocorrer dentro de condies que assegurem a preservao ambiental. No despiciendo insistir, inclusive pelas repercusses prticas que da advm, que se trata ali de forma especial de disciplina do uso do bem, da posse em sentido lato, e no do direito de propriedade, dessas extensas reas do territrio nacional. As conseqncias praticas dessa distino so percebidas, por exemplo, nas inmeras questes judiciais, relativas ao Parque Estadual da Serra do Mar, no Estado de So Paulo, envolvendo o Poder Pblico e os proprietrios, estes reclamando indenizaes milionrias, por suposta "desapropriao indireta" em face das limitaes visando a preservao da rea.4 Significativa, tambm, a disciplina constitucional dada s terras ocupadas- pelos povos indgenas, cuja propriedade e da Unio (CF, art. 20, XI): "As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinamse a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das
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Sobre o tema: CALAS, Manoel de Queiroz Pereira. "Desapropriao indireta e o Parque Estadual da Serra do Mar", Revista de Direito Ambiental, n 6, p. 62. 6

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riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes" (art. 226, 4). sendo vedada a sua remoo daqueles locais "salvo, ad referendum do Congresso Nacional. em caso de catstrofe que ponha em risco a sua populao, ou no interesse da soberania ao Pas, aps a deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco" (5) modo especialssimo de tutela da posse em favor de no-proprietrio, e paralelamente ao direito de propriedade, com a finalidade de atingir a peculiar funo social por ela desenvolvida, j que se trata de condio indispensvel para preservar e assegurar aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas. crenas e tradies, compromisso decorrente do art. 226 da Constituio. b) Casos de proteo especfica Alm da tutela da posse com a finalidade de concretizar objetivos expressamente enunciados, como nos exemplos acima, a Constituio estabeleceu duas hipteses especficas de tutela do possuidor em face do proprietrio, viabilizando, por meio dela, aquisio do direito de propriedade. So formas especiais de usucapio. Num primeiro caso, a posse tutelada para valorizar a funo social representada pelo trabalho, rural e pela moradia do pequeno agricultor. a usucapio pro-labore, prevista no art. 191: "Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade". Com semelhante finalidade, agora para fazer preponderar, contra o direito de propriedade, o princpio da funo social representado pela posse do bem utilizado como moradia de pessoa carente, a espcie de usucapio de que trata o art. 183: "Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de
7 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural". Evidencia-se, do exposto, que a tutela constitucional da posse opera-se pela funcionalidade, vale dizer, em vista da obteno de objetivos especiais, enunciados de forma expressa ou compreendidos, genericamente, no princpio da funo social das propriedades. Este mesmo desiderato est presente no novo Cdigo Civil, como adiante se ver. 2.2. POSSE NO NOVO CDIGO CIVIL a) Posse simples As regras sobre posse encartadas no antigo Cdigo Civil esto reproduzidas, sem maiores alteraes de contedo, pelo novo Cdigo. Manteve-se inclusive a estrutura do respectivo Livro (III), referente ao Direito das Coisas, que, em ambos a seguinte: "Ttulo I - Da posse; Captulo I - Da posse e sua classificao; Captulo II - Da aquisio da posse; Captulo III - Dos efeitos da posse; Captulo IV - Da perda da posse". O anterior art. 485, bsico para a definio do instituto, tem correspondncia no atual 1.196, nos seguintes termos: "Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes ao domnio". Segundo a exposio de motivos da Comisso que elaborou o Anteprojeto, a manuteno das principais regras que atualmente regulam a posse como simples poder manifestado sobre uma coisa (a que se pode denominar "posse simples", em contraposio posse qualificada de que adiante se tratar), representa "demonstrao cabal da objetividade crtica", que assim buscou "salvaguardar o cabedal da valiosa construo doutrinria e jurisprudencial resultante de mais de meio sculo de aplicao".5 b) Posse qualificada
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Dirio do Congresso Nacional de 13.6.1975, Seo I, Suplemento B, p. 120

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Porm, sem comprometimento dos ganhos doutrinrios e jurisprudenciais enunciados, o novo Cdigo traz avanos importantes, a comear pela nova configurao do instituto da usucapio. Assim, no que se refere usucapio extraordinria (fundada em posse independentemente de justo ttulo e boa-f), reduz-se o prazo (CC/16, art. 550) de vinte para 15 anos (art. 1.238), em se tratando de posse simples; e reduz-se mais ainda, para 10 anos, "se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizar obras ou servios de carter produtivo" (pargrafo nico). E, no que diz respeito usucapio ordinria (posse com justo ttulo e boa-f), cujo prazo exigido era de 15 anos entre ausentes e 10 entre presentes (CC/16, art. 551), o novo Cdigo fixa o prazo em 10 anos (art. 1.242), se de posse simples se tratar, reduzindo-o para cinco "se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base em transcrio constante do registro prprio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem a sua moradia, ou realiza do investimento de interesse social e econmico" (pargrafo nico). J a se percebe a notvel tutela que se passa a dar chamada "posse qualificada", marcada por um elemento ftico caracteriza-dor da funo social: a posse exercida a ttulo de moradia e enriquecida pelo trabalho ou por investimentos. Surge, assim, um novo conceito de posse, decorrente do que Miguel Reale denominou "princpio da socialidade", distinta da que decorre dos "critrios formalistas da tradio romanista, a qual no distingue a posse simples, ou improdutiva, da posse acompanhada de obras e servios realizados nos bens possudos".6 E essa mesma posse qualificada que fundamenta as espcies de usucapio, agora incorporadas ao Cdigo, de que tratam os arts. 191 e 183 da Constituio Federal, a saber: a usucapio de imvel rural fundada
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REALE, Miguel. O Projeto do Novo Cdigo Civil cit.,

p. 33.

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em posse qualificada pelo trabalho e pela habitao (art. 1.239) e a usucapio de imvel urbano fundada em posse qualificada pela habitao (art. 1.240). c) O 4 do art. 1.228 do Cdigo Civil Considerado o ponto alto do novo Cdigo, no que se refere tutela da posse, o instituto da chamada "desapropriao judicial". Segundo dispe o 4, do art. 1.228, "o proprietrio pode tambm ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas houverem nela realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante". E o 5: "No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa possuidores". Para Miguel Reale, "inovao do mais alto alcance, inspirada no sentido social do direito de propriedade, implicando no s novo conceito desta, mas tambm novo conceito de posse, que se poderia qualificar como sendo posse-trabalho (...). Na realidade, a lei deve outorgar especial proteo posse que se traduz em trabalho criador, quer este se corporifique na construo de uma residncia, quer se concretize em investimentos de carter produtivo ou cultural. No h como situar no mesmo plano a posse, como simples poder manifestado sobre uma coisa, 'como se' fora atividade do proprietrio, com a 'posse qualificada', enriquecida pelos valores do trabalho. Este conceito fundante de 'posse-trabalho' justifica e legitima que, ao invs de reaver a coisa, dada a relevncia dos interesses sociais em jogo, o titular da propriedade reivindicada receba, em dinheiro, o seu pleno e justo valor, tal como determina a Constituio. Vale notar que, nessa hiptese, abre-se, nos domnios do direito, uma via nova de desapropriao, que se no deve
10 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

indenizao

devida

ao proprietrio; pago o preo,

valer a sentena como ttulo para a transcrio do imvel em nome dos

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considerar prerrogativa exclusiva dos Poderes Executivo ou Legislativo. No h razo plausvel para recusar ao Poder Judicirio o exerccio do poder expropriatrio em casos concretos, como o que se contm na espcie analisada".7 Segundo resulta do dispositivo transcrito, so os seguintes

os requisitos mais importantes do novel instituto: a) quanto ao bem: h de se tratar de imvel consistente de "extensa rea", objeto de ao de reivindicao; b) quanto posse: h de ser ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, qualificada pela realizao de obras e servios considerados de interesse social e econmico relevante; c) quanto aos possuidores: devem ser em "considervel nmero". A aquisio da propriedade pressupe o pagamento de um preo, correspondente ajusta indenizao fixada pelo juiz. Embora no seja expresso a respeito o dispositivo, no h dvida de que tal pagamento deve ser feito pelos possuidores, rus na ao reivindicatria. Dogmaticamente, o instituto desafiar a argcia da doutrina e, sobretudo, dos juizes. Fundado em diversos conceitos abertos ("extensa rea", "considervel nmero de pessoas", "obras e servios de interesse econmico e social relevante", "justa indenizao"), haver de ter sua finalidade social bem compreendida para que possa ser adaptado s variantes circunstanciais de cada caso concreto. Por outro lado, o conflito de interesses poder surgir no apenas no mbito de aes reivindicatrias, como suposto no dispositivo, mas tambm em interditos possessrios, no sendo plausvel negar-se, nessas situaes, a utilizao, pelos possuidores demandados, das prerrogativas asseguradas pelo instrumento agora proposto. O que se quer, em suma, enfatizar que a interpretao teleolgica do dispositivo haver de presidira sua aplicao, seja para preencher valorativamente os conceitos abertos, seja para

Id. ibid., 82.

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acomodar sob seu plio as possveis variantes anlogas que a realidade vier a apresentar n futuro. A legitimidade constitucional do novo instituto foi objeto de questionamento, tanto na Cmara dos Deputados, quanto no Senado. Seus opositores sustentam haver nele inconstitucionalidade evidente, por ofensa ao direito de propriedade, que no pode ser comprometido a no ser pelas formas desapropriatrias que a Constituio prev. Os pareceres emitidos na Cmara, pela constitucionalidade, tm por base o argumento de que se est diante de desapropriao por interesse social8. Bem se v que as duas orientaes, pr e contra, partem da suposio, influenciada certamente pela exposio de motivos, de que o instituto em causa espcie de desapropriao. Ora, no se pode negar a fragilidade de tal afirmativa. A desapropriao ato de natureza administrativa e, no caso, o ato do juiz tipicamente jurisdicional: ele simplesmente resolve um conflito de interesses entre particulares, decidindo num sentido ou em outro, segundo estejam atendidos ou no os pressupostos legais. O juiz no poder "desapropriar" sem que os interessados o peam expressamente, at porque eles que sofrero os nus correspondentes, de pagar o preo e sero eles, e no o Poder Pblico, que adquiriro a propriedade. O Estado sequer parte no processo, atuando nele como rgo jurisdicional Se fssemos comparar com algum instituto j formado e sedimentado em nosso sistema, haveramos de faz-lo, no com o da desapropriao, mas com o da usucapio. Pelos seus requisitos ("posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos") assemelha-se usucapio, com a nica diferena de que, para adquirir a propriedade, os possuidores-usucapientes ficam sujeitos a pagar um preo. Ou seja: espcie de usucapio onerosa. Todavia, comparaes parte, o que o novo instituto faculta ao juiz no desapropriar o bem, mas sim converter a prestao devida
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Ver. a propsito: REALE, Miguel. O Projeto do Novo Cdigo Civil, p. 34.

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pelos rus, que de especfica (de restituir a coisa vindicada), passa a ser alternativa (de indeniz-la em dinheiro). Nosso sistema processual prev vrias hipteses dessa natureza, notadamente em se tratando de obrigaes de fazer e de obrigaes de entregar coisa. de se mencionar, pela similitude com a situao em exame, o caso em que h apossamento de bem particular pelo Poder Pblico, sem o devido processo legal de desapropriao (desapropriao nula). Tambm nesse caso nega-se ao proprietrio a faculdade de reivindic-lo - seja por ao reivindicatria, seja por interditos possessrios - convertendo-se a prestao em perdas e danos. o que estabelece a Lei das Desapropriaes (Decreto Lei n 3.365, de 21.6.1941), art. 35: "Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em perdas e danos". No mesmo sentido: Estatuto da Terra (Lei n 4.504, de 30.11.1964), art. 23 e a Lei Complementar n 76, de 6.7.1993, art. 21, tratando d desapropriao para fins de reforma agrria. No caso da denominada "desapropriao judicial", ora em comento, a situao ftica valorizada no Cdigo tambm a "incorporao" do imvel a uma funo social, representada pelas obras e servios relevantes nele implantados. Soluo em tudo semelhante, atribuindo ao juiz a possibilidade de converter prestao especfica em alternativa - e cuja constitucionalidade no posta em questo - dada pelo novo Cdigo no pargrafo nico do art. 1.254, nos casos em que algum edifica ou planta em terreno alheio. Nesses casos, diz o dispositivo, "se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-f, plantou ou edificou adquirir a propriedade do solo, mediante indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo". Como se v, situao assemelhada do 4 em comento: l como aqui, converte-se a prestao especfica de restituir a coisa em prestao alternativa de repla em dinheiro.
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Se de desapropriao no se trata, como justificar, ento, a constitucionalidade de normas como a do 4 do art. 1228 do Cdigo Civil? Em nosso entender, o fundamento da legitimidade pode ser buscado a partir das premissas aludidas na parte introdutria do presente estudo. Com efeito, o dispositivo do Cdigo constitui forma de solucionar um fenmeno de coliso entre o princpio do direito de propriedade (que inclui a faculdade de utilizar a ao reivindicatria e os interditos possessrios para haver a coisa de quem injustamente a possua - Cdigo Civil, art. 1.228, caput), e o princpio da funo social da propriedade (considerado atendido, nas circunstncias, pela forma e pelo modo como o bem est sendo utilizado pelos possuidores no-prorietrios). Ponderando os valores constitucionais em conflito, o novo Cdigo opta por soluo que privilegia o princpio da funo social. Alis, o prprio Professor Reale, em passagem referida, deixou claro que "no h como situar no mesmo plano a posse, como simples poder manifestado sobre uma coisa, 'como se' fora atividade do proprietrio, com a 'posse qualificada', enriquecida pelos valores do trabalho. Este conceito fundante de 'posse-trabalho' justifica e legitima que, ao invs de reaver a coisa, dada a relevncia dos interesses sociais em jogo, o titular da propriedade reivindicada receba, em dinheiro, o seu pleno e justo valor, tal como determina a Constituio".9 Nessa linha tambm as observaes do Professor Luiz Edson Fachin, ao analisar as emendas apresentadas pelos Senadores Gabriel Hermes (Emenda n 135) e lvaro Dias (Emenda n 141) propondo a supresso do dispositivo, por ofensa garantia do direito de propriedade. Salientou ele que a manuteno da proposta se justificava constitucionalmente por guardar coerncia "com o sentido de funo social da propriedade", sendo que a "alegada 'garantia' no pode estar acima do princpio constitucional da funo social".10 As citadas emendas foram rejeitadas no Senado justamente pela razo, constante do parecer do relator-geral, Senador
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REALE, Miguel. O Projeto ..., cit., p. 82. Sugestes encartadas em "O Projeto de Cdigo Civil no Senado Federal", Braslia: Senado Federal, 1998, v. II, p.311 e 317. 14

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Josaphat Marinho, de que o instituto constante do Projeto " uma decorrncia da 'funo social' da propriedade, proclamada na Constituio".11 justamente isso que ocorre tambm nas chamadas

"desapropriaes indiretas", a seguir vistas. A ao de desapropriao indireta, segundo o entendimento assentado no Supremo Tribunal Federal, "tem o carter de ao reivindicatria, que se resolve em perdas e danos, diante da impossibilidade do imvel voltar posse do proprietrio, em face do carter irrecorrvel da afetao pblica que lhe deu a Administrao Pblica".12 3. PARTE II: OS NOVOS CONFLITOS POSSESSRIOS: PERSPECTIVAS CONSTITUCIONAIS PARA SUA SOLUO 3.1. DESAPROPRIAO INDIRETA O instituto da usucapio, j sedimentado em nosso direito, e o da chamada "desapropriao judicial", agora desenhada no novo Cdigo Civil, constituem, conforme se acabou de demonstrar, formas encontradas pelo legislador para dirimir crises de tenso concreta entre o direito de propriedade e o princpio da funo social das propriedades, ambos de estatura constitucional. Colises semelhantes, todavia, podem ocorrer em circunstncias novas, para as quais no se ter em mos a frmula previamente estabelecida em lei para solucionar o impasse. Diante da omisso legal, cabe ao juiz cri-la. Afinal, "o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei" (CPC, art. 126). Ter como parmetro a analogia -que lhe permite adotar para o caso soluo dada pelo legislador a caso semelhante - e os princpios gerais de direito, estes aplicados com a devida ponderao, luz das circunstncias e dos valores colidentes em concreto.
Parecer publicado em "O Projeto de Cdigo Civil no Senado Federal", Braslia: Senado Federal, 1998, v. I, p. 386. 12 ARAJO, Cludia de Resende Machado de. "'Desapropriao indireta". Revista de Informao Legislativa, p. 131/277. 15 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.
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o que tem ocorrido nos casos de desapropriao indireta. Conceitua-se como tal a ocupao, pela Administrao, de propriedade privada, sem observncia de prvio processo de desapropriao, para implantar obra ou servio pblico. O ato inicial constitui, no entendimento macio da doutrina e da jurisprudncia, tpico esbulho possessrio. Ocorre que, implantada a obra ou o servio -e, portanto, afetado o bem a destinao de interesse pblico - surge conflito de interesses entre o proprietrio (esbulhado) e a Administrao. A soluo dada pelo Judicirio a de converter a prestao especfica (de restituir o bem) em prestao alternativa, de pagar o equivalente em dinheiro, um "justo preo". Da a denominao de desapropriao indireta. Quem examina essa soluo pretoriana luz, exclusivamente, do direito de propriedade, chega concluso de sua manifesta inconstitucionalidade. Isso porque, dizem os arautos dessa tese, a Constituio teve "um propsito radical, que foi o de acobertara propriedade particular contra as arremetidas do poder poltico. Para tanto, desenhou com milimtrica preciso o seu perfil jurdico e, de parelha, indicou de modo exauriente as possibilidades tanto do seu despojamento definitivo quanto provisrio", e nesse sentido qualificou a propriedade como "direito subjetivo inviolvel", (....) bem jurdico equiparvel vida, liberdade e segurana, que so os valores da mais alta hierarquia, no sistema constitucional ptrio".13 Entretanto, olhada sob o prisma do interesse pblico e da destinao social do bem. pode-se legitimar constitucionalmente a soluo judicial. No teria sentido algum, com efeito, em nome do direito de propriedade, comprometer a obra pblica j realizada e j incorporada a uma destinao comunitria. Aqui, o principio da funo social, tomada no sentido amplo, deve ser privilegiado em face do estrito interesse particular

BRITTO. Carlos Ayres de: ALEGRE, Jos Srgio Monte. "Desapropriao indiretainconstitucionalidade", Revista de Direito Pblico, p. 74/244. 16 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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do proprietrio. A soluo adotada, que se traduz pela converso da prestao especfica (restituio do bem) em prestao alternativa de perdas e danos, representa, assim, criao pretoriana de regra para dirimir a coliso, no caso verificada, entre o princpio do direito de propriedade e o da funo social. Privilegia-se segundo, mas sem comprometer inteiramente o primeiro, cuja satisfao in natura substituda pela obrigao de indenizar. 3.2. OCUPAES COLETIVAS DE REAS URBANAS E RURAIS Fenmeno quase dirio de nossa moderna realidade social a ocupao, por parte de pessoas carentes, quase sempre organizadas em grupo, de terrenos ou prdios urbanos, particulares e pblicos, para ali fixar sua moradia. Fatos idnticos tm ocorrido no campo, patrocinados tambm por movimentos sociais organizados, nomeadamente o Movimento dos Trabalhadores Sem Terra - MST, em que reas rurais so ocupadas por famlias de camponeses, que nelas se instalam com suas barracas e seus instrumentos de trabalho agrcola. So os modernos e graves conflitos possessrios, que geralmente redundam em demandas judiciais de iniciativa dos proprietrios, a busca de tutela do seu direito de propriedade. No raro, os fatos so at objeto de processos de natureza criminal, sob acusao de prtica do delito de esbulho possessrio e de formao de quadrilha para a prtica de tal crime. Em nosso sistema, com efeito, o esbulho possessrio est tipificado no art. 161, 1, II, do Cdigo Penal, sujeitando pena de deteno, de um a seis meses, e multa, quem "II - invade, com violncia pessoa ou grave ameaa, ou mediante o concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio". E o crime de quadrilha ou bando (pena de recluso, de um a trs anos), tem, sua vez, a seguinte tipificao no art. 288 do Cdigo Penal, art. 288: "Associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes".

17 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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Como solucionar juridicamente tais conflitos, a questo que desafia juristas e juizes. O exame da jurisprudncia permite verificar que as decises levam em especial considerao as peculiares circunstncias do caso concreto, e no h como ser diferente, dadas as mltiplas facetas que tais espcies de conflito apresentam. Todavia, pode-se afirmar que, no que se refere s demandas de natureza cvel, tem-se privilegiado, de um modo geral, a garantia do direito de propriedade. E que. diferentemente do que ocorre nas hipteses de desapropriao indireta, ou nas de usucapio especial pro-labore ou urbano (em que a tutela do possuidor ocorre quando a afetao do bem ao patrimnio pblico, ou a sua destinao moradia ou ao trabalho produtivo, j est plenamente consolidada, o que legitima o privilgio ao princpio da funo social), no caso das ocupaes, a reao do proprietrio ocorre imediatamente, de modo que no se pode afirmar a existncia, naquele momento, de uma situao ftica por si s valiosa, do ponto de vista social ou jurdico, em favor dos ocupantes, a ponto de permitir a limitao das faculdades decorrentes dos direito de propriedade em benefcio de outro princpio constitucional. Alis, nem isso, aparentemente, o que os movimentos sociais organizados esperam obter com as ocupaes. O que buscam, na verdade, a criao de um fato poltico, apto a desencadear conseqncias de natureza tambm poltica, mais especificamente a da sensibilizao dos governantes no sentido de implantar polticas pblicas que privilegiem o acesso moradia, terra e reforma agrria. H de se registrar, entretanto, a existncia de corrente jurisprudencial em outro sentido, minoritria, reconhecendo a legitimidade da permanncia, ainda que provisria, dos ocupantes da rea, em nome "da garantia a bens fundamentais como mnimo social" das pessoas carentes.14 Da mesma forma, no campo doutrinrio, no se pode tambm

Nesse sentido: Tribunal de Justia do RGS, 19 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n 598 360 402, relator para o acrdo Des. Guinther Spode, julgado em 6.10.1998. em cuja ementa constou: "Garantia a bens fundamentais como mnimo social. Prevalncia 18 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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deixar de considerar os valiosos posicionamentos, cada vez mais incisivos, na defesa da relativizao sempre maior do princpio do direito de propriedade. Reage-se, assim, ao quadro histrico do direito brasileiro, que deixa a impresso, j anotada com perplexidade, de que "tanto o constituinte quanto o legislador ordinrio se preocupam mais com as tcnicas de garantir a proteo da propriedade do que em resguardar o direito vida".15 So nessa linha, por exemplo, as posies de Fbio Konder Comparato, a sustentar: "Quando a Constituio declara, como objetivos fundamentais do Estado brasileiro, de um lado, a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, e, de outro lado, a promoo do desenvolvimento nacional, bem como a erradicao da pobreza e da marginalizao, com a reduo das desigualdades sociais e regionais (art. 3), bvio que ela est determinando, implicitamente, a realizao pelo Estado, em todos os nveis - federal, estadual e municipal - de uma poltica de distribuio eqitativa das propriedades, sobretudo de imveis rurais prprios explorao agrcola e de imveis urbanos adequados construo de moradias. A no-realizao dessa poltica pblica representa, indubitavelmente, uma inconstitucionalidade por omisso" (...). "O descumprimento do dever social de proprietrio significa uma leso ao direito fundamental de acesso propriedade, reconhecido doravante pelo sistema constitucional. Nessa hiptese, as garantias ligadas normalmente propriedade, notadamente da excluso das pretenses possessrias de outrem, devem ser afastadas (...). Quem no cumpre a funo social da propriedade perde as garantias, judiciais e extrajudiciais, de proteo da posse, inerentes propriedade (Cdigo Civil, art. 502) e as aes possessrias. A aplicao das normas do Cdigo Civil e do Cdigo de Processo Civil, nunca demais repetir, h de ser feita luz dos mandamentos constitucionais, e no de modo cego e mecnico,
dos direitos fundamentais das 600 famlias acampadas em detrimento do direito puramente patrimonial de uma empresa. Propriedade: garantia de agasalho, casa e refgio do cidado". 15 VAZ, Isabel. Direito Econmico deis Propriedades, 2. ed. Rio de Janeiro: Forense. 1993, p. I. 19 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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sem ateno s circunstncias de cada caso, que podem envolver o descumprimento de deveres fundamentais". Ora, transposta tal doutrina do plano do discurso ao plano real, "nada impede, por exemplo, que a Administrao Pblica, quando de uma desapropriao, ou o Poder Judicirio, no julgamento de uma ao possessria, reconheam que o proprietrio no cumpre o seu dever fundamental de dar ao imvel uma destinao de interesse coletivo, e tirem desse fato as conseqncias que a razo jurdica impe".16 Essa bipolarizao de pensamento fica ainda mais ntida quando se examina a questo sob o ponto de vista da represso penal das condutas antes referidas, cuja jurisprudncia parece no ter encontrado um rumo mais definido. H julgados privilegiando sobremaneira o direito de propriedade, e, por isso mesmo, sustentando a legitimidade da priso cautelar dos lideres dos movimentos sociais, acusados de formar quadrilha para a prtica do crime de esbulho. Sustentou-se, em precedente sobre o tema, que o ato de invaso constitui "ao delituosa a atentar contra a paz social", sob todos os aspectos injustificvel porque "as sociedades civilizadas vivem em funo de um ordenamento jurdico que estabelece e limita as aes de seus integrantes. Nele figura o preceito constitucional que garante o direito de propriedade. Admitir-se que terceiros passem a acometer o patrimnio alheio, a pretexto de questo social, ser o esfacelamento de todo o ordenamento jurdico do Pas. Hoje invadem as propriedades rurais (...). Amanh podero invadir indstrias, fbricas e estabelecimentos comerciais, assegurada a impunidade a pretexto de 'problemas sociais'. Isso representaria o bito do Estado e da sociedade juridicamente organizada. E isso o Poder Judicirio no pode admitir".17 Em sentido exatamente oposto, j se decidiu que a implantao da reforma agrria obrigao imposta ao Estado pela Constituio, a ela

COMPARATO, Fbio Konder. "Direitos e deveres fundamentais em matria de propriedade", Revista do Centro de Estudos Judicirios, v. 1, n3, p. 97. 17 STJ, 6 Turma, Habeas Corpus n 4.399, LEX-JSTJ e TRF 84/311. 20 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

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correspondendo

"direito

pblico

subjetivo

de

exigncia

de

sua

concretizao", sendo que "na ampla dos Direitos de Cidadania, situa-se o direito de reivindicar a realizao dos princpios e normas constitucionais (...). A postulao por reforma agrria (...) no pode ser confundida com o esbulho possessrio ou a alterao de limites (...). No de confundirse ataque ao direito de patrimnio com o direito de reclamar a eficcia e efetivao de direitos, cujo programa est colocado na Constituio. Isso no crime; expresso do direito de cidadania".18 Subjaz aqui tambm, a toda evidncia, o conflito aqui reiteradamente enunciado, entre princpios constitucionais, cada qual a refletir valores jurdicos distintos, mas de mesma estatura. No h, para tais situaes, soluo que se possa considerar como predeterminada. Cabe ao juiz, mediante a devida ponderao do caso concreto, criar regra de soluo que comprometa o mnimo possvel os valores colidentes e faa prevalecer aquele que, nas circunstncias, puder ser considerado objetivamente preponderante. 4. CONCLUSO O que se pode retirar como suma conclusiva do exposto que posse e propriedade so institutos autnomos, tutelados sob enfoque de distintos princpios constitucionais. Harmnicos no plano normativo, os princpios do direito de propriedade e da funo social das propriedades podem envolver-se em situaes concretas de tenso, quando tracionam em direo oposta, a exigir soluo de concordncia prtica que, fatalmente, importar a necessidade de limitao de um deles em benefcio do outro, ou de ambos, em benefcio comum do sistema. A Constituio, embora no assegure, explicitamente, um genrico "direito posse", inegavelmente tutela a posse quando necessrio para atingir finalidades especficas, entre as quais a da concretizao do princpio da funo social das propriedades. Das suas disposies normativas e dos
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STJ. 6 Turma. Habeas Corpus n 5.574. LEX-JSTJ e TRF 100/215.

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seus princpios que se deve extrair os marcos norteadores, fundantes e legitimadores: a) das normas infraconstitucionais que tutelam a posse, nomeadamente nos casos em que h comprometimento do direito de propriedade (como ocorre na usucapio e na denominada "desapropriao judicial", do novo Cdigo Civil); e b) das solues pretorianas para outros conflitos entre posse e propriedade, de natureza cvel e penal, para os quais no h regramento positivado, ou este se mostra inadequado ou insuficiente, quando ento cumpre ao juiz, ele prprio, formular a soluo harmonizadora, o que far luz daqueles mesmos princpios, ponderandoos adequadamente e fazendo prevalecer o que, nas circunstncias do caso, melhor representar a concretizao dos bens e valores constitucionais. 5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALEXY, Robert. Derecho y razon prctica, trad. Manuel Atienza, Mxico, DF: Distribuciones Fontanara, 1993. ALFONSIN, Jacques Tvora. "A reforma agrria como

modalidade de concretizao dos direitos econmicos, sociais, culturais e ambientais", Revista de Informao Legislativa, n 136, p. 191-202. "Os conflitos possessrios e o Judicirio. Trs reducionismos processuais de soluo", In: O direito agrrio em debate, (obra coletiva), Domingos Svio Dresch da Silveira e Flvio SantAnna Xavier (Orgs.). Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998, p. 269. ALVARENGA, Octvio Mello. Direito agrrio e meio

ambiente na constituio de 1988, Rio de Janeiro: Forense, 1992. ARAJO, Cludia de Resende Machado. "Desapropriao

indireta", Revista de Informao Legislativa, n 131, p. 269-282. BARROS, Wellington Pacheco. "A propriedade agrria e o seu novo conceito jurdico constitucional". Ajuris, v. 16. n. 46, p. 137-143.
22 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

A Tutela da Posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil

BECKER, Larcio A. "A repercusso da funo social da propriedade no processo civil", Genesis - Revista de Direito Processual Civil, n. 4, p. 55-70. BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. "Funo ambiental da propriedade", Revista de Direito Ambiental, n. 9, p. 67-85. BRITTO, Carlos Ayres & MONTE ALEGRE, Jos Srgio.

"Desapropriao indireta - inconstitucionalidade". Revista de Direito Pblico, n. 74. p. 242-257. CALAS, Manoel de Queiroz Pereira. "Desapropriao indireta e o Parque Estadual da Serra do Mar", Revista de Direito Ambiental, n. 6. p. 62-70. CARVALHO, Carlos Eduardo Vieira de. 'Desapropriao

indireta", Revista de Direito Pblico, n. 97, p. 176-182. CASTILHO, Manoel Lauro Volkmer de. "Interpretao judiciria da norma ambiental". In: Direito Ambiental em Evoluo.(obra coletiva). Vladimir Passos de Freitas (Org.). Curitiba: Ed. Juru, 1998, p. 151. COMPARATO, Fbio Konder, "Funo Social da propriedade dos bens de produo", Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, v. 25, n. 63, p. 71-79. "Direitos e deveres fundamentais em matria de propriedade", Revista do Centro de Estudos Judicirios, v. 1, n. 3, p. 92-99. DANELUZZI, Marcelo Duarte. "Desapropriao indireta em unidades de conservao", Revista de Direito Ambiental, n. 5, p. 75-80. FACHIN, Luiz Edson. A funo social da posse e da propriedade contempornea: uma perspectiva da usucapio imobiliria rural, Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1988.
23 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

A Tutela da Posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil

GRAU, Eros Roberto. Elementos de direito econmico. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1981. A ordem econmica na constituio de 1988 (Interpretao e Crtica), So Paulo: RT, 1990. GUEDES, Jefferson Cars. "Desapropriao da posse no direito brasileiro", In: O direito agrrio em debate, (obra coletiva). Domingos Svio Dresch da Silveira e Flvio SantAnna Xavier (Orgs.). Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998, p. 106. HACKBART, Rof & ZUPIROLI, Clausimar. "A problemtica da terra". Tempo e Presena, v. 15, n.,270. p. 13. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. "Usucapio especial: caractersticas do imvel usucapiendo em face da .Constituio Federal de 1988", Revista da Facilidade de Direito da USP, v. 86, p. 9598. LARANJEIRA, 5, n. 16, p. 84-107. LIMA, Getlio Targino. A posse agrria sobre bem imvel, So Paulo: Saraiva, 1992. MATTOS NETO, Antonio Jos de. "Institutos Bsicos do Direito Agrrio luz da Constituio de 1988", Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial, v. 15, n. 55, p. 134-141. "A jurisprudncia de posse no direito agrrio brasileiro: perspectivas crticas", Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial, v. 10, n.35, p. 161-180. Raymundo. "O Direito Agrrio e o Estado

de Direito", Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial. v.

24 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

A Tutela da Posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil

"O direito agroambiental na Amaznia e o desenvolvimento sustentvel". In: O Direito agrrio em debate, (obra coletiva) Domingos Svio Drech da Silveira e Flvio SantAnna Xavier (Orgs.). Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1988, p 312. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. "Novos aspectos da funo social da propriedade no direito pblico". Revista de Direito Pblico, 84/38-45. PEREIRA, Jovani de Aguiar. "A questo fundiria no Brasil", Cincia Jurdica, v. 75, p. 375-403. PEREIRA, Rosalinda P. C. Rodrigues. "A teoria da funo social da propriedade rural e seus reflexos na acepo clssica de propriedade". Revista de Direito Civil, n. 65, p. 104-128. PEZZELA, Maria Cristina Cereser & BECKER, Anelise. "Medida liminar em ao de indenizao por desapropriao indireta", Revista Trimestral de Direito Pblico, n. 7, p. 198-210. REALE, Miguel. O projeto do novo Cdigo Civil, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 1999. RIBEIRO, Paulo: Saraiva. 1992. RIOS, Roger Raupp. "A funo social da propriedade e desapropriao para fins de reforma agrria". In: Desapropriao e Reforma Agrria, (obra coletiva) Leandro Paulsen (Org.). Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 15. ROCHA, Olavo Acyr de Lima. "O direito agrrio no sculo XXI", Revista de Direito Civil, Imobilirio, Agrrio e Empresarial, n. 73. p. 92101.
25 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.

Benedito Silvrio.

Tratado

de Usucapio, So

A Tutela da Posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil

SENTO S, Jos Nunes. "Desapropriao indireta", Revista de Direito Pblico, n. 15, p. 138-153. SIQUEIRA FILHO, lio Wanderley de. "Aspectos relevantes da desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria: ao estatal preventiva no domnio privado", Revista Jurdica, v. 40, n. 184, p. 17-29. SILVEIRA, Domingos Svio Dresch da. "A propriedade Agrria e suas funes sociais". In: Direito agrrio em debate, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998, p. 11. SUNDFELD, Carlos Ari. "Funo social da propriedade", In: Temas de direito urbanstico, Adilson Abreu Dallari e Lcia Valle Figueiredo (Coords.). So Paulo: RT, 1987, p. 1-22. TAVOLONI JNIOR, Alexandre. "O papel do advogado pblico no controle da legitimidade constitucional (A reforma agrria como instrumento concretizador de princpios constitucionais)". Revista Jurdica da Procuradoria Geral da Fazenda Estadual de Minas Gerais, n. 11, p. 2868. THEODORO JNIOR, Humberto. Posse e usucapio, Rio de Janeiro: Aide Editora, 1991. VARELLA, Marcelo Dias. "MST, um novo movimento social?" In: O Direito agrrio em debate, (obra coletiva) Domingos Svo Dresch da Silveira e Flvio SanfAnna Xavier (Orgs.). Porto Alegre: Livraria do Advogado. 1998, p. 212. VAZ, Isabel. Direito econmico das propriedades, 2. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1993.

26 ZAVASCKI, Teori Albino. A tutela da posse na Constituio e no Novo Cdigo Civil. Revista Brasileira da Direito Constitucional, n. 5, p. 50-61, jan./jun. 2005.