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850/2013)
Andrey Borges de Mendona1
1. Introduo
A Lei 12.850, de 2 de agosto de 2013 - criada em substituio Lei 9034/1995 passou a ser,
atualmente, o diploma bsico de enfrentamento ao crime organizado no Brasil. A nova legislao
aperfeioou o sistema nacional, tanto no aspecto penal quanto processual. Criou, dentre outros, o tipo
penal incriminando a organizao criminosa, suprindo finalmente a lacuna do ordenamento jurdico
brasileiro. Ademais, seguindo tendncia internacional, disciplinou diversos meios de obteno de
provas,2 consciente de que o fenmeno da criminalidade organizada, em razo de suas caractersticas,
necessita de meios excepcionais de investigao, diante da insuficincia dos mtodos tradicionais. 3
Nessa linha, a colaborao premiada apresenta importncia premente quando se enfrenta o crime
organizado. Em razo de suas caractersticas - sobretudo, a lei do silncio (omert), imposta pela
violncia e a cultura da supresso da prova - os instrumentos tradicionais no do respostas
1 Procurador da Repblica. Mestre pela Universidade Pablo de Olavide, em Sevilha, Espanha, em Direitos
Humanos, Interculturalidade e Desenvolvimento. Mestrando pela Universidade de So Paulo em Processo Penal.
Membro do Instituto ASF Antonio Scarance Fernandes de Estudos Avanados. andreyborges@yahoo.com.br.
2 Os meios de prova no se confundem com os meios de obteno de provas. Conforme leciona Antnio
Magalhes Gomes Filho, Os meios de prova referem-se a uma atividade endoprocessual que se desenvolve
perante o juiz, com conhecimento e participao das partes, visando a introduo e a fixao de dados
probatrios no processo. Os meios de pesquisa ou investigao dizem respeito a certos procedimentos (em geral,
extraprocessuais) regulados pela lei, com o objetivo de conseguir provas materiais, e que podem ser realizados
por outros funcionrios (policiais, por exemplo). Ainda segundo o mesmo autor, baseado nisso o Cdigo de
Processo Penal italiano de 1988 diferenciou os meios de prova e os meios de busca da prova (inspees, busca e
apreenses, interceptaes telefnicas). Os meios de prova se caracterizam por oferecer ao juiz resultados
probatrios diretamente utilizveis pelo juiz na deciso, enquanto os meios de investigao no so por si s
fontes de conhecimento. Ademais, Paolo Tonini afirma que os meios de busca da prova geralmente trazem
surpresa, enquanto os meios de prova devem rigorosa obedincia ao contraditrio. Os meios de investigao,
como a busca e apreenso, buscam no obter elementos de prova, mas sim fontes materiais de prova. Tambm
so meios de investigao de prova as interceptaes telefnicas, infiltrao de agentes, interceptao ambiental.
GOMES FILHO, Antonio Magalhes. Notas sobre a terminologia da prova (reflexos no processo penal
brasileiro). In: YARSHELL, Flvio Luiz e MORAES, Maurcio Zanoide (orgs.). Estudos em homenagem
Professora Ada Pellegrini Grinover. So Paulo: DPJ Editora, 2005, p. 309/310.
3 DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n 12850/13.
So Paulo: Atlas, 2014, p. 33. Segundo este mesmo autor, as principais caractersticas do crime organizado
(embora sejam variveis no tempo e no espao) so: a) acumulao de poder econmico; b) alto poder de
corrupo; c) necessidade de legalizar o lucro obtido ilicitamente; d) alto poder de intimidao, pela
prevalncia da lei do silncio (omert das organizaes mafiosas), com emprego de meios cruis; e) conexes
locais e internacionais e diviso de territrios para atuao; f) estrutura piramidal das organizaes criminosas e
sua relao com a comunidade; g) cultura de supresso das provas (ob. cit., p. 11/14 e 33).
Resta
claro
que
legislador
buscou
equilbrio
entre
os
interesses
10 Assim, os benefcios penais so previstos em diversas leis. Inicialmente, teve sua previso introduzida no
ordenamento brasileiro pela Lei 8.072/1990, em relao ao delito do art. 159 do CP (extorso mediante
sequestro), prevendo uma causa de diminuio de pena. Tambm uma causa de diminuio em razo da
colaborao foi prevista no art. 25, 2, da Lei 7492/1986 (includo pela Lei 9080/1995) que trata dos crimes
contra o sistema financeiro nacional - e no art. 16 da Lei 8137/1990 - que trata dos crimes contra a ordem
tributria, econmica e relaes de consumo. Tambm a Lei de Drogas (Lei 11.343/2006) prev a diminuio da
pena em um sexto a dois teros em seu art. 41. Por sua vez, o art. 1, 5, da Lei 9.613/1998, que trata do crime
de lavagem de capitais, alterada recentemente pela Lei 12.683/2012, permite a reduo da pena, de um a dois
teros, a permisso do cumprimento da pena em regime menos gravosos, a substituio de pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos e o perdo judicial. Por fim, a Lei 9.807/1999, que estabelece programas
especiais de proteo s testemunhas e vtimas ameaadas, trouxe disposies sobre a colaborao premiada, em
seus arts. 13 e 14, aplicveis a todos os delitos e que podem levar, inclusive, ao perdo judicial do agente,
dependendo das condies pessoais do colaborador e da eficincia da colaborao.
11 Art. 1 Considera-se organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou mais pessoas estruturalmente
ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou
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estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente), finalstico
(vantagem de qualquer natureza desde que ilcita -, mediante a prtica de infraes penais cujas
penas mximas sejam superiores a 4 anos, ou que sejam de carter transnacional) e temporal (que haja
permanncia e estabilidade requisito implcito). 12
Porm, a legislao, ao menos em seus aspectos processuais, no se limita apenas a este conceito.
O art. 1, 2, traz aquilo que chamaremos organizao criminosa por equiparao. Segundo este
dispositivo, a lei tambm se aplica: (i) para os crimes transnacionais previstos em tratado
internacional13; (ii) para as organizaes terroristas, reconhecidas segundo as normas de direito
internacional, que praticarem atos de suporte ao terrorismo, atos preparatrios ou de execuo de atos
terrorista em territrio nacional.14 Para estas situaes equiparadas, segundo nos parece, mesmo que
no preenchidos os requisitos do conceito de organizao criminosa propriamente dita (requisitos
estrutural, finalstico e temporal), previstos no art. 1, 1, ser possvel a aplicao dos meios de
obteno de prova previstos na nova legislao. Conforme leciona Vladimir Aras, parte-se do
pressuposto de que nestes casos pode haver o envolvimento de uma organizao criminosa. 15 Na
mesma linha, Rogrio Sanches Cunha e Ronaldo Batista Pinto lecionam que so hipteses em que,
apesar de ausente a caracterstica da delinquncia estruturada, geram o mesmo perigo, justificando a
aplicabilidade por extenso dos importantes e excepcionais instrumentos de investigao detalhados
na nova Lei (colaborao premiada, ao controlada, infiltrao de agentes e obteno de provas) 16.
A primeira situao a do crime transnacional ou seja, cuja execuo se inicia no territrio
indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais cujas penas mximas
sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de carter transnacional.
12 DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n 12850/13,
p. 24.
13 Segundo o art. 1, 2, inc. I: Esta Lei se aplica tambm: I - s infraes penais previstas em tratado ou
conveno internacional quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente
14 Segundo o art. 1, 2, inc. II: Esta Lei se aplica tambm: II- s organizaes terroristas internacionais,
reconhecidas segundo as normas de direito internacional, por foro do qual o Brasil faa parte, cujos atos de
suporte ao terrorismo, bem como os atos preparatrios ou de execuo de atos terroristas, ocorram ou possam
ocorrer em territrio nacional.
15
ARAS,
Vladimir.
A
nova
Lei
do
Crime
Organizado.
Disponvel
em
http://blogdovladimir.wordpress.com/2013/10/26/a-nova-lei-do-crime-organizado/. Acesso em 13 de dezembro
de 2013.
16 CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova Lei sobre o
crime organizado Lei n 12.850/2013. Salvador: JusPodivm, 2013, p. 16.
19Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar,
provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para
obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas. Pena:
recluso, de 3 a 10 anos.
20 Veja a seguinte deciso: PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO. LEGITIMIDADE
DO MINISTRIO PBLICO PARA IMPETRAR HABEAS CORPUS. DELAO PREMIADA. EFETIVA
COLABORAO DO CORRU NA APURAO DA VERDADE REAL. APLICAO DA MINORANTE
NO PATAMAR MNIMO. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
CONFIGURADO. ORDEM CONCEDIDA. (....) 2. O sistema geral de delao premiada est previsto na Lei
9.807/99. Apesar da previso em outras leis, os requisitos gerais estabelecidos na Lei de Proteo a Testemunha
devem ser preenchidos para a concesso do benefcio. 3. A delao premiada, a depender das condicionantes
estabelecidas na norma, assume a natureza jurdica de perdo judicial, implicando a extino da punibilidade, ou
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para no banalizar o instituto, utilizando meios de obteno de prova para infraes sem gravidade, o
que poderia afrontar o princpio da proporcionalidade. Segundo o Ministro Gilson Dipp j afirmou:
Acordo de delao premiada para crimes graves, no s do corru colaborador como daquele corru
delatado, porque acordo de delao premiada no foi feito para furto de galinha, no pode ser
banalizado (...)21.
4. Momento
A nova legislao indicou que possvel a colaborao processual em qualquer fase da
persecuo penal e at mesmo aps o trnsito em julgado, j na fase da execuo da pena. H, assim, a
colaborao pr-processual (anterior ao oferecimento da denncia e chamada por alguns de inicial),
processual (ocorrida entre o recebimento da denncia e o trnsito em julgado e chamada de
intercorrente por alguns) e ps-processual (aps o trnsito em julgado, tambm chamada de tardia).
Portanto, segundo o novo legislador, mais importante do que o momento a efetiva contribuio para
a persecuo de infraes penais graves.
Veremos que a colaborao em cada um dos momentos possui caractersticas prprias que
indicam a necessidade de seu estudo separado.
5.1. Voluntariedade
de causa de diminuio de pena (...). (HC 97509/MG, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA
TURMA, julgado em 15/06/2010, DJe 02/08/2010) Veja, ainda: RECURSO ESPECIAL DO SEGUNDO
RECORRENTE (CRISTIANO). (...) VIOLAO AOS ARTS. 13 E 14 DA LEI 9.807/99. OCORRNCIA.
BENEFCIOS DA DELAO PREMIADA. AUSNCIA DE RESTRIO PELO TIPO DE DELITO.
RECURSO ESPECIAL A QUE SE D PARCIAL PROVIMENTO. (...) 2. A Lei 9.807/99 (Lei de Proteo a
Vtimas e Testemunhas), que trata da delao premiada, no traz qualquer restrio relativa sua aplicao
apenas a determinados delitos. 3. Recurso especial a que se d parcial provimento, para determinar o retorno dos
autos origem, para que seja analisado o preenchimento dos requisitos legais para aplicao dos benefcios da
delao premiada. (STJ, REsp 1109485/DF, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA
TURMA, julgado em 12/04/2012, DJe 25/04/2012)
21 Voto proferido no bojo do HC 59115/PR, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em
12/12/2006, DJ 12/02/2007, p. 281.
A voluntariedade da colaborao (art. 4, caput) indica que a colaborao, embora no precise ser
espontnea (ou seja, pode decorrer de orientao do advogado ou de proposta do MP), no pode ser
fruto de coao, seja fsica ou psquica, ou de promessa de vantagens ilegais no previstas no acordo.
O legislador toma, nesse sentido, diversas precaues e cautelas para garantir a voluntariedade. Assim,
exige-se que em todos os atos de negociao, confirmao e execuo, o colaborador esteja
acompanhado e assistido pelo advogado (art. 4, 15). a chamada dupla garantia, de que fala
Antonio Scarance Fernandes, indicando a necessidade de que haja consenso do colaborador e do
advogado,22 sobretudo para que o colaborador tenha conscincia das implicaes penais, processuais e
pessoais do ato de colaborao.
Ademais, a voluntariedade assegurada pelo controle judicial, ao realizar a anlise sobre a
homologao de eventual acordo. Nesse sentido, o art. 4, 7, estabelece que o magistrado ir
verificar a regularidade, legalidade e voluntariedade do acordo, podendo para confirmar este fim,
sigilosamente, ouvir o colaborador, na presena de seu defensor. Assim, o juiz poder ouvir o
colaborador, visando apurar se h voluntariedade ou no no ato. Voltaremos ao tema quando tratarmos
da homologao.
Ademais, ainda para assegurar a voluntariedade da colaborao, o legislador estabelece que o
acordo seja feito por escrito e assinado por todos os envolvidos, contendo expressamente declarao
de aceitao do colaborador e de seu defensor (art. 6, inc. III).
Por fim, tambm visando assegurar a voluntariedade, o legislador indica a preferncia pelo
registro dos atos de colaborao pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou
tcnica similar, inclusive audiovisual (art. 4, 13).
5.2.Eficcia da colaborao
essencial a eficcia da colaborao premiada, ou seja, que auxilie realmente a alcanar os
objetivos previstos na lei.
Assim, para que seja possvel aplicar qualquer dos benefcios, o legislador impe que a
colaborao alcance um ou mais dos seguintes resultados: I - a identificao dos demais coautores e
partcipes da organizao criminosa e das infraes penais por eles praticadas; II - a revelao da
se os resultados efetivamente forem atingidos que o colaborador poder ser beneficiado com os
prmios legais.26 Embora as circunstncias pessoais sejam importantes na considerao do benefcio a
ser aplicado, conforme consta do art. 4, 1, a eficcia da colaborao ou seja, que os resultados
sejam efetivamente alcanados condio sine qua non para a concesso do benefcio. Se as
informaes prestadas foram superficiais, no fornecendo investigao subsdios que levassem
incriminao de outros agentes ou ao alcance de resultados positivos para a persecuo penal, no
cabe a aplicao do benefcio, conforme decidiu o TRF da 4 Regio 27.
Ademais, no basta a mera confisso para caracterizar a colaborao premiada. Embora esta
pressuponha, em regra, a confisso, vai alm, pois exige a efetiva colaborao para alcanar um dos
resultados previstos no art. 4.28
Interessante questo se a colaborao pode se referir a outros fatos, que no o objeto da
investigao. Assim, por exemplo, no caso de um doleiro estar sendo investigado ou processado por
crime contra o sistema financeiro e resolvesse colaborar com investigaes distintas, incriminando
agentes por corrupo e lavagem de capitais. Seria possvel a colaborao? Parece-nos que no h
vedao. O que relevante para a colaborao premiada a eficcia da contribuio para a persecuo
penal, atingindo um dos fins do art. 4, seja em relao a fato prprio ou alheio. A possibilidade de
colaborao na fase da execuo refora essa tese, pois aps o trnsito em julgado, em geral, a
26 Eduardo Arajo da Silva distingue corretamente efetividade de eficcia nos seguintes termos: No h que se
confundir, pois, efetividade das declaraes prestadas com a sua eficcia: possvel que o colaborador preste
auxlio efetivo s autoridades, esclarecendo os fatos de seu conhecimento, atendendo a todas as notificaes e
participando das diligncias necessrias para a apurao do crime, sem que, contudo, tal empenho possibilite os
resultados exigidos pelo legislador. DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e
processuais da Lei n 12850/13, p. 58. O autor coloca a efetividade da colaborao como um dos requisitos da
colaborao, ao lado da eficcia. Segundo nos parece, a efetividade da colaborao est implcita na sua eficcia
da colaborao e nas circunstncias subjetivas favorveis.
27 TRF da 4 Regio, ACR n. 2007.70.05.003026-4/PR, Relator Desembargador Federal lcio Pinheiro de
Castro, 8 Turma, unnime, julgado em 28/05/2008, publicado no DE em 04/06/2008.
28 Se o ru apenas confessa fatos j conhecidos, reforando as provas ento existentes, poder incidir a
atenuante da confisso (art. 65, inciso I, alnea "d", do CP), desde que reconhea que praticou o fato delituoso.
Veja, sobre o tema, especialmente a distino entre colaborao premiada e confisso, as seguintes decises:
Constatando-se que, embora tenha o paciente admitido a prtica do crime a ele imputado, no houve efetiva
colaborao com a investigao policial e o processo criminal, tampouco fornecimento de informaes eficazes
para a descoberta da trama delituosa, no h como reconhecer o benefcio da delao premiada. (...) 3. Habeas
corpus parcialmente conhecido e, nessa extenso, ordem denegada. (STJ, HC 174.286/DF, Rel. Ministro
SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA, julgado em 10/04/2012, DJe 25/04/2012). No mesmo sentido,
ver as seguintes decises: STJ, HC 90.962/SP, Rel. Ministro HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA TURMA, julgado em 19/05/2011, DJe 22/06/2011; STJ STJ, REsp
1102736/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 04/03/2010, DJe 29/03/2010; STJ,
HC 92.922/SP, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), SEXTA
TURMA, julgado em 25/02/2008, DJe 10/03/2008.
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colaborao ocorrer em relao a fatos de terceiros, em razo da vedao da reviso criminal pro
societatis.
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6. Procedimento
A maior inovao da nova lei no tocante colaborao foi estabelecer o procedimento e melhor
delimitar as funes das partes no procedimento. Ao estabelecer um procedimento claro, o legislador
diminui a insegurana no tocante colaborao, melhor disciplina os direitos e garantias dos
envolvidos, inclusive daqueles atingidos pela colaborao, e, assim, melhor assegura os direitos
fundamentais em jogo, dentro da ideia de conexo entre direitos fundamentais, organizao e
procedimento. Em outras palavras, conforme leciona Scarance Fernandes, com base nas ideias
desenvolvidas por Alexy, o procedimento aumenta a probabilidade de um resultado conforme o direito
fundamental. Embora a sua observncia no signifique, por si s, a correo do resultado, constitui
apenas, se legtimo o procedimento, o melhor meio de obt-lo. 31
Conforme visto, a colaborao pode ser antes, durante ou aps o processo. Na presente anlise,
utilizaremos como parmetro a colaborao feita antes do oferecimento da denncia, fazendo apenas
as consideraes especiais em relao s demais situaes.
no se deve desconsiderar sistematicamente suas afirmaes. Como afirmava Giovane Falconni, juiz
responsvel pela Operao Mos Limpas na Itlia: Por experincia, estou convencido de que o
nico comportamento eficaz e justo em relao aos arrependidos , sem dvida, verificar atentamente
seus propsitos, mas sem depreciar sistematicamente suas afirmaes 34.
Outra regra essencial a necessidade da corroborao. Como ser visto mais frente, as
declaraes do colaborador precisam ser reforadas por outros meios de prova para levar
condenao. Sozinho, as declaraes do colaborador no levaro a lugar nenhum. Veja, nesse sentido,
o quanto dispe o art. 4, 16: nenhuma sentena condenatria ser proferida com fundamento apenas
nas declaraes de agente colaborador.
Por fim, a terceira regra de ouro deve ser: faa acordo com peixes pequenos para pegar
peixes grandes. Isso moral e juridicamente mais justificvel 35. Assim, o acordo no deve ser
realizado com o lder da organizao criminosa para incriminar os subordinados. Ao contrrio, como
lembra Srgio Moro, o benefcio da colaborao deve ser concedido apenas queles acusados de
pequena ou mdia importncia para atingir os lderes da organizao, em um verdadeiro efeito
domin. Segundo o referido Juiz Federal, o mtodo deve ser empregado para permitir a escalada da
investigao e da persecuo na hierarquia da atividade criminosa. Faz-se um acordo com um
criminoso pequeno para obter prova contra o grande criminoso ou com um grande criminoso para
lograr prova contra vrios outros grandes criminosos (...) 36. Realmente, no teria sentido conceder o
perdo para o lder da quadrilha, permitindo que os executores sejam presos. Isto vem, de certa forma,
reconhecido no art. 4, 4, da nova Lei.
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Pblico.
Embora a Lei tenha feito meno possibilidade de o Delegado de Polcia realizar a colaborao,
esta somente deve ser admitida se com a participao ativa do membro do Ministrio Pblico. Como
titular exclusivo da ao penal pblica, por decorrncia constitucional (art. 129, I, da CF), no pode
ser aceito um acordo feito pela Polcia sem a participao ativa do MP. A vinculao do MP pelo
acordo do Delegado seria, por vias transversas, a Autoridade Policial vincular o exerccio das funes
acusatrias em juzo, conforme lembra Eduardo Arajo da Silva. 37 Assim, no nos parece possvel a
homologao de acordo que no tenha a efetiva participao do membro do MP ou, ao menos, a sua
concordncia. Nada impede que o MP ratifique o acordo feito, devendo ter cautela apenas em verificar
a voluntariedade do agente. Porm, caso o Delegado realize acordo e o membro do MP manifeste-se
em contrrio, somente caber ao juiz, caso concorde com o Delegado, aplicar o art. 28 do CPP. No
poder homolog-lo nesse caso.
De qualquer sorte, mais importante que haja atuao conjunta do Ministrio Pblico e da
Polcia. Contra o crime organizado, somente uma atuao coordenada e pautada pelo interesse comum
da persecuo penal que interessa sociedade, acima de disputas corporativas. Portanto, recomendase que o Delegado, ao ter notcia da possibilidade de colaborao premiada, que entre em contato com
o membro do MP responsvel para que haja participao ativa na colaborao.
A nova Lei deixa bastante clara, ainda, a impossibilidade de o juiz participar dos atos de
negociao. O art. 4, 6, expresso ao asseverar: O juiz no participar das negociaes realizadas
entre as partes para a formalizao do acordo de colaborao. Busca-se, assim, que o magistrado
preserve sua imparcialidade, no se vinculando s tratativas, at mesmo para que possa exercer um
melhor controle no momento da homologao do ato.
37 DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n 12850/13,
p. 59/60. Para o autor, inconstitucional a proposta por Delegado de polcia, luz da titularidade exclusiva da
ao penal conferida ao MP, pois no pode a Autoridade dispor de atividade que no lhe pertence, vinculando o
entendimento do rgo responsvel pela acusao.
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princpio do nemo tenetur se detegere, conforme bem lembra Vladimir Aras. 40-41 Porm, nada impede
que o investigado utilize aquelas provas apresentadas para se defender em juzo das acusaes
formuladas contra ele, razo pela qual o legislador utiliza a expresso exclusivamente em seu favor.
Ou seja, no haver ilicitude ou proibio de utilizao da prova por parte do colaborador. Porm,
poderia o MP utilizar as provas apresentadas em desfavor de outros agentes, que foram incriminados
durante as tratativas? No nos parece que seja possvel. Se no houve um acordo efetivo, homologado
pelo juiz, como se aquelas provas no tivessem nunca chegado ao conhecimento do MP. Essa
situao diferente, porm, quando h um acordo homologado e esse rescindido pelo acusado, em
razo do descumprimento do acordo homologado. Nessa hiptese (resciso), no h nenhum bice a
que as provas sejam utilizadas em desfavor do acusado ou de terceiros incriminados.
41 Em sentido diverso, ao tratar do art. 4, 10, e da expresso exclusivamente em seu desfavor, Eduardo
Arajo da Silva leciona : Pretendeu o legislador, ao que parece, impedir que o colaborador, aps renunciar ao
acordo, seja condenado com base to somente em suas declaraes, o que se mostra compatvel com os termos
do art. 200 do Cdigo de Processo Penal. Contudo, as demais provas colhidas validamente, derivadas da
colaborao, podero ser regularmente introduzidas no processo e valoradas quando da sentena (DA SILVA,
Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n 12850/13, p. 67).
42 Quando surgiu o primeiro caso de acordo de Colaborao, por orientao do ento Procurador-Geral da
Repblica Cludio Fonteles passou-se, na Fora Tarefa Banestado, a redigir por escrito os termos dos acordos de
colaborao. A primeira vez que foi utilizado esse sistema de acordos escritos e clausulados, conforme lembra
Vladimir Aras, ocorreu em 2004, no mbito da ao penal 2003.70.00.056661-8, proposta em face do doleiro
Alberto Youssef. O acordo foi elaborado pelos Procuradores da Repblica Carlos Fernando dos Santos e
Vladimir Aras, representando o MPF, tendo sido firmado pelo ru e por seu defensor, o advogado Antnio
Augusto Figueiredo Basto, sendo homologado pelo juiz Srgio Fernando Moro, da 2 Vara Federal Criminal de
Curitiba (ARAS, Vladimir. Tcnicas Especiais de Investigao, p. 431)
43 O Desembargador Federal Nfi Cordeiro, na Correio Parcial 200904000350464, NFI CORDEIRO, TRF4
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concretamente, qual a proposta feita pelo MP ou Delegado. Trataremos dos benefcios passveis de
serem propostos no prximo tpico.
O inc. III se preocupa com a voluntariedade do acordo, assegurando a dupla garantia, ou seja, que
haja aceitao pelo colaborador e seu defensor. Em caso de discordncia de qualquer um deles, no
nos parece que o acordo possa ser realizado.
Exige-se, ainda, assinatura de todos os envolvidos, conforme inc. IV, para assegurar a
autenticidade do acordo e, ainda, a sua voluntariedade.
Por fim, o inc. V prev que poder, quando necessrio, haver especificao das medidas de
proteo ao colaborador e sua famlia, nos termos da Lei 9807/99.
Conforme dito, estas clusulas so um mnimo exigido pelo legislador. Nada impede ao
contrrio, de cautela que ocorra que outras clusulas sejam estabelecidas para antever eventuais
problemas, sobretudo luz do caso concreto. Assim, por exemplo, importante o estabelecimento de
clusulas que preveem a resciso do contrato pelas duas partes, com as suas consequncias, bem como
a limitao temporal do acordo.
6.4.2.
Benefcios previstos
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trata de normativa benfica ao ru, desde que no haja proibio ou seja, no afronte o ordenamento
jurdico - e esteja dentro do marco da razoabilidade, possvel que outros benefcios sejam ofertados e
eventualmente aplicados. Neste tema, como se trata de norma mais favorvel ao ru, inexiste a
restrio da legalidade estrita. Ademais, importante notar que o magistrado ir fiscalizar tais
benefcios, assim como o Tribunal. Na Correio Parcial 200904000350464 46, j mencionada, o TRF
da 4 Regio asseverou-se que a prtica ampliou a previso legal para admitir a previso de benefcios
processuais (suspenso do processo, liberdade provisria, dispensa de fiana, obrigaes de depor ou
de realizar determinadas provas pessoais...), penais (reduo ou limitao de penas, estipulao de
regimes prisionais mais benficos, ampliao e criao de modalidades alternativas de respostas
criminais, excluso de perdimento...), fora dos limites dos fatos (para revelao de outros crimes da
quadrilha...), ou mesmo extrapenais (reparando danos do crime, dando imediato atendimento s
vtimas...).
Assim, seria possvel, por exemplo, propor ao magistrado a libertao do investigado, em
liberdade provisria, sob o argumento de que houve colaborao. Embora esta hiptese no esteja
prevista em lei, nos parece admissvel. Isto porque a colaborao faz cessar exigncias cautelares, pois
indica uma diminuio do risco prova ou de que o acusado voltar a cometer novos delitos ou a
fugir47. Segundo leciona Giulio Ubertis, parece sensato afirmar que da confisso do acusado (e da
indicao dos cmplices) derive quanto menos a resciso dos vnculos com aquele ambiente que havia
consentido ou favorecido a perpetrao do delito que se acusa 48. Por fim, embora as partes tenham
proposto um benefcio, nada impede que posteriormente, a depender da colaborao, seja concedido
um benefcio maior. Assim, o art. 4, 2, permite que, considerando a relevncia da colaborao
prestada, o MP e o Delegado podero requerer ou representar ao juiz pela concesso de perdo judicial
ao colaborador, ainda que esse benefcio no tenha sido previsto na proposta inicial, caso a
colaborao seja ainda mais importante e efetiva do que inicialmente verificado. Assim, o benefcio
aparece como um mnimo a ser concedido.
19
21
56 3 O prazo para oferecimento de denncia ou o processo, relativos ao colaborador, poder ser suspenso por
at 6 (seis) meses, prorrogveis por igual perodo, at que sejam cumpridas as medidas de colaborao,
suspendendo-se o respectivo prazo prescricional.
57 Essa atuao somente no ocorre no caso de acordo de imunidade, em que no h oferecimento da ao penal.
58 Assim decidiu o TRF da 4 Regio: PENAL E PROCESSO PENAL. CORREIO PARCIAL. DELAO
PREMIADA. TERMO DE ACORDO. HOMOLOGAO. EFEITOS. Sendo casustica e com efeitos limitados
ao processo, a homologao judicial de termos de colaborao por delao premiada somente pode dar-se
perante o magistrado da causa, juiz natural para o feito, pelo que o acordo homologado no TRF 4 Regio no
pode ser compreendido como a envolver outras vrias aes penais, descabendo sua pretendida extenso
automtica. (Correio n 2007.04.00.039556-6/RS, Relator Desembargador Federal Nfi Cordeiro, 7 Turma,
unnime, julgado em 22/01/2008, publicado no DE em 20/02/2008).
22
59 CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova Lei sobre o
crime organizado Lei n 12.850/2013, p. 63.
60 Nos EUA, o Federal Rules of Criminal Procedure estabelece, em seu art. 11.2 que a Corte, para assegurar que
o acordo (plea bargaining) voluntrio deve se dirigir ao imputado pessoalmente, em uma sesso pblica, para
verificar se o acordo no foi objeto de coao, ameaas ou promessas diversas das constantes do acordo. Veja
nesse sentido: Ensuring That a Plea Is Voluntary. Before accepting a plea of guilty or nolo contendere, the court
must address the defendant personally in open court and determine that the plea is voluntary and did not result
from force, threats, or promises (other than promises in a plea agreement) (g.n.).
23
defesa alegue, por exemplo, coeres inexistentes, comprovando, por exemplo, por meio de gravao
das tratativas, a voluntariedade do acordo. Pode haver, nesse caso, um incidente para demonstrao da
voluntariedade da colaborao, que somente ser possvel com a presena do MP.
De qualquer sorte, caso o magistrado entenda que no h voluntariedade ou, ainda, em caso de
dvida a respeito do consentimento livre do imputado, deve negar homologao ao acordo, 61 de
maneira fundamentada.
De outro giro, visando preservar a imparcialidade do magistrado, na homologao o magistrado
no deve entrar no mrito do acordo. Sua atuao pautada por assegurar, conforme dito, a legalidade,
regularidade e voluntariedade. No deve se desviar para anlise, nesse momento, de outras questes.
6.5.1.
24
legais. Assim, por exemplo, caso entenda que alguma clusula do acordo inconstitucional (por
exemplo, clusula em que o colaborador renuncie ao direito de recorrer), poderia exclui-la do acordo,
caso no o desnature. Poderia, ainda, adequar o acordo vontade das partes, quando alguma clusula
no estivesse de acordo com a vontade das partes ou estivesse obscura ou ambgua. Tambm desta
deciso de adequao as partes podero recorrer, valendo-se da correio parcial.
Por fim, o STF j decidiu que o magistrado que participa de procedimento de colaborao
premiada no est impedido para futura ao penal, pois referidas causas esto expressa e
taxativamente indicadas no art. 252 do Cdigo de Processo Penal. 64
25
O acordo ser sigiloso para os atingidos pela colaborao, mesmo aps a homologao. Mas at
quando? A nova lei delimitou claramente o momento: at o recebimento da denncia, oportunidade
em que o acordo deixa de ser sigiloso para os imputados e atingidos pela colaborao, nos termos do
art. 7, 3. Assim, no apenas o acesso ao acordo escrito deve ser garantido aos rus atingidos pela
colaborao, mas tambm eventuais contribuies feitas pelo colaborador. Nesse sentido, tanto o
termo do acordo homologado quanto eventuais declaraes prestadas devem ser concedidas aos
demais imputados.
Porm, a questo pode se mostrar complexa, sobretudo quando o colaborador se comprometer a
contribuir em diversas investigaes. Por exemplo, no caso de doleiro que prestasse servios para
vrias organizaes criminosas. Em situaes deste jaez, deve-se ter bastante cautela, pois se for feito
apenas um acordo para todas as investigaes, haver o risco de que diligncias e investigaes em
curso sejam desveladas quando do recebimento da denncia. Portanto, o ideal, nestes casos, que haja
um termo de colaborao para cada investigao. Ou seja, a prudncia reclama que se colham termos
separados, individualizando as empreitadas, a fim de no prejudicar o resguardo do sigilo das
investigaes vindouras65. Assim, para a organizao criminosa A, um termo de colaborao; para
a organizao criminosa B, outro termo, e assim por diante. Com isso, medida que forem recebidas
denncias em relao a cada organizao criminosa, o termo respectivo ser apresentado aos
imputados, sem prejuzo de que investigaes e, sobretudo, diligncias em curso sejam prejudicadas.
26
67 CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova Lei sobre o
crime organizado Lei n 12.850/2013, p. 130.
68 Conforme leciona Antonio Scarance Fernandes, de certa forma, o acusado sempre foi dotado de algum poder
de disponibilidade no processo penal: a. Pode, por vrios motivos, deixar de produzir prova em seu favor; b.
Pode dispor de seu poder de recorrer da sentena condenatria; c. Pode confessar; d. Pode, em alguns pases,
dispor de seu direito de defesa tcnica; e. Pode renunciar autodefesa. (FERNANDES, Antonio Scarance.
Teoria geral do procedimento e o procedimento no processo penal, p. 273).
69 Realmente, de incio, ao se impor o dever de dizer a verdade, fortalece-se a administrao da Justia, uma vez
que assegura melhor a qualidade do material levado ao juzo, evitando que o colaborador apresente verses
falsas, unicamente para obter benefcios processuais, sem qualquer risco em caso de mentir. Refora-se, ainda, o
senso de responsabilidade do colaborador, que ir sofrer consequncias em caso de faltar com a verdade e
impedir que venha a juzo visando ganhar um benefcio. No se pode conceder ao colaborador a possibilidade
de arriscar ganhar um benefcio sem que qualquer consequncia desfavorvel lhe seja imposta, caso se
verifique que mentiu. Da mesma forma, a oitiva do colaborador com o dever de dizer a verdade garante mais
ainda o direito da defesa, pois, ao ser ouvido nesta qualidade, diminuir o risco de acusaes falsas.
27
fato delituoso, seja ou no corru (em caso de acordo de imunidade ou prorrogao do prazo para
oferecer denncia), como ser ouvido? Dever ser ouvido na qualidade de informante e no de
testemunha, conforme decidiu o STF, antes da nova Lei. 70 Deve-se relembrar que testemunha s o
terceiro, que teve conhecimento dos fatos com base em seus sentidos. Se o colaborador participou dos
fatos, dever ser ouvido como informante, embora com o dever de dizer a verdade. Esse dever no o
transmuda em testemunha, segundo nos parece.
Os demais imputados devem ter a oportunidade de fazer perguntas para o colaborador. O cross
examination , segundo Ennio Amodio, a mais eficaz garantia contra abusos no caso do delicado
mecanismo da colaborao de corru, para apurar prevenes, interesses ou tendncias esprias. 71 Para
assegurar o contraditrio e a ampla defesa, ideal que o colaborador seja ouvido antes dos demais
imputados.
Apesar de o sistema de apreciao das provas adotado pelo nosso sistema processual
penal ser o da persuaso racional (art. 157 do CPP72), o legislador estabeleceu um limite
negativo a tal princpio no art. 4, 16, da nova Lei, nos seguintes termos: Nenhuma
70AO PENAL. TERCEIRA QUESTO DE ORDEM. CO-RUS COLABORADORES. DENNCIA NO
PRIMEIRO GRAU DE JURISDIO. DESMEMBRAMENTO DO FEITO. INOCORRNCIA. AUSNCIA
DE ACUSAO FORMAL CONTRA OS RUS NESTA CORTE. INCOMPETNCIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL PARA O JULGAMENTO ORIGINRIO. INCONVENINCIA DA REUNIO DOS
PROCESSOS. IMPOSSIBILIDADE DE JULGAMENTO CONJUNTO. MANUTENO DO FEITO NO
JUZO DE ORIGEM. ARROLAMENTO DOS CO-RUS COMO TESTEMUNHAS. IMPOSSIBILIDADE.
APROVEITAMENTO DOS DEPOIMENTOS NA CONDIO DE INFORMANTES. VIABILIDADE.
RESPEITO AOS DITAMES LEGAIS E AO PRINCPIO DO CONTRADITRIO. QUESTO DE ORDEM
RESOLVIDA PARA AFASTAR A QUALIDADE DE TESTEMUNHAS E MANTER A OITIVA DOS CORUS NA CONDIO DE INFORMANTES. (...) 6. O fato de no terem sido denunciados nestes autos no
retira dos envolvidos a condio de co-rus. Da a impossibilidade de conferir-lhes a condio de testemunhas no
feito. 7. De todo modo, por no terem sido ouvidos na fase do interrogatrio judicial, e considerando a
colaborao prestada nos termos da delao premiada que celebraram com o Ministrio Pblico, perfeitamente
legtima sua oitiva na fase da oitiva de testemunhas, porm na condio de informantes. Precedente. 8. Respeito
ao princpio do contraditrio e necessidade de viabilizar o cumprimento, pelos acusados, dos termos do acordo
de colaborao, para o qual se exige a efetividade da colaborao, como prevem os artigos 13 e 14 da Lei n
9.807/99. 9. Questo de ordem resolvida para julgar ausente violao deciso do plenrio que indeferiu o
desmembramento do feito e, afastando sua condio de testemunhas, manter a possibilidade de oitiva dos co-rus
colaboradores nestes autos, na condio de informantes. (AP-QO3 470, Relator(a): Min. JOAQUIM
BARBOSA, julgado em 23/10/2008, publicado em 30/04/2009, Tribunal Pleno)
71 Apud DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n
12850/13, p. 69.
72 Art. 157. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova.
28
sentena condenatria ser proferida com fundamento apenas nas declaraes de agente
colaborador. Em verdade, a lei veio reconhecer o que j era pacfico na jurisprudncia 73, no
sentido de que o depoimento do colaborador, por si s, no permite edio de decreto
condenatrio74. A restrio estabelecida inicialmente pela jurisprudncia se devia ao
reconhecimento de que motivos esprios (inclusive a obteno de benefcios a qualquer custo)
poderiam levar algum corru a acusar outro e porque no havia o dever de dizer a verdade.
Com a nova Lei, mesmo estabelecendo o dever de dizer a verdade, as declaraes do
colaborador ainda so insuficientes, pois podem decorrer da busca do benefcio ou de outros
interesses esprios. Justamente por isto importante relembrar uma das regras de ouro em
relao colaborao, que a regra da corroborao, ou seja, que o colaborador traga
elementos de prova para confirmar o que declarou75.
29
aos termos do acordo, afirmando-se que haveria mera expectativa de direitos, no gerando direito
subjetivo aos pactuantes ou qualquer compromisso ou obrigao do julgador. 77
Porm, h posies divergentes. Antonio Scarance Fernandes, aps estudar profundamente as
solues por consenso no processo penal comparado, asseverou que a vinculao do juiz ao acordo das
partes uma tnica das novas legislaes europeias. Argumenta-se, como no direito americano, que
sem essa vinculao haveria perda de eficincia das solues consensuais e ningum se aventuraria a
realizar acordos com o MP se o juiz pudesse alter-los. 78 Na mesma linha, Eduardo Arajo, ao tratar
do acordo que previsse o perdo, assevera que o magistrado deve ficar vinculado ao acordo. Do
contrrio, a noo de processo cooperativo restaria esvaziada e haveria um clima e indesejvel
insegurana jurdica na aplicao do instituto, pois o Ministrio Pblico no teria como cumprir a sua
obrigao no acordo, ante a possibilidade de o juiz no conceder o perdo judicial na sentena. Para o
autor, o imprescindvel controle judicial ocorrer quando da homologao do acordo e de seu
cumprimento. Mas uma vez homologado e cumprido o acordo sem revogao ou retratao, no h
como o juiz retratar-se na sentena. 79
A nova Lei indica que o magistrado no pode simplesmente desconsiderar o acordo. Assevera,
expressamente, que o juiz apreciar o termo e a sua eficcia. Assim, o que nos parece que o
magistrado deve analisar se o colaborador realmente cumpriu o acordo homologado e, assim, atingiu o
resultado a que estaria proposto. A anlise da sentena deve ser feita luz da eficcia da colaborao
para a persecuo penal. Se o colaborador cumprir totalmente o acordo realizado, prestando
colaborao efetiva, o magistrado, em princpio, deve aplicar o benefcio que lhe foi proposto, sendo
sensvel ao acordo realizado e aos interesses em jogo.
Isto at mesmo em ateno ao princpio da lealdade que o Estado deve quele que colaborou na
persecuo penal, conforme decorre do princpio da moralidade do art. 37, caput, da CF. Em caso
contrrio, o magistrado deve fundamentar com profundidade o motivo pelo qual negou o benefcio ao
acusado, sobretudo quando sua participao efetiva. O STF j decidiu nesse sentido.80 No mesmo
77 Nesse sentido, Manual do ENCCLA sobre colaborao premiada, p. 9.
79 DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n 12850/13,
p. 63.
80 Veja, nesse sentido: A partir do momento em que o Direito admite a figura da delao premiada (art. 14 da
Lei 9.807/99) como causa de diminuio de pena e como forma de buscar a eficcia do processo criminal,
reconhece que o delator assume uma postura sobremodo incomum: afastar-se do prprio instinto de conservao
ou autoacobertamento, tanto individual quanto familiar, sujeito que fica a retaliaes de toda ordem. Da porque,
30
sentido, decidiu o STJ, afirmando que, se houve efetiva contribuio do ru-colaborador, deve ser
assegurada a aplicao do benefcio.81
Assim, segundo j decidiu o STJ, preenchidos os requisitos legais, o ru-colaborador far jus ao
benefcio, ficando o magistrado apenas autorizado a analisar se as condies foram ou no
preenchidas. Neste sentido, veja a seguinte deciso: ao contrrio do que afirma o acrdo ora
objurgado, preenchidos os requisitos da delao premiada, previstos no art. 14 da Lei n. 9.807/99, sua
incidncia obrigatria (...).82
Ressalte-se que essa interpretao no elimina os poderes do juiz, que continua a exercer diversas
e relevantes funes. Scarance Fernandes lembra que o magistrado continuar a exercer trplice
funo. Ser o responsvel por analisar a legalidade e voluntariedade do acordo para identificar se o
acusado estava suficientemente esclarecido e agiu de forma voluntria. Poder, ainda, apreciar o
mrito e absolver o acusado ou extinguir a punibilidade, sequer analisando o acordo. Por fim,
continuar a ser o responsvel por fazer a qualificao jurdica do fato, ao apreciar as circunstncias
apontadas pelas partes para a determinao da pena em concreto 83. Nesse sentido, a lei aponta que
cabe ao magistrado verificar a eficcia do acordo, ou seja, se houve ou no a efetiva contribuio do
ao negar ao delator o exame do grau da relevncia de sua colaborao ou mesmo criar outros injustificados
embaraos para lhe sonegar a sano premial da causa de diminuio da pena, o Estado-juiz assume perante ele
conduta desleal. Em contrapasso, portanto, do contedo do princpio que, no caput do art. 37 da Carta Magna,
toma o explcito nome de moralidade. Ordem parcialmente concedida para o fim de determinar que o Juzo
processante aplique esse ou aquele percentual de reduo, mas de forma fundamentada (STF, HC 99736,
Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Primeira Turma, julgado em 27/04/2010).
81 PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO
PBLICO PARA IMPETRAR HABEAS CORPUS. DELAO PREMIADA. EFETIVA COLABORAO
DO CORRU NA APURAO DA VERDADE REAL. APLICAO DA MINORANTE NO PATAMAR
MNIMO. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO.
ORDEM CONCEDIDA. (...) 8. Ao delator deve ser assegurada a incidncia do benefcio quando da sua efetiva
colaborao resulta a apurao da verdade real. 9. Ofende o princpio da motivao, consagrado no art. 93, IX,
da CF, a fixao da minorante da delao premiada em patamar mnimo sem a devida fundamentao, ainda que
reconhecida pelo juzo monocrtico a relevante colaborao do paciente na instruo probatria e na
determinao dos autores do fato delituoso. 10. Ordem concedida para aplicar a minorante da delao premiada
em seu grau mximo, fixando-se, assim, a pena do paciente em 2 anos e 4 meses de recluso, competindo,
destarte, ao Juzo da Execuo a imediata verificao acerca da possvel extino da punibilidade pelo
cumprimento da pena imposta na Ao Penal 3.111/04, oriunda da Comarca de Estrela do Sul/MG. (STJ, HC
97509/MG, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 15/06/2010, DJe
02/08/2010)
82 STJ, HC 84.609/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 04/02/2010, DJe
01/03/2010.
31
colaborador para a persecuo penal, nos termos. Poder, portanto, de maneira fundamentada,
entender que a contribuio do colaborador em nada contribuiu para a persecuo penal ou, ainda, que
o colaborador rescindiu o acordo. Porm, reconhecendo que o colaborador contribuiu para a
persecuo penal, deve assegurar-lhe o benefcio proposto. Somente deve negar validade ao acordo se
houver resciso ou ineficcia do acordo.
certo que essa questo exigir certamente uma mudana de mentalidade dos operadores do
direito, que muitas vezes gradual e demorada. Porm, somente com maior respeito ao acordo
formulado pelas partes e homologado pelo juiz que a colaborao processual poder se transformar em
eficiente mecanismo de combate criminalidade organizada. Sem qualquer segurana de que o acordo
ser respeitado, o colaborador no se sentir estimulado a desproteger-se e assumir diversos riscos, em
ateno a uma vantagem que sequer poder vir a usufruir. A tendncia internacional, jurisprudencial e
legal aponta no sentido de maior respeito ao acordo formalizado e homologado, inclusive em ateno
ao princpio da segurana jurdica. Espera-se, nesse sentido, sensibilidade do magistrado em respeitar
o acordo homologado, desde que legal, voluntrio e eficaz.
7. Colaborao processual
Pode ocorrer a colaborao ocorrer durante a fase processual, ou seja, aps o recebimento da
denncia at a sentena. Assim, durante a audincia de instruo e julgamento pode o ru demostrar
disposio em colaborar. Nesse caso, tambm se deve observar o mesmo procedimento: realizao de
acordo por escrito, sem participao do magistrado e sujeito homologao judicial. Visando permitir
que haja tempo para que a colaborao seja efetiva ou seja, produza resultados -, o art. 4, 3,
afirma que o processo relativo ao colaborador poder ser suspenso por at 6 (seis) meses,
prorrogveis por igual perodo, at que sejam cumpridas as medidas de colaborao, suspendendo-se o
respectivo prazo prescricional. A Lei no previu a suspenso em relao aos demais imputados.
Assim, pela letra da lei, haveria suspenso apenas em relao ao colaborador, continuando o feito em
relao aos demais acusados. Nada impede, segundo nos parece, que o juiz suspenda o processo todo,
sobretudo quando no houver priso cautelar. Porm, nesse caso, o prazo de prescrio no se
estenderia aos demais imputados, mas somente ao colaborador, por ausncia de previso legal.
Se no houver suspenso total do processo, eventual resultado da colaborao que atinja os
demais imputados poder ser juntado posteriormente, inclusive na fase recursal, desde que assegurado
o contraditrio, aplicando-se o art. 616 do CPP.84
84 Art. 616. No julgamento das apelaes poder o tribunal, cmara ou turma proceder a novo interrogatrio do
acusado, reinquirir testemunhas ou determinar outras diligncias.
32
9. Direitos do Colaborador
85 DA SILVA, Eduardo Arajo. Organizaes criminosas: aspectos penais e processuais da Lei n 12850/13,
p. 65.
86 Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao Juzo das execues a aplicao de lei mais
benigna.
33
34
oculto, quando a pessoa no vista pelo acusado, mas sua identidade conhecida. 90 Poder o
magistrado, dessa forma, utilizar tapumes ou outras formas de vedao de contato visual entre
o acusado e o depoente. Isso impedir eventuais presses psicolgicas ao colaborador.
Ademais, possvel o uso da videoconferncia, tomando-se o depoimento do colaborador por
esta forma. Para proteger o colaborador, possvel distorcer a imagem, de sorte a impedir
contato visual entre ele e os imputados. Pode, ainda, em ltimo caso, retirar o ru da sala.
Segundo Rogrio Sanches Cunha e Ronaldo Batista Pinto, nem parece ser necessria
qualquer fundamentao do juiz ao decidir pela retirada do ru, como consta do pargrafo
nico do art. 217 do CPP, j que a disposio em tela decorre ex vi legis. 91 Realmente, o
juiz realmente no precisa demonstrar que a presena do ru poder causar humilhao, temor
ou constrangimento, pois estes so presumidos pelo legislador. Porm, o magistrado, antes de
determinar a retirada do ru da sala de audincias, deve tentar medidas menos gravosas, em
ateno ao princpio da proporcionalidade (subprincpio da necessidade), como a utilizao de
tapume ou de videoconferncia. S em caso de impossibilidade, deve retir-lo da sala.
O inc. V assegura que o ru no ter sua identidade revelada pelos meios de
comunicao, nem ser fotografado ou filmado, sem sua prvia autorizao por escrito. Por
isto, a lei previu, no art. 18, o crime de revelao de identidade de colaborador, nos seguintes
termos: Revelar a identidade, fotografar ou filmar o colaborador, sem sua prvia autorizao
por escrito: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Questionamento surgiro se o dispositivo se aplicaria ao jornalista que revele a
identidade do colaborador. H, nesse caso, um conflito entre o art. 5, inc. II e o art. 220, 1,
da Constituio Federal. Segundo Nucci, h somente um conflito aparente de normas, pois a
liberdade de informao jornalstica cede espao ao direito intimidade, vida privada e
imagem das pessoas (art. 5, X, CF). Diante disso, vivel que a lei ordinria possa
disciplinar algumas situaes em que a liberdade de imprensa no total. Ademais, no se
trata unicamente de tutelar a imagem do delator, mas a sua segurana individual e tambm
90 FERNANDES, Antonio Scarance. O equilbrio na represso ao crime organizado, p. 25. Conforme visto, no
se confunde o testemunho oculto com o annimo, em que o a identidade da pessoa no conhecida.
91CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Crime Organizado: comentrios nova Lei sobre o
crime organizado Lei n 12.850/2013, p. 80.
35
est em jogo o interesse pblico92. Assim, para tentar compatibilizar os interesses, a imprensa
poder se valer de iniciais para se referir ao colaborador, como ocorre com crianas e
adolescentes, evitando informaes que possam identific-lo, mas sem prejuzo de divulgar o
contedo da colaborao.
Por fim, o colaborador tem direito a cumprir pena em estabelecimento penal diverso dos
demais corrus ou condenados.
10. Concluses
Feita a anlise das questes envolvendo a colaborao premiada na Lei 12.850/2013, verifica-se
que o legislador buscou equilibrar eficincia e garantismo, assegurando proteo aos interesses
envolvidos. Vejamos as principais concluses do trabalho:
1. A Lei 12.850, em boa hora, disciplinou os aspectos processuais da colaborao premiada,
sobretudo ao estabelecer as garantias e funes das partes, bem como o procedimento para a
colaborao.
2. A colaborao premiada pode ser definida como a eficaz atividade do investigado, imputado
ou condenado de contribuio com a persecuo penal, seja na preveno ou na represso de infraes
penais graves, em troca de benefcios penais, segundo acordo formalizado por escrito entre as partes e
homologado pelo juzo.
3. A colaborao pode ser aplicada a qualquer tipo de infrao penal, desde que grave.
4. A colaborao pode ser anterior, concomitante ou posterior ao processo, inclusive aps o
trnsito em julgado.
5. Trs so os requisitos para a colaborao premiada: (i) voluntariedade; (ii) eficcia da
colaborao; (iii) circunstncias subjetivas e objetivas favorveis. No se trata de direito subjetivo do
investigado, imputado ou colaborador realizar o acordo.
6. A Lei disciplinou o procedimento da colaborao, que busca assegurar os interesses da parte
(garantismo) e da persecuo penal (eficincia) ao mesmo tempo.
7. Deve haver um acordo escrito entre os interessados, sem participao do juiz. O colaborador
deve sempre estar acompanhado de advogado. Referido acordo dever ser submetido homologao
judicial.
8. A lei previu alguns benefcios (causa de diminuio de pena, substituio da pena restritiva de
direitos, imunidade, perdo e progresso de regime). As partes podem prever outros benefcios alm
dos previstos em lei, desde que compatveis com a Constituio e com o ordenamento jurdico.
9. A lei inovou ao prever que o MP pode propor acordo de imunidade (art. 4, 4). Para sua
implementao, possvel a suspenso do prazo para oferecimento da denncia e do prazo
prescricional. Caso o juiz discorde do acordo de imunidade, deve aplicar o art. 28 do CPP;
10. O acordo ser submetido sigilosamente homologao do juiz, para anlise da legalidade,
regularidade e voluntariedade. Nesta oportunidade, o juiz poder homolog-lo, rejeit-lo ou adequ-lo.
Em caso de divergncia das partes quanto deciso judicial, possvel a utilizao de correio
parcial, salvo no caso de acordo de imunidade. O acordo ser sigiloso at o recebimento da denncia,
oportunidade em que deve ser revelado para os demais imputados.
11. A execuo do acordo pode ser de vrias formas. Caso seja ouvido em juzo, o colaborador
ter o dever de dizer a verdade, renunciando ao exerccio do direito ao silncio - o que admissvel -,
e poder ser questionado pelos demais imputados. Ser ouvido como testemunha ou informante, a
depender se declara sobre fato em que terceiro ou, do contrrio, envolvido diretamente.
12. necessria a regra da corroborao, de sorte que nenhuma sentena condenatria ser
proferida com fundamento apenas nas declaraes de agente colaborador.
13. Na sentena, o magistrado ir analisar a eficcia da colaborao. O magistrado deve respeitar
o acordo elaborado e, como regra, conceder o beneficio caso entenda que a contribuio do
colaborador foi eficaz. Somente deve negar validade ao acordo se houver resciso ou ineficcia do
acordo.
14. A Lei tambm assegurou direitos ao colaborador, tendo adotado a possibilidade de
testemunho oculto, embora no o testemunho annimo.
15. possvel a colaborao na fase processual e da execuo. Nesse caso, quem verificar a
eficcia da medida o juiz das execues.
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