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ILHUS
2013
ILHUS
2013
JULHO DE 2013
Vinicius.
Tambm
os
meus
AGRADECIMENTOS
RESUMO
A incessante busca pela justia nos Estados Democrticos criam mecanismos e
remdios constitucionais, infraconstitucionais e supraconstitucional, a fim de no
permitir abusos de poder do Estado em desfavor de membros da sociedade. O
Brasil, pas signatrio de diversos tratados internacionais, preza pelo direito vida,
liberdade e ao direito de expresso, e foi construdo ao longo dos anos e atravs de
diversas lutas, inclusive armada, contraceptivos favorveis a pessoas que sofram ou
estejam na iminncia de sofrer ameaa da liberdade, cujo instrumento denominado
ABSTRACT
The ceaseless surch for justice in Democratic States creates mechanism and
constitutional, infra-constitutional and supraconstitutional remedies in order to not to
allow abuse of Power from State in unfavor of society members. Brazil, a follower
country, has several international treaties. It appreciates to be entitled to life and
freedom of speech. It was built over the years through several struggles, including
armed struggle. Favorble contraceptives to persons that suffer or that are in
eminence to suffer threat of freedom, whose instrument is denominated habeas
corpus, and jus postulandi, it is responsibility of anyone, according to the article 647
from CPP. In other words it independs of the presence of a lawyer to enter in
SUMRIO
INTRODUO............................................................................................................10
1.1 A POLCIA MILITAR NA HISTRIA DA POLTICA NACIONAL DE
SEGURANA PBLICA.............................................................................................12
1.2 A GUARDA NACIONAL.....................................................................................13
1.3 O SURGIMENTO DA POLCIA MILITAR DA BAHIA........................................13
2 A FLEXIBILIZAO JURISDICIONAL AS PENAS NO CASO DE CRIME.......16
2.1 PUNIO DISCIPLINAR COMO CASTIGO.....................................................18
2.2 HABEAS CORPUS COMO GARANTIA CONSTITUCIONAL...........................24
INTRODUO
Nos dias atuais em que se quer uma ampla liberdade e o respeito mtuo aos
direitos humanos, bem como uma concentrao de direitos de forma a conquistar a
paz social e a unio entre os povos, atravs de medidas scio-educativas e da
segurana jurdica, cujos mecanismos abrangem vida social, poltica e econmica
das comunidades, no se admite na sociedade moderna, em especial na esfera
jurdica, a utilizao de meios de coao que no tenha respaldo legal. A legislao
penal ptria na eficcia da restrio de direito caminha para a excepcionalidade das
penas restritivas de liberdade, todavia o direito administrativo militar anda no se
tema
promove
discusses acerca
da
possibilidade
do
direito
em
documentos
os
princpios
constitucionais
legislaes
informaes
atravs
do
texto
constitucional,
lei
1.1
A POLCIA MILITAR NA
SEGURANA PBLICA
HISTRIA
DA
POLTICA
NACIONAL
DE
A GUARDA NACIONAL
Surge como forma de manuteno da estrutura do poder, pois que o objetivo
1.3
1825, mas que ganhou fora na Constituio de 1824. A Carta trazia distines de
funes: Do Exercito, defensor das fronteiras; As milcias, auxiliares do Poder
Judicial, garantidora da ordem nas comarcas das provncias e as guardas policiais,
que tinha a misso de segurana pessoal, perseguio e priso dos criminosos.
Para o Coronel Azevedo2 a criao do corpo de polcia, no ano de 1825, esteve
relacionada ao desempenho dos baianos em relao s resistncias contra os
portugueses e o reconhecimento do Imperador do interesse da Bahia em favor da
poltica do governo central. No seu trabalho o autor destaca a presena da Polcia
SANTOS, Patricia Veronica Pereira. Trabalhar, defender e viver em Salvador no sculo XVII.
2004. Dissertao (Mestrado em Histria). Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas. Universidade
Federal da Bahia, Salvador.
2
BAHIA. Decreto 22.902. Cria a Academia a Escola de Formao de Oficiais da Academia de Polcia
Militar da Bahia, Bahia, 1972.
5
15
BAHIA. Lei 7990, de 27 de dezembro de 2001. Dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado da Bahia, Bahia, 2001.
16
motivo, salvo em situaes de emergncia; XVIII - deixar de portar o seu
documento de identidade ou de exibi-lo quando solicitado; XIX - deixar
deliberadamente de corresponder a cumprimento de subordinado ou deixar
o subordinado, quer uniformizado, quer em traje civil, de cumprimentar
superior, uniformizado ou no, neste caso desde que o conhea ou prestarlhe as homenagens e sinais regulamentares de considerao e respeito; XX
- dar, por escrito ou verbalmente, ordem ilegal ou claramente inexeqvel,
que possa acarretar ao subordinado responsabilidade ainda que no
chegue a ser cumprida; XXI - prestar informao a superior hierrquico
induzindo-o a erro, deliberadamente.
No que concerne s punies penais, no vem com carter punitivo, mas tem
objetivo de ressocializar o indivduo infrator, as quais esto capituladas no art. 32 do
Cdigo Penal Ptrio, e se divididas em trs espcies: Penas privativas de liberdade,
deteno e recluso e priso simples, no caso de contraveno penal; Restritivas de
direitos, prestao pecuniria, perda de bens e valores, prestao de servio
comunidade ou a entidades pblicas, interdio temporria de direitos, limitao de
fim de semana e a pena de multa (de carter pecuniria).
No campo administrativo h as punies de advertncia, deteno e
demisso, cujo respaldo est contido no art. 51 da Lei Estadual 7.990, o art. 55,
deste diploma afirma que o cumprimento da deteno ser aplicada em caso de
reincidncia em faltas punidas com advertncia e de violao das demais proibies
que no tipifiquem infrao sujeita a demisso, no podendo exceder de trinta dias,
devendo ser cumprida em rea livre do quartel.
O Juiz a autoridade competente para aplicar a sano penal aos indivduos
que venham a ferir a lei e est a sua disposio uma srie de mecanismos e
contraceptivos a serem aplicados ou convertidos no caso de crime. Todavia, quanto
transgresso disciplinar a autoridade sancionadora o comandante direto do
transgressor, que no dispe de outro mecanismo seno os j definidos em lei,
adverte, detm, por at trinta dias, ou demite o transgressor.
Ao Juiz dado o direito de substituir a pena aplicvel ao caso concreto, por
outra pena menos gravosa ao indivduo, h possibilidade de reduo de pena,
suspenso condicional do processo, progresso de regime e outras aes menos
gravosas ao infrator. Entretanto, na esfera administrativa militar reservado ao
comandante aplicar ao caso concreto a pena pura e simples, apenas podendo
observar os critrios de atenuantes e agravantes.
17
A deciso de punir uma deciso vinculante, pois o comandante est
vinculado legislao disciplinar para aplicar a punio disciplinar ao policial infrator,
portanto ele no pode inovar, como, por exemplo, aplicar uma suspenso do servio,
perda do vencimento e etc. Mas escolher entre as trs descritas na norma
castrense, quais sejam a advertncia, a deteno ou a demisso. O professor
Carvalho Filho ensina que:
Se a situao de fato j est delineada na norma legal, ao agente nada mais
cabe seno praticar o ato logo seja ela configurada. Atual ele como executor
da lei em virtude do principio da legalidade que norteia a administrao.
Caracterizar-se-, desse modo, a produo de ato vinculado por haver
estrita vinculao do agente lei.7
2.1
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2013.
p. 114.
18
comportamentos forados h de provir de uma das espcies normativas
devidamente elaboradas conforme as regras de processo legislativo
constitucional. Por outro lado, encontramos o princpio da reserva legal.
Este opera de maneira mais restrita e diversa. Ele no genrico e
abstrato, mas concreto. Ele incidi to somente sobre os campos materiais
especificados pela Constituio. Se todos os comportamentos humanos
esto sujeitos ao princpio da legalidade, somente alguns esto submetidos
ao da reserva da lei. Este , portanto, de menor abrangncia, mas de maior
densidade ou contedo, visto exigir o tratamento de matria exclusivamente
pelo Legislativo, sem participao normativa do Executivo. 8
19
vai esmiuar os aspectos das sanes administrativas disciplinares, as quais esto
contida na Lei 7.990/2001, o artigo 52, I,II e III, define as punies de advertncia,
deteno e demisso. A segunda o problema onde os estudos sero debruados,
pois que o Brasil, por ser signatrios de diversos tratados internacionais, caminha a
uma substituio de penas menos gravosa que no a de restrio de liberdade.
O Pacto de So Jos da Costa Rica o maior exemplo, no que tange a
sano da pena de restrio de liberdade, no que concerne a priso civil por infiel
depositrio, o qual revogou tacitamente o pargrafo 3, do artigo 666 do Cdigo de
Processo Civil, o qual possibilitava ao juiz a decretao de priso. Por outro lado a
priso por penso alimentcia j causa de discusso no parlamento brasileiro, no
sentido de que exclua a priso civil, no caso, de quem no cumprir com a obrigao
de alimentar, mas que seu nome seja inclusos nos cadastros dos inadimplentes. O
projeto foi tombado na Cmara dos deputados sob o nmero 799/2011, de autoria do
deputado Paulo Abi-Ackel.
Todavia, a lei castrense insiste em manter no seu ordenamento jurdico a
punio administrativa restritiva de liberdade, qual seja a deteno por at 30 dias, a
depender do seu grau de violao, a qual analisada pelo comandante sancionador,
artigo 55 do Diploma Legal, cujo ato tem respaldo pela Carta Magna e no cabe nem
habeas corpus, art. 142, 2.. O dispositivo constitucional no est inserido no
captulo III, que trata da Segurana Pblica, mas no captulo II que fala sobre as
foras armadas. H diferena ntida quanto s instituies das foras armadas, quais
sejam: Marinha, Exercito e Aeronutica e os da Segurana Pblica, dentre eles as
Polcias Militares. O artigo 42, 1. da Carta Magna manda aplicar a vedao do
habeas corpus tambm as punies disciplinares da Polcia Militar.
A lei castrense no aderiu rgida tipicidade do direito penal, em que
delineada cada conduta ilcita e a sano administrativa. O direito administrativo
busca a efetivao da relao do servidor com a administrao pblica, ajusta sua
conduta aos ditames legais do rgo pblico, vejamos o que diz o professor
Carvalho Filho (2013), quando fala em direito penal e direito punitivo funcional.
Cada um desses conjuntos normativos trs preceitos impositivos de conduta
e prev sanes para as hipteses de infrao. As relaes jurdicas por
eles reguladas, no entanto, apresentam perfil diverso. O Direito Penal deriva
do poder punitivo geral atribudo ao Estado na sua relao com os
20
indivduos em geral, ainda que no exerccio da funo pblica. J o Direito
punitivo funcional se enquadra dentro do Direito Administrativo, e emana da
relao entre a Administrao Pblica e os seus servidores, exatamente
para preservar a disciplina que deve reinar na organizao administrativa.
21
EMENTA: Recurso extraordinrio. 2. Processo Administrativo Disciplinar. 3.
Cerceamento de defesa. Princpios do contraditrio e da ampla defesa.
Ausncia de defesa tcnica por advogado. 4. A falta de defesa tcnica por
advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.
5. Recursos extraordinrios conhecidos e providos.
(RE 434059, Relator (a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado
em 07/05/2008, DJe-172 DIVULG 11-09-2008 PUBLIC 12-09-2008 EMENT
VOL-02332-04 PP-00736 LEXSTF v. 30, n. 359, 2008, p. 257-279)
Antes de ouvir o acusado, o presidente deve abrir prazo de cinco dias para
que seja produzida a defesa prvia, mas esta pode ser apresentada no momento do
interrogatrio do policial acusado. O presidente ou a comisso para a instruo do
feito, de realizar as diligncias requeridas pelo acusado, juntado s provas, inclusive
9
ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues. Em defesa das foras armadas. Disponvel em:
<http://www.jusmilitaris.com.br/uploads/docs/emdefesadasforcasarmadas.pdf>. Acesso em
08abr2013.13h57
22
periciais e oitiva de testemunhas. Cumprida as diligncias, o feito entregue ao
advogado para falar em suas razes finais de defesa, o qual tem prazo de 10 dias
para se pronunciar. Findo o prazo da defesa, a comisso do PAD ou o presidente do
PDS, formaliza relatrio do feito e emitir parecer, pela punio ou pela absolvio
do acusado. No caso do PAD a comisso far sesso especial de julgamento e
todos os membros proferiro os seus votos, independentes, na presena do
acusado e defensor.
Os autos sero conclusos ao comandante do acusado que proferir a sua
deciso e far do conhecimento de todos atravs de publicao em Boletim
Ostensivo, interno, no caso das Unidades e Geral, no caso da autoridade
sancionadora seja o Comandante Geral. Aps a publicao e, no caso, de punio o
acusado dispe do prazo de trinta (30) dias para apresentar reconsiderao de ato a
autoridade aplicadora, e no caso de indeferimento, mais trinta (30) a autoridade
superiora a interposio de recurso.
As decises de todos os procedimentos administrativos de carter punitivo
so publicados na 4 parte do Boletim Geral Ostensivo, quando aplicado pelo
Comando Geral da Corporal e no Boletim Interno Ostensivo, quando a sano
imposta por comandante de Unidades destacadas, Batalhes de Companhias
Independentes.
2.2
Romano, onde o cidado podia ingressar para reclamar a exibio de homem livre
detido ilegalmente, por meio de uma ao privilegiada que se chamava interdictum
de libero homine exhiebendo10. H, tambm, autores que defendam que a origem
desta garantia tenha surgido na Inglaterra no ano de 1215 e outros que apoiam que
o mecanismo surgiu em 1679, durante o reinado de Carlos II, mas h consenso no
que se reporta de que o remdio era utilizado, apenas, nas questes criminais, no
sendo aplicada a outras situaes como na atualidade.
10
23
Em 1816, a Carta Inglesa amplia a aplicao desse remdio constitucional a
outros horizontes e j se falam, a partir daquele momento, em sua aplicao como
garantia de defesa rpida e eficaz da liberdade individual. Ou seja, o mecanismo de
defesa jurdica j poderia ser utilizado no meramente contra uma priso ilegal por
parte do Estado, mas contra atos de particulares, como se aplica, por exemplo, a o
direito de um abrigo, que mantem um idoso internado contra a sua vontade, por
exemplo, ou contra um pai, que no permita que seu filho, sai para ir s ruas para ir
a escola ou para uma interao social, por exemplo.
O Brasil, este remdio constitucional, foi adotado, em 1821, por um Decreto
de D. Joo VI, o qual foi referendado pela Carta Magna outorgada em 1824, em que
vetava a priso arbitrria. O Cdigo de Processo Criminal de 1932, trouxe
expressamente em seu texto a figura do habeas corpus, cuja nomenclatura ganhou
destaque na constituio de 1891.
O professor Alcino Pinto Falco, citado na obra de Alexandre de Moraes diz
que:
A garantia do habeas corpus tem um caracterstico que a distingue das
demais, bem antiga, mas no envelhece. Continua sempre atual e os
povos que a no possuem, a rigor no livres, no gozam de liberdade
individual, que fica dependente do Poder Executivo e no da apreciao
obrigatria, nos casos de priso, por parte do juiz competente. 11
O texto da Carta Magna vigente, em seu artigo 5, inc. LXVIII 12, manda que
seja concedido o ato de liberdade sempre que algum sofrer ou se achar ameaado
de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou
abuso de poder, cuja legitimidade, independe da capacidade postulatria ou da
capacidade de estar em juzo, segundo o Moraes, uma verdadeira ao penal
popular. Mas, este mecanismo jurdico, embora possa ser utilizado contra atos
atentatrios ao direito de liberdade individual, mesmo, sendo o ato praticado na
esfera jurisdicional, no avana quando se fala em transgresso disciplinar de
natureza militar, quando se tratar do mrito da punio, ou seja, o Judicirio no
interfere quando a dosimetria da pena aplicada, cujo critrio fica a juzo do
11
12
24
comandante sancionado o professor Moraes ensina que a previso constitucional
deve ser interpretada no sentido de que no haver habeas corpus em relao ao
mrito das punies disciplinares.13
A natureza jurdica do habeas corpus de uma ao constitucional penal,
isenta de custas, cuja legitimidade cabe a qualquer indivduos, independente de sua
capacidade postulatria de estar em juzo. Por exemplo, um delegado de polcia
detm ilegalmente o reprter que est na delegacia fazendo uma reportagem, nada
impede que o seu auxiliar se desloque ao frum, rediga a prprio, e at em um papel
de padaria, a punho, um pedido de habeas corpus, narrando o fato, pedindo ao juiz
que mande o delegado soltar o reprter, independente de fundamentao jurdica.
Neste exemplo, possvel que o juiz acate a ao e expea alvar de soltura
imediatamente ao paciente, no caso o reprter. Quanto a natureza jurdica o
professor Moraes ensina que:
A natureza jurdica do habeas corpus de uma ao constitucional de
carter penal e de procedimentos especiais, isenta de custas, que visa
evitar ou cessar violncia, ou ameaa na liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder. No trata, portanto, de uma espcie de
recurso, apesar de regulamento no captulo a eles destinado no Cdigo de
Processo Penal.14
13
14
25
As Cortes do pas tm quase que por unanimidade negado o remdio
constitucional do habeas corpus, quando este no ensejar ao ferimento da
formalidade e da legalidade, seno vejamos uma deciso a seguir:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PUNIO DISCIPLINAR.
MILITAR. I - NO CABE HABEAS CORPUS CONTRA PUNIO
DISCIPLINAR MILITAR. II - E DE SE INDEFERIR MANDADO DE
SEGURANA QUE ALMEJA OBTER POR VIA TRANSVERSA O
CANCELAMENTO DE PRISO DISCIPLINAR. INTELIGENCIA DO ART
142, PAR.2. DA CONSTITUIO. CONSTITUIO III - RECURSO
IMPROVIDO. (3360 RJ 1993/0022847-1, Relator: Ministro PEDRO ACIOLI,
Data de Julgamento: 25/04/1994, T6 - SEXTA TURMA, Data de Publicao:
DJ 16.05.1994 p. 11787)15
15
26
A liberdade um direito que est intimamente ligado ao comportamento do
ser humano e por essa razo deve ser preservado da mesma forma que o seu
direito vida. Mas o prprio Estado protetor dessas garantias, abre exceo do
direito de liberdade, quanto ao cometimento de crimes, e, inclusive da vida, quando
declarado traidor da ptria, em tempos de guerra.
O Estatuto dos Policiais Militares do Estado da Bahia, Lei 7.990/01, prev em
seu art. 52 as sanes disciplinares das quais esto sujeitos os policiais militares, a
advertncia, deteno e demisso. Todavia, a mesma legislao castrense prev no
art. 71, um rito processual amparado na ampla defesa e no contraditrio e autoriza
que no prazo de trinta dias, contados do recebimento do processo, a autoridade que
o instaurou, investida no papel de julgadora, proferir a sua deciso (art. 86).
A Lei 9.099/95 tem como principais objetivos os critrios da oralidade,
simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade e busca sempre que
possvel conciliao ou a transao. Em relao aos crimes punveis com sano
de at dois anos de deteno, a qual a lei o define como de menor potencial
ofensivo, no caber priso em flagrante, nem se exigir fiana, desde que o
acusado se comprometa a comparecer em juzo (art. 69). Na hiptese de crimes
contemplados por esta lei, o magistrado deve atentar ao esclarecimento sobre a
possibilidade da composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao
imediata de pena no privativa de liberdade, ou seja, no permite a aplicao da
pena privativa de liberdade. O item 7 do artigo 7 do Pacto de So Jos da Costa
Rica veda a priso civil por dvida, salvo nos casos de dvida por inadimplemento de
obrigao alimentar.
nitidamente notvel um paradigma entre princpios fundamentais do direito
de liberdade e a norma jurdica, que abre excees. O habeas corpus remdio
constitucional que deve ser impetrado por pessoa humana que se sentir
constrangida, ameaada ou ter a sua garantia de liberdade afetada, e isso no
isenta o militar que sofra abuso de poder ou tenha sido punido com ndoa na
aplicabilidade da norma jurdica vigente no pas. O habeas corpus apreciado pelo
Judicirio na hiptese de equvoco formal do procedimento.
HABEAS CORPUS N 211.002 - SP (2011/0147291-7)
RELATOR: MINISTRO MAURO CAMPBELL MARQUES
27
IMPETRANTE: LINDOMAR MENDONA DOS SANTOS
IMPETRADO: TRIBUNAL DE JUSTIA MILITAR DO ESTADO DE
SO PAULO
PACIENTE ROSANA PETRY SILVA
EMENTA
CONSTITUCIONAL.
HABEAS
CORPUS.
PROCESSO
DISCIPLINAR. MILITAR.
TRANCAMENTO.
INTERPRETAAO
DO
ART. 142, 2, DA CF. CABIMENTO DA AAO CONSTITUCIONAL
SOMENTE
PARA EXAME
PELO
PODER
JUDICIRIO
DA
REGULARIDADE
FORMAL DO
PROCESSO.
HIPTESE
NAO
CONFIGURADA NOS AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE REVISAO DO
MRITO DA IMPOSIAO DA PUNIAO DISCIPLINAR MILITAR.
PRECEDENTES DO STF E DO STJ. HABEAS CORPUS NAO
CONHECIDO.
1. No caso dos autos, o presente habeas corpus foi impetrado contra
acrdo que afastou o cabimento da ao constitucional com o objetivo de
trancar processo administrativo disciplinar militar.
2. Efetivamente, no obstante o disposto no art. 142, 2, da Constituio
Federal, os Tribunais Superiores admitem a impetrao de habeas
corpus para trancamento de processo administrativo disciplinar militar.
Entretanto, as hipteses de cabimento esto restritas regularidade formal
do procedimento administrativo disciplinar militar ou aos casos de manifesta
teratologia.
3. Sobre o tema, os seguintes precedentes: STF - RHC 88.543/SP, 1
Turma, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ de 3.4.2007; STF RE 338.840/RS, 2 Turma, Rel Min. Ellen Gracie, DJ de 12.9.2003; STJ RHC 27.897/PI, 1 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJe de 8.10.2010;
HC 129.466/RO, 5 Turma, Rel. Min. Felix Fischer, DJe de 1.2.2010; STJ HC 80.852/RS, 5 Turma, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJe de
28.4.2008.
4. Na hiptese examinada, a impetrante no alega qualquer vcio formal
no procedimento administrativo disciplinar, mas to somente irresignao no
tocante legalidade da imposio da sano disciplinar militar o que, por si
s, afasta o cabimento de habeas corpus.
5. Habeas corpus no conhecido.
28
:
:
:
17
29
O habeas corpus cabvel no caso de algum sofrer ou estiver ameaado de
sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ato ilegal ou com
abuso de poder por parte do Estado. Malgrado o texto Constitucional vedar a
aplicao deste remdio constitucional nas punies disciplinares, ela se restringe
apenas primeira parte do texto e no quando fala em ato ilegal ou com abuso de
puder. No caso, por exemplo, de um comandante aplicar uma pena priso ou, at
mesmo, a de deteno sem o devido processo legal, ou exceda na dosimetria desta
pena possvel a anlise do Judicirio atravs do presente remdio constitucional.
Mas possvel que o Estado sinta-se acuado por alguma outra ao e no queira
prestar as informaes devidas ou fornecer documentos que comprovem o seu ato
ilegal ou que houve abuso de poder, ou, at mesmo, feriu norma constitucional. Para
este tipo de abuso do Estado existe um remdio constitucional chamado habeas
data, que enseja a busca pelo cidado junto ao poder jurisdicional o direito a
informao, atravs de documentos. Nas lies do Professor Paulo Bezerra este
remdio serve para assegurar o direito da informao s pessoas, seno vejamos:
Do texto constitucional, algumas ilaes poder ser retiradas de plano.
Primeiro, a de que o instituto serve tanto para assegurar o conhecimento a
informaes pessoais constantes em banco de dados, e, depois para
retificao desses dados. Por outro lado, a de que esses dados devem se
referir a pessoa do impetrante, e, ainda que esse banco de dado devero
estar em poder de entidades governamentais ou de carter pblico. 18
30
longo de seus quase trinta anos de existncia, as leis infraconstitucionais tem se
adequado ao mximo abolio da pena restritiva de liberdade, tanto na esfera
penal quando na esfera civil, por exemplo, o Pacto de So Jos da Costa Rica, do
qual o Brasil signatrio, impe regras no que tange ao respeito ao direito da
liberdade dos seres humanos, apresenta garantias judiciais a todas s pessoas
naturais que estejam sob a norma jurdica dos pases integrantes do pacto. O militar
embora com a suas atividades fechado pelo circuito das especialidades, dentre o
quadro de servidores do Estado, no devem ser tratados como seres humanos
especiais, pois apenas a sua funo especial e no o indivduo.
A verdade que se busca neste trabalho no somente a inaplicabilidade das
punies disciplinares, porm o afastamento da impossibilidade do policial militar
buscar ajuda no Judicirio quando a aplicao da punio no estiver viciada ou
maculada pelo abuso de poder, ou por autoridade incompetente. No mrito no cabe
o remdio do habeas corpus, salvo na hiptese de ferimento ao princpio da
razoabilidade ou da proporcionalidade, quanto dosimetria da pena.
O direito administrativo disciplinar castrense busca convergncia junto s
normas jurdicas exercitadas no cotidiano das varas crimes e civis do Judicirio
ptrio. Inclusive, prev que o militar acusado seja citado e que tome conhecimento
das acusaes a ele impostas, com os dispositivos violados e a possvel punio a
ser aplicada, bem como a autoridade legalmente constituda para a instaurao do
feito e a investigao das acusaes. No Processo Disciplinar Sumrio, que ser
dirigido por um membro superior ao acusado, prev que a punio mxima no deva
ultrapassar trinta dias de deteno, enquanto o Processo Administrativo Disciplinar
conduzido por trs membros de hierarquia superior ao do acusado, e engloba, alm
das punies elencadas no rol do Processo Disciplinar Sumrio, a demisso.
Esse direito autoriza que o presidente do feito, no caso do sumrio, e da
comisso na hiptese do Processo Administrativo Disciplinar, emita relatrio dos
fatos e apresente proposta de arquivamento, remessa ao Ministrio Pblico, ou
aplicao da punibilidade. Porm, compete exclusivamente ao comandante, que
mandou instaurar o feito, a deciso, inclusive de discordar do parecer, desde que
fundamentado. Neste diapaso em comparao ao judicirio, diramos que no feito
administrativo castrense existe um juzo de instruo e um juzo sancionador, que
31
tambm o juzo de execuo, pois, uma vez aplicada punibilidade, apenas o
prprio comandante ou seu superior em grau de recurso, pode promover a reforma
da deciso.
A propsito, a legislao castrense tambm compete s anlises de recursos
impetrados pelo acusado, por ventura, injustiado. H o pedido de reconsiderao
de ato, o que seria o juzo de retratao, onde a prpria autoridade sancionadora
deve analis-lo e tambm o recurso administrativo que acolhido e analisado pela
autoridade superior a que aplicou a punio, porm o problema quando o
Comandante Geral o aplicador da sano disciplinar, j que no existe autoridade
hierarquicamente superior a este. No regulamento disciplinar tambm existe a ao
rescisria, chamada de pedido de reviso processual, que pode ser requerido
qualquer tempo, quando existam elementos novos, quais sejam a falta de
materialidade ou defeito quanto autoria, isto motivo de inovar a deciso.
No direito administrativo disciplinar consiste na aplicao do princpio da
autotutela, ou seja, o art. 100 da Lei Estadual 7.990 19, diz que a administrao pode
rever seus atos a qualquer tempo, quando eivado de ilegalidade. O comando de
ofcio ou a pedido da parte interessada, pode rever seu ato decisrio e anul-lo de
forma atingir efeitos passados, por exemplo, acaso o comando aplique uma punio
de deteno a um subordinado por perodo de 15 dias, e este se sentindo
prejudicado ingresse com recurso administrativo, devido ter havido afronto a
preceitos constitucionais,
da
ampla
defesa,
por exemplo, e
comando
19
BAHIA. Lei n. 7990, de 27 de dezembro de 2001. Dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado da Bahia, Bahia, 2001.
20
BAHIA. Lei n. 7990, de 27 de dezembro de 2001. Dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado da Bahia, Bahia, 2001.
32
No precisa, portanto, a Administrao ser provocada para o fim de rever
seus atos. Pode faz-lo de ofcio. Alis, no lhe compete apenas sanar as
irregularidades; necessrio que tambm as previna, evitando-se reflexos
prejudiciais aos administrados ou ao prprio Estado.
33
34
Como ensina o causdico professor, o objeto, por exemplo, de um processo
administrativo buscar a veracidade das acusaes, afim de que exista uma
resposta a sociedade.
A forma por sua vez, consiste no prprio ato contido em lei, a fim de que
tenha valorao jurdica, por exemplo, um processo administrativo, sem atender, por
exemplo, a ordem cronolgica da sua formao, no caso da citao ser o ltimo ato
processual, conforme dispe a Lei 7.990/2001 21, certamente ensejaria uma nulidade
absoluta do ato.
O motivo a situao de fato, por meio de onde se deflagra a manifestao
de vontade da Administrao Pblica, podendo ele ser discricionrio ou vinculante, o
primeiro a liberdade do administrador que se observa em pratic-lo, como por
exemplo, ao recebimento de uma queixa de particular, o comandante tem a
liberdade de analisar dentre os procedimento aplicveis ao caso, o de sindicncia,
processo disciplinar sumrio, processo administrativo disciplinar o inqurito policial
militar, mais ele est vinculado a uma norma a seguir, pois a sua deciso deve ser
fundamentada para que seja aplicada. Ademais, ato que mais cobrado a sua
efetividade, quando do momento da aplicao do ato punitivo, pois acaso no
aplique a punio vinculada aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade
possvel que o policial militar prejudicado busque no judicirio um remdio
constitucional, a fim de anular o ato punitivo e o procedimento. No ato discricionrio
o comando tem a liberdade de escolher, ao contrario do ato vinculante em que o
administrador est obrigado a cumprir a lei, como, por exemplo, ao comandante,
cabe analisar se o fato constitui transgresso disciplinar e nesta hiptese aplicar as
sanes cabveis ao caso, no pode, portanto, inovar para aplicar uma punio que
no contenha na Lei 7.990/01, pois nesta hiptese est vinculado ao rol das
existentes no Estatuto dos Policiais Militares do Estado da Bahia, advertncia,
deteno e demisso.
O ato administrativo deve estar sintonizado com o interesse pblico, isto
atingir a finalidade de satisfazer a vontade da coletividade. O desvio de finalidade
constitui inclusive abuso de poder, conforme leciona Carvalho Filho. Por exemplo, se
21
BAHIA. Lei n. 7990, de 27 de dezembro de 2001. Dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado da Bahia, Bahia, 2001.
35
o comandante ao analisar a queixa de um cidado, de pronto ver que o fato no
configura uma transgresso disciplinar, mas um ilcito civil, e ainda assim abre
processo disciplinar, a fim de compelir o subordinado a vexame de constituir
advogado, provas e etc., isso foge a finalidade do procedimento, o qual enseja,
inclusive, aes judiciais, de mandado de segurana, habeas corpus preventivo ou
trancamento do procedimento administrativo. A propsito, o ilcito civil por
inadimplncia, interpretado por alguns comandantes como transgresso disciplinar,
o qual tomava por base o artigo 41, III da Lei 7.990, que manda o policial obedea
aos princpios da legalidade, da probidade, da moralidade e da lealdade a todas as
circunstncias, foi refutado pelo Ministro Cezar Peluso do STF em seu voto no
Recurso Extraordinrio n. 458555, seno vejamos:
STF - RECURSO EXTRAORDINRIO: RE 458555 CE
Parte: UNIO
Parte: ADVOGADO-GERAL DA UNIO
Parte: SINDICATO DOS POLCIAIS FEDERAIS NO ESTADO DO CEAR
SINPOF-CE
Parte: BELTON GOMES DA SILVA FILHO
Relator(a): Min. CEZAR PELUSO
Andamento do processo
Deciso
DECISO: 1. Trata-se de recurso extraordinrio contra acrdo do Tribunal
e assim ementado: "CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. SERVIDOR
PBLICO. ESTATUTO DO POLCIAL FEDERAL. RECEPO PARCIAL.
RESPONSABILIDADE
ADMINISTRATIVA.
INADIMPLNCIA.
IMPOSSIBILIDADE.
1. A lei federal n 4.878/65 no foi recepcionada integralmente na ordem
jurdica posterior Constituio de 1988.
2. Na aferio da responsabilidade administrativa de se levar em
considerao os fatos vinculados atividade funcional do servidor pblico.
3. A inadimplncia em dvidas contradas na vida privada do Policial no
constitui causa legtima para fundamentar a sua punio disciplinar, no
sendo fato prestante para ser dirimido em Processo Administrativo ou
Sindicncia.
4. Apelao e remessa oficial improvidas (fl. 254). Sustenta o recorrente,
com fundamento no art. 102, III, a, violao aos arts. 1, III e 5, LV, da
Constituio Federal. Aduz, em sntese, que os incisos V, VI e XXXV, do
artigo 43, da Lei n 4.878/65, teriam "o condo de assegurar o bom
desempenho da funo policial, tendo inclusive, uma funo preventiva
quanto possibilidade de envolvimento criminal do Policial Federal" (fl.
267).
2. Inadmissvel o recurso. De fato, merece acolhida a fundamentao do
acrdo recorrido, que conferiu adequada interpretao s normas
constitucionais, nos seguintes termos: "(...) No obstante, a partir do
advento da Constituio da Repblica de 1988, entendo que a legislao
referenciada no se encontra integralmente recepcionada no ordenamento
jurdico hodierno. Com efeito, no que tange aos dispositivos apontados pela
apelante (art. 43, V, VI, XXXV), no h como harmoniz-los com o disposto
na Magna Carta, que erigiu como dogma inexcedvel o princpio da
dignidade do ser humano (art. 1, III) e o princpio da ampla defesa e do
36
contraditrio, inclusive nos feitos administrativos (art. 5, LV), que no
podem ser, em hiptese alguma, menoscabados quando da
responsabilizao do servidor pblico. (...) In casu, o fato de o servidor no
saldar as suas dvidas (art. 43, inc. VI), no causa legtima que autoriza a
sano administrativa.
Como disse, a imputao de falta disciplinar ao servidor pblico deve
quedar na sua esfera funcional, para que assim possa o imputado se
defender. (...). De mais a mais, no h de se confundir o dever de probidade
no servio pblico, com noes movedias de honra da instituio, ou
imagem do policial federal, conforme argumenta a apelante. A vingar este
entendimento, sobrepor-se-ia a qualidade do servidor pblico, de carter
acidental e transitria, individualidade do ser humano, perene e
intransponvel, ensachando, pois, uma indevida e autoritria interveno do
Estado na vida do cidado (...)" (fls. 248-251).
como bem acentuou o parecer da representante do Ministrio Pblico,
Cludia Sampaio Marques (fls. 287-291): "(...)
9. A conduta praticada pelo recorrido, consistente especificamente na
ausncia de quitao de dvida carter civil, de natureza exclusivamente
particular, efetivamente no tem o condo de caracterizar infrao
disciplinar de modo a trazer-lhe como conseqncia a punio pretendida
pela Recorrente, cujo argumento basilar consiste na incompatibilidade do
comportamento (distorcido) do Recorrido em sua vida privada
(inadimplemento de obrigao de natureza civil) e a condio por ele
ostentada de policial federal.
10. O desvirtuamento na vida particular do Recorrido, ainda que alvo de
severas crticas pela Administrao por no se coadunar com postura
exigvel do agente pblico em geral, e ainda que se trate de conduta
repulsiva e certamente passvel de repreenso pelo modo e via adequados,
no se mostra apto a lastrear a pretendida punio disciplinar, pois em
momento algum verificou-se que a prtica -embora reprovvel -ocorrera no
exerccio da funo pblica ou em razo dela. (...)" (fls. 289-290). 3. Ante o
exposto, nego seguimento ao recurso (arts. 21, 1, do RISTF, 38 da Lei n
8.038, de 28.5.90, e 557 do CPC). Publique-se. Int.. Braslia, 9 de julho de
2009.
Ministro CEZAR PELUSO Relator.
Ultrapassado as instrues sobre os atos administrativos passamos a analislo em sua distino com a punio penal, pois, esta constitui uma rgida tipicidade,
ou seja, exige uma srie de pressupostos para sua aplicao, vejamos o que diz o
professor Carvalho Filho.
No Direito Penal, o legislador utilizou o sistema da rgida tipicidade,
delineando cada conduta ilcita e a sano respectiva. O mesmo no
sucede no campo disciplinar. Aqui a lei limita-se, como regra, a enumerar os
deveres e as obrigaes funcionais e, ainda, as sanes, sem contudo, unilos de forma descriminada, o que afasta o sistema da rgida tipicidade. 22
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2013.
p. 72.
37
de fiscalizao de suas atividades funcionais. Embora, o objeto da punio
disciplinar seja alcanar o funcionrio no seu dever funcional, o direito administrativo
militar, avana nas questes extrafuncionais e inclusive pessoais, pois segundo o
art. 39 do Estatuto dos Policiais Militar reza que:
O sentimento do dever, a dignidade policial militar e o decoro da classe
impem a cada um dos integrantes da Polcia Militar conduta moral e
profissional irrepreensveis, tanto durante o servio quanto fora dele, com
observncia dos seguintes preceitos da tica policial militar.
Outro aspecto que o miliciano pode alcanado por lei castrense, no caso de
um desvio de conduta no funcional, e, por exemplo, se ele estiver de frias em
viagem e for parado numa blitz, sem o documento de identidade, em tese, seria uma
infrao de trnsito, pois ningum no h lei que obrigue o cidado andar com
documentos de identificao, no caso de um civil. Mas o policial militar pode ser
punido disciplinarmente, por isso conforme o art. 51, inciso XVIII, da Lei 7990/2001,
que impe transgresso disciplinar o ato do policial no portar a cdula de
identidade ou deixar de apresent-la quando solicitada.
A advertncia consiste, segundo o art. 54, da Lei Estadual, na comunicao
escrita ao policial militar que violar ou no observar o dever funcional previstos em
Lei, regulamento ou norma interna, que no justifiquem imposio de penalidade
mais grave. Desta punio aferida na ficha disciplinar do policial a perda de 1
ponto, previsto no art. 50, inc. I do Regulamento Disciplinar da Polcia Militar
(Decreto Estadual n 29.535 de 11 de maro de 1983) 23.
Conforme o art. 55 do Estatuto dos Policiais Militares, a deteno a punio
aplicada ao policial insensvel pena de advertncia e por violar as demais
proibies que no tipifiquem infrao sujeita a demisso, no podendo exceder de
trinta dias, devendo ser cumprida em rea livre do quartel. Esta punio faz com que
o policial perca 02 pontos na sua ficha disciplinar. A imposio o recolhimento do
policial militar punido a sede do quartel ao qual pertena e permanece em seu
interior durante os dias em for punido, neste caso no pode ultrapassar a 30 dias.
A Lei Castrense, tambm, prev a pena de demisso a qual h previso
quando alm da transgresso disciplinar o policial militar tambm tenha cometido
23
38
crimes comuns e militares e no caso de algumas reincidncias de transgresses
disciplinares ou permanncia no mau comportamento, conforme segue rol abaixo:
Art. 57 - A pena de demisso, observada as disposies do art. 53 desta Lei,
ser aplicada nos seguintes casos:
I. a prtica de violncia fsica ou moral, tortura ou coao contra os
cidados, pelos policiais militares, ainda que cometida fora do servio;
II. a consumao ou tentativa como autor, co-autor ou partcipe em crimes
que o incompatibilizem com o servio policial militar, especialmente os
tipificados como:
a) de homicdio (art. 121 do Cdigo Penal Brasileiro); quando praticado em
atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s
agente; qualificado (art. 121, 2, I, II, III, IV e V do Cdigo Penal
Brasileiro).
b) de latrocnio (art. 157, 3 do Cdigo Penal Brasileiro, in fine);
c) de extorso:
1. qualificado pela morte (art. 158, 2 do Cdigo Penal Brasileiro);
2. mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput e 1, 2 e 3
do Cdigo Penal Brasileiro).
d) de estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo
nico, ambos do Cdigo Penal Brasileiro);
e) de atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com art. 223,
caput e pargrafo nico do Cdigo Penal Brasileiro);
f) de epidemia com resultado morte (art. 267, 1 do Cdigo Penal
Brasileiro);
g) contra a f pblica, punveis com pena de recluso;
h) contra a administrao pblica;
i) de desero.
III. trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins;
IV. prtica de terrorismo;
V. integrao ou formao de quadrilha;
VI. revelao de segredo apropriado em razo do cargo ou funo;
VII. a insubordinao ou desrespeito grave contra superior hierrquico (art.
163 a 166 do CPM);
VIII. improbidade administrativa;
IX. deixar de punir o transgressor da disciplina nos casos previstos neste
artigo;
X. utilizar pessoal ou recurso material da repartio ou sob a guarda desta
em servio ou em atividades particulares;
XI. fazer uso do posto ou da graduao para obter facilidades pessoais de
qualquer natureza ou para encaminhar negcios particulares ou de
terceiros;
XII. participar o policial militar da ativa de firma comercial, de emprego
industrial de qualquer natureza, ou nelas exercer funo ou emprego
remunerado, exceto como acionista ou quotista em sociedade annima ou
por quotas de responsabilidade limitada;
XIII. dar, por escrito ou verbalmente, ordem ilegal ou claramente
inexeqvel, que possa acarretar ao subordinado responsabilidade, ainda
que no chegue a ser cumprida;
XIV. permanecer no mau comportamento por perodo superior a dezoito
meses, caracterizado este pela reincidncia de atitudes que importem nas
transgresses previstas nos incisos I a XX, do art. 51, desta Lei.
Portanto, fica ntido que as punies no campo do Direito Penal deve ser
adversa ao campo das punies administrativas, pois segundo Carvalho Filho, no
39
Direito Penal o juiz aplica a pena atribuda a conduta tipificada na lei, permitindo ao
aplicador somente qualifica-la. O direito administrativo corre na veia adversa, vez
que o aplicar analise e escolha a pena legal, que consulte ao interesse do servio e
a que se aproxime ao mximo da repreenso do ato administrativo violado pelo
administrado. Enquanto o direito penal aplica a pena como forma de ressocializao
do indivduo, o direito administrativo disciplinar encara a punio com forma de
sano administrativa, ou seja, o sistema dissuasrio clssico.
Em razo de um saudvel giro humanista, o paradigma ressocializador
reclama uma interveno positiva no condenado que facilite seu digno
retorno comunidade, isto , sua plena reintegrao social. 24
O modelo clssico (e neoclssico) de resposta ao delito confere especial
relevncia pretenso punitiva do Estado, ao justo e necessrio castigo
cuja satisfao, alguns acreditam, produz um saudvel efeito dissuasrio e
preventivo na comunidade.25
GARCA, Antonio. MOLINA, Pablo. GOMES, Luiz Flvio. Criminologia. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2012. p. 411.
25
GARCA, Antonio. MOLINA, Pablo. GOMES, Luiz Flvio. Criminologia. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2012. p. 409
40
no proceder poder figurar como autoridade coautora numa ao de habeas
corpus. Vejamos o que diz Carvalho Filho a respeito do tema:
A correta aplicao da sano deve obedecer ao principio da adequao
punitiva (ou principio da proporcionalidade), vale dizer, o agente aplicador
da penalidade deve impor a sano perfeitamente adequada conduta
infratora. Por essa, razo a observncia do referido princpio h de ser
verificada caso a caso, de modo a serem analisados todos os elementos
que cercaram o cometimento do ilcito funcional.26
No caso concreto de um policial militar violar regra do artigo 51, inc. VIII da
Lei 7990/01 (permutar o servio sem permisso da autoridade competente), a fim de
que possa se divertir em uma festa popular, no sofreria a mesma punio de um
policial que infringisse o mesmo dispositivo, para, por exemplo, acompanhar seus
pais ou seu filho em um passeio cultural ou religioso. Ambos estariam em confronto
com disciplinar castrense, mas um numa proporo de desagrado de bem maior que
o outro. Haveria, portanto a autoridade sancionadora de analisar sobre a
proporcionalidade da sano do castigo disciplinar a ser aplicado, entre uma
deteno quele e uma repreenso a este, por exemplo. O comando por sua vez,
cabe analisar as circunstancias em que a transgresso foi cometida e as suas
consequncias ao servio pblico, para assim aplicar a sano administrativa de
forma proporcional e razovel. Ademais, o comando deve atentar a vida pregressa
do policial militar enquanto profissional de segurana pblica e quanto cidado, cujo
comportamento encontra-se na sua ficha de assentamento e castigos disciplinares,
documento que deve ser obrigatoriamente acostada aos autos do procedimento
administrativo. Na hiptese da autoridade sancionadora no observar os princpios
constitucional da proporcionalidade e da razoabilidade, segundo o Ministro Gilson
Dipp, estaria administrao em flagrante e absoluta ofensa ao direito positivo,
assumindo o Poder Judicirio o dever de tutelar o direito do prejudicado.
Cada atuao infracional est adstrita proporcional reprimenda. Seja ela
penal ou administrativa, impondo-se, contudo, valorar-se a conduta do
agente e o resultado concreto de sua atuao. Neste diapaso, surge a
figura do responsvel pela aplicao da sano, que deve estar atento
dosimetria, estribando sua resposta no princpio da proporcionalidade, que
corolrio da necessidade de individualizao da reprimenda, sob pena de
quebra de outros dois princpios, quais sejam, o da legalidade e o da
necessidade. (...) Verifica-se, assim, total desrespeito proporcionalidade
26
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2013.
p. 73.
41
da 8sano administrativa imposta. E mais, ao divorciar-se da concluso
apresentada no relatrio final, deveria a autoridade responsvel especificar
em que aspecto a concluso esteve dissociada das provas colhidas, de
modo a explicar a necessidade da exasperao da punio, tudo em
respeito ao disposto no art. 168, da Lei n 8.112/90. (...) Desta feita
caracterizado o descumprimento dos aludidos princpios, compete ao Poder
Judicirio, desde que provocado, anular o ato administrativo, por absoluta e
flagrante ofensa ao direito positivo.27
3.1
27
28
STJ, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, MS n 6673/DF, 3 S., DJ de 5.6.2000, p. 113
42
O policial militar tem seu comportamento analisado a cada ano, a partir do
seu ingresso na corporao, o qual se dar no bom comportamento. Quando no
perodo de um ano o mesmo venha perder oito pontos, este ingressa no insuficiente
comportamento e se ultrapassado esta quantidade ingressa no mau comportamento
e na hiptese de nele permanecer por perodo superior a dezoito meses ser
submetido a Processo Administrativo Disciplinar, que lhes sujeita a demisso.
A reclassificao do comportamento est contida no artigo 52 do Decreto
Estadual n 29.535 de 11 de maro de 1983 e feita automaticamente e da seguinte
forma:
I -do "excepcional" para:
a) "timo", quando a praa for punida com repreenso ou deteno;
b) "bom", quando a praa for punida com priso;
II - do "timo" para o "bom", quando a praa for punida, no perodo de 5
(cinco) anos de efetivo servio, com qualquer das punies constantes do
artigo 50;
III - do "bom" para o "insuficiente" e deste para o "mau", quando sofrer
qualquer das punies do artigo 50.
1 - Para se obter o comportamento da praa, forma-se como base o
perodo de 1 (um) ano, contando regressivamente, a contar da data em que
se esteja efetuando a classificao, de acordo com o disposto no artigo 50.
29
BAHIA. Lei n. 7990, de 27 de dezembro de 2001. Dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado da Bahia, Bahia, 2001.
43
3.2
BAHIA. Lei n. 7990, de 27 de dezembro de 2001. Dispe sobre o Estatuto dos Policiais Militares do
Estado da Bahia, Bahia, 2001.
44
O processo deve ser pblico, devido ao princpio da publicidade, salvo nos
casos em que a Lei vede a publicidade, inclusive o julgamento pela comisso do
PAD se realiza em sesso aberta onde, obrigatoriamente deve esto presentes
comisso o acusado e seu defensor, para ouvir a leitura do relatrio e o voto do
interrogante-relator, do secretrio e do presidente. A deciso da autoridade
sancionadora publicada em Boletim Ostensivo e ser do conhecimento de todos.
Exemplificado os moldes para aplicao das punies disciplinares
momento de demostrar como se desenvolve as fases de conduo dos
procedimentos, aos quais se desenvolvem em quatro momentos distintos. O
conhecimento do fato, que, em tese, atinja o captulo das transgresses, seria o
juzo de admissibilidade; Designao de presidente ou comisso para conduzir a
instruo; Instruo, com citao do acusado para apresentar a defesa prvia e
produzir provas, produo de provas, defesa final; Relatrio da comisso com juzo
de mrito e o julgamento por parte do comandante sancionador, que no caso de
aplicao de punio de deteno ser tambm o responsvel pela fiscalizao da
execuo da pena.
A Autoridade Militar ou Comandante que tomar cincia da prtica de qualquer
transgresso disciplinar deve imediatamente, instaurar sindicncia ou processo
disciplinar para apurar os fatos.
Na sindicncia o que se busca a autoria e a materialidade da denncia, e
no prescinde de ampla defesa e contraditrio, faz comparativos ao Inqurito
Policial. Do resultado da apurao possvel que seja arquivada, instalado o
competente processo administrativo (PDS ou PAD), instaurao de Inqurito Policial
Militar ou encaminhamento ao Ministrio Pblico para a propositura de ao
pertinente ao caso (Penal ou Civil).
J, o processo disciplinar sumrio ou o processo administrativo disciplinar, a
presena de um advogado imprescindvel e exige-se maior rigor quando a ampla
defesa e o contraditrio, onde o acusado dever tomar cincia das acusaes a
punies possveis a serem impostas e o direito de participar de todos os atos do
processo, alm de constituir todos os meios de provas. O processo desenvolve em
quatro fases distintas. O primeiro consiste no recebimento das acusaes onde o
comandante ou autoridade abrir procedimento, cujo fato ganha notoriedade atravs
de Boletim Ostensivo, se praa, ou Boletim Reservado, se Oficial, acusado. Na
45
citada portaria tambm consta o nome do encarregado, o caso do PDS, ou dos
encarregados, no caso do PAD, para a apurao. Depois que receber os autos o
presidente dever citar o acusado, sendo obrigatrio o ato acusatrio, aps a defesa
prvia e o interrogatrio, instala-se a instruo do feito, com coleta de provas.
Ultrapassada a fase de instruo, o presidente abre vista ao advogado do acusado
para apresentao da defesa final e por fim feito o julgamento. Aps seguir ao
comando para referendar o parecer ou contrariar, fazendo seu juzo de valor de
forma fundamentada. Passadas as trs fases, o Comando faz-se publicar no
competente boletim a soluo do feito, e no caso de punio, o acusado intimado
a comparecer no horrio, data e local previsto para o cumprimento da sano
administrativa, no caso da deteno. De tudo publicado na 4 parte boletim
concernente, denominado Justia e Disciplina e lido na parada (reunio dos
militares) subsequente a publicao.
O ato de punir, segundo Carvalho Filho no um ato discricionrio do
sancionador, mas um ato vinculado, pois este embora esteja livre para avaliar os
elementos que provocaram a infrao penal, no est livre para aplicar o juzo de
convenincia e de oportunidade, e ainda diz o professor:
Ressalve-se, contudo, que esse poder no vai ao extremo de conduzir o
agente aplicador da sano ao cometimento de abuso, sobretudo de desvio
de finalidade, caso em que estar configurada hiptese de arbitrariedade,
incompatvel com o princpio da legalidade.31
subordinado,
se
acercar
de
mecanismos
legais
de
princpios
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2013.
p. 73.
46
Ademais, no momento da aplicabilidade da sano administrativa, chamada na
caserna de Soluo, esta deve est em consonncia com os princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade, pois se assim no estiver, enseja um
mecanismo de defesa constitucional, cabvel ao caso concreto.
3.3
32
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2013.
p. 998.
47
Ora, cuida-se de institutos diversos quando se trata da interrupo e da
suspenso. A primeira resulta, uma vez exaurido o ato que a motivou, em
novo curso do prazo, desprezando-se os dias transcorridos. J a suspenso
conduz permanncia no tempo enquanto no afastada a respectiva causa,
computando-se os dias transcorridos at ento e que, assim, devem ser
somados aos que sobejarem. Por outro lado, no se coaduna com o nosso
sistema constitucional, especialmente no campo das penas, sejam de ndole
criminal ou administrativa, exceto relativamente ao crime revelado pela ao
de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado democrtico inciso XLIV do art. 5, da CF/88, a inexistncia de
prescrio. Inconcebvel que se entenda, interpretando os preceitos da Lei
n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, que, uma vez aberta a sindicncia ou
instaurado o processo disciplinar, no se cogite mais, seja qual foi o tempo
que se leve para a concluso do feito, da incidncia da prescrio. sabido
que dois valores se fazem presentes: o primeiro, alusivo Justia, a
direcionar a possibilidade de ter-se o implemento a qualquer instante; j o
segundo est ligado segurana jurdica, estabilidade das relaes e,
portanto, prpria paz social que deve ser restabelecida num menor tempo
possvel. No crvel que se admita encerrar a ordem jurdica verdadeira
espada de Dmodes a desabar sobre a cabea do servidor a qualquer
momento.33
33
48
pblicos com a conseqente garantia de direitos dos indivduos perante esses
poderes.34
2010
RELAO DOS PROCEDIMENTOS INSTALADOS NA REA DA 71 CIPM
PROC
JAN
FEV
MAR
ABR
MAI
JUN
JUL
AGO
SET
OUT
NOV
DEZ
03
01
SINDICNCIA
PDS
PAD
JAN
FEV
MAR
ABR
MAI
JUN
JUL
AGO
SET
OUT
NOV
DEZ
SINDICNCIA
PDS
01
PAD
2011
RELAO DOS PROCEDIMENTOS INSTALADOS NA REA DA 71 CIPM
PROC
JAN
FEV
MAR
ABR
MAI
JUN
JUL
AGO
SINDICNCIA
PDS
SET
OUT
02
01
02
01
01
04
NOV
DEZ
02
03
01
PAD
JAN
FEV
MAR
ABR
MAI
JUN
SINDICNCIA
JUL
01
PDS
AGO
SET
OUT
NOV
02
01
03
01
DEZ
PAD
2012
CANOTILHO,
Jos
Joaquim
Gomes.
"Estado
de
Direito", in
Democrticos. Coleo Fundao Mrio Soares, Lisboa: ed. gradiva, 1999, p. 2.
34
Cadernos
49
RELAO DOS PROCEDIMENTOS INSTALADOS NA REA DA 71 CIPM
PROC
JAN
SINDICNCIA
FEV
MAR
ABR
04
PDS
03
01
MAI
JUN
02
02
03
JUL
AGO
SET
OUT
NOV
01
DEZ
01
01
01
PAD
01
SOLUO DOS PROCEDIMENTOS INSTALADOS NA REA DA 71 CIPM
PROC
ABR
MAI
SINDICNCIA
03
04
PDS
05
PAD
JAN
FEV
MAR
JUN
JUL
AGO
SET
01
01
02
01
OUT
NOV
DEZ
50
CONSIDERAES
A pesquisa jurdica a uma prtica de intercalar e interpretar as mais diversas
normas tcnicas a fim de tomar um rumo mais prximo da aplicao da justia pelos
meios jurisdicional. O Estado brasileiro uma comunidade a qual o poder tripartite
e cada poder tem uma funo dentro da sociedade, com objetivo primaz de oferecer
a tranquilidade, conforto e segurana a todos. Todavia, para que esses indivduos
possam viver em paz preciso que o Estado edite regramento legtimo para que no
exista abuso de poder nem que o Estado possa avanar de forma desnecessria na
vida das pessoas e que os indivduos no suportem a carga acima do que lhes
forem permitidos.
O Brasil pas signatrio de tratados internacionais e no permite que
indivduos sofram ameaa de direito, ou que seja compelido do direito de ir e vir por
algum que no seja competente para decretar tal restrio. A Constituio Federal
permite a priso apenas em flagrante delito ou por ordem judicial. Mas o mesmo
texto constitucional permite a priso administrativa, nos casos de punio disciplinar
militar e veda o remdio do habeas corpus, neste caso.
O pas caminha para a que as punies de priso sejam substitudas por
outras, quais sejam as pecunirias, ou a restritiva de direito, a exemplo da prestao
de servio comunidade e restries dos finais de semana e, nos dias atuais, os
crimes, cujas penas no ultrapassem quatro anos j devam ser aplicadas essas
medidas. Bem assim, a nica priso civil existente no ordenamento jurdico a
priso por inadimplncia alimentcia, mas j tramita no Congresso Nacional projeto
de lei, em que o encarceramento deva ser substitudo ou amenizado, uns defendem
a incluso dos nomes dos inadimplentes no cadastro dos maus pagadores e outro a
priso em regime semiaberto, trabalha de dia e se recolhe a noite. Todavia, quanto
ao policial militar baiano, ainda possvel que uma autoridade administrativa
restrinja o direito de ir e vir, mesmo que na rea livre do quartel, por at trinta dias.
A pesquisa desenvolvida buscou a luz do direito constitucional, penal e
administrativo, a explicao para a aplicao da pena privativa de liberdade, no caso
da transgresso disciplinar, no por uma autoridade judiciria, mas por uma
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autoridade administrativa. E foi possvel concluir que a medida tem respaldo
constitucional, deste que coberta por princpios constitucionais, da reserva legal, da
legalidade, da ampla defesa, do contraditrio e a razoabilidade e proporcionalidade
na aplicao da pena, pois se assim no proceder cabe o remdio constitucional do
habeas corpus ou mandado de segurana.
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