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Fonte normativa da legitimao extraordinria no novo Cdigo de

Processo Civil: a legitimao extraordinria de origem negocial1.

Fredie Didier Jr.


Livre-docente (USP), Ps-doutorado (Universidade de Lisboa), Doutor (PUC/SP) e Mestre (UFBA). Professorassociado de Direito Processual Civil da Universidade Federal da Bahia. Diretor Acadmico da Faculdade Baiana de
Direito. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual, do Instituto Ibero-americano de Direito Processual, da
Associao Internacional de Direito Processual e da Associao Norte e Nordeste de Professores de Processo.
Advogado e consultor jurdico.
www.frediedidier.com.br
facebook.com/FredieDidierJr

Palavras-chave. Legitimao extraordinria. Negcio jurdico.


Resumo: Este ensaio tem por objetivo defender que o projeto de novo CPC permitir
que, por um negcio jurdico, se atribua legitimao extraordinria.

Keywords: Extension of standing. Private agreement.


Abstract: This paper aims to demonstrate that the new Civil Procedure Code allows the rules
of standing to be extended through an agreement.

1. Conceito de legitimao extraordinria; 2. Fonte normativa da


legitimao extraordinria; 3. Legitimao extraordinria ativa de
origem negocial; 4. Legitimao extraordinria passiva de origem
negocial; 5. O chamamento autoria como exemplo histrico de
legitimao extraordinria de origem negocial; 6. Legitimao
extraordinria de origem negocial e pendncia do processo.

1. Conceito de legitimao extraordinria.

A principal classificao da legitimao ad causam a que a divide em legitimao


ordinria e legitimao extraordinria. Trata-se de classificao que se baseia na
relao entre o legitimado e o objeto litigioso do processo.
H legitimao ordinria quando houver correspondncia entre a situao
legitimante e as situaes jurdicas submetidas apreciao do magistrado. Coincidem
as figuras das partes com os polos da relao jurdica, material ou processual, real ou
apenas afirmada, retratada no pedido inicial.2 Legitimado ordinrio aquele que

1 1

Publicado na Revista de Processo, So Paulo, RT, 2014, n. 232.

2 ARMELIN,

Donaldo. Legitimidade para agir no direito processual civil brasileiro. So Paulo: RT, 1979, p. 117.

defende em juzo interesse prprio. A regra geral da legitimidade somente poderia


residir na correspondncia dos figurantes do processo com os sujeitos da lide.3
H legitimao extraordinria (legitimao anmala ou substituio processual)
quando no houver correspondncia total entre a situao legitimante e as situaes
jurdicas submetidas apreciao do magistrado. Legitimado extraordinrio aquele
que defende em nome prprio interesse de outro sujeito de direito.
possvel que, nestes casos, o objeto litigioso tambm lhe diga respeito, quando
ento o legitimado reunir as situaes jurdicas de legitimado ordinrio (defende
direito tambm seu) e extraordinrio (defende direito tambm de outro);4 o que
acontece, p. ex., com os condminos, na ao reivindicatria da coisa comum, art. 1.314
do Cdigo Civil. Enfim, na legitimao extraordinria confere-se a algum o poder de
conduzir processo que versa sobre direito do qual no titular ou do qual no titular
exclusivo.
H legitimao extraordinria autnoma quando o legitimado extraordinrio est
autorizado a conduzir o processo independentemente da participao do titular do
direito litigioso. O contraditrio tem-se como regularmente instaurado com a s
presena, no processo, do legitimado extraordinrio. 5 o caso da administradora de
consrcio, que substituta processual do grupo de consrcio (sociedade no
personificada), nos termos do art. 3 da Lei n. 11.795/2008.

2. Fonte normativa da legitimao extraordinria.

A legitimao extraordinria deve ser encarada como algo excepcional e deve


decorrer de autorizao do ordenamento jurdico, conforme prev o art. 18 do NCPC
no mais da lei como exige o art. 6 do CPC-736.

ASSIS, Araken de. Substituio processual. Revista Dialtica de Direito Processual. So Paulo: Dialtica, 2003,
n. 09, p. 12.
4 ARMELIN,

Donaldo. Legitimidade para agir no direito processual civil brasileiro, p. 119-120.

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Apontamentos para um estudo sistemtico da legitimao extraordinria. Em:
Revista dos Tribunais. So Paulo: RT, 1969, n. 404, p. 10.
6 Art.

6o, CPC/1973: Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei.

O NCPC adotou a lio de Arruda Alvim7 , Barbosa Moreira e 8 Hermes Zaneti Jr.9
segundo os quais seria possvel a atribuio de legitimao extraordinria sem previso
expressa na lei, desde que seja possvel identific-la no ordenamento jurdico, visto
como sistema. A inspirao legislativa clara.
H inmeros exemplos de legitimao extraordinria que decorre da lei: i)
legitimao para as aes coletivas (art. 5 da Lei n. 7.347/1985; art. 82 do CDC); ii)
legitimao para a propositura das aes de controle concentrado de constitucionalidade
(art. 103, CF/1988); iii) legitimao para impetrao do mandado de segurana do
terceiro titular de direito lquido e certo que depende do exerccio do direito por outrem
(art. 3, Lei n. 12.016/2009); iv) legitimao do denunciado lide para defender os
interesses do denunciante em relao ao adversrio comum (arts. 127-128, NCPC); v)
legitimao do Ministrio Pblico para o ajuizamento de ao de investigao de
paternidade (art. 2, 4, Lei n. 8.560/1992); vi) legitimao do capito do navio para
pedir arresto, para garantir pagamento do frete (art. 527 do Cdigo Comercial); vi)
legitimao do credor e do Ministrio Pblico para propor ao revocatria falimentar
substituem a massa falida (art. 132 da Lei n. 11.101/2005); vii) legitimao para
impetrao do habeas corpus (art. 654 do Cdigo de Processo Penal); viii) legitimao
do representante da entidade onde est abrigado o interditando para a ao de interdio
(art. 762, III, NCPC); ix) credor solidrio para a ao de cobrana ou de execuo da
obrigao solidria (art. 267 do Cdigo Civil) etc.
Sob a vigncia do CPC/1973, pacfico o entendimento de que no se admite
legitimao extraordinria negocial:10 por um negcio jurdico, no se poderia atribuir
a algum a legitimao para defender interesses de outrem em juzo. Isso porque o art.

Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo: RT, 1975, v. 1, p. 426. Nesse sentido, tambm, NERY Jr., Nelson;
NERY, Rosa. Cdigo de Processo Civil comentado. 11 ed. So Paulo: RT, 2011, p. 190.
8

Notas sobre o problema da efetividade do processo. Temas de Direito Processual Civil terceira srie. So Paulo:
Saraiva, 1984, p. 33, nota 7.
9

ZANETI Jr., Hermes. A legitimao conglobante nas aes coletivas: a substituio processual decorrente do
ordenamento jurdico. In: Araken de Assis; Eduardo Arruda Alvim; Nelson Nery Jr.; Rodrigo Mazzei; Teresa Arruda
Alvim Wambier; Thereza Alvim (Coord.). Direito Civil e processo: estudos em homenagem ao Professor Arruda Alvim.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 859-866.
10

NERY Jr., Nelson; NERY, Rosa. Cdigo de Processo Civil comentado. 11 ed. So Paulo: RT, 2011, p. 190;
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. So
Paulo: RT, 2008, p. 101.

6 do CPC/1973 reputa a lei, e apenas ela, a fonte normativa de legitimao


extraordinria.
O art. 18 do NCPC exige, para atribuio da legitimao extraordinria, autorizao
do ordenamento jurdico, e no mais da lei. Alm disso, o art. 191 do NCPC
consagrou a atipicidade da negociao processual o tema foi tratado no captulo sobre
a teoria dos fatos jurdicos processuais. Negcio jurdico fonte de norma jurdica, que,
por isso mesmo, tambm compe o ordenamento jurdico 11. Negcio jurdico pode ser
fonte normativa da legitimao extraordinria.
Este negcio jurdico processual, pois atribui a algum o poder de conduzir
validamente um processo.
No h, assim, qualquer obstculo a priori para a legitimao extraordinria de
origem negocial. E, assim sendo, o direito processual civil brasileiro passar a permitir
a legitimao extraordinria atpica, de origem negocial.
Mas preciso fazer algumas consideraes.
Em primeiro lugar, a soluo do problema diversa, se se tratar de legitimao
extraordinria ativa ou passiva.

3. Legitimao extraordinria ativa de origem negocial.

A negociao sobre legitimao extraordinria ativa mais simples e no exige


nenhum outro requisito, alm dos exigidos para os negcios processuais em geral.
A negociao pode ser para transferir ao terceiro a legitimidade ou apenas para
estender a ele essa legitimidade.
possvel a ampliao da legitimao ativa, permitindo que terceiro tambm tenha
legitimidade para defender, em juzo, direito alheio. Cria-se, aqui, uma legitimao
extraordinria concorrente.
possvel, tambm, negociao para transferir a legitimidade ad causam para um
terceiro, sem transferir o prprio direito, permitindo que esse terceiro possa ir a juzo,
em nome prprio, defender direito alheio pertencente quele que lhe atribui
negocialmente a legitimao extraordinria. Nesse caso, teremos uma legitimao
11

KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Joo Baptista Machado (trad.) 6 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p.
284-290; PEDROSO, Antonio Carlos de Campos. Normas jurdicas individualizadas teoria e aplicao. So Paulo:
Saraiva, 1993, p. 21-24; 35-43.

extraordinria exclusiva decorrente de um negcio jurdico: somente esse terceiro


poderia propor a demanda. No h bice algum: se o titular do direito pode transferir o
prprio direito ao terceiro (pode o mais), pode transferir apenas a legitimidade ad
causam, que uma situao jurdica que lhe pertence (pode o menos).
Essa transferncia implica verdadeira renncia dessa posio jurdica, por isso h de
ser interpretada restritivamente (art. 114 do Cdigo Civil). Assim, no silncio, o negcio
h de ser interpretado como se o sujeito apenas quisesse estender a legitimao ativa, e
no transferi-la.
A negociao assumir nuances diversas, se se tratar de legitimao para a defesa de
direito relativo (sujeito passivo determinado; direito de crdito, por exemplo) ou para a
defesa de direito absoluto (sujeito passivo indeterminado; propriedade intelectual, por
exemplo).
No primeiro caso, razovel aplicar, por analogia, algumas regras sobre a cesso de
crdito (arts. 286-296, Cdigo Civil). No apenas pelo dever de informar, dever anexo
decorrente do princpio da boa-f contratual. Em certa medida, a transferncia da
legitimidade para cobrar a prestao devida uma transformao do contedo de um
contrato: fez-se o negcio com a informao de que determinada pessoa, e apenas ela,
iria a juzo discutir eventual inadimplemento.
Assim, a atribuio negocial de legitimao extraordinria ineficaz em relao ao
futuro ru, se este no for notificado; mas por notificado se tem o devedor que, em
escrito pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita (art. 290 do Cdigo
Civil, aplicado por analogia). Aceita-se, ainda, qualquer meio de prova da notificao 12;
o que o art. 290 do Cdigo Civil faz presumi-la nesses casos. Demais disso, todas as
defesas que o ru poderia opor ao legitimado ordinrio poder opor ao legitimado
extraordinrio negocial (art. 294 do Cdigo Civil, aplicado por analogia)13. O futuro ru
tem o direito de ser cientificado do negcio, embora no faa parte dele nem precise
autoriz-lo.
No caso de legitimao extraordinria para direitos absolutos, no h qualquer
necessidade de notificao do futuro ru, que, de resto, desconhecido, pois ser aquele

12
13

Como bem apontou Antonio do Passo Cabral, em conversa travada com o autor.

Art. 294 do Cdigo Civil: O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que,
no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.

que vier a praticar o ilcito extracontratual. O ru no faz parte do negcio processual e


nem precisa dele tomar cincia. At porque no se sabe quem ser o ru. Aquele que
violar o direito absoluto poder ser demandado por quem tenha legitimao para tanto,
ordinria ou extraordinria.
Um exemplo pode ajudar. Imagine uma negociao empresarial em que uma
sociedade transfere para outra sociedade a totalidade da sua participao societria em
uma terceira sociedade (objeto do negcio). Mas no h transferncia da titularidade das
patentes de que essa terceira sociedade (objeto do negcio) era proprietria. Embora no
transfira a propriedade das patentes, a vendedora atribui compradora a legitimidade de
defender essas patentes em juzo. Legitimao extraordinria, portanto: a empresa
compradora defender em juzo as patentes da empresa vendedora14.
Outro exemplo. Nos Juizados Especiais, o comparecimento do autor, audincia de
conciliao, obrigatrio; se o autor no comparecer, o processo extinto sem exame
do mrito (art. 51, I, Lei n. 9.099/1995). H pessoas que tm srias dificuldades de
comparecer audincia de conciliao, mas so obrigadas a isso. Basta pensar em
pessoas idosas, ou muito doentes, ou com dificuldades de locomoo, ou cuja profisso
exige viagens constantes etc. comum que pessoas muito doentes se valham dos
Juizados para obter providncia de urgncia relacionada ao direito sade; ela est
acamada e no tem como comparecer audincia; muita vez a soluo simplesmente
adiar sine die a realizao da audincia, tudo para cumprir o disposto na Lei dos
Juizados, que, nesse aspecto, dificulta o acesso justia. Pois a legitimao
extraordinria negocial resolveria esse problema: o legitimado extraordinrio no s
compareceria audincia, como autor, como tambm conduziria todo o restante do
processo.
importante lembrar: o negcio para a transferncia de legitimao ad causam
ativa. No se cuida de transferncia do direito no se trata, portanto, de cesso de
crdito. No h transferncia da situao jurdica material, enfim.

4. Legitimao extraordinria passiva de origem negocial.

14Ao

que parece, foi isso o que aconteceu na venda da Motorola pelo Google Lenovo: Google ficou com as patentes
da Motorola, mas permitiu que a Lenovo, que passaria a ser dona da Motorola, pudesse defend-las em juzo (http://
oglobo.globo.com/sociedade/tecnologia/google-apple-o-resto-11495305?topico=pedro-doria.)

Bem diferente a atribuio negocial de legitimao extraordinria passiva.


No pode o futuro ru transferir sua legitimao passiva a um terceiro. Ou seja, no
pode o ru, permanecendo titular de uma situao jurdica passiva (um dever
obrigacional, por exemplo), atribuir a um terceiro a legitimao para defender seus
interesses em juzo. Seria uma espcie de fuga do processo, ilcita por prejudicar o
titular da situao jurdica ativa (o futuro autor). No se admite que algum disponha de
uma situao jurdica passiva por simples manifestao de sua vontade.
Nada impede, porm, que o futuro autor participe desse negcio processual e
concorde com a atribuio de legitimao extraordinria passiva a um terceiro.
Preenchidos os requisitos gerais da negociao processual, no se vislumbra qualquer
problema: o sujeito concordou em demandar contra esse terceiro, que defender em
juzo interesses de algum que concordou em lhe atribuir essa legitimao
extraordinria. Aplica-se aqui, por analogia, a regra da assuno de dvida, permitida
com a concordncia expressa do credor (art. 299 do Cdigo Civil)15.
Pode o futuro ru, no entanto, ampliar a legitimao passiva, atribuindo a terceiro
legitimao extraordinria para defender seus interesses em juzo. Nesse caso, no h
qualquer prejuzo para o autor, que nem precisa ser notificado dessa negociao. Isso
porque, havendo legitimao passiva concorrente, escolher o autor contra quem quer
demandar. A ampliao dos legitimados passivos somente beneficia o autor. A
notificao do futuro autor , na verdade, um nus do futuro ru: do seu interesse que
o futuro autor saiba que pode propor a demanda contra uma terceira pessoa.
Um exemplo. Pode o locador atribuir administradora do imvel, com quem
mantm contrato, a legitimao extraordinria para tambm poder ser r em ao de
reviso do valor dos alugueres ou de ao renovatria.
A ampliao da legitimao passiva, com a atribuio de legitimao extraordinria
a um terceiro, no permite que qualquer dos possveis rus, uma vez demandado, chame
ao processo (arts. 130-132, NCPC) o outro legitimado. H, aqui, apenas colegitimao;
no h, nesse caso, solidariedade passiva na obrigao discutida.

15

Art. 299 do Cdigo Civil: facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso
do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o
ignorava.

importante lembrar: o negcio para ampliao de legitimao ad causam


passiva. No se cuida de transferncia da dvida no se trata, portanto, de assuno de
dvida. No h transferncia da situao jurdica material, enfim.
Nada impede que os contratantes insiram no contrato clusula que vede a
transferncia ou ampliao da legitimao ad causam.

5. O chamamento autoria como exemplo histrico de legitimao extraordinria de


origem negocial.

Legitimao extraordinria negocial no novidade em nossa histria.


No CPC/1939 havia uma hiptese tpica de negcio processual, em que se atribua a
algum a legitimao extraordinria para a defesa de direito de outrem em juzo. Isso
acontecia no chamamento autoria. Uma parte convocava um terceiro para suced-la
em juzo; se esse terceiro aceitasse essa provocao, haveria sucesso processual: eis o
negcio processual.
O chamamento autoria era espcie de interveno de terceiro que existia poca.
A parte chamava o terceiro que lhe havia transferido a coisa ou o direito real, que era
objeto do processo; se esse terceiro-chamado aceitasse o chamamento, assumiria a
causa, no lugar do chamante, para defender os interesses deste em juzo. O chamamento
autoria poderia redundar, ento, em uma sucesso processual, com a troca de sujeitos
do processo, transformando-se o terceiro em parte para a defesa dos interesses da parte
que provocou a sua interveno (art. 95, 1, e art. 97, CPC/1939)16.
A situao a era ainda mais grave, pois, feito o chamamento pelo ru, o autor era
obrigado a demandar contra o legitimado extraordinrio passivo (chamado), caso ele
aceitasse o chamamento autoria (art. 97, parte inicial, CPC/1939).
6. Legitimao extraordinria de origem negocial e pendncia do processo.

A atribuio de legitimao extraordinria negocial, durante o processo j


instaurado, somente possvel com a concordncia de ambas as partes. Isso porque
16

Art. 95 do CPC/1939: Aquele que demandar ou contra quem se demandar acerca de coisa ou direito real, poder
chamar autoria a pessoa de quem houve a coisa ou o direito real, afim de resguardar-se dos riscos da evico. 1 Se
for o autor, notificar o alienante, na instaurao do juzo, para assumir a direo da causa e modificar a petio
inicial. Art. 97 do CPC/1939: Vindo a juzo o denunciado, receber o processo no estado em que este se achar, e a
causa com ele prosseguir, sendo defeso ao autor litigar com o denunciante.

haveria sucesso processual, caso houvesse a mudana negocial do legitimado. Esse


fenmeno est regulado pelo art. 109 do NCPC, que exige o consentimento de todos.