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DIREITO TRIBUTRIO I

Humberto vila
Sumrio
Aula 01 .................................................................................................................................................................................... 2
O QUE DIREITO TRIBUTRIO? .......................................................................................................................................... 3
SISTEMA TRIBUTRIO ......................................................................................................................................................... 3
INTERPRETAO RESTRITIVA DA EXCEO ........................................................................................................................ 3
CONCEITO DE TRIBUTO....................................................................................................................................................... 3
CARACTERSTICAS DO SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL ................................................................................................... 4
PODER DE TRIBUTAR........................................................................................................................................................... 4
Aula 02 .................................................................................................................................................................................... 5
ESTUDO FRACIONADO DO CONCEITO DE TRIBUTO: .......................................................................................................... 5
VONTADE PRESUMIDA x VONTADE IRRELEVANTE ............................................................................................................. 7
TRIBUTOS EM ESPCIE ........................................................................................................................................................ 8
IMPOSTOS....................................................................................................................................................................... 8
TAXAS ............................................................................................................................................................................. 8
CONTRIBUIES DE MELHORIA ................................................................................................................................... 10
Aula 03 .................................................................................................................................................................................. 11
EMPRSTIMO COMPULSRIO ..................................................................................................................................... 11
CONTRIBUIES ........................................................................................................................................................... 11
REGRAS DE COMPETNCIA ............................................................................................................................................... 13
INCORPORAO DE CONCEITOS PR CONSTITUCIONAIS E INFRACONSTITUCIONAIS ..................................................... 14
Aula 04 .................................................................................................................................................................................. 15
REGRAS DE INCOMPETNCIA ........................................................................................................................................... 16
ELEMENTOS DAS REGRAS DE IMUNIDADES ..................................................................................................................... 17
IMUNIDADES EM ESPCIE ................................................................................................................................................. 17
Aula 05 .................................................................................................................................................................................. 19
FONTES DO DIREITO TRIBUTRIO..................................................................................................................................... 21
DEVIDO PROCESSO LEGAL ................................................................................................................................................ 22
QUANDO OS TRIBUTOS PODEM SER EXIGIDOS ................................................................................................................ 22
Aula 06 .................................................................................................................................................................................. 23
IGUALDADE ....................................................................................................................................................................... 24
CAPACIDADE CONTRIBUTIVA............................................................................................................................................ 24
LEGISLADOR NEGATIVO / IGUALDADE ............................................................................................................................. 24
CRITRIOS QUE INFLUEM NA MEDIDA DA TRIBUTAO.................................................................................................. 25
PROIBIO DE EXCESSO.................................................................................................................................................... 25
Aulas de Direito Financeiro ................................................................................................................................................... 26
IMUNIDADES E ISONOMIA FISCAL .................................................................................................................................... 26
PRINCPIO DA ISONOMIA / IGUALDADE ........................................................................................................................... 27

JUSTIA GERAL X PARTICULAR.......................................................................................................................................... 29


PRINCPIOS DO DIREITO FINANCEIRO ............................................................................................................................... 30
ANTERIORIDADE ............................................................................................................................................................... 32
CPMF ................................................................................................................................................................................. 32
IRRETROATIVIDADE........................................................................................................................................................... 33
PROPORCIONALIDADE ...................................................................................................................................................... 35
PROIBIO DE EXCESSO.................................................................................................................................................... 36

Aula 01
Importncia da questo financeira: o Estado no consegue fazer coisas importantes sem dinheiro. Ainda que
alguns direitos fundamentais no precisem ser financiados por meio de tributos, a grande parte da atividade
estatal precisa. Mais com impostos e menos com taxas.
Caso da banca de que o professor participou: Tese defendia a importao de um slogan que vem da Alemanha
no sentido de que, quando houver dvida interpretativa, deve-se interpretar as normas constitucionais com base
no princpio do Estado Social. Como o Estado s protege direitos fundamentais e promove polticas pblicas
com dinheiro e como este arrecadado pelos tributos, sendo todas as atividades cruciais para promoo
desses objetivos, na dvida, prevalece a constitucionalidade dos tributos. Assim, havendo dvida acerca
da modulao de efeitos ou no de uma deciso, deve-se modular com a inteno de que o Estado no tenha
um rombo financeiro, porque precisa de dinheiro. Como os impostos so instrumento para promover as
finalidades constitucionais, os tributos devem ser considerados constitucionais. O professor no
concorda com essa tese, pois ela traz alguns elementos como Estado-nao, supremacia do interesse pblico
sobre o particular, bem comum, que so conceitos gerais retomados para resolver conflitos extremamente
complexos. Segundo o professor, para todo o problema complexo, h uma soluo simples e errada. No se
deve utilizar conceitos gerais para solucionar problemas complexos1. O Direito Tributrio se ocupa com
questes envolvendo pagamento de tributos, mas no s disso, servindo para diversos outros fins como:
1) Arrecadar dinheiro dos contribuintes;
2) Promover fins que no se identificam com a arrecadao: finalidades extrafiscais, direito tributrio
indutor. Quando o governo quer que haja maior consumo, porque com mais consumo os preos podem
cair se a produo aumentar, ele baixa o IPI (IPI zero). A pessoa compra o automvel com base na
propaganda. O IOF do crdito tambm baixa. Negativado obtm emprstimo com juros baixos, compra
automvel com IPI zero e produtos da linha branca parceladamente. O estado comea a induzir
comportamentos atravs da tributao (compre um automvel, faa emprstimo). Esse jogo algo
que o Estado tem feito cada vez mais. Os grandes empreendimentos hoje so feitos com base em
emprstimo do BNDES, em desonerao tributria por meio do PAC, ento a tributao, querendo ou
no, est por trs disso.

Caso: Presidente do Senado que rejeitou a MP do ajuste fiscal. Questo tributria um dos elementos desse ajuste. Renan
Calheiros rejeitou de plano sob alegao de que, segundo o Regimento Interno do Congresso Nacional, do qual ele presidente, as
provises manifestamente inconstitucionais podem ser rejeitadas de plano. Dentre os elementos levantados, estaria o fato de que,
sendo as contribuies sociais espcie de tributo submetida a prazo de 90 dias, de nada adiantaria a Presidente editar uma MP que
s pode produzir efeitos 90 dias depois, se poderia mandar um projeto de lei com pedido de urgncia que num perodo ainda menor
poderia ser apreciado. Est certo isso?
Caso: Houve reeleio, e a Presidente, em suas primeiras medidas, trouxe questes tributrias. Desoneraes destitudas sem prazo
de vigncia foram subitamente revogadas. Pode o governo estabelecer determinada desonerao a um setor, que com base nelas
pratica uma srie de atos, e, depois, subitamente revoga-la?
Caso a ser julgado no STF a respeito da incluso de um tributo na base de clculo de outro. Se a Unio Federal perder a ao, ter de
devolver R$ 250.000.000.000.000,00. A AGU peticionou nos autos dizendo que no inconstitucional, mas que, se for, no pode
assim ser declarado, pois deve ter efeitos prospectivos, seno haver um rombo financeiro que comprometer o ajuste fiscal. O STF
at poderia declarar a inconstitucionalidade, mas teria que declarar a produo somente de efeitos prospectivos. Quem pagou, se
ferrou. Na semana retrasada essa matria foi julgada e o contribuinte ganhou de 7 a 2, s que o Tribunal (com repercusso geral)
disse que a deciso era s pra empresa do caso. O Tribunal vai decidir de novo porque a composio mudou. Precedente do pleno
sobre matria do ms passado no tem valor nenhum. E a importncia dos precedentes?

No Direito Tributrio I, aprende-se a parte constitucional do direito tributrio (envolvendo parte geral). No
Direito Tributrio II, aprendem-se os tributos em espcie. Analisar a CRFB e o CTN (Livro II).

O QUE DIREITO TRIBUTRIO?


Resposta vulgar: subsistema constitucional tributrio. O tributarista/contador tradicional sabe o
regulamento do imposto de renda e do ICMS, mas nunca ouviu falar em CFRB, baseando sua prtica em
instrumentos normativos secundrios (instrues normativas...). Ideia de que o direito tributrio autnomo em
relao a outros direitos/isolamento/separatismo. Esse fenmeno tem explicao histrica. Como preciso lei
para instituir ou aumentar tributos, de forma que o que pode ou no ser cobrado precisa estar em lei especfica
(casos de desonerao tambm), e como essa lei precisa conter todos os elementos necessrios para cobrana
do tributo (legalidade material, tipicidade fechada) alguns tem a equivocada ideia de que s o que est disposto
na lei o que vale. Ser que esse argumento procede?
Resposta tcnica: as explicaes que se contrapem resposta vulgar se fundamentam no fato de que
a lei no opera no vcuo, sendo produto do exerccio de uma competncia prevista na CRFB que s
pode ser exercida se compatvel com os princpios constitucionais. No se pode admitir que os
tributaristas atentem apenas para instrumentos normativos secundrios. Sem lei no d, mas s com a lei
tambm no d. preciso que a lei tenha um fundamento vlido (na CRFB).
Outra linha de pensamento no sentido de que existe um Cdigo. No podemos confundir norma com
o dispositivo a partir do qual ela produzida. Existem dispositivos sem norma, com muitas normas, e normas
sem dispositivo (tipicidade material/fechada, por exemplo, e proporcionalidade). O Judicirio cria aumentos sem
lei, mas quando se trata de direito tributrio pr contribuinte, da precisa de lei. A OAB props ADI para discutir
a igualdade e o princpio da capacidade contributiva, em razo de o Governo cobrar imposto de renda sobre
inflao, em violao concretizao da prpria CRFB, mas o Judicirio no julga nunca a ao. Existem
normas vlidas que no esto escritas. Os direitos e as garantias dos contribuintes no esto no subsistema
constitucional tributrio, esto espalhadas pela CRFB e para fora dela (leis complementares).

SISTEMA TRIBUTRIO
Sistema interconexo entre elementos, no se resume ao que pode ser visto e tocado. Os mesmos
objetos, dependendo do modo com o qual se relacionam e que so organizados, formam uma outra coisa.
Sistema repertrio, elementos e relao entre eles. Dependendo do critrio de relao temos diferentes
arranjos. Sistema conjunto de elementos relacionados com base em um critrio ordenador.
Interessa saber que o sistema tributrio no o conjunto de artigos postos, mas o modo como esto
postos e como se conectam com outros. Ordenao que, em razo de princpios aglutinadores, criam um todo
coeso. O sistema tributrio externo posto na CRFB no se identifica com o sistema tributrio real.

INTERPRETAO RESTRITIVA DA EXCEO


Toda regra tem exceo, e a exceo deve ser interpretada de forma restritiva. Art. 11 do CTN (ideia
da interpretao literal restritiva). O importante problematizar a questo de o Direito Tributrio se relacionar
com outros ramos jurdicos. O tributo de aplicao compulsria necessariamente restringe bens jurdicos
protegidos pelos princpios de liberdade, igualdade, propriedade e dignidade. Isso irrecusvel e, porque
restringem propriedade, patrimnio, liberdade, igualdade e dignidade, todos os dispositivos que protegerem
esses bens jurdicos vo poder experimentar alguma importncia no direito tributrio.
O STF diz que no se pode fechar um estabelecimento s porque est em dvida, assim como no se
pode deixar de conceder nota fiscal pra lojinha em dvida com ICMS. Isso no est escrito em lugar nenhum,
mas todo direito fundamental tem um ncleo essencial que no pode ser restringido. Essa teoria chamada de
proibio de confisco pelo STF e d eficcia aos direitos fundamentais. A multa no pode ser excessiva,
embora no seja tributo, tambm no pode ter efeito confiscatrio.

CONCEITO DE TRIBUTO
Tributo toda prestao pecuniria em moeda ou em cujo valor nela se possa exprimir que no
constitua sano de ato ilcito. Ento a multa e a penalidade no so tributos. Mesmo assim, em funo dos

princpios constitucionais e da necessidade de se dar eficcia aos direitos fundamentais, as multas tambm
no podem ter efeito confiscatrio.

CARACTERSTICAS DO SISTEMA TRIBUTRIO NACIONAL


RGIDO
Ao contrrio de outros pases com CF rgida sem matria tributria expressa ou com CF flexveis, a
nossa muito extensa e com contedo tributrio, o que torna as questes tributrias matria do STF2. Nossa
CRFB no pode ser alterada seno por EC. Ento, no s existe extenso da matria, como tambm ela
s pode ser alterada por emenda. Sistema rgido. Quando envolver clusula ptrea nem essa parte pode ser
modificada por emenda (EC pode ser passvel de ADI). No caso da matria tributria, o mbito de
configurao do legislador muito restrito. O IPMF, institudo em 1993 por emenda, que depois passou a
ser CPMF, era cobrado de estados e municpios, violando a garantia da imunidade, bem como afrontava a
anterioridade. O STF declarou a inconstitucionalidade da EC de 93. Imunidades, anterioridade, confisco,
questes federativas estruturais, princpios estruturais so praticamente fixos no sistema.
ABERTO
Embora rgido, o sistema aberto no sentido de que aberto para os lados (subsistema tributrio
remete o intrprete a outras disposies que no esto no mbito dos arts. 145 a 162), para baixo (a CRFB
atribui LC a definio de determinadas questes, caso do art. 146 para normas gerais de direito tributrio) e
para cima (h tratados internacionais que passam a fazer parte da nossa ordem jurdica, alguns como se
emenda constitucional fossem, e outros como se leis ordinrias fossem). Os dispositivos legais devem ser
interpretados de acordo com os princpios gerais constitucionais tributrios (legalidade, igualdade...). Interpretar
produzir normas agrupar normas. Uma diviso possvel dividir entre regras e princpios, normas que
estabelecem limites formais e outras que estabelecem limites materiais, etc...

PODER DE TRIBUTAR
O poder de tributar atribudo por meio de regras. O que a Unio pode fazer est delimitado por regra,
mas o exerccio dessa competncia (generalidade, seletividade, essencialidade, no cumulatividade...) dever
ser feito de acordo com os princpios da seletividade, da no cumulatividade... A ideia a de que o Estado tem
que exercer um poder de tributar que est delimitado por uma regra, mas o exerccio do poder conferido por
esta regra deve ser concretizado de acordo com os princpios constitucionais. No existe instituio de tributo
com base em princpio (sem regra), a regra deve existir e ser dirigida pelo princpio.
Caso: em 1998, a Unio extrapolou sua competncia na instituio de determinado tributo (contribuio
social), mas promoveu uma mudana na CRFB para alargar sua competncia por emenda
constitucional a fim de compatibilizar sua competncia lei que instituiu o tributo. A alterao da CRFB
foi para que a competncia da unio j estivesse ajustada ao tempo em que a contribuio social fosse
exigvel (passados os 90 dias da publicao da lei que a havia criado).
1 questo: a constitucionalidade do dispositivo deve ser aferida no momento da criao da lei ou
de sua eficcia?
2 questo: Gilmar Mendes disse que o Estado, segundo o entender dos contribuintes, teria agido fora de
sua competncia. No entanto, entendeu o ministro que, como as regras de competncia so meios para
alcanar fins sociais, sob a perspectiva da solidariedade social, a Unio teria competncia para instituir
a contribuio. Assim, concluiu que a competncia deveria ser interpretada de acordo com o princpio que
ilumina a regra.

Nos EUA, o imposto de renda o que o governo decide que vai ser por meio de lei, no tem conexo com a constituio (a no ser
que haja restrio de direitos fundamentais muito exacerbada).

Soluo do Caso segundo o professor Humberto: o poder de instituir tributo da Unio era
INEXISTENTE poca em que instituiu a contribuio social, em 1998, e um PRINCPIO NO TEM
CAPACIDADE DE ALARGAR COMPETNCIAS NO PREVISTAS EM UMA REGRA. O princpio da
solidariedade (seguridade social) usado tanto para alargar a competncia do ente quanto para aniquilar
os efeitos passados (modular os efeitos) da declarao de inconstitucionalidade do tributo, o que o
professor entende ser errado.
O sistema tributrio nacional compreende:

Regras de competncia
Regras materiais de delimitao de competncia
Regras de procedimento
Princpios

Aula 023
A relevncia de saber se ou no tributo diz respeito aplicao do regime jurdico tributrio. O
valor cobrado para pagar conta de luz e gua ou no tributo? Se for tributo, existe regime jurdico prprio (s
se pode instituir mediante lei, cobrar mediante lanamento, aumentar mediante lei). O custo institudo para
pagar carro estacionado em rea azul? tributo? A CRFB no traz o conceito de tributo diretamente, mas
existe um sistema tributrio nacional do art. 145-62 de onde se retira esse conceito. O art. 145, 2 estabelece
as espcies tributrias como impostos, taxas e contribuies de melhoria. Ao longo desse sistema h diversas
menes palavra tributo e s suas espcies. A CRFB tambm menciona a palavra penalidade e pressupe
outras coisas parecidas como juros, indenizao... Apesar de a CRFB no ter definido as propriedades de
tributo, ao usar o termo tributo e correlatos, acabou pressupondo um conceito de tributo. Ao mencionar tributo
e as espcies tributrias, sendo a CFRB de 1988, e estando as espcies conceituadas no CTN desde 1966,
entende-se que a CRFB incorporou seus ditames e os elevou a status constitucional.

ESTUDO FRACIONADO DO CONCEITO DE TRIBUTO:


Art. 3, CTN: Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa
exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa
plenamente vinculada.

I.

O CTN dita toda a prestao pecuniria em moeda ou em cujo valor nela se possa exprimir
(tributo prestao em dinheiro) tributo. Tributo dinheiro. A relevncia dessa parte est em saber
que no existe, no direito tributrio, tributo in natura (importar uma tonelada de soja e pagar
parte dessa tonelada em produtos como tributo no existe). A hiptese de cobrana por meio de
parte da operao econmica no existe no direito brasileiro. Da mesma forma, no existe tributo
pago com trabalho em repartio pblica (voc deve para o Estado, ento vai pagar trabalhando).
Essa constatao trivial no deve levar ao entendimento de que o valor devido em dinheiro no
possa ser pago em dao em pagamento ou de que o sujeito endividado no possa oferecer bens
para penhora no processo judicial de execuo para garantir dvidas tributrias.

II.

S se pode instituir ou aumentar tributos mediante lei (legalidade). O instrumento normativo


secundrio no pode criar tributos e nem a CRFB sozinha consegue criar tributos. Somente a lei
pode. A CRFB atribui a competncia, mas ela s exercida por meio de lei4.

O professor inicia a aula falando da decadncia em relao cobrana de tributos. O artigo 173 do CTN fala da perda do direito da
Fazenda Pblica Federal, Estadual ou Municipal, de constituir, por lanamento, o crdito tributrio, em razo do decurso do prazo
de 5 anos, contado do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado ou da data em que
se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vicio formal, o lanamento anteriormente efetuado.
4
A questo difcil de ser resolvida que os valores cobrados a ttulo de conta de luz no tm base direta na lei (o que aumenta o
valor um ato governamental). Isso quer dizer que o valor cobrado a ttulo de servio de fornecimento de energia eltrica no um
tributo porque no est institudo em lei? A falta de lei no implica dizer que no tributo. Tributo s pode ser cobrado por lei,
ento se for tributo tem que ser por lei. Mas se no foi por lei no quer dizer que no tributo. [Parece uma falha do jeitinho
brasileiro]. A correo monetria dos tributos como o IPTU e o IPVA no precisa de lei, segundo a jurisprudncia, s se exige lei
quando mudarem critrios de cobrana do IPVA ou quando mudar a planta geral de cobrana do Municpio. Aumento tem que ter
lei, mas mera correo monetria no precisa.

III.

Os tributos so cobrados em razo de algo lcito que seja praticado. O sujeito trabalha, e parte
dos seus rendimentos sero tributados (imposto de renda). O produto do trabalho o rendimento
que o objeto sob o qual incide o imposto. A industrializao gera pagamento de IPI. Prestar servio,
ser proprietrio de imvel, automvel... Isso tudo est no mbito das atividades lcitas. Causar dano
algo ilcito. Num primeiro momento, precisa ser compreendido que o tributo decorre de atividade
lcita e no ilcita, mas existe uma sutileza que precisa ser observada. Se um traficante for preso e
com ele for apreendida uma mala de dinheiro, isso tem uma srie de consequncias penais e
administrativas, mas esse produto da atividade do traficante tributvel ou no? SIM! o mesmo
caso do sujeito que vende cachorro quente na rua sem emitir nota fiscal, do advogado que advoga
sem carteira da OAB e com isso aufere renda. No importa como a renda foi auferida, eles tero
que pagar imposto de renda. Se a indstria industrializou e utilizou material que no poderia,
tornando a conduta ilcita, no importa, tem que pagar IPI. Se fosse diferente, todos poderiam deixar
de pagar o imposto dizendo que exerceram atividades de maneira irregular. O Estado quer uma
parte do ganho. O que importa saber que a hiptese de incidncia da regra foi concretizada.
Princpio non olet (o dinheiro no tem cheiro). Embora o tributo s decorra de atividade lcita, no
quer dizer que a atividade tida por ilcita no possa ser tributada. Auferir renda uma atividade lcita.
A forma pela qual a renda foi auferida ilcita, mas isso no importa.

IV.

O surgimento da obrigao tributria independe da vontade. O contribuinte deve pagar ainda


que no queira. O fiscal que constata que eu auferi renda no tem a liberdade de cobrar ou no, ele
deve cobrar.Com isso se quer dizer que, do ponto de vista da autoridade, a autoridade no tem
liberdade para definir se cobra, como cobra e quando cobra. Aqui se poderia recorrer distino
entre atividade vinculada e discricionria (envolvendo apreciao discricionria). O fiscal que
fiscaliza uma empresa, desde o momento em que vai empresa s pode fazer o que a lei manda:
o fiscal deve fiscalizar a empresa x relativamente s atividades a b e c. O procedimento de
fiscalizao est predeterminado na lei. Isso tudo para evitar corrupo. No h escolha por
parte do agente pblico (atividade vinculada).

Questes gerais relevantes:


1) Caso: em 2013, o STF proferiu deciso polmica a respeito da tributao dos lucros auferidos no
exterior por empresas coligadas/controladas por empresas sediadas no Brasil. O julgamento
foi no sentido de que os lucros dessas empresas seriam tributados no Brasil. A Vale do Rio Doce
(uma das maiores empresas brasileiras) foi autuada para pagar em valores corrigidos 50 bilhes a
ttulo desse imposto sobre a renda. O STF decidiu que tinha que pagar. Duas foras as alegaes
principais da defesa: 1 - As empresas que estiverem localizadas em pases com quem o Brasil
mantenha tratados para evitar tributao no devem ser tributadas; 2 A tributao, in casu, viola a
regra do imposto de renda. O STF entendeu que no estava prequestionada a matria e no se
pronunciou em relao aos tratados. A Vale tem empresas sediadas em pases com os quais o Brasil
mantm tratado de no tributao. A autuao est a, a empresa no tem bens para garantir 50
bilhes. O processo est no STJ. Antes das eleies, surgiu uma lei possibilitando parcelamento
especial: quem pagar dbitos tributrios de fatos geradores surgidos da data tal a data tal (Vale no
meio disso) vai ter um percentual gigante de reduo do valor da multa e dos juros. Os 50 bilhes
viram 17bilhes, mas o processo continua no STJ, e um dia vai subir de novo pro STF. A lei do
parcelamento EXIGE, para parcelar (transformar 50 em 17), que o contribuinte DESISTA DA AO,
RENUNCIE AO DIREITO em que ela se funda e CONFESSE A EXISTNCIA DO DBITO. A dvida
da empresa que, se aderir ao parcelamento, confessar que deve e desistir da ao, o que acontece
se daqui a alguns anos o STF, em controle concentrado de constitucionalidade, defina que
inconstitucional tributar os lucros nos casos em que o Brasil mantiver tratado de no tributao. Os
acionistas vo pirar. A pergunta: se eu adiro a um parcelamento e confesso a existncia do dbito e
vem deciso posterior do supremo eu estou ferrado ou no estou ferrado? Preciso fazer alguma
coisa: parar de pagar (dali pra frente) ou entrar com ao de repetio de indbito alegando que eu
no tinha que ter pagado. A confisso do dbito vale alguma coisa? Obrigao tributria no ex
lege? Tem que ter lei? Se o STF declara a inconstitucionalidade em ADIn, a lei que instituiu o tributo
inconstitucional, ento como se nunca tivesse existido. Como a obrigao tributria era
baseada em lei inconstitucional, no tinha como tributar. Da a Receita vai dizer: mas voc
confessou. A vontade do particular tem alguma relevncia? Segundo o professor, a confisso do
particular no tem relevncia alguma, primeiro porque se trata de confisso sobre direito e
no sobre fato, depois, o particular no pode abrir mo do devido processo legal e nem pode

confessar algo que independa de sua vontade, pois depende de lei. Confisso (segundo o CPC)
somente pode versar sobre fatos, nunca sobre direito, e jamais supre a existncia de lei
estabelecendo o que deve ou no ser pago. H discusso acerca do que possvel renunciar.
Princpios estruturantes do Estado de Direito no so exclusivamente do particular, interessam a
todos. O que interessa a todos no pode ser objeto de renncia. A cada ano no Brasil vem essa
ideia de parcelamento, o que acaba beneficiando os maus pagadores. O efeito contrrio do
parcelamento que o bom pagador fica prejudicado. No fundo, incentiva-se o inadimplemento. Isso
deveria ser objeto de reclamao ao MP.
2) Modulao de efeitos: a modulao de efeitos quando o STF declara a inconstitucionalidade ou a
constitucionalidade de um tributo dali pra frente. Quem paga se ferra. Caso clssico: discusso sobre
o prazo de decadncia para contribuies sociais. Uma lei de 1991 determinada o prazo para
cobrana em 10 anos. Em 2007, o STF disse que o prazo de cobrana era de 5 anos pra trs e no
de 10 anos, mas que essa deciso s tinha efeitos prospectivos. s vezes, a modulao se d na
cobrana e, s vezes, para benefcio do contribuinte, mas est virando uma praga. Outro caso o
do benefcio fiscal da guerra dos portos no Paran. Editou-se em 2007 uma lei dispondo que quem
importasse pelo Paran pagava 3 ao invs de 12. A CRFB diz que s se pode fazer isso se tiver
convnio, e no tinha, no caso. O Ministro Barroso sem alegao da parte se manifestou pela
modulao, e os demais modularam. A lei foi declarada inconstitucional do dia 11/03/2015 para
frente, sendo que a lei de 2007.
3) O Advogado Geral da Unio (Adams) tem insistido h 10 anos para que o projeto de transao em
matria tributria seja aprovado (negociao). A transao ocorreria da seguinte forma: 1- empresa
Vale autuada em 50 bilhes; 2- feita negociao com a cpula da Receita Federal e da
procuradoria da Fazenda Nacional para definir quanto a Vale ir pagar. Isso vai dar certo ou no?
No se sabe. Mas pode ou no pode? O argumento do AGU de que o conceito de tributo est
no CTN e no na CRFB. Depois, diz que h previso de transao em matria tributria que, em
seu entendimento, essa transao que ele pede. Imagine-se que duas empresas em duas
situaes de fato iguais (empresas gmeas) so autuadas, mas uma negocia bem e paga 1/3,
enquanto a outra negocia mal e paga tudo. A lei estabelece normas gerais (nmero indeterminado
de pessoas, no para pessoa especfica, para qualquer e todos que se enquadrarem na hiptese
ftica) e abstratas, o que uma garantia de igualdade (a legalidade uma das formas de realizao
da igualdade). Se no tem lei, aprova-se alguma coisa para algum e no para todo e qualquer.
Sem lei, no h garantia de igualdade. Transao acordo de vontades a respeito daquilo que vai
ser pago. Esse acordo gera efeito obvio: pessoas em situaes equivalentes recebero tratamento
desigual, e pessoas em situaes diferentes recebero tratamento igual dependendo do acordo.
Alis, esse projeto diz que somente determinados rgos e pessoas so legitimadas para fazer
acordo. Esse projeto, se aprovado, vai acabar trazendo a suspeita do favorecimento e, no Brasil,
isso no funciona. Lei e igualdade x acordo individual e desigualdade.
ANUIDADE DA OAB tributo? SIM! A jurisprudncia consolidada diz que tributo. A OAB autarquia
federal, art. 149 da CRFB (controle de exerccio profissional). Tudo deve ser por meio de lei, atividade deve ser
vinculada e o regime tributrio aplicvel. S se paga se houver aumento quando a lei que aumentar a
anuidade.

VONTADE PRESUMIDA x VONTADE IRRELEVANTE


Todos os valores impostos coativamente so tributos. A vontade no interessa.
s vezes existe vontade presumida. Nesses valores pagos s empresas fornecedoras de servios
pblicos como energia, existe um contrato de adeso. O sujeito pode no usar o servio, pode fazer um poo
artesanal e no pagar a conta de gua. No tributo!
A taxa de lixo diferente. Eu tenho um apartamento, o caminho de lixo passa na rua, eu sou obrigada
a pagar a taxa junto com o IPTU mesmo que no more l. Uma coisa adeso por vontade presumida (caso
da gua), outra coisa vontade irrelevante (atividade vinculada imposta coativamente). Esse talvez seja o
critrio mais simples para definir o que tributo. obrigado? atividade administrativa estatal? Sim. Sim. Ento
tributo e tem que ser definido por lei. Sempre existem casos limites.

muito comum que o legislador chame imposto de taxa, taxa de imposto, contribuio de imposto. Isso
no apenas na legislao como tambm na imprensa; Taxao dos inativos est errado, pois se trata de
contribuio. Os termos no so utilizados em seu sentido tcnico.

TRIBUTOS EM ESPCIE

IMPOSTOS
Tributos cobrados independentemente de atuao estatal especfica correspondente ao contribuinte.
Porque o contribuinte aufere renda, deve pagar imposto sobre a renda (IRPF). Porque comercializo
mercadorias, devo pagar imposto sobre a operao (ICMS). O imposto surge em razo de uma conduta do
particular, independentemente de o Estado ter feito, vir a fazer ou prometer fazer alguma coisa. H excees
no art. 167, IV da CRFB. Essa desvinculao atividade estatal to sria que se houver vinculao o imposto
inconstitucional. O imposto no pode ser institudo pelo Estado para usar a receita em projetos, fundos,
despesas (para melhorar a Educao, por exemplo). Imposto para despesas GERAIS. Parte do proveito
econmico do contribuinte pago pra o Estado para despesas gerais. O critrio para saber quanto se deve
pagar deve se residir em algum elemento do particular. Ento se eu auferir mais renda, deverei pagar mais
imposto sobre a renda. Por isso existe a escada: 0, 15 e 27. Se o particular obrigado a pagar imposto sobre
a renda, porque auferiu renda, o critrio deve estar relacionado com a sua renda e no com algo externo ou
relacionado atividade estatal. da que se fala em princpio da capacidade contributiva (graduao do
imposto de acordo com a capacidade econmica do contribuinte). O critrio deve ser encontrado em algum
elemento que resida no particular e no no Estado.
Art. 167, CF: So vedados:
IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio do produto da
arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios
pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao
tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s
operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste
artigo.
Art. 16, CTN. Imposto o tributo cuja obrigao tem por fato gerador uma situao independente de qualquer
atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte.
Art. 145, CF. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos:
I - impostos;
1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica
do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos,
identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades
econmicas do contribuinte.

TAXAS
Tributos cobrado em razo de uma atividade estatal especfica e divisvel colocada disposio do
contribuinte. Porque o Estado fez alguma coisa, independentemente da conduta do contribuinte (em algumas
hipteses), deve o contribuinte pagar a taxa. O critrio deve residir em alguma atividade do Estado. A
capacidade contributiva no poder ser o critrio de dimensionamento de quanto deve ser pago a ttulo de taxa.
Se eu quero viajar para o exterior, quem no tem passaporte deve emitir passaporte e pagar a taxa de polcia
(taxa pelo exerccio do poder de polcia). A taxa a contraprestao de uma atividade estatal exercida
relativamente ao contribuinte (que pode usar ou no, mas se beneficia dela). O custo geral ou individual para
o Estado exercer a atividade deve ser o critrio para estabelecer o valor da cobrana.
Particularidades: h um julgamento clssico, no mau sentido, do STF que julgou
constitucional uma taxa de fiscalizao da comisso e valores mobilirios cujo valor
dependia do patrimnio lquido da empresa investigada. Presumidamente uma empresa
maior, com patrimnio lquido maior exigiria fiscalizao maior. Muitos entendem que, nesse

caso, o STF teria graduado uma taxa com base na capacidade contributiva, no o que o
professor pensa. O STF fez um raciocnio equivocado porque presumiu que, sendo a
empresa de patrimnio maior, haveria necessidade de maior fiscalizao que justificaria o
valor maior da taxa. No correto, segundo o professor, a utilizao do critrio da capacidade
contributiva. O correto o entendimento de que a fiscalizao (atividade estatal) quando for
maior, deve corresponder a uma taxa maior.
Tipos de taxas:
I. Taxa pela prestao de servio: art. 145, CRFB estabelece que as taxas so institudas em razo
da prestao de servios pblicos especficos e divisveis prestados ou colocados disposio dos
contribuintes, utilizados ou no. REQUISITOS:
Tem que ser servio pblico (coleta de lixo, iluminao, varrio de vias pblicas).
No so quaisquer servios, mas os especficos (do ponto de vista do Estado, isto , separado dos
demais, existe um departamento municipal de limpeza urbana por exemplo) e divisvel (do ponto de
vista do contribuinte, do usurio).
As taxas de varrio e de iluminao de vias pblicas foram declaradas inconstitucionais,
porque no se tinha como fazer essa diviso de contribuintes. S se pode cobrar taxa
quando o servio beneficia no a todos e qualquer um, mas a determinadas pessoas).
Estas taxas mencionadas eram especficas, mas no eram divisveis.
Servio utilizado ou no: o servio prestado ou posto disposio do contribuinte ainda que ele
no utilize.
II. Taxa pelo exerccio regular do poder de polcia: atividade de controle. Alvar de localizao de
funcionamento de restaurante, passaporte... o Estado tem que assegurar a segurana e para isso se
cobra do particular que deve provocar a atuao estatal e exigir a prestao do servio.
Na jurisprudncia do STF, h um nmero imenso de casos declarando a inconstitucionalidade de taxas
graduadas por critrios equivocados (ex.: limpeza de rodovias federais graduada de acordo com o valor do
imvel rural). O valor de imvel rural no pode ser considerado para base de clculo de taxa, primeiro porque
a base de clculo do ITR e segundo porque deve ser de imposto e no de taxa. Da mesma forma, por exemplo,
a taxa judiciria no pode ser baseada no valor da causa.
Caso: Estado do Par, Amap e MG instituram taxa de minerao. Empresas mineradoras que retiram
minrio de ferro foram obrigadas por meio de lei a pagar taxa de minerao. Essa taxa foi graduada de
acordo com a quantidade de minrio extrado e transportado. No foi graduada em razo da atividade
de fiscalizao, mas em virtude de quanto a empresa vendia de minrio. Surgiu disputa para saber se
essa taxa no era, no fundo, um imposto. Uma espcie de ICMS travestido de taxa. Outra discusso que
est no Supremo que o valor arrecadado seria utilizado para atividades gerais e no direta e
exclusivamente com relao a atividade de fiscalizao das empresas de minerao. A lei institui uma
taxa que, todavia, estaria sendo graduada em razo de uma caracterstica dos particulares, e no, da
atividade estatal exercida, e o produto seria destinado a atividades gerais e no especficas.

A taxa no tem vinculao do produto arrecadado (da receita obtida), mas a CRFB diz que as taxas
sero cobradas em razo do servio pblico5. A nica vinculao que a CRFB estabelece em relao receita
que existe emprstimo compulsrio e contribuies
Art. 145, CF. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos:
II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos
especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio;
2 - As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos.

A justia distributiva (distribuir a carga tributria de maneira equnime, porque o dinheiro vai para despesas gerais a servio de
todos) prpria dos impostos e a justia equitativa (comutativa) prpria das taxas.

Ttulo IV do CTN:
Art. 77. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas
respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou
potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio.
Pargrafo nico. A taxa no pode ter base de clculo ou fato gerador idnticos aos que correspondam a imposto
nem ser calculada em funo do capital das empresas. (Vide Ato Complementar n 34, de 1967)
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito,
intersse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de intresse pblico concernente
segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades
econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo
competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei
tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.
Art. 79. Os servios pblicos a que se refere o artigo 77 consideram-se:
I - utilizados pelo contribuinte:
a) efetivamente, quando por ele usufrudos a qualquer ttulo;
b) potencialmente, quando, sendo de utilizao compulsria, sejam postos sua disposio mediante atividade
administrativa em efetivo funcionamento;
II - especficos, quando possam ser destacados em unidades autnomas de interveno, de utilidade, ou de
necessidades pblicas;
III - divisveis, quando suscetveis de utilizao, separadamente, por parte de cada um dos seus usurios.
Art. 80. Para efeito de instituio e cobrana de taxas, consideram-se compreendidas no mbito das atribuies da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, aquelas que, segundo a Constituio Federal, as
Constituies dos Estados, as Leis Orgnicas do Distrito Federal e dos Municpios e a legislao com elas
compatvel, competem a cada uma dessas pessoas de direito pblico.

CONTRIBUIES DE MELHORIA
Poderiam ser qualificadas como uma mistura entre imposto e taxa. um tributo em desuso. E m razo
de obra pblica da qual decorra valorizao imobiliria especfica para algum, normalmente os municpios
(pode ser o estado ou a Unio) podem exigir uma contribuio de melhoria daquele que se beneficiou. Ex.
clssico: sujeito tem terreno em zona de difcil acesso do municpio que vale 10 mil reais. Com a urbanizao
da rea e construo de via pblica asfaltada at a sua casa, ela passa a valer 200 mil. O municpio pode cobrar
pelo valor total da obra (rodovia) a contribuio de melhoria de quem teve benefcio diretamente relacionado
com a obra. Se o sujeito tinha terreno que valia 10 e passou a valer 200 e isso foi causado diretamente pela
obra pblica, o municpio pode cobrar a contribuio. uma espcie de figura mista que envolve caracterstica
de impostos (algo relacionado ao contribuinte: valorizao imobiliria) e caracterstica de taxa (algo relacionado
ao Estado: obra pblica).
Problemas para cobrar:
a) A lei deve ser aprovada pelo parlamento, cmara dos vereadores, assembleia legislativa do estado
ou Congresso nacional. O teto da valorizao o custo da obra. A lei precisa definir os demais
critrios;
b) preciso saber o valor da obra (o que no Brasil um pouco difcil de saber dada a desorganizao
pblica e a falta de informaes);
c) preciso provar a valorizao imobiliria.

Na opinio do professor, a obra precisa ser feita pelo poder pblico (obra pblica), no adianta ser
financiada por bancos pblicos como o BNDES, porque da continuam sendo particulares. Mesmo que o
contribuinte se revolte, no goste da obra, se houver valorizao imobiliria em benefcio do contribuinte por
causa da obra pblica, ento poder ser cobrada a contribuio de melhoria.

Aula 03
EMPRSTIMO COMPULSRIO
Enquanto os outros tributos podem ser institudos por lei ordinria (lei aprovada pelo CN por qurum de
maioria simples, metade mais um dos presentes) os emprstimos compulsrios exigem qurum qualificado
(metade mais um dos membros do congresso nacional), devendo ser institudos por meio de lei complementar.
O que for arrecadado deve ser usado para as despesas decorrentes de calamidade pblica,
investimento pblico... O que se costuma dizer que, enquanto os outros tributos no tm sua arrecadao
vinculada despesa que lhe deu causa, os emprstimos compulsrios s podem ser institudos para promover
um fim, estando com sua arrecadao vinculada.
Enquanto os impostos e as taxas so cobrados porque aconteceu alguma coisa (porque o contribuinte
auferiu renda ou porque o estado prestou servio) o emprstimo compulsrio realizado em razo de uma
calamidade, mas para que as despesas possam ser financiadas. Enquanto impostos e taxas so cobrados
porque os emprstimos compulsrios so cobrados para que. Alm desse elemento finalstico, h outra
caracterstica. Os impostos so cobrados atravs de um fato gerador descrito na lei (quem circula mercadorias
deve pagar ICMS, quem aufere renda deve pagar IRPF), o mesmo sucede em relao s taxas, j os
emprstimos compulsrios so cobrados em razo da ocorrncia de um pressuposto de fato. Ao passo que
os impostos tm os fatos previstos na CRFB assim como as taxas, os emprstimos compulsrios no tm, tanto
que o ltimo emprstimo compulsrio institudo foi sobre o preo do combustvel (anos 80). A CRFB d o
pressuposto tem que ter calamidade, mas no diz sobre o que.

Institudo por lei complementar;


Receita vinculada finalidade que justificou sua instituio;
CRFB no estabelece o fato, mas o pressuposto de fato, cabendo lei complementar especificar

Tributo que ficou em desuso, pois basta alterar uma alquota, o que o governo pode fazer sem lei
complementar. Depois, o emprstimo compulsrio se baseia em obrigao absolutamente extraordinria e o
governo fica obrigado a devolver a receita depois.
H trabalhos antigos discutindo se emprstimo compulsrio ou no tributo, pois tributo seria algo
arrecadado pelo Estado e que fica com ele, que no precisaria ser devolvido. Geraldo Ataliba em sua tese de
livre docncia comenta a natureza do emprstimo compulsrio. A CRFB atribuiu os princpios tributrios ao
emprstimo compulsrio. H hoje ainda quem sustente que emprstimo compulsrio no tributo, como Eros
Grau. Se no for tributo, as regras de direito tributrio no se aplicam.

CONTRIBUIES
Instrumento de atuao nas reas governamentais. Compete Unio instituir contribuies sociais que
esto previstas tanto no art. 195 quanto em outros artigos de forma esparsa. Questes controversas: de um
lado h uma disputa doutrinria a respeito e de outro h uma espcie de incompatibilidade entre a CRFB e a
jurisprudncia. Em geral, doutrinariamente se alega que as contribuies se diferenciam dos demais tributos
por estarem vinculados promoo de finalidades.
Os impostos so para finalidades gerais e no pode a receita dos impostos ser vinculada a fundos.
Impostos no tm nem vinculao finalstica nem de receita.
As taxas, embora tenham como causa a prestao de servio pblico ou o exerccio de poder de
polcia e sirvam para financiar tais servios, tambm no tm vinculao estrita a fins e nem

vinculao de receita. A taxa no ser inconstitucional apenas porque no existe rubrica separada
para financiar a prestao de servio ou o poder de polcia.
No caso dos emprstimos compulsrios, contudo, h vinculao finalstica e da receita.
No caso das contribuies, o dispositivo constitucional estabelece contribuies sobre interveno
no domnio econmico e fiscalizao de categorias profissionais ou econmicas como instrumento
de sua atuao nas respectivas reas.
VINCULAO FINALSTICA: DOUTRINA entende que as contribuies tm vinculao finalstica, pois
so meios para promover fins. Alguns doutrinadores entendem que no h vinculao de receita, outros
entendem que h.
Problemas:
a) Oramentrio: espcie de vinculao geral; existe vinculao oramentria quando existe uma
rubrica oramentria separada onde deve ser alocado o valor cobrado;
b) Administrativo: preciso saber se o que est previsto no oramento foi efetivamente gasto como
previsto (vinculao administrativa o dinheiro tem que ser usado);
c) Penal: consequncias penais dos desvios.
POSIO DO STF: O Supremo j decidiu no sentido de que se o produto da arrecadao for destinado
ao caixa nico da unio, no h inconstitucionalidade do tributo. No exige vinculao de receita, s
importante que a lei que institua as contribuies (lei tributria) especifique a necessidade de promover
um fim (VINCULAO FINALSTICA). No pode a lei estabelecer uma vinculao da receita (dizer, por
exemplo, que a contribuio vai servir para financiar a copa). Deciso mais recente do Supremo diz que se a
contribuio est na rubrica B e deveria estar na A, inconstitucional essa incluso na B. A lei oramentria
(no a tributria) que inconstitucional, pois fixa um destino incompatvel com a promoo do fim. Se est
dizendo no oramento que vai promover um fim e no promove, no tem problema, porque no se exige
vinculao da receita. H, para CONTRIBUIES EM GERAL a possibilidade de ser destinada ao CAIXA
NICO e para as CIDE uma vinculao de fim um pouco mais rgida, mas NO H VINCULAO DE
RECEITA.
H VINCULAO FINALSTICA
NO H VINCULAO DE RECEITA
PROBLEMA DA VINCULAO: como o valor cobrado a ttulo de contribuies pode ser adequado
para promover o fim se o dinheiro no for usado para promover aquele fim? Poder-se-ia querer declarar a
inconstitucionalidade do tributo por inadequao (violao proporcionalidade), mas isso esbarraria na
jurisprudncia do STF que no prev essa vinculao de receita.
DRU = desvinculao das receitas da unio. Emendas a CRFB que terminaram permitindo que
20% das receitas vinculadas ficassem desvinculadas. Existe um percentual na lei que vincula o uso do dinheiro
a determinados gastos como Sade. Existe vinculao? Em princpio o texto constitucional leva a crer que sim.
A jurisprudncia tem flexibilizado isso, sendo que o STF declarou a constitucionalidade das emendas que
estabeleceram a desvinculao de receitas da Unio.
Interessa saber que a CRFB estabeleceria vinculao finalstica e de receita, mas que a
jurisprudncia terminou mitigando essa vinculao tornando se exclusivamente e somente em
alguns casos VINCULAO ORAMENTRIA.
Carlos Trres diz que, no fundo, as contribuies se tornaram, no Brasil, impostos vinculados
abstratamente a fins.
A CRFB no prev com igualdade as contribuies, pois nem todas possuem o fato previsto, algumas
contribuies tm apenas o pressuposto do fato. No caso das contribuies de interveno sobre o domnio
econmico (CIDE), por exemplo, a CRFB no estabelece sobre o que, apenas que a Unio pode institu-las.
Ao professor, parece no existir um critrio especfico de controle da medida de tributao das
contribuies. O nico critrio que poderia ser utilizado em geral PROPORCIONALIDADE. Se as
contribuies so instrumentos para promover fins, a atividade estatal controlada pela proporcionalidade para
assegurar a promoo desses fins. Seria admissvel controlar a atividade financeira do Estado com base na

necessidade? O STF nunca fez isso, mas seria o seguinte: quem institui CIDE para solucionar problema de
concorrncia no setor automotivo. O exame de necessidade entra numa fase prvia (tem que instituir CIDE
para acabar com essa concorrncia? Por que o CADE no resolveu? No haveria outros meios para resolver
a concentrao de mercado que no a instituio de tributo? Exame de necessidade vinculado escolha da
medida) e numa fase posterior (Estado arrecada o dinheiro, mas fica no oramento e no usado. Se no
usado porque no precisava cobrar. Exame de necessidade vinculado ao uso do dinheiro). O exame da
proporcionalidade em sentido estrito (cotejo entre os aspectos positivos e negativos) pode chegar concluso
de que mais se restringe a CRFB do que se a promove. Juzo subjetivo que no tem sido feito pode STF.
Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio
econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao
nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no
art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo.
4 A lei definir as hipteses em que as contribuies incidiro uma nica vez.
Art. 149-A Os Municpios e o Distrito Federal podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis,
para o custeio do servio de iluminao pblica, observado o disposto no art. 150, I e III.
Pargrafo nico. facultada a cobrana da contribuio a que se refere o caput, na fatura de consumo
de energia eltrica.

REGRAS DE COMPETNCIA
As regras de competncia so normas que atribuem poder de tributar por meio da delimitao do mbito
de atuao. A norma diz como e sobre o que. Como a CRFB atribui poder? Por meio de regras. Essa uma
peculiaridade da CRFB (nos outros pases diferente). S h poder se houver regra. Poder sem regra como
filhs sem pais, no h. Ex.: Compete aos estados instituir impostos sobre circulao de mercadoria.
Preciso saber o que significa a expresso circulao de mercadoria. Como a prpria CRFB no diz,
preciso investigar no DIREITO PR-CONSTITUCIONAL INFRACONSTITUCIONAL se no existe definio
disso direta ou indireta. Mercadoria, segundo o Cdigo Comercial antigo, bem mvel inserido no mercado
econmico. Quando a Constituio usa circulao de mercadoria quis dizer transferncia de propriedade de
bem mvel inserido no mercado econmico.
CASO 01: Podem os estados cobrar ICMS sobre importao de veculos para uso prprio? STF disse
que no, porque quem importa para uso prprio no importa mercadoria, porque mercadoria, de acordo com o
Cdigo comercial bem mvel inserido no mercado econmico objeto de compra e venda feita por comerciante.
O veculo, no caso, bem, e no mercadoria. Os Estados desbordaram da competncia (saram da limitao
do mbito material de competncia definido na CRFB). MERCADORIA = BEM MVEL / INSERIDO NO
MERCADO ECONMICO / COMERCIANTE (CDIGO DE COMRCIO).
CASO 02: Compete a unio federal instituir contribuio sobre a folha de salrio. A unio cobrou tambm
dos pagamentos feitos pelas empresas no s aos funcionrios mas tambm aos empregados avulsos e
autnomos. Empresa tem 30 empregados mas tem que mandar pintar parede, ento contrata pintor. O dinheiro
pago ao pintor que no mantm vnculo pode ser inserido na base de clculo da contribuio sobre salrio?
STF disse que salrio a remunerao paga pelo empregador ao empregado considerando-se esse aquele
que mantm vinculo de subordinao ao empregador. Avulsos e autnomos no tem vnculo e portanto
recebem remunerao que no salrio. SALRIO = REMUNERAO DO EMPREGADO / VNCULO / CLT
CASO 03: CRFB utiliza o termo faturamento, mas no define. O decreto lei 2397/87 estabelecia
faturamento como sendo o resultado da venda de mercadorias e da prestao de servios. Empresa que vende
bicicleta e cobra 100 pila, 100 pila o faturamento. A empresa que faz limpeza e cobra 100 pila, o faturamento
100 pila. Se for colocado no banco, os 100 viram 110. Os 10 excedentes no so faturamento. O legislador
editou lei como se esses 10 fizessem parte do faturamento, e o STF entendeu que era inconstitucional.
FATURAMENTO = PRODUTO DIRETO DA VENDA OU DA PRESTAO DE SERVIOS/ DECRETO LEI
2397/87
CASO 04: Compete aos municpios instituir impostos sobre prestao de servio. Legislador municipal
quer cobrar sobre aluguel. Aluguel no servio (ceder uso de bem, obrigao de dar). O Cdigo Civil faz e

fazia distino entre obrigao de dar e de fazer (prestar servio). Se a CRFB utiliza a expresso prestao de
servio no constitucional instituir esse imposto sobre aluguel. STF entendeu essa parte da lei
inconstitucional. ALUGUEL = OBRIGAO DE DAR/ NO PRESTAO DE SERVIO/ CC

INCORPORAO DE CONCEITOS PR CONSTITUCIONAIS E INFRACONSTITUCIONAIS


Esses exemplos mostram que a CRFB incorpora conceitos anteriores de leis infraconstitucionais.
A definio pr constitucional infraconstitucional ganha foro constitucional e vincula a atividade do legislador. O
STF tem uma srie de decises nessa linha. Por trs dessa concepo, est a ideia fundamental das teorias
da intepretao6. Intepretao descrever significado preexistente ou criar um significado inexistente? As
palavras j tm algum significado, embora tal possa sofrer alteraes futuras.
No fundo, o STF entende que algumas situaes exigem compreender que os termos usados pelo
legislador j tiveram seus significados consolidados ao longo do tempo (pela doutrina, pela jurisprudncia ou
pela legislao). Rejeita-se a teoria ctica da interpretao de que as palavras podem ter qualquer significado.
Alguns entendem que essa TEORIA DE RECONSTRUO DE SIGNIFICADO COM NCLEOS est errada,
porque interpretao seria construo de significado. Faz-se na doutrina a distino entre conceito e tipo.
Conceito seria um conjunto de propriedades necessrias e suficientes para a sua aplicao (conceito
x = A + B + C; tem que ter todos os elementos obrigatoriamente). Quem sustenta TEORIA
CONCEITUAL, sustenta que as palavras remeteriam a noes que conteriam propriedades
necessrias e suficientes sem as quais o conceito no se verificaria. O STF incorporou essa
concepo conceitual das regras de competncia.
Tipo (vem da Alemanha) seria um conjunto de propriedades importantes, mas nem todas so
absolutamente necessrias, o conjunto que relevante.
Definio pelo uso consolidado. Podemos imaginar que em 2002, o conceito infraconstitucional que
decorria do antigo CC passou a ter um contedo diferente. A MUDANA DA LEGISLAO A QUAL A CRFB
FEZ REFERNCIA PROVOCA AUTOMATICAMENTE A MUDANA DO CONCEITO CONSTITUCIONAL?
Aqui existe um problema estudado na teoria da interpretao por meio do debate entre originalistas (mantm
o conceito da poca da edio da CRFB) e os que sustentam a mutabilidade da CRFB inclusive para regras
de atribuio de poder. Concepo esttica x Concepo dinmica. Alguns entendem que se pode mudar regra
de competncia por interpretao e outros entendem que somente por mudana legislativa.
DUAS CORRENTES:
- 1) Defende a concepo esttica de que se mantm o conceito de origem da poca da edio da CRFB
- 2) Defende a concepo dinmica de que a mudana da legislao infra altera o conceito posto na CRFB.
O modelo de incorporao conceitual funciona bem quando existe um conceito claro e indisputado.
Contudo, essa no a situao majoritria. O julgamento que definiu salrio suscitou a discusso: salrio para
efeito de trabalho ou de direito previdencirio? O STF disse que quando a CRFB se refere a direito
previdencirio, utiliza a expresso salrio de contribuio, o que diferente de salrio apenas.
Em relao expresso faturamento, existia o conceito de 1987 do Decreto Lei 2397 (produto da compra
e venda de mercadoria e da prestao de servios), o conceito da Lei das S.A. (produto da atividade
operacional) e o conceito do Cdigo Comercial (resultado da venda com emisso de fatura assim entendido
documento para venda a prazo superior a 30 dias). O terceiro conceito obsoleto, mas e os outros dois? O
julgamento de 2005 que deu 7 a 4 sobre o conceito de faturamento no chegou concluso de qual dos dois
aplicava. O STF quis sumular, mas h divergncia entre os membros sobre qual conceito adotaram no
julgamento. Se for o primeiro conceito, fundo de penso, empresa imobiliria, seguradora, shopping e banco
ou no pagam ou pagam um pouco de PIS COFINS. Se for o segundo conceito todos pagam PIS COFINS.
Critrios de resoluo de conflitos: cronolgico, hierrquico e da especialidade. Precedentes que o STF ainda
no julgou para determinar qual dos dois conceitos ir vencer: Shoppings; Bancos e Seguradoras.

Quando o STF interpreta REGRAS DE IMUNIDADE, adota interpretao FINALSTICA (normas que ampliam e protegem direitos
fundamentais).

Posso corrigir regra de competncia com base na igualdade ou no? Seria justo tributar empresa que
vende bicicleta e no tributar empresa que vende imvel? Consenso na doutrina e jurisprudncia: SERVIO
OBRIGAO DE FAZER.
Caso do leasing: Chego na concessionria, quero um automvel, assino um contrato, no serei
proprietrio antes de determinado prazo, pago um valor mensal para usar o carro. Ao final do contrato
posso comprar pelo valor residual, prorrogar o leasing ou extingui-lo. Ocorrem vrios servios: Fazer o
cadastro, a financeira faz o financiamento, um fundo que vai administrar, ou seja, tem que fazer um monte
de coisas. Formar um fundo operao financeira. Operao financeira IOF. Aluguel (ao longo do
leasing) IRPF (tem a ver com renda). Compra e venda (no final do contrato) ICMS. A competncia
tributria excludente, ou paga um s ou no paga nada. O leasing um pouco de todos, ento, qual
o que predomina? Existem critrios para definir isso: finalidade da negociao, preo, preponderncia...
O STF decidiu que o leasing era servio (Joaquim Barbosa e Eros Grau entenderam que o ncleo era
prestao de servio).

Aula 04
H professores que entendem que os termos podem ser definidos de forma mais alargada pelo
legislador ordinrio e que, quando h um princpio e uma regra de mesma hierarquia, venceria o princpio.
Ainda, pensam que se o dispositivo legal de onde foi incorporado o conceito para a CRFB muda, mudaria
automaticamente o que est na CRFB.

POSIO DO PROFESSOR: O Professor Humberto diz que se a CRFB no redefine e nem


estipula, os termos tm conceitos estipulados antes da Carta Constitucional e nenhum tipo de
interpretao pode mudar isso (que s pode ser alterado via emenda).

As regras de Direito Tributrio atribuem poder, restringindo direitos fundamentais (no promovem
nem protegem direitos de forma ampliativa) e por essa razo que o modo de acordo com o qual os dispositivos
devem ser interpretados7 deve ser mais rgido do que em outros ramos do Direito.
Tendo em vista que as regras de competncia dizem respeito ATRIBUIO DE PODER e
que as regras (produto da intepretao desses enunciados) so RESTRITIVAS DE
DIREITOS FUNDAMENTAIS, deve haver RIGIDEZ no s na interpretao (dando
prevalncia ao sentido das palavras, argumentos semnticos) como tambm na aplicao
(no flexibilizando).
Quando houver conflito entre argumentos (finalsticos, genticos, consequencialistas...) a
preferncia do ARGUMENTO SEMNTICO.
Modelos intermedirios de aplicao das regras (os extremos seriam a mxima flexibilizao e a
mxima rigidez):
1) POSITIVISMO PRESUMIDO/INCLUSIVO: a regra pode ser flexibilizada, mas isso s pode ser
feito se a parte trouxer argumentos relevantes e alguma prova para demonstrar que a regra pode
ser superada;
2) PARTICULARISMO SENSVEL S REGRAS: no h necessidade de esforo muito grande
para flexibilizar a aplicao das regras.
Quando a superao de uma regra resultar em EFEITOS SISTMICOS relativos SEGURANA
JURDICA, necessrio dar a ela uma interpretao e uma aplicao mais rgida. Caso a superao dessa
regra no surta efeitos sistmicos relativos segurana, ento a flexibilidade deve ser maior. As regras no
tm a mesma rigidez aplicativa em todos os casos.

Lembre-se da diferena entre interpretao e aplicao. Existe o texto do dispositivo legal compete unio instituir imposto
sobre a renda; o que renda? Esse enunciado prescritivo precisa ser objeto de interpretao. Existe um processo que leva a um
resultado que a norma jurdica (princpio ou regra). Quando interpretados, os dispositivos que atribuem poder so reconstrudos
em normas, no caso, regras, que precisam ser aplicadas a casos concretos. A cincia do direito normalmente se preocupa com a
parte de cima, com a interpretao de dispositivos, e no com a parte de baixo, aplicao de normas.


CASO (EUA): Suprema corte norte-americana julgou um caso que dizia que o
recurso tinha que ser protocolado prior to december 31th. A parte interps recurso no dia 31. A
Corte, com medo do efeito sistmico de abrir uma exceo, disse que, no dia 31, era antes do
dia 31 e, portanto, intempestivo. Em outros casos a corte mais flexvel, isso porque as regras
tm efeitos diferentes.

REGRAS DE INCOMPETNCIA
DAS LIMITAES DO PODER DE TRIBUTAR
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municpios:
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;
II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer
distino em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao
jurdica dos rendimentos, ttulos ou direitos;
III - cobrar tributos:
a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado;
b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou;
c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado
o disposto na alnea b;
IV - utilizar tributo com efeito de confisco;
V - estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens, por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais,
ressalvada a cobrana de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo Poder Pblico;
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
b) templos de qualquer culto;
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais
dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os
requisitos da lei;
d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.
e) fonogramas e videofonogramas musicais produzidos no Brasil contendo obras musicais ou
literomusicais de autores brasileiros e/ou obras em geral interpretadas por artistas brasileiros bem como os
suportes materiais ou arquivos digitais que os contenham, salvo na etapa de replicao industrial de mdias
pticas de leitura a laser.
1 A vedao do inciso III, b, no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, IV e V; e 154, II; e a
vedao do inciso III, c, no se aplica aos tributos previstos nos arts. 148, I, 153, I, II, III e V; e 154, II, nem fixao
da base de clculo dos impostos previstos nos arts. 155, III, e 156, I.
2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder
Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou
s delas decorrentes.
3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios,
relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis a
empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio,
nem exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imvel.
4 - As vedaes expressas no inciso VI, alneas "b" e "c", compreendem somente o patrimnio, a renda e os
servios, relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas.
5 - A lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam
sobre mercadorias e servios.
6. Qualquer subsdio ou iseno, reduo de base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou
remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei especfica, federal,
estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matrias acima enumeradas ou o correspondente tributo ou
contribuio, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2., XII, g.

7. A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de
imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial
restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido.
Art. 151. vedado Unio:
I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que implique distino ou preferncia
em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em detrimento de outro, admitida a concesso de
incentivos fiscais destinados a promover o equilbrio do desenvolvimento scio-econmico entre as
diferentes regies do Pas;
II - tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como
a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos, em nveis superiores aos que fixar para suas
obrigaes e para seus agentes;
III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.
Art. 152. vedado aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios estabelecer diferena tributria entre bens e
servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino.

ELEMENTOS DAS REGRAS DE IMUNIDADES


As REGRAS DE IMUNIDADE so instrumentos para atingir determinadas FINALIDADES
CONSTITUCIONAIS: a CRFB promove o PRINCPIO FEDERATIVO, por exemplo. Para existir federao,
necessrio um conjunto de entes federados submetidos a regras comuns. Deve existir uma uniformidade
federativa e uma uniformidade em termos de autonomia. Se houver 100% de uniformidade federativa ou se
houver 100% de autonomia, no h federao. Para garantir o princpio federativo, no pode haver tributao
uns aos outros. A regra da autonomia reciproca, assim, serve ao princpio federativo.
dever do estado e direito de todos a garantia da manifestao democrtica e do pensamento. Entidades
que auxiliam o Estado na prestao da educao e os partidos (no se restringe o exerccio poltico com
tributao) tambm so caros concretizao de finalidades constitucionais. Por culpa da liberdade religiosa,
os templos de qualquer culto no so tributados.
A interpretao das regras de imunidade diferente das regras de competncia, pois as regras de
imunidade j PRESSUPEM O ARGUMENTO TELEOLGICO, o que no ocorre nas de competncia. A
interpretao teleolgica. O STF j deu uma esticadinha, entendendo que, quando se fala em imunidade
recproca, se fala no s entre entes federados, mas tambm entre autarquias. Os Correios no pagam
impostos porque so instrumentos da unio para prestar servios pblicos. Os hospitais pblicos tambm
no so tributados, porque so instrumentos para promover fins constitucionais. Da mesma forma que h
FLEXIBILIDADE na interpretao, h tambm na aplicao.

IMUNIDADES EM ESPCIE
A jurisprudncia do STF faz uma classificao que parece adequada. O critrio o destinatrio/objeto
IMUNIDADES
SUBJETIVAS
Privilegiam o aspecto pessoal.
Concernem s entidades em funo das
finalidades que perseguem.

IMUNIDADES
OBJETIVAS
Concernem a determinados objetos,
relaes
jurdicas
que
envolvem
prestaes relacionadas a determinados
objetos como livros, jornais e peridicos.
No a editora que imune, mas a
operao de venda do livro. No a
entidade religiosa que imune (algumas
so filantrpicas, ento so imunes por
outro fundamento), o templo.

Emenda Constitucional n 3 de 17 de maro de 1993 estabeleceu uma regra de competncia com o


seguinte teor: (*) A Unio poder instituir, nos termos de lei complementar, com vigncia at 31 de dezembro
de 1994, imposto sobre movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza
financeira.
Entende o STF pela possibilidade de alterar regras de competncia por meio do Poder Constituinte
Reformador. Na poca, essa regra tratava do imposto provisrio sobre movimentao financeira. Essa emenda
LC 77 de 93 previu que toda e qualquer movimentao financeira (dbito em conta corrente) gera obrigao de

pagar IPMF para a unio federal. Cada vez que um ente pblico movimentasse sua conta tinha que pagar
imposto unio. Entrou-se com ADIn porque os entes federados no podem se tributar reciprocamente em
prejuzo a garantias. Foi a primeira vez que o STF declarou a inconstitucionalidade de uma emenda, seja porque
a LC queria cobrar das movimentaes financeiras seja porque violava o princpio da anterioridade (para
aumentar tributo em um ano a lei que o houver institudo ou aumentado tem que ter sido publicada at o final
do exerccio antecedente o que no aconteceu). Essa regra de imunidade recproca est especificada no 2
do art. 150.
Sustenta-se que as empresas de economia mista tambm estariam includas nesse pargrafo desde
que as receitas estivessem vinculadas s finalidades essenciais.
Primeira parte: toda e qualquer instrumentalidade do Poder Pblico (algum tipo de entidade jurdica que preste
servio pblico e que essa imunidade s vai garantir a prestao de servio pblico e no de atividade
econmica em que haja contraprestao de tarifa).
CORSAN: prestao de servio de fornecimento de gua. Ela cobra aquilo que vulgarmente se
chama de taxa da Corsan e que uma tarifa. A Corsan, que tem 99% de aes do estado do RS e
1% de estados do municpio do RS, poder pblico puro, e que presta servio pblico, vai ter que
pagar imposto para a unio estados e municpios? Precisamos saber que em primeiro lugar tem
que ser instrumentalidade do PP, depois que a tarifa deve ser cobrada como contraprestao de
acordo com princpios da atividade econmica no que no possa cobrar nada, mas a imunidade
deixa de existir se aquilo que cobrado for a ttulo de preo como contraprestao do servio
prestado.
O valor cobrado pelas empresas de saneamento bsico no livremente estipulado ( feito por lei
com muitos procedimentos). Se fosse cobrar pelo que realmente custa o servio o valor seria muito
maior. uma atividade onde reina o monoplio. a Corsan ou a Corsan, no h concorrncia em
que as partes possam livremente fixar seus preos, como acontece, diferentemente, com a conta
de luz. As entidades de economia mista ou autarquia que cobram tbm cabem na imunidade porque
o que cobram no tarifa fixada em lei. O problema o que cobra e a ttulo de que e com base em
que princpio.
Todo o patrimnio que existir, todas as rendas e servios so imunes. Intepretao teleolgica vinculada a esse
fim, a mera cobrana de valores no exclui a imunidade (tudo depende de saber o que est sendo cobrado e
com base em que principio).
A outra imunidade subjetiva alm da recproca a imunidade da educao e assistncia social. Existe a UFRGS
que entidade pblica, a PUC e a UNISINOS que so entidades educacionais sem finalidade lucrativa e
existem outras entidades. O que uma instituio de educao e assistncia social sem finalidade lucrativa? /
essas entidades tm farmcia, estacionamento... isso deixa de ser entidade de educao se tirar essas outras
atividades? Se ganhar dinheiro, deixa de ser entidade sem fins lucrativos? A CRFB estabelece entidade
educacional ou partido poltico e menciona renda patrimnio ou servios relacionados as suas atividades
essenciais. Casos que o STF julgou?
Estacionamento do lado do hospital (um exemplo o da Santa Casa). O estacionamento para
quem vai para o hospital. Esse estacionamento (atividade comercial) est imune ou no? O
estacionamento em frente no imune, e a? O STF decidiu que pode haver exerccio de atividades
atpicas, desde que o produto dessas atividades atpicas seja revertido integralmente s atividades
fim. O hospital no pode virar estacionamento com ambulatrio, o estacionamento precisa ser
atpico. Isso vale para universidades com cinema, farmcia, shoppingzinho. Lucro o que o sujeito
ganha par distribuir, e o CTN que regula como essas atividades vo ser usufrudas probe que os
lucros sejam distribudos entre os scios, devem ir para a entidade (art. 14, CTN). Isso explica
porque a PUC constri tantos prdios. Os dividendos precisam ser distribudos, mas alguns pagam
salrios e esses salrios tem parte flexvel vinculada aos rendimentos da universidade, no pode e
essas entidades perdem a imunidade.
O Hospital da Santa casa vai importar mquina de ressonncia magntica. Incide ICMS. O hospital
vai ter que pagar esse imposto? Segundo o STF, que faz uma interpretao teleolgica dos
dispositivos constitucionais de imunidade, no pode incidir impostos nas rendas, patrimnios e

servios relacionados s atividades essenciais de uma entidade de assistncia social, sem fins
lucrativos. Est portanto, o hospital est imune.
Interpretao possvel para a IMUNIDADE NAS RENDAS, PATRIMNIOS E SERVIOS:
1) Classificao do CTN (no adotada pelo STF): impostos sobre patrimnio (IPTU, TR, IPVA), sobre
renda, consumo e sobre comrcio exterior.
2) Entendimento adotado pelo STF: tica segundo a qual no necessrio que o fato gerador incida sobre
o patrimnio, mas que o nus tributrio repercuta sobre o patrimnio (intepretao mais flexvel para
ampliar a imunidade).
IMUNIDADES OBJETIVAS:
Livros jornais e peridicos: liberdade de pensamento, educao, cultura e manifestao. Sendo esses os fins,
como se interpreta livro jornal e peridico? De forma teleolgica. vedado aos entes federados e o papel
destinado a sua edio. Tem que ser jornal de papel ou no? Existem muitos livros eletrnicos.
Templos de qualquer culto: imunidade do templo (IPTU). Surge a pergunta: e o salo paroquial utilizado para
casamento? E a casa do padre? E se os imveis da igreja forem alugados para terceiro, o inquilino vai ter que
pagar IPTU? Na verdade o IPTU pago pelo proprietrio. Casos clssicos: cemitrio gigantesco na rea mais
nobre de SP. Municpio diz que tem que pagar IPTU. A questo est no STF. Os advogados do cemitrio dizem:
celebrao da morte, ressureio atividade religiosa, assim, o templo imune.

Aula 05
Instrumentos normativos primrios e secundrios. Estudo direcionado a responder como os tributos
podem ser institudos. Vamos falar sob a tica de duas perspectivas: instrumentos legais e devido processo
legal.
1) Como os tributos podem ser institudos? Mediante lei. Essa resposta esconde questes controversas na
doutrina e na jurisprudncia. O art. 150, I da CF veda aos entes federados instituir ou aumentar tributo
seno por lei. Como dever ser a lei? O que ela precisa prever? A lei pode prever tudo ou no? O que resta
aos regulamentos e demais instrumentos normativos secundrios, especificar, complementar, aperfeioar,
criar? Qual a relao de uma lei com os outros instrumentos normativos e a prpria Constituio. Regra da
legalidade (para instituir, preciso regra legal). Lei em sentido formal (ato normativo/fonte
normativa/diploma legal aprovado pelo Parlamento). Se o tributo for federal, a lei deve ser federal (aprovada
pelo Congresso Nacional). Legalidade em sentido formal. A ideia subjacente regra, seu fundamento,
a participao democrtica. No h tributao sem representao (no taxation, without represantation)
so os prprios contribuintes que definem a carga tributria a que se submetero no futuro. A lei deve vir
antes do fato e ser igual para todos. H uma conexo entre legalidade, isonomia, irretroatividade e
anterioridade. Os contribuintes, por meio de seus representantes, presumidamente, consentem com a
instituio ou o aumento da carga tributria. Correlata a essa ideia, est a de que s se pode instituir ou
aumentar tributo mediante lei e, portanto, h uma reserva de lei. Da vem a proibio de delegao
normativa. Se a lei pudesse delegar, no seria a prpria lei que instituiria ou aumentaria os tributos. Para
o direito tributrio a ideia de proibio de delegao normativa para consequncias no que se refere
determinao da lei e das funes dos instrumentos normativos secundrios.
Caso: a Receita Federal do Brasil insiste em editar normativas que aumentam tributo mesmo sem
previso legal para tanto. o caso das Instrues normativas 419/2004, 313/2003 e 23/1997 que
restringiam o uso do crdito presumido de IPI na exportao, aumentando o tributo a pagar, sem
fundamento legal. Tais instrues foram consideradas ilcitas pelo STJ.
2) Qual o grau de determinao da prpria lei? Os elementos essenciais da obrigao tributria (sujeito
passivo, base de clculo, fato gerador, alquota e o momento do pagamento) devem estar previamente
determinados na lei. O nome que os tributaristas utilizam para conotar essas propriedades varia. Alguns
chamam de legalidade material, outros de princpio da tipicidade. Para ilustrar que as hipteses de
incidncia devem ser determinadas seria tipicidade rgida, fechada8. A lei precisa possuir grau de
8

**A expresso tipicidade tem origem na Alemanha. Os alemes comearam a falar sobre esses assuntos mais cedo, e utilizavam uma
expresso que no encontra termo compatvel na lngua latina. A expresso conformidade com a hiptese de incidncia o sujeito

determinao elevado, para alguns at absoluto. Os instrumentos normativos secundrios apenas


concretizam o que j est previamente determinado na lei. A hiptese de incidncia deve ser to
determinada a ponto de que quem decidiu quanto vai aumentar o tributo foi o legislador. Os conceitos no
so absolutamente determinados nunca (existe uma dupla indeterminao essencial do Direito). As
hipteses de incidncia so conceitos e no tipos. Conceito de renda, de circulao, de salrio. Esse
conceito no est pronto, necessrio que sejam feitas relaes. A hiptese de incidncia deve ter elevado
grau de determinao de tal sorte que as propriedades conceituais possam ser previamente
compreendidas por seus destinatrios. No toa que alguns pases j declararam a inconstitucionalidade
de normas por excesso de indeterminao. Na nossa CRFB, h um sistema de discriminao de
competncia com atribuies para cada ente federado com palavras que j tiveram algum tipo de definio.
Se no fosse assim, como o destinatrio poderia pagar um tributo se a lei institusse ou aumentasse algo
indeterminado (sem saber quanto, pra que, a que ttulo)? As palavras usadas pelo legislador ou devero
ser definidas ou devero se referir a termos que j sofreram antes um processo longo de conotao como
salrio (CLT), renda (CTN), mercadoria (Cdigo Comercial). No se pode usar signos sem significados.
por essa razo que, no fundo, se adota uma teoria de interpretao que no nem totalmente ctica (as
palavras s tm significado depois a interpretao) nem totalmente objetivista (no sentido de que as
palavras j tm totalmente seu significado antes da intepretao). A corrente mediana: a palavra tem
ncleos que o intrprete no tem como alterar, mas h construes a serem feitas ainda.
3) Existem vrios tipos de regulamentos: a) autnomos (editado em razo da lei x, dela se desgarra, b)
independentes (no tem nenhuma vinculao com a lei que visa a regulamentar, tem vida prpria, no
editado para executar a lei x) e c) de execuo. No Direito Tributrio brasileiro, os instrumentos
normativos secundrios s podem ser de execuo. Se a lei determina a tributao dos rendimentos
a b e c, e o instrumento normativo secundrio cria d e e f, est errado, no possvel no Direito
Brasileiro (o regulamento no pode criar obrigaes). Em casos de dvida, o instrumento normativo
secundrio pode especificar o que A, B e C (se os critrios normativos estiverem estabelecidos na lei).
No h, no Direito Brasileiro, a figura dos regulamentos de urgncia. Os regulamentos servem para tratar
de matrias eminentemente tcnicas. So instrumentos normativos secundrios: portaria, parecer,
instruo normativa, ato interpretativo, regulamento. Eles no podem criar hipteses no previstas, apenas
podem especificar as j previstas.
4) O que instituir e o que aumentar? Essa discusso cara legalidade e anterioridade. Segundo esta
ltima, s se pode aplicar no exerccio seguinte quele da publicao da lei que instituir ou aumentar tributo.
O entendimento mais correto, na opinio do professor, o de que instituio a mudana de elemento
essencial da hiptese de incidncia, e o de que aumento tanto o direto quanto o indireto (seja qual for
o instrumento que majore a carga tributria). Uma tcnica de aumentar a arrecadao (tributao) criar
mais obrigaes acessrias (Ex.: para compensar crditos ser preciso preencher 1500 formulrios em
chins).
INSTITUIR criar um tributo novo [nunca antes institudo] ou alterar algum elemento essencial.
ELEMENTOS ESSENCIAS DO TRIBUTO: quem paga (aspecto pessoal), quanto paga (aspecto
quantitativo), o que paga (aspecto material) e quando paga (aspecto temporal). A mudana
desses elementos provoca a instituio, no fundo, de novo tributo.
AUMENTAR mudar a alquota ou fazer qualquer outra alterao que direta ou indiretamente
aumente a carga tributria.
Correo monetria de base de clculo aumento? A restrio do direito de crdito com
consequente aumento do dbito aumento. Revogar iseno aumentar a carga tributria.
Revogada a iseno, o sujeito tem que pagar naquele exerccio ou s no prximo? Tem que respeitar
a anterioridade e a irretroatividade (arts. 150, III, b e a).
s ode ser tributado e punido se o que ele fizer estiver previamente descrito em uma hiptese de incidncia ex.: matar algum, auferir
renda. A doutrina alem sobe tipo oposta ao conceito de determinao, porque na Alemanha se estuda muito a diferena entre as
categorias: conceito e tipo. O conceito a noo cujas propriedades so necessrias e suficientes (X = a + b+ c). No direito brasileiro,
essa noo de conceito foi adotada, mas no a de tipo (noo cujo conjunto de propriedades no indispensvel). A tipicidade alem
no tem nada a ver com a tipicidade brasileira. O tipo fechado uma contradio. O tipo necessariamente aberto uma vez que suas
propriedades no so necessrias e suficientes. O tipo aberto redundante.

Segundo o professor, o aumento pode ser direto ou indireto. O STF teve uma jurisprudncia antiga
no sentido de que no se aplicava o princpio da anterioridade quando uma iseno era revogada
no curso do exerccio. Assim, o sujeito passava a pagar o tributo de que era isento a partir do
momento da revogao. Com o julgamento da ADI 2325 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, em
23.9.2004, ajuizada contra lei que previa restrio de crdito de ICMS que resultava em aumento
indireto da carga tributria, a jurisprudncia do STF (antes consolidada no sentido de que revogao
de iseno no era aumento, sendo aumento somente o que diretamente majorasse a carga
tributria) foi alterada para entender que aumento tambm o indireto. Doutrinariamente, outra
no poderia ser a concluso. Aumento tanto o direto quanto o indireto. O contribuinte deve ter
resguardada sua segurana jurdica, e a segurana o conhecimento prvio e a previsibilidade
com relao ao que vai ter que pagar em termos de tributos.

FONTES DO DIREITO TRIBUTRIO


1 - LEI ORDINRIA? SIM!
2 - MEDIDAS PROVISRIAS? SIM!
Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente pode editar MP com fora de lei devendo submet-la ao Senado
Federal no prazo de 60 dias (antes era de 30) para convert-la em lei sob pena de perda de eficcia desde o
incio. Art. 62, CRFB. O STF entendia que, para relevncia e urgncia, j existiam tributos previstos (imposto
extraordinrio em guerra e emprstimo compulsrio). A causa relevncia e urgncia j tinha, ento, previso
no sistema tributrio nacional e, nos dois casos, seria necessrio ter lei. Para emprstimo compulsrio
(calamidade pblica) ainda seria necessria lei complementar. Dizia o STF que o art. 150, I da CRFB no previa
excees s medidas provisrias. Se o Presidente quisesse tratar alguma coisa com urgncia poderia mandar
projeto de lei com pedido de urgncia9. ATUALMENTE, o entendimento consolidado do STF no sentido de
que: possvel aumentar e instituir tributo mediante medida provisria.
3 - NORMAS GERAIS? NO!
s vezes, as leis complementares exercem a funo de normas gerais (leis sobre leis, leis das leis). o caso
do CTN que no institui nem aumenta tributo, apenas cria as normas gerais. EXISTEM leis complementares
que exercem funes diretas de instituio ou aumento (ex.: Lei complementar que institui o emprstimo
compulsrio diretamente destinada ao contribuinte). Existem leis contribuintes com eficcia indireta
destinadas ao legislador, e existem leis complementares com eficcia direta destinada aos contribuintes.
Quando se fala em LC de normas gerias (Lei de responsabilidade fiscal, CTN) a que se fala em hierarquia
entre fontes. As leis ordinrias s podem ser vlidas se observar os requisitos formais (procedimentos) e
materiais (contedo) previstos nessas leis complementares.
Um caso clssico julgado pelo STF dizia respeito a saber se a fixao de prazo de prescrio e decadncia
seria ou no matria de norma geral. A lei do INSS previa prazo de decadncia de 10 anos e de prescrio
para 10 anos para as contribuies sociais. O CTN prev prazo de 5 anos de decadncia e 5 de prescrio.
STF entendeu que fixao de prazo matria de norma geral e declarou a inconstitucionalidade dos prazos de
10 anos.
Matrias de norma geral: tudo o que provocar insegurana sistmica num estado federativo matria de
norma geral. No seria admissvel que diversos municpios tivessem prazos de decadncia diferentes, isso
causaria insegurana e acabaria com a uniformidade normativa. Matria de norma geral aquela que visa
uniformidade normativa. Para discutir o que norma geral preciso saber o que federao (conjuno de
duas ideias co-implicveis: uniformidade e autonomia).

Constituio e emendas
Leis complementares com funes indiretas

Renan Calheiros rejeitou o ajuste fiscal (aumento de contribuio social que s pode ser instituda 90 dias depois, esses 90 dias
contam da aprovao da lei e no do envio do projeto) feito por medida provisria. Dilma mandou um projeto de lei com pedido de
urgncia e est negociando pra ver se o Congresso Nacional aprova ou no.

Leis ordinrias10, medidas provisrias e leis complementares com funes diretas (LC s nos casos de
emprstimo compulsrio e imposto extraordinrio - competncia residual)
Instrumentos normativos secundrios.

A Lei Complementar precisa ser regulamentada para valer? CUIDADO! A LC de normas gerais no pode ser
REGULAMENTADA (de regulamentos) pelo Poder Pblico, porque ela feita pelo legislador para o legislador
ordinrio REGULAR. Uma lei complementar de normas gerais s pode ser regulada quando assim previr.
Ela no pode ser regulamentada, justamente porque no para o administrador, para o legislador. Se
a lei no puder ser aplicada, haver uma omisso legislativa, e no a falta de regulamentao.
Regular Regulamentar
4 LEI COMPLEMENTAR COM FUNO DIRETA? SIM!

DEVIDO PROCESSO LEGAL


Parte do processo de cobrana e instituio de tributos o devido processo legal (juiz natural, imparcial que
garanta contraditrio e ampla defesa e o duplo grau de jurisdio) O devido processo se aplica tambm na fase
procedimental? Existe procedimento e processo (no processo existe uma relao triangular com julgador). O
procedimento quando o fiscal entra na jogada e faz requisies, pede prazos, documentos... A
proporcionalidade e a razoabilidade so elementos para a execuo do devido processo legal e tambm na
fase de procedimento devem ser aplicados. Assim, ao procedimento se aplica o devido processo parcialmente
(no que toca proporcionalidade e razoabilidade).

APLICVEL AO PROCESSO ADMINISTRATIVO INTEGRALMENTE

APLICVEL AO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO PARCIALMENTE


(PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE DA MEDIDA)

QUANDO OS TRIBUTOS PODEM SER EXIGIDOS


a) Anterioridade b) Irretroatividade
Princpio da Anterioridade: Art. 150, III, b, CRFB. STF tem jurisprudncia antiga, segundo a qual a revogao
de iseno no curso do exerccio no demanda a aplicao da anterioridade. Ultimamente, com o julgamento
cautelar da ADI 2325 que trata de crdito de ICMS, o Plenrio determinou a obedincia anterioridade inclusive
dos aumentos indiretos. Doutrinariamente o mais acertado aplicar a anterioridade tanto para aumento direto
quanto indireto. Segundo o disposto na CRFB, sobre anterioridade, basta que a lei que institui ou aumenta
tributo seja publicada no dia 31/12 do ano de exerccio para poder ser licitamente cobrada no dia 01 de janeiro
do exerccio seguinte. O contribuinte no pode ser surpreendido, deve, de algum modo, poder prever. Se uma
iseno for revogada no meio do ano, passando a valer no dia seguinte, o ato atenta contra a segurana jurdica.
A anterioridade uma regra asseguradora da segurana jurdica na parte que toca previsibilidade, de sorte
que todo tipo de mudana que venha a aumentar a carga tributria deve obedecer a regra da anterioridade. O
STF, numa deciso, disse o Supremo tem encontro marcado com a irretroatividade e a anterioridade.
Princpio da Irretroatividade: a lei deve vir antes do fato. A dificuldade saber qual fato que deve vir depois
da lei. A lei deve vir antes de qual fato? O sujeito paga imposto sobre a renda, este consolidada ao final do ano,
mas formada ao longo do ano. A lei tem que ser anterior formao ou consolidao. No h distino
adequada dessas questes na jurisprudncia do STF. O CTN editado em 1966 faz uma distino entre fato
gerador pendente e fato gerador normal. O fato gerador pendente confuso (ou o fato ocorreu ou no
ocorreu). As novas leis se aplicam aos fatos geradores pendentes. Existe a regra da anterioridade vinculada ao
fato gerador que a do inciso III, a do art. 150. No pode a nova lei atingir fato gerador ocorrido antes da
vigncia da lei. Essa a regra da irretroatividade tributria vinculada ao fato gerador. Temos regras que
probem que a legislao atinja direito adquirido, coisa julgada e ato jurdico perfeito (regra no tributria).
Em virtude de todas essas regras se constri o princpio da irretroatividade e da segurana jurdica. O fato de
no haver proteo pelo art. 150, I no quer dizer que no haja proteo por outra regra geral.
Caso julgado pelo STF: Proteo social sobre o lucro. Lei passou a produzir efeitos dia 28/12. A deciso
do STF disse que o fato gerador ocorria dia 31, logo, a lei era anterior e poderia ser aplicvel. Essa
10

Tratados internacionais: eficcia de lei ordinria, salvo os que tratarem de direitos humanos que tm eficcia de emenda.

deciso parte de um erro de perspectiva que o de achar que a percepo do CTN exaure qualquer
percepo diversa. Esquece que o prprio art. 150 inicia dizendo sem prejuzo de outras garantias
asseguradas ao contribuinte.
Art. 105, CTN. A legislao tributria aplica-se imediatamente aos fatos geradores futuros e aos pendentes, assim
entendidos aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio mas no esteja completa nos termos do artigo 116.
Art. 106, CTN. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito:
I - em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos
dispositivos interpretados;
II - tratando-se de ato no definitivamente julgado:
a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou
omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe
comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da sua prtica.
Art. 116, CTN. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos:
I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a
que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios;
II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos de direito
aplicvel.
Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade
de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria,
observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria.
Art. 150, CF. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios:
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;
II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente, proibida qualquer distino
em razo de ocupao profissional ou funo por eles exercida, independentemente da denominao jurdica dos
rendimentos, ttulos ou direitos;
III - cobrar tributos:
a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado;
b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou;
c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o
disposto na alnea b.

RETROATIVIDADE CLSSICA/PRPRIA/GENUNA: o fato ocorre, a consequncia jurdica do fato


se produz e, depois disso, vem a lei. A lei no se aplica a esse fato.
RETROSPECTIVIDADE/RETROATIVIDADE IMPRPRIA OU NO GENUNA: ocorre o fato
surge a lei e a consequncia do fato ocorre depois da lei. Ex.: ICMS e IPI so tributos no
cumulativos, porque o que foi pago nas operaes anteriores, vai ser descontado nas posteriores.
O sujeito paga tributo no entre choque entre dbito e crdito. STF permite a retroatividade!
RETROATIVIDADE: Ocorre parte do fato surge a lei ocorre a parte final do fato e a
consequncia jurdica. Ex.: imposto de renda. STF permite a retroatividade!
RETROATIVIDADE: ocorre a causa antes, vem a lei e depois o fato gerador. A
alquota/desembarao/ embarao/ importao.... STF permite a retroatividade!

Aula 06
MEDIDAS DE TRIBUTAO

IGUALDADE
Igualdade um conceito de relao. Duas pessoas so iguais ou diferentes com base num critrio que,
a seu turno, serve a um fim. Precisamos entender esses quatro elementos: suj 1, suj 2, critrio e fim. Precisamos
entender quais so os critrios importantes para o direito tributrio. O importante saber qual a razo para o
critrio. Segundo essa justificativa, o critrio relevante ou no. Para votar, indiferente ser homem ou mulher.
Para licena-maternidade, o sexo importa. O mesmo ocorre com outros critrios: capacidade econmica importante para o Imposto de Renda, mas totalmente irrelevante para votar.
S examinar o critrio insuficiente - preciso saber a razo pela qual o critrio usado, e a o critrio vai ser
relevante ou no. A entra a noo de razoabilidade. Isso relevante porque, no havendo justificao, a
diferenciao arbitrria.

CAPACIDADE CONTRIBUTIVA
O critrio capacidade contributiva para impostos pessoais (aqueles cuja hiptese de incidncia
incide sobre elementos pessoais). Como se afere a capacidade contributiva? Ela deve ser efetiva ou pode ser
presumida? Ela deve ser examinada individualmente ou pode ser examinada abstratamente? Aferio para
casos padronizados e no para determinado fulano. A capacidade contributiva presumida por mdias. Na
tributao sobre consumo que afere consumo padronizado, faz-se um exame presumido (exame geral, a
alquota dos alimentos igual para o rico e para o pobre). No imposto de renda diferente, cada um faz a sua
declarao e chega a um montante a pagar.

Exame individual (capacidade contributiva efetiva) x Exame geral (capacidade contributiva


presumida). Haver problema quando a presuno estiver errada.

LEGISLADOR NEGATIVO / IGUALDADE


Essa questo entra no bojo do ativismo judicial. Quando o sujeito se sente discriminado, pode o
Judicirio corrigir essa discriminao? No caso do direito tributrio, o Judicirio, na avalio do professor, tem
uma posio auto restritiva (jurisprudncia em que o prprio rgo se limita). Judicirio no mximo pode dizer
o que est errado, mas no pode dizer o que est certo. Discriminao com base em critrio obrigatrio
sem finalidade que justifique, no pode. Sempre h o contribuinte que ganha o benefcio e o que gostaria
de ter ganho que no ganhou. Esse que no ganhou vai pedir ao Judicirio o mesmo benefcio. Ser que o
judicirio pode promover a igualdade, estendendo benefcio que deveria ter sido dado para A e B que esto na
mesma situao, mas que s foi dado para A? E se o Judicirio disser que o legislador deveria ter dado para
os dois e tira de A?
Ex.: Legislador d um benefcio a um sujeito com justificativa que comum a outros sujeitos. Esses
sujeitos no questionam a concesso, questionam a falta de igualdade. O Supremo, no que tange a matria
tributria, decide que pode declarar a nulidade da norma discriminatria, mas no pode conceder o benefcio a
quem o legislador no deu, no pode estend-lo (pode dizer o que est errado, mas no o que est certo).
Ex.: Atividade profissional que no est nas listadas para SIMPLES. O sujeito que recebe o mesmo
faturamento mas suas atividades no esto na lista no pode esperar que o juiz garanta a esse sujeito o
SIMPLES.
Ex.: legislador deu aumento somente aos civis e no aos militares. Militares pediram no judicirio o
mesmo benefcio com base na igualdade. Legislador negativo. O Judicirio declarou inconstitucional o termo
civis. O efeito que todo mundo (servidor pblico) acabou recebendo o aumento.
Forma de contornar a jurisprudncia auto restritiva do STF: quando o critrio de discriminao no
est legitimado pelo fim; as pessoas conseguem seu direito com a eliminao do critrio discriminatrio, e
no com a concesso do benefcio. uma forma de contornar a jurisprudncia.

CRITRIOS QUE INFLUEM NA MEDIDA DA TRIBUTAO


Proporcionalidade e Proibio de Excesso. A tributao resultado de uma atuao estatal.
Jurisprudencialmente e doutrinariamente, a atuao estatal, para ser legtima, deve ser adequada, necessria
e proporcional no sentido estrito (teste de proporcionalidade11).
O que a proporcionalidade? Exame entre meio e fins. O exame de adequao e necessidade exige
uma tributao que promova fins especficos, do contrrio no se consegue usar. Imposto com finalidade
fiscal pode ser examinado com base na proporcionalidade? NO! O imposto com finalidade fiscal um tributo
para despesas gerais, no tem um fim especfico. Dessa forma, no se pode ingressar com uma ao para
declarar a inconstitucionalidade do IR porque no atende ao fim. Os impostos com finalidade fiscal no
permitem o exame da proporcionalidade. O imposto com finalidade extrafiscal pode ser objeto da
proporcionalidade.
A Contribuio CIDE (de interveno no domnio econmico) persegue uma finalidade especfica. Para
atingir um fim que possvel de atingir com outro meio menos oneroso, ela pode ser considerada
desnecessria, sendo declarada inconstitucional.
A proporcionalidade tem significado mais amplo no processo tributrio. Em relao a prazos, provas e
procedimentos, a proporcionalidade muito importante.
Ex.: O sujeito intimado para apresentar documentos em 24h sendo que faticamente impossvel
conseguir todos esses documentos no prazo estabelecido. O meio (prazo) inadequado para promover o
fim (obter informao).
Ex.: fiscal do IR intima o contribuinte (meio desnecessrio) para que, em 20 dias, apresente as
declaraes de imposto de renda dos ltimos anos, sendo que o fiscal pode buscar essa informao na Receita
Federal.

PROIBIO DE EXCESSO
Conceito de ncleo essencial dos direitos fundamentais. O ncleo independe de fins, exame centrado
num direito constitucional. Esse ncleo no pode ser restringido.
H jurisprudncia longa do STF que no tem a ver com proporo, mas com proibio de excesso. No
so comparados princpios e graus de restrio com relao importncia da finalidade que se visa atingir,
pois todo o direito fundamental tem um ncleo inviolvel, no importando a finalidade.
Art. 150, CRFB. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
IV - utilizar tributo com efeito de confisco12;

Nenhuma medida estatal pode ser excessiva no sentido de atingir ncleo de direitos fundamentais. No
interessa se caso de imposto, multa... Trata-se de qualquer atuao estatal. O dispositivo (art. 150, IV) no
pode ser interpretado de forma restritiva, porque visa a garantir uma coisa que no fundo j est garantido por
outros direitos fundamentais ( meramente expletivo). A proibio de confisco no exclui a proteo de outras
garantias (primeira parte do caput).
Como funciona a proibio de confisco: no existe um nmero, um percentual (no existe regulamento
que determine que x% da renda confiscatrio).
defeso, por exemplo, administrao IMPEDIR OU CERCEAR A ATIVIDADE PROFISSIONAL do
contribuinte, para compeli-lo ao pagamento de dbito (efeito de estrangulamento). Tambm a sano que
objetive o pagamento de tributo, gerando a restrio ao DIREITO DE LIVRE COMRCIO, por exemplo,
coibida pelos Tribunais Superiores. Na mesma linha, inexigvel, do contribuinte inadimplente, a prestao de
11

**Adequao: meio que promova o fim que justifique sua utilizao (exame unilateral: meio x 1 fim); Necessidade:
dentre os meios adequados o que restringe menos um fim em favor da promoo do outro que o estado visa a atingir
(meio x 2 fins); Proporcionalidade em sentido estrito: medida adequada e necessria que tem mais vantagens do que
desvantagens.
12
Efeito de confisco no uma expresso muito boa porque remete ideia de apropriao arbitrria por parte do Estado.

garantia como condio para obter autorizao de emisso de talonrios de notas fiscais, tendo em vista o
PRINCPIO DO LIVRE EXERCCIO DA ATIVIDADE ECONMICA.

Smula 70/STF: " inadmissvel a interdio de estabelecimento como meio coercitivo para cobrana
de tributo"

Smula 323/STF: " inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento
de tributos"

Smula 547/STF: "no lcito a autoridade proibir que o contribuinte em dbito adquira estampilhas,
despache mercadorias nas alfndegas e exera suas atividades profissionais".

PROVA: 3 ou 4 perguntas (caso + soluo); Temas: espcie tributria; regra de competncia (como
funciona); aula de hoje; caso que envolva princpios (parte inicial das primeiras aulas no interessa).

Aulas de Direito Financeiro


A P1 abrange a seguinte matria ensinada pelo professor em Direito Financeiro:

IMUNIDADES E ISONOMIA FISCAL


IMUNIDADES: dizem respeito falta de competncia dos entes federados de tributar determinados
fatos, situaes ou pessoas que a CRFB qualifica como sendo dignas de proteo. Excluso do poder de
tributar, pela CRFB, relativamente a determinados fatos, pessoas e situaes. Regra de Incompetncia. Ruy
Barbosa ensina que parte da CRFB atribui poder de tributar e parte exclui. Nessa segunda parte, no h poder
de tributar na origem (a prpria CRFB no atribui poder de tributar) e aqui que residem as IMUNIDADES
TRIBUTRIAS no existe o poder de tributar. o caso do art. 150, VI da CRFB: Art. 150. Sem prejuzo
de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer
culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais
dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os
requisitos da lei; d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso. e) fonogramas e
videofonogramas musicais produzidos no Brasil contendo obras musicais ou literomusicais de autores
brasileiros e/ou obras em geral interpretadas por artistas brasileiros bem como os suportes materiais ou
arquivos digitais que os contenham, salvo na etapa de replicao industrial de mdias pticas de leitura a laser.
Livros jornais e peridicos, segundo a CRFB, em virtude do direito de informao e da liberdade de
manifestao do pensamento, no podem ser tributados. Os entes federados tambm esto
constitucionalmente proibidos de se tributar reciprocamente, porque a CRFB estabelece o princpio federativo
que diz respeito autonomia financeiro-administrativa. Se um ente federado pudesse tributar outro, no haveria
autonomia entre eles. Em outras palavras, se a CRFB, com uma mo, estabelece o princpio federativo, no
pode o Estado, com a outra, restringi-lo. A CRFB tambm estabelece a imunidade das instituies sem
finalidade lucrativa de educao e ensino em virtude do direito educao. No se pode tributar os
instrumentos de promoo dos valores constitucionais. Ainda, a CRFB protege a solidariedade social, no
permitindo que a Unio tribute as entidades filantrpicas. Da mesma forma, o produtor rural que usa sua
propriedade sobrevivncia de sua famlia tambm est constitucionalmente imune. As principais imunidades
esto postas no art. 150 da Carta Magna, p. ex.: Imunidade recproca entes federados no podem se tributar
reciprocamente. A Unio no pode tributar estados federados e vice-versa.
CASO DO IPMF: O IPMF (imposto provisrio sobre movimentao financeira) foi estabelecido pela
Emenda n 03 que foi declarada inconstitucional posteriormente. O IPMF resultava em depsito na
conta do RS que utilizava os valores para pagar funcionrios, de forma que o IPFM acabava indo
para a Unio. Violava, portanto, a imunidade recproca de tributao entre os entes federados. O
conceito de ente federado interpretado de forma ampla pelo STF.
ISENES: tendo sido atribudo ao ente poder de tributar pela CRFB, ele exercido por meio de lei.
Esta lei demarca os fatos e situaes objetos de tributao. Ex.: L1 So tributados os servios de
movimentao financeira, conforme o disposto nesta Lei. O que ficar dentro da lei incidncia, o que ficar
fora no incidncia. Se uma segunda lei (L2) excetua a L1, por exemplo, estabelecendo que no sero

tributados os servios prestados na Bolsa de Valores, diz-se que esta L2 estabelece uma iseno. A iseno,
portanto, a excluso feita por uma lei em relao a outra. ISENO TRIBUTRIA existe o poder, mas
uma segunda lei exclui uma parcela da hiptese de incidncia da regra legal de tributao.

IMUNIDADE

ISENO

Constitucional

Legal

Sem Poder

Com Poder
Exceo ao Exerccio

Alm da iseno e da imunidade, existem outros conceitos que as pessoas costumam confundir. Ex.:
Remio o perdo de crdito constitudo; Alquota zero atua na consequncia da norma enquanto a iseno
atua na hiptese. Os estados esto atribuindo taxas de fiscalizao da energia eltrica quando na verdade se
trata de imposto.
CASO DAS ENTIDADES DE EDUCAO E ASSISTNCIA SOCIAL: Entidades de educao e
assistncia social no pagavam contribuies sociais, pois existia lei nesse sentido. Em 2000 ou 2001, tal lei
foi revogada, e as entidades passaram a defender que eram imunes, dizendo que a lei anterior nem precisava
existir, pois a prpria CRFB em seu 7 do art. 195 dizia que as entidades beneficentes de assistncia
social eram isentas das contribuies sociais ( 7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as
entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei). Era preciso
saber, ento, se o termo isentas tinha sentido de iseno ou de imunidade13. O Supremo Tribunal Federal
entendeu que se tratava de imunidade. Assim, tem-se que a clusula inscrita no art. 195, 7, da CRFB no
obstante referir-se impropriamente iseno de contribuio para a Seguridade Social contemplou as
entidades nela referidas com o favor constitucional da imunidade tributria, desde que preenchidos os requisitos
fixados em lei. A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal j identificou, na clusula inscrita
no artigo 195, 7, da Constituio da Repblica, a existncia de uma tpica garantia de imunidade (e no de
simples iseno) estabelecida em favor das entidades beneficentes de assistncia social. Ademais, dispondo
o referido 7 do artigo sobre limitao constitucional ao poder de tributar, cumpre a sua regulamentao lei
complementar, nos precisos termos do inciso II do artigo 146 da mesma Constituio.
JURISPRUDNCIA DO SUPREMO: O que importa a finalidade do objeto. Se o objeto se encaixa
minimamente no conceito da coisa imune, deve ser considerado imune (livros, jornais e peridicos, templo de
qualquer culto, entidades de educao). Essa interpretao considerada resultado-extensiva ou resultadorestritiva pelos tericos. esta interpretao que permite que o estacionamento das entidades beneficentes
de educao e assistncia social no sejam tributados, assim como os sales paroquiais. Atualmente o
Supremo est enfrentando a questo dos livros eletrnicos (kindle, kobo). Nesse caso, os livros, jornais e
peridicos de que a CRFB fala so aqueles de papel, pois at menciona e o papel destinado a sua impresso.
Aula dia 05.09.2014

PRINCPIO DA ISONOMIA / IGUALDADE


De um lado, no que se refere relao entre particulares e de outro no que se refere relao entre
entes federados. Como o Estado obtm e como gasta dinheiro. Quais diretrizes devem ser seguidas no que se
refere a: de quem cobrar? (cobrar mais de um do que de outros ou no cobrar?); o que fazer com o dinheiro?
(alocar para compensar desigualdades histricas ou para sanar desigualdades locais?); como devem ser
tratados os entes federados? (alguns so diferentes? todos so iguais? h necessidade de regras padronizadas
ou caso a caso). O professor vai tratar isonomia e igualdade como palavras sinnimas, embora no sejam
conceitos idnticos.

Quando a lei foi revogada, as mensalidades das entidades foram aumentadas concomitantemente luta judicial destas
entidades pela imunidade. Quando se entendeu que o constituinte quis dizer imunidade, as mensalidades no baixaram.
13

Igualdade um conceito de relao entre dois sujeitos com base num critrio que
decorre de um fim.
As pessoas so iguais ou diferentes com relao a alguma coisa. Ns empregamos critrios para atingir
alguma finalidade. Por que alguns critrios so arbitrrios e outros razoveis? O critrio s justificado se
conectado a uma finalidade que o justifique. As pessoas so iguais ou diferentes relativamente a algum
propsito. Em razo ao propsito se chega ao critrio. Assim, o critrio vem depois de se compreender a
finalidade.
A realizao do propsito impe que se adote um critrio, e o critrio razovel ou
no dependendo da finalidade a que serve.
Quando determinado cargo exige certas caractersticas dentre as quais a idade (p. ex.: policial que
persiga bandidos no centro no pode ser idoso), compleio fsica, altura (p. ex.: piloto de caa no pode ter
2m de altura), certo sexo (p. ex.: policial que faz a revista nas mulheres do presdio no pode ser homem), no
se pode dizer que as pessoas velhas, obesas, muito altas ou do sexo masculino que no conseguiram o cargo
foram discriminadas. Discriminao a diferenciao feita s por causa do critrio apenas porque mulher,
porque negro ou porque branco, no ganha o cargo e no pode acontecer, porque a finalidade no
justificaria a utilizao do critrio.
A diferenciao constitucional aquela feita com base em critrios legitimados por um
fim que justifique a comparao.
O Estado pode conseguir dinheiro vendendo seu patrimnio (venda de empresas pblicas, de imveis)
ou retirando do particular (cobrana de tributos, multas ou indenizaes). Se for ato lcito tributo, se for ilcito
(ou porque o particular cometeu infrao ou dano) multa ou indenizao.
Quais os critrios para saber de quem o Estado deve cobrar e quanto? Existem vrios tipos de tributos:
contribuies, impostos, taxas, contribuies de melhoria... Quando compramos um sapato, incide ICMS,
quando algum recebe remunerao, paga IRPF, quando industrializa produtos, paga IPI. Cada um desses
tributos serve a um fim. Cobram-se taxas porque a pessoa, para praticar atos civis, precisa de uma identidade,
porque, quando coloca seu lixo domstico na rua, precisa que algum o recolha. O Estado presta algo ao
particular, e a taxa serve para remunerar este servio pblico concessvel divisvel. O IRPF serve para
financiar gastos pblicos e grava remunerao pelo trabalho. O importante saber a finalidade.
CASO 01: Uma fbrica de computadores em Eldorado do Sul tem trs mil empregados, produz cem
mil computadores por ano e lucra cinco milhes de reais. Poderia outra empresa igual, porm
sediada na Zona Franca de Manaus ser menos tributada pelo Estado, se ambas tm a mesma
capacidade econmica? DEPENDE. preciso saber, primeiro, a razo da diferenciao. Se a razo
for a carncia de empreendimentos econmicos na Zona franca, a dificuldade de logstica Sul
Sudeste na regio, o custo de mo de obra que mais caro e no qualificada associado ao calor
que desgraa o trabalho, a diferenciao estaria garantindo o equilbrio regional. O Estado pode
estimular certas regies subdesenvolvidas no Brasil com esta finalidade, restando justificado o
critrio da localizao. O critrio de diferenciao, no caso, no a capacidade econmica, mas a
localizao, sendo finalidade o desenvolvimento regional. A primeira empresa poderia entrar na
Justia, mas iria perder, porque a finalidade justifica o critrio da localizao. O critrio
primordialmente obrigatrio a capacidade econmica, mas este cede ante uma finalidade que
justifique o critrio da localizao, por exemplo.
CASO 02: Comisso de formatura que entra na sala de aula para anunciar a festa de R$ 100,00
dias. H dois tipos de convites. 10 reais para solteiro, e R$ 250,00 para quem levar namorado (a).
O custo da festa dividido pelos participantes 10 reais. A finalidade, contudo, no a repartio
do custeio, no a justia distributiva, seno o critrio seria dez reais. A finalidade que os festeiros
encontrem pares na festa e no fora dela. Assim, o critrio dos R$ 250,00 reais reputado justificado

ante a finalidade legtima pela turma. Lembre-se que possvel diferenciar, mas no se pode acabar
com a liberdade do sujeito. A cobrana de R$ 250,00 reais quase proibitiva.
No existe um critrio que possa resolver os problemas no sentido de o que certo e o que errado.
necessrio utilizar a persuaso para convencer os demais de que o critrio justificado por uma finalidade
legtima. No caso do Direito Tributrio, a finalidade no pode cair do cu, deve estar posta na CRFB. Somente
se autoriza o afastamento do critrio primariamente imposto pela Constituio, se for possvel apontar uma
finalidade diversa, mas que esteja igualmente implcita ou explicitamente posta na CRFB que justifica o
critrio utilizado em detrimento daquele primariamente imposto ou vedado.
Em suma, temos que saber que a igualdade conceito de relao entre dois sujeitos para promover
uma finalidade que exige um critrio razovel para sua promoo. Os critrios impostos ou vedados pela CRFB
no so absolutamente impostos ou vedados, porque tudo depende da finalidade que justifica a aplicao
do critrio. Isso autoriza que as pessoas sejam diferenciadas com base no sexo, na altura, na idade, desde
que se exija uma finalidade que justifique a utilizao de tais critrios.
A CRFB diz que os impostos, sempre que possvel, sero individuais e graduados de acordo com a
capacidade econmica. Mas isso no ocorre sempre, pois s vezes h razoes que justificam outros critrios.
Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos:
I - impostos; II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de
servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; III - contribuio
de melhoria, decorrente de obras pblicas. 1 - Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal
e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria,
especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos
termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte. 2 - As taxas no
podero ter base de clculo prpria de impostos.

JUSTIA GERAL X PARTICULAR


Se o legislador d um bombom para um sujeito e no d a outro em idntica situao, pode a parte
prejudicada ir ao Poder Judicirio postular o bombom? Pode o Poder Judicirio dar o bombom que o Poder
Legislativo negou?

Justia Geral: uma medida para todos, tamanho nico. A turma, quando se forma, faz uma camiseta.
No so feitas 80 camisas sob medida, mas em tamanho nico ou em dois ou trs tamanhos
padronizados. Em alguns vai ficar apertada, em outros, folgada, mas, na maioria, vai caber bem. O
exame por alfaiate impossvel. Os custos excessivos, a escassez de recursos ou a
impossibilidade prtica justificam a Justia Geral. Ex.: controle aduaneiro por amostragem.

Justia Particular: feira sob medida (alfaiate que faz as medies e prepara roupa perfeita a
determinada pessoa). Case to Case Justice. Se o pas no tiver estrutura para que se faa o exame
caso a caso, vira bandalheira. Exames particularistas. Ex.: imposto de renda.

Enfim, existem diferentes modelos de justia que implicam diferentes intensidades de atuao do
judicirio. Existe uma atuao do Supremo que se chama de JURISPRUDNCIA DO LEGISLADOR
NEGATIVO: legislador pode tirar o que est errado, mas no pode por no que est certo. O entendimento do
STF o de que, com base na ISONOMIA, no pode o Judicirio estender benefcio atribudo pelo legislador a
quem este no atribuiu, sob pena de ferir o princpio da Separao dos Poderes. Cabe ao judicirio apenas
corrigir distores evidentes ou manifestas.
Smula n 339, STF - 13/12/1963 - Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal
Federal - Anexo ao Regimento Interno. Edio: Imprensa Nacional, 1964, p. 148. Cabimento Poder Judicirio - Funo Legislativa - Aumento de Vencimentos de Servidores Pblicos Fundamento de Isonomia. No cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa,
aumentar vencimentos de servidores pblicos sob fundamento de isonomia. No dia 19.10.2014 foi
editada a Smula Vinculante n 37 com a redao da Smula n 339.

A atuao do judicirio no uniforme, s vezes ser maior, s vezes menor, e isso no quer dizer que
haja ativismo ou omisso. No que se refere s polticas pblicas de sade, h muitas crticas ao exame caso
a caso em nome da justia individual com aniquilao da geral. A jurisprudncia tradicional do STF segue
a Smula 339.
CASO DA LEI QUE CONCEDE AUMENTOS PBLICOS AOS SERVIDORES MILITARES E NO
AOS CIVIS: Foi declarada a inconstitucionalidade da expresso para os militares. O aumento
acabou ficando para todos. A estratgia, o modelo de deciso pode ser feito.
Aula 12.09.2014

PRINCPIOS DO DIREITO FINANCEIRO


a) Como? (Como as obrigaes tributrias e as atividades financeiras do Estado devem ser
desempenhadas?)
b) Quando? (Quando a atividade financeira do Estado deve ser realizada?)
c) O que? (Objeto da atuao; Com base em que critrios esta atuao dever ser desempenhada?)
d) Em que medida? (medida da atuao; limites mnimos ou mximos dessa atuao)
Legalidade normalmente princpio para a doutrina, mas difcil dizer se , dependo do objeto que
tratado. Dependendo do conceito que se tenha de princpio tambm a proporcionalidade e a razoabilidade so
princpios.
COMO
Legalidade
Devido Processo
Legal

QUANDO
Anterioridade
Irretroatividade

O QUE
Igualdade
Capacidade
Contributiva
Proibio de
Excesso

EM QUE MEDIDA
Proporcionalidade
Razoabilidade

>

Proibio de constituio
de tributo com efeito
confiscatrio.

1. COMO?
1.1 PRINCPIO DA LEGALIDADE
O art. 5, II dispe que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude
de lei. O Estado s pode fazer o que est permitido na lei, e o particular pode fazer tudo o que no est
proibido pela legislao. As competncias para restrio dos direitos de igualdade, de propriedade e de
liberdade devem estar previstas em lei, no sentido de que a atuao estatal deve se basear em lei. H uma
distino oriunda do direito alemo: atuao por meio de lei atuao com base na lei. Tambm o princpio da
legalidade est no art. 37 da CRFB como princpio geral da Administrao Pblica: A administrao pblica
direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia [...].
Assim tambm estabelece o art. 150, I, da CRFB: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo
sem lei que o estabelea. No apenas deve haver previso legal, mas a prpria lei que deve especificar as
obrigaes que sero impostas, a atuao deve ser com base na lei. No basta lei que delegue obrigaes,
a prpria legislao que deve conter os elementos essenciais das obrigaes. A legalidade no mbito do
direito financeiro significa, alm da legalidade formal (por meio de lei), a legalidade material (com base na lei).
Os particulares devem poder ser orientados com base na prpria lei e no em instrumentos normativos
secundrios. Exigncia de determinao suficiente das hipteses normativas Princpio da Tipicidade. A
prpria lei deve ter densidade normativa suficiente para guiar o comportamento dos particulares. No direito
tributrio, portanto, as leis devem determinar a alquota, a base de clculo, o fato gerador e os sujeitos (ativo e
passivo) do tributo. Sem esses elementos os particulares no conseguem guiar seu comportamento com base

na lei. Disto decorre que no se admite delegao normativa em geral. A lei no pode passar a bola para o
regulamento definir seus elementos, a prpria lei que deve faz-lo. Os princpios da legalidade formal e
material implicam a proibio de delegao normativa que, por sua vez, implica a proibio de edio
de regulamentos autnomos, independentes e de urgncia.
Regulamento autnomo aquele que, baseado na lei, dela se desprende e tem poder para instituir
obrigaes autnomas (surge independente da lei, paralelamente, no estando nela referido). Diz o art. 84, IV
da CRFB: Compete privativamente ao Presidente da Repblica: IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as
leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo. Se os regulamentos servem para dar
fiel execuo lei, naturalmente no se pode instituir regulamentos autnomos, independentes ou de urgncia.
Estes ltimos so aqueles realizados em razo de situao extraordinria e que fariam surgir uma competncia
separadamente daquelas previstas na lei.
A legalidade tem consequncias no campo da atividade de interpretao. Como a prpria lei que
deve instituir obrigaes financeiras (tributrias) isso traz obrigaes no s em relao ao o que deve conter
a lei, mas tambm em relao ao intrprete. Quem pode e deve instituir e aumentar obrigaes tributrias o
legislador, e, no, o intrprete. Como decorrncia disto, nosso ordenamento no admite o uso de analogia para
criar obrigaes tributrias. Alguns autores como o professor Humberto vila, defendem que o ordenamento
igualmente repele a interpretao extensiva restritiva.
Analogia significa rigorosamente o seguinte: existe uma lei (Lei A) que regula o caso A, e existe o caso
B para o qual no h previso normativa (ausncia da Lei B). o intrprete, sob a alegao de que A e B seriam
casos iguais, resolve estender a Lei A ao caso B para o qual no h norma expressa. Em ltima anlise, o
uso da analogia no direito tributrio significa criar obrigaes sem lei, o que viola o princpio da legalidade. O
intrprete, na atividade de interpretao, no pode estender consequncias previstas em certa lei a um caso
que no tenha essa consequncia legalmente prevista.
A intepretao extensiva diferente da analgica. Para compreender a diferena, preciso saber que
as regras possuem um fundamento e que, por vezes, interpretando a hiptese de uma regra por meio de seu
fundamento se pode chegar concluso de que, ou a hiptese de incidncia prevista na lei est muito ampla
em relao ao seu fundamento da o intrprete faz uma restrio teleolgica ou est muito restrita em
relao ao seu fundamento restrita, precisando ser alargada da o intrprete faz uma interpretao extensiva.
No caso da interpretao extensiva, ento, existe uma lei que contm determinada hiptese de incidncia:
proibida entrada de ces. S que esta hiptese est muito ampla, pois abrange o co guia do sujeito cego,
ento o intrprete, analisando a hiptese da lei com relao ao seu fundamento, entende que este fundamento
, na verdade, a proibio da entrada de ces ferozes. Esta atividade de interpretao se chama interpretao
restritiva.
Interpretao extensiva no a mesma coisa que aplicao analgica de normas. Jurisprudencialmente,
no mbito do STJ e do STF, se admite a interpretao extensiva no Direito Tributrio. Contudo, o professor
defende que essa tcnica no possvel de ser feita no Direito tributrio por violar a segurana jurdica.
Segundo o professor, admitir a interpretao extensiva restritiva (que diferente da interpretao extensiva
favorvel que aquela que reduz a tributao) ou a analgica permitir que os particulares sejam
surpreendidos com obrigaes no inicialmente previstas e criadas por meio da intepretao em
violao ao princpio da legalidade. A interpretao extensiva restritiva e a analgica impedem que os
particulares prevejam as consequncias jurdicas do que fazem hoje com base na lei.
1.2 DEVIDO PROCESSO LEGAL
Toda a atividade de fiscalizao (p. ex.: de contas pblicas da Administrao, de de tributos, de
arrecadao...) extremamente importante. O devido processo legal um sobreprincpio de que decorrem
alguns subprincpios como o do juiz natural, imparcial, neutro e isento; o do contraditrio; o da ampla
defesa; o da proibio de utilizao de prova ilcita; e o da fundamentao analtica das decises e dos
atos administrativos.

Toda vez que o particular puder ser surpreendido relativamente defesa de seus direitos, dever ter
meios de se defender, isto , dever poder exercer seu direito de se manifestar e de ter sua manifestao
efetivamente considerada por meio de justificativa minimamente adequada. No h na legislao previso do
dever legal de dar vista parte caso seja juntado documento novo ao processo pela parte contrria. Todavia,
se esse documento puder influenciar no resultado final do processo, a no concesso da vista acabar deixando
a parte contrria potencialmente prejudicada. Por isso o professor defende que ela deve ter vista e deve poder
se manifestar e ter sua manifestao efetivamente considerada.
2. QUANDO?

ANTERIORIDADE
Encontra-se no art. 150, III, b e c da CRFB: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: b) no
mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou; c) antes de
decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o
disposto na alnea b.
Os entes federados s podem cobrar tributos em um exerccio financeiro que vai de 1 de janeiro a 31
de dezembro quando a lei que o houver institudo ou aumentado tiver sido publicada no exerccio anterior
14
que vai de 1 de janeiro at 31 de dezembro do ano anterior. A anterioridade serve de instrumento ao
particular para que possa se adequar a um novo regime jurdico antecipadamente, se organizar. Anterioridade
Nonagesimal significa que a lei que institui ou aumenta contribuies deve ser publicada 90 dias antes de
comear a vigorar.
Instituir significa modificar qualquer um dos elementos essenciais de uma lei tributria. Institui-se um
tributo novo quando, por exemplo, se muda a lei em sua base de clculo ou seus sujeitos.
Aumentar pode ter dois significados:
o Aumento direto: aumento da alquota do tributo (p. ex. de 10 a 20).
o Aumento indireto: revogao de iseno tributria durante o ano (p. ex.: determinada lei que
previa que no era necessrio pagar ICMS sobre a venda de arroz revogada em agosto).
Qualquer tipo de legislao restritiva que indiretamente provoque aumento do montante a pagar
(p. ex.: determinada lei que previa a possibilidade de compensao de dbitos tributrios sem
restrio alterada e passa a estabelecer restries, tais restries s podero ser exigidas no
exerccio seguinte. Uma empresa que tinha 500 mil reais de crdito para pagar tributos em
compensao sem restrio teria seu montante a pagar majorado porque passaria a no poder
compensar em razo das restries).
Partindo da deciso cautelar na ADI 2325, o princpio da anterioridade vale tanto para aumentos direitos
quanto indiretos. A razo disto que se faz necessrio preservar a segurana jurdica. No Estado de Lei atual,
a anterioridade tambm regra que serve de instrumento aos particulares para garantir previsibilidade da
atuao estatal. Os detalhes formais so irrelevante, o que relevante que, se o sujeito ter que pagar mais,
houve aumento e a ele deve ser aplicado o princpio da anterioridade.

CPMF
Por outro lado, o STF ainda apresenta decises dizendo que a revogao de iseno no meio do
exerccio permite a cobrana imediata. o caso da reinstituio da CPMF. Esta contribuio foi instituda com
vigncia temporria. Depois de um tempo do fim desta vigncia temporria ela foi reinstituda. O STF disse que,
como se estava instituindo de novo no precisaria o Estado observar a anterioridade de 90 dias para iniciar a
cobrana. Segundo o professor Humberto, a CPMF, na medida em que era contribuio, deveria ter respeitado
a anterioridade de 90 dias mesmo na sua reinstituio. O STF, todavia, disse que, considerando que o tributo
era exatamente o mesmo anteriormente institudo, no se tratava de instituio este segundo perodo de
vigncia.
14Naturalmente

a anterioridade pode representar uma noite (a do dia 31 de dezembro do ano anterior), no sendo por
acaso que no ltimo dia do ano o dirio oficial bem grosso (os deputados trabalham mais no dia 31).

IRRETROATIVIDADE
Assim dispe o art. 150, III, a da CRFB: Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III - cobrar tributos: a) em relao a fatos
geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado. A rigor significa
Proibio de Retroao, entendendo-se por retroao a eficcia para trs. Existem, no caso da
irretroatividade, casos fceis e difceis.
PASSADO
F --------------------------- > C
Fato implementado e
consequncia jurdica
aplicada. Ex.: sujeito tinha
que se aposentar com 30
anos de trabalho, completou
o tempo, pediu e ganhou a
aposentadoria ou o sujeito
vendeu a mercadoria e pagou
ICMS.
F --------------------------------Fato ainda no foi ocorreu
completamente. Ex.: sujeito
exerceu apenas 29 anos de
servio e no 30 para se
aposentar.
F --------------------------------O fato ocorre no presente e
no futuro, sendo que a
consequncia s se d no
futuro.
F --------------------------------O fato ocorre no passado,
mas a consequncia somente
se d no futuro.

NOVA LEI
- Muda a aposentadoria para
35 anos

FUTURO

- Aumenta a alquota do ICMS.


Essa nova lei no pode atingir
fatos geradores
ocorridos
antes do inicio de sua vigncia

F -----------------------------------

-------------------- > C

O STF aceita que essa nova


lei seja aplicada, pois o sujeito
no completou os 30 anos at
o incio de sua vigncia.
-------------------------------------

- F ---------------- > C

--------------------------------------

-------------------- > C

O princpio da irretroatividade trata do direito adquirido ou ato jurdico perfeito que so aqueles fatos
geradores ocorridos antes do incio da vigncia da nova lei e considerados casos fceis. Os casos difceis
so aqueles representados nas trs ltimas linhas do quadro em que o fato inicia no passado e se conclui no
futuro, sendo que a consequncia do fato se d tambm no futuro. Pode acontecer de o fato iniciar e acabar no
passado, mas sua consequncia se produzir somente no futuro. So os casos em que alguma coisa ficou para
depois da nova lei. Alguns autores chamam esses casos de Retroatividade No Genuna, Imprpria ou
Retrospectividade.
CASO DA CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO LQUIDO (STF): Surge uma Iei majorando
a alquota no final de setembro. Em janeiro do mesmo ano a alquota do tributo era 8, e isso se
seguiu at quase o final do exerccio quando surgiu a referida lei majorando a alquota para 10. A
questo era saber se essa nova alquota de 10 deveria ser aplicada a partir de setembro, somente
no exerccio seguinte ou desde o incio daquele exerccio. Segundo a Suprema Corte, em se
tratando de contribuio social sobre o lucro lquido, como sua incidncia ocorria sobre o lucro
e este calculado ao final do ano, tendo, portanto, a empresa que esperar at o final do exerccio
(31 de dezembro) para definir o montante de lucro lquido auferido no ano, no seria configurada
como retroao a aplicao da alquota 10 desde janeiro. Considerou o STF que, se a lei fora feita
em setembro, e o clculo do lucro seria feito apenas em dezembro, no havia falar em retroao,
pois o que a CRFB probe a retroao par atingir fatos geradores J OCORRIDOS.

RAZES PARA DISCORDAR DA POSIO DO STF:


Proibio de venire contra factum proprium,
Violao da BOA F objetiva
Violao da CONFIANA dos particulares: aquele que confia na dignidade estatal no pode ser
surpreendido negativamente por mudana de orientao estatal que atinja exatamente ele que
confiou.
Restrio da LIBERDADE dos particulares: ter liberdade significa ter autonomia decisria. Se a
consequncia visada pelo particular com a adoo de determinada conduta por ele escolhida mudar
aps j ter agido, sua liberdade foi tolhida.
Violao da DIGNIDADE dos particulares: o que define a dignidade da pessoa a forma de acordo
com a qual ela tratada enquanto ser humano racional e livre. Submeter o particular a uma escolha
forada com a posterior mudana da consequncia visada tratar a pessoa como objeto em afronta
dignidade humana.
Violao da LEGALIDADE: a possibilidade de mudar as regras no meio do jogo afronta a exigncia
de que a instituio de obrigaes sejam gerais e abstratas para uma classe de pessoas (no
para Joo ou Maria, mas para todo aquele que) e em determinadas situaes. Se o legislador
aplicar retroativamente a nova lei, como ele j sabe quem no fez o que a nova lei prev, acaba
aplicando a nova lei relativamente a determinadas pessoas e a determinados fatos previamente
conhecidos.
Violao da IGUALDADE pela aplicao do critrio da casualidade. Todos na mesma situao so
tratados de forma diferente com base em um critrio que desconhecia.
A deciso do STF foi no sentido de que o art. 150 da CRFB dispe que no se pode atingir fatos
ocorridos antes da emisso da nova lei, e que, como o fato ainda no ocorreu (pois somente dar-se-ia em
dezembro), poderia ser atingido. O erro segundo o professor que o STF esqueceu a redao do caput do art.
150 do texto constitucional que dita sem prejudicar outras garantias do contribuinte. Estas garantias so
justamente a segurana jurdica, a proibio de venire contra factum proprium, a confiana... No pode o Poder
Pblico incentivar os particulares a realizar determinada operao, a agir de determinada forma para, depois
que j tiverem agido de acordo com o incentivo e, portanto, no exato momento de ocorrer o fato gerador do
tributo, o governo mudar de ideia em prejuzo do contribuinte. Nas palavras do professor, o Estado agindo de
forma desleal seria o mesmo que o professor, que combinou com a turma no incio do semestre que a presena
seria dada ao aluno que respondesse chamada feita s 8h, chegasse ao final do semestre e mudasse a regra
estabelecendo que somente aqueles que estavam em sala de aula s 7h30min receberiam presena. Isso vai
de encontro com a boa f e viola o direito de liberdade das pessoas. Afronta a liberdade na proporo em que
os particulares organizaram seu comportamento com base na norma inicial que foi feita para todos e, aps j
terem praticado todos os atos, somente aqueles que casualmente estavam s 7h30min na faculdade receberam
presena. Isso significa que a pessoa no tinha liberdade, no tendo como voltar atrs e refazer o ato. Essa
norma posterior foi editada, na verdade, quando o professor j tinha conhecimento de quem havia chegado
faculdade s 7h30min, logo, no uma norma para todos, mas para este grupo j conhecido de alunos. Depois
de a liberdade ter sido exercitada pelo particular, isto , depois que ele j tomou determinada deciso com
vistas justamente a alcanar certa consequncia legalmente prevista, esta consequncia no pode ser alterada
sob pena de o Estado tratar as pessoas como objetos, ou seja, indivduos submetidos a uma conduta
forada. O problema no saber se o fato aconteceu ou no, o problema saber se a conduta que j foi
iniciada sofrer consequncia diversa daquela anteriormente prevista. Trata-se de lealdade, honestidade e
confiana. At mesmo norma indutora tem efeito retroativo, o Estado estimula as pessoas a fazerem alguma
coisa e muda as regras do jogo no meio da partida, passando essa regra a viger retroativamente. Isso aceito
pelo STF, mas desonesto.

STF admite tudo que possibilidade de retroatividade que no atinja fatos J OCORRIDOS.

3. O QUE?
3.1 IGUALDADE
(visto)

3.2 CAPACIDADE CONTRIBUTIVA


(visto)
Aula 26.09.2014
4. EM QUE MEDIDA?

PROPORCIONALIDADE
Em vez de primeiro explicar, prefervel dar o seguinte exemplo para entender como funciona a
proporcionalidade no Direito Pblico. O caso foi julgado em carter cautelar pelo Plenrio do STF e diz respeito
a uma lei estadual do Paran (aprovada, portanto, pela assembleia legislativa do estado) que continha a
obrigao de que todas as empresas que vendessem botijes deveriam possuir uma balana para permitir que
os consumidores pudessem ver a pesagem no momento da venda. A justificativa desta obrigao era a de que
os consumidores estariam supostamente sendo ludibriados com a venda de botijes sem o contedo correto.
A balana seria o instrumento de proteo dos consumidores. As empresas ajuizaram ao alegando que as
balanas eram inadequadas, que haveria outros meios de assegurar a qualidade dos botijes e sustentando
que, se fosse efetivamente imposta a obrigao de pesagem na frente dos consumidores, as empresas teriam
o nus gigantesco de comprar tantas balanas (caras) quantos fossem os veculos de transporte dos botijes
(isso sem falar no treinamento do pessoal, no tempo de entrega que se estenderia...). Esse caso tramitou por
muitos anos, e o STF finalmente declarou a inconstitucionalidade da lei sob a alegao de que seria
desproporcional.
Esquema do caso:

Finalidade da lei: PROTEGER os consumidores


Medida para proteo: obrigatoriedade de PESAGEM DOS BOTIJES de gs vista dos consumidores
Efeito colateral: afronta LIBERDADE DE EXERCCIO DE ATIVIDADE ECONMICA

A lei instituiu uma medida que deveria servir de meio para promoo de um fim. O princpio proteo do
consumidor devia ser promovido. Ao se adotar a medida, contudo, provoca-se um efeito colateral: liberdade de
exerccio de atividade econmica afetada porque as empresas teriam que comprar balanas especficas
aprovadas pelo IMETRO, teriam que treinar o seu pessoal, que alterar os mecanismos de distribuio dentre
outras mudanas que gerariam nus muito grande. Adota-se um meio para promover um fim e este meio
provoca efeitos que restringem um outro fim que tambm precisa ser promovido. Estrutura dos casos em
que se aplica proporcionalidade:
1) CONFLITO ENTRE PRINCPIOS em razo de um meio concreto usado para promover um fim, mas que
provoca a restrio de outro;
2) Necessidade de se adotar TRS EXAMES:
a. EXAME DE ADEQUAO: A adoo do meio provoca efeitos que contribuem para a promoo
do fim ou no? A utilizao de balanas para pesagem dos botijes de gs vista dos
consumidores contribui para a proteo destes? Saber se o meio adotado leva ou no ao fim
desejado. A questo toda saber de onde vem esse dever de adequao, qual seu fundamento
normativo. Segundo o professor, se a CRFB manda proteger os consumidores, determina
indiretamente a escolha de meios que contribuam para sua proteo. A adequao ou dever de
adequao surge como implicao lgica, inferncia necessria, da positivao de um princpio,
por essa razo se diz que quem d o fim d o meio (fazer tudo o que for adequado para promover
o fim). O fundamento de validade da adequao a POSITIVAO DE UM PRINCIPIO. Sendo
o princpio norma que determina a promoo de um estado de coisas, a CRFB ao estabelecer
um princpio est indiretamente permitindo a adoo de meios que contribuam com sua
promoo. Ex. bastante trivial, mas bem ilustrativo: tenho dor de cabea, preciso fazer o que?
Tomar uma aspirina. A aspirina instrumento adequado para eliminar a minha dor de cabea?
Sim. E se eu tomar sal de frutas? No. Se o mdico receitar sal de frutas, algo est estranho, ai

que entra a arbitrariedade da falta de adequao. A inadequao no est LEGITIMADA


PELO PRINCIPIO. Se a balana no protege os credores, no legitimada pelo principio.
M (meio) F (fim)
b. EXAME DE NECESSIDADE: comparao entre os meios no sentido de que, como o Estado tem
a obrigao de proteger os consumidores e tambm a de proteger a liberdade de exerccio da
atividade econmica das empresas que vendem botijo de gs (dois princpios que devem ser
concomitantemente protegidos), surge o dever de necessidade do seguinte modo: preciso
verificar se no havia outro meio igualmente adequado que causasse restrio em menor
medida ao exerccio da atividade econmica. O que justifica a utilizao da balana a
proteo dos consumidores, mas ser que havia outros meios que tambm atingissem este fim
e que causassem restrio menor ao outro princpio em questo? Dentre todos os meios
adequados e disponveis para alcanar o bem deve ser adotado o meio que restringe mais o
suavemente outro princpio. Dever de necessidade significa: DENTRE TODOS OS MEIOS
IGUALMENTE ADEQUADOS PARA PROTEGER O FIM O PODER PBLICO DEVE ADOTAR
AQUELE QUE SEJA MENOS RESTRITIVO RELATIVAMENTE A OUTRO FIM QUE TAMBM
PRECISA SER PROMOVIDO. Ex.: se eu tenho dor no joelho posso reduzi-la tomando
analgsico, com infiltrao ou com operao de menisco. No h razo para a cirurgia se o caso
for resolvido com infiltrao. A ideia resolver um problema sem criar outro maior.
desproporcional o mdico mandar amputar a perna sem necessidade. O que leva uma pessoa
a restringir mais do que o necessrio? O fundamento de validade da necessidade a
POSITIVAO DE MAIS DE UM PRINCPIO.
EXAME DE NECESSIDADE POSITIVO: entre todos os bens igualmente adequados;
EXAME DE NECESSIDAE NEGATIVO: o menos restritivo;
Ex.: vacina boa com custo alto, vacina mais ou menos com custo barato. O que deve prevalecer?
Conflito entre eficcia ou custo. O drama que os meios no so iguais.
MxM
c. EXAME DE PROPORCIONALIDADE EM SENTIDO ESTRITO: Tudo na vida tem efeito
colateral. Um meio pode ter certa carga positiva, mas sempre ter efeito colateral, ou ser muito
caro ou doloroso. A proporcionalidade em sentido estrito o exame das VANTAGENS E
DESVANTAGENS. Se o Poder Pblico tem que promover a ordem constitucional (andar para
frente) seria injustificvel que o Estado, para proteo de um princpio, acabasse restringindo
em maior medida um segundo que tambm tivesse que ser promovido. Se para ganhar 5, perdese 10, a restrio maior do que a promoo. Ex.: tenho dor na coluna que no curada nem
com analgsico nem com acupuntura. No dor devastadora, dor com a qual posso
sobreviver. Somente por meio de operao eu poderia deixar de sentir essa dor suportvel, mas
esta cirurgia muito arriscada no sentido de poder tornar o paciente paraplgico. A
proporcionalidade em sentido estrito tem como fundamento o conjunto dos princpios
constitucionais que deve ser mais promovido do que restringido. No caso dos botijes, o
STF aceitou a argumentao de que o nus das empresas seria enorme concluindo pela falta
de proporo entre o que se promoveria e o objeto de restrio.
V (vantagem) x D (desvantagem)

PROIBIO DE EXCESSO
Existem estudos a respeito do ncleo, essencialidade, dos direitos fundamentais. Alguns chamam esse
exame de PROIBIO DE TRIBUTO COM EFEITO DE CONFISCO. Trata-se de dar efetividade aos direitos
fundamentais que devem ser minimamente promovidos. Se esse ncleo for disponvel, o direito deixa de ser
direito. Assim, pode-se dizer que cada direito tem um ncleo fundamental e existe uma proibio a que
este ncleo seja restringido POUCO IMPORTANDO A JUSITIFICATIVA. Sujeito acusado de atentado pode

ser interrogado, mas no pode ser torturado. Na Alemanha, houve discusso a respeito de saber se um avio
com terroristas poderia ser derrubado. Chegou-se concluso de que a vida deve ser preservada POUCO
IMPORTA A RAZO. Existem smulas do STF concernentes ao direito tributrio dizendo que mesmo que o
contribuinte deva, seu estabelecimento no pode ser fechado, assim como no pode ele ter negado pedido
para emisses de notas fiscais... Espcie de neutralizao da justificativa (da finalidade pblica). O fim
deve ser realizado otimamente (alguns entendem que princpios so normas de otimizao). O tribunal alemo
fala na proibio de insuficincia. Necessria a promoo satisfatria do fim. A adequao consequncia do
modo como se entende em que grau deve ser realizado o principio. Por trs, existem questes relacionadas
separao de poderes (muitos no enxergam isso). Se existem regras de competncia atribuindo a certas
pessoas o poder de comprar os instrumentos necessrios promoo da educao, essas pessoas
competentes s poderiam ser punidas de o instrumento for TOTALMENTE INSUFICIENTE. Significa que os
direitos fundamentais no podem ser restringidos no seu ncleo.
H dois caminhos:

Entender que os princpios devem ser REALIZADOS AO MXIMO: Judicirio poderia


anular os atos. Estamos nos encaminhando para esse modelo.

Entender que devem ser PROMOVIDOS NO MNIMO: Judicirio s anula atos


manifestamente inadequados. Somente quando houver meios radicalmente diferentes,
um custar R$ 3,00 e o outro R$ 1,00 que o Judicirio poder anular o ato que escolheu
o de R$ 3,00.

4.2 Razoabilidade
4.3 Proibio de excesso.
Ex.: Vaca louca. Confisca as vacas, aplica vacina. No h um AGIR CORRETO porque no se sabe
exatamente o que cura a doena, o que provoca e quais os danos da doena. Como resolver o problema? A
jurisprudncia diz que na liberdade de configurao do legislador ou do rgo executivo competente
existe tambm a liberdade de fixao de premissas provoca doena e em funo disso se toma medidas.
O judicirio somente verifica se a medida foi ADEQUADA, NECESSRIA E PROPORCIONAL. Modelo de
SUPREMACIA DA SEPARAO DE PODERES.

PROVA DE 2011
Questo 1) O inciso II do artigo 4 do Cdigo Tributrio Nacional refere: Art. 4 A natureza jurdica especfica
do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la: I - a
denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei; II - a destinao legal do produto da sua
arrecadao. Com a supervenincia da Constituio Federal de 1988, esse inciso pode ser considerado
constitucional?
Resposta mais adequada: O inciso constitucional, mas quanto a ele deve-se fazer uma interpretao
conforme Constituio, no sentido de que aplicvel para determinados tributos, cuja qualificao legal
determinada exclusivamente pelo fato gerador (como os impostos e as taxas), mas no para outros, cuja
qualificao legal determinada justamente pela destinao legal do produto de sua arrecadao (como
as contribuies dos artigos 149 e 195 da CF).
Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e
de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas,
observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s
contribuies a que alude o dispositivo.

Outra resposta admissvel: O inciso inconstitucional, pois no foi recebido quando da supervenincia da
Constituio Federal de 1988, que instituiu uma espcie de tributo cuja qualificao justamente a

destinao legal do produto de sua arrecadao, qual seja: a espcie das contribuies (como as dos
artigos 149 e 195 da CF/88).
Resposta inadequada: O inciso constitucional, pois para a qualificao dos tributos mencionados no artigo
145 da CF/88 e expressamente previstos no CTN (artigos 16, 77 e 81) no importa a destinao legal do produto
de sua arrecadao.
Questo 2) Uma instituio que presta servios de assistncia social, e que atende a todos os requisitos do
artigo 14 do Cdigo Tributrio Nacional, vende remdios a preos mdicos, presta servios de diverso pblica
(cinema), para o qual cobra ingressos, e importa aparelhos clnicos para a realizao de exames. A Unio lhe
cobra Imposto de Renda pelos ingressos vendidos e Imposto sobre Importao dos aparelhos clnicos. O
Estado do Rio Grande do Sul lhe cobra ICMS pela venda dos medicamentos. Segundo a Constituio Federal
de 1988 e o atual entendimento do Supremo Tribunal Federal, qual desses impostos vlido?
Resposta mais adequada: Nenhum desses impostos vlido. O artigo 150, VI, c da CF/88, veda tanto Unio
quanto aos Estados instituir imposto sobre patrimnio, renda ou servios de instituies de assistncia
social sem fins lucrativos que atendam os requisitos legais (que, no caso, so os expostos no artigo 14 do
CTN). O Supremo Tribunal Federal tem realizado uma interpretao teleolgica do dispositivo
constitucional, no sentido de que, se atendidos os requisitos do incisos I, II e III do art. 14 do CTN, a
instituio de assistncia social possui imunidade tributria, independentemente da qualificao do
imposto institudo (IR, II, ICMS) e da atividade por ela realizada (servios, importao, venda).
Art. 150, CRFB. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos,
inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia
social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;
Art. 14, CTN. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos
pelas entidades nele referidas:
I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo;
II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais;
III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de
assegurar sua exatido.

Outra Resposta Admissvel: Apenas a cobrana de ICMS vlida. O artigo 150, VI, c da CF/88, veda a
instituio de imposto sobre patrimnio, renda ou servios de instituies de assistncia social sem fins
lucrativos que atendam os requisitos legais (expostos no artigo 14 do CTN), o que impede a cobrana de IR e
II. Contudo, h entendimento do STF que permite a cobrana de ICMS, pois os nus dessa cobrana so
repassados ao consumidor.
Questo 3) Uma lei federal cria uma taxa de fiscalizao ambiental com desconto de 50% para empresas de
pequeno porte, 90% para microempresas e 95% para pessoa fsica, e permite autoridade administrativa
estabelecer quais as atividades so potencialmente poluidoras mediante regulamento. Essa taxa
constitucionalmente vlida?
Resposta mais adequada: Essa taxa inconstitucional, pois, consoante o artigo 145, 2, da CF/88, as taxas
no podero ter base de clculo prpria de impostos. A gradao dos valores cobrados por essa taxa
segundo a capacidade econmica do contribuinte (empresa de pequeno porte, microempresa e pessoa fsica),
o que base de clculo prpria de imposto, conforme o artigo 145, 1, da CF/88 (sempre que possvel, os
impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte).
Ademais, essa taxa instituda em razo de um fato do contribuinte (atividades potencialmente poluidoras),
e no em razo de um fato do Estado. Porm, embora inconstitucional, essa taxa no ofende o princpio da
legalidade, haja vista que a matria disciplinada no regulamento administrativo eminentemente
tcnica.
Questo 4) O Estado do Rio Grande do Sul edita em 29-10-2005, por Decreto Estadual, a incidncia imediata
de ICMS de alquota de 43% sobre a manuteno de bens em estoque, que passa a vigorar desde a sua

publicao, atingindo as aquisies de bens desde 01-01-2005. Esse imposto vlido? Analise separadamente
cada um dos aspectos.
Resposta mais adequada: O imposto em questo inconstitucional, pelos seguintes motivos:
a) por Decreto Estadual: ofende o princpio da legalidade instituir fato gerador por decreto do executivo;
b) 43%: a alquota cria tributo com efeito de confisco, o que ofende o art. 150, IV, da CF/88;
c) atingindo os bens... desde 01-01-2005: ofende a alnea a do inciso III do artigo 150 da CF/88.
d) incidncia imediata: ofende a alnea b do inciso III do art. 150 da CF/88.
e) desde a sua publicao: ofende a alnea c do inciso III do art. 150 da CF/88.
f) aquisio e bens em estoque: ofende o artigo 155, II, pois o ICMS deve ser institudo sobre a circulao
de mercadoria, e no sobre sua aquisio ou estocagem.