EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___

VARA DA FAZENDA PBLICA.

AO CIVIL PBLICA C/ PEDIDO LIMINAR

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, por seus

Promotores de Justia do GAESP - Grupo de Atuao Especial da Sade
Pblica e da Sade do Consumidor que esta subscrevem, com
fundamento e legitimado pelos arts. 1, inciso III, 3, 5 caput e 1
e 2, 6, 37 caput, 127 caput, 129, incisos II e III e 196/198 da
Constituio Federal; arts. 1, caput e 25, inciso IV, alnea "a", da Lei
Federal n 8.625/93 (Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico); arts.
2, 1, 4 caput, 5, inciso III, 6, 7, incisos I, II, IV e XII da Lei n
8.080/90; art. 22 da Lei n 8.078/90 (Cdigo de Defesa do
Consumidor); arts. 91, caput, 97, inciso III e pargrafo nico, 217, 219
caput e pargrafo nico, ns "1, 2 e 4", 222, inciso IV e 223, inciso I, da
Constituio do Estado de So Paulo; arts. 1 caput e 103, incisos I, VII,
alnea "a" e VIII, da Lei Complementar Estadual n. 734/93 (Lei
Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo); arts. 2, 1
e 2, 3, inciso IV, alneas "a" e "c", 7, 8, inciso I, 9, inciso IV, 12,
inciso I e 18, inciso III, da Lei Complementar Estadual n 791/95
(Cdigo de Sade do Estado de So Paulo); arts. 53 e 55 da Lei
Estadual n 10.083/98 (Cdigo Sanitrio do Estado de So Paulo); arts.
1, inciso IV, 5 caput, 11, 12, 18 e 21, da Lei Federal n. 7.347/85 (Lei

da Ao Civil Pblica); arts. 81, pargrafo nico, incisos I, II e III, 82,

inciso I, 84 caput e 3 e 4 e 87 da Lei Federal n 8.078/90 (Cdigo
de Defesa do Consumidor); vem ajuizar a presente AO CIVIL
PBLICA, observando-se o procedimento comum ordinrio, em face do
MUNICPIO DE SO PAULO (FAZENDA PBLICA MUNICIPAL DE SO
PAULO) que dever ser citado na pessoa do Excelentssimo Sr.
Procurador Geral do Municpio, em seu Gabinete, situado Rua Maria
Paula, n 270 - Centro, nesta Capital, pelos motivos de fato e de direito
a seguir descritos.

I - DA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO

A Constituio Federal, em seu artigo 129, II, determina ao Ministrio

Pblico zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos
servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na
Constituio Federal, promovendo as medidas necessrias sua
garantia.
A Carta Magna conceituou em seu artigo 197 que "so de relevncia
pblica as aes e servios de sade". Essa conceituao teve como
mvel possibilitar a atuao do Ministrio Pblico frente aos Poderes
Pblicos, em prol da sociedade.
A Constituio Federal, igualmente, em seus artigos 127 caput e 129,
inciso III; a Constituio do Estado de So Paulo, em seu artigo 91; a
Lei Federal n 8.625, de 12 de fevereiro de 1993 (Lei Orgnica Nacional
do Ministrio Pblico) em seu art. 25, inciso IV, alnea "a"; e a Lei
Complementar Estadual n 734, de 26 de novembro de 1993 (Lei
Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo), em seu art.
103, inciso VIII, cometem ao Ministrio Pblico legitimao para o
ajuizamento da ao civil pblica para a defesa, em juzo, dos interesses
difusos e coletivos.
Ressalte-se a concluso da Organizao Pan-americana da Sade e do
Escritrio Regional da Organizao Mundial da Sade, enumerada na
Srie Direito e Sade n 1 - Braslia, 1994, afirmou que "O conceito de
aes e servios de relevncia pblica, adotado pelo artigo 197 do atual
texto constitucional, norma preceptiva, deve ser entendido desde a
verificao de que a Constituio de 1988 adotou como um dos
fundamentos da Repblica a dignidade da pessoa humana. Aplicado s

aes e aos servios de sade, o conceito implica o poder de controle,

pela sociedade e pelo Estado, visando zelar pela sua efetiva prestao e
por sua qualidade. Ao qualificar as aes e servios de sade como de
relevncia pblica, proclamou a Constituio Federal sua essencialidade.
Por "relevncia pblica" deve-se entender que o interesse primrio do
Estado, nas aes e servios de sade, envolve sua essencialidade para
a coletividade, ou seja, sua relevncia social. Ademais, enquanto direito
de todos e dever do Estado, as aes e servios de sade devem ser por
ele privilegiados. A correta interpretao do Artigo 196 do texto
constitucional implica o entendimento de aes e servios de sade
como conjunto de medidas dirigidas ao enfrentamento das doenas e
suas seqelas, atravs da ateno mdica preventiva e curativa, bem
como de seus determinantes e condicionantes de ordem econmica e
social. Tem o Ministrio Pblico a funo institucional de zelar
pelos servios de relevncia pblica, dentre os quais as aes e
servios de sade, adotando as medidas necessrias para sua
efetiva prestao, inclusive em face de omisso do Poder
Pblico".
Dessa forma, est o Ministrio Pblico legitimado para a propositura da
presente ao civil pblica.

II DOS FATOS

O Ministrio Pblico do Estado de So Paulo recebeu representao assinada

pelo Deputado Estadual Paulo Teixeira e pelo Presidente da "SEMPREVIVA Associao Brasileira de Combate Hipertermia Maligna", noticiando o seguinte
quadro:

"...Nos ltimos anos foram verificadas no Estado de So Paulo

algumas mortes "misteriosas", causadas por uma sndrome
pouco conhecida no Brasil tanto pelos cidados como pelos
mdicos: a Hipertermia Maligna.
A Hipertermia Maligna foi descrita formalmente pela primeira
vez em 1960, pelos mdicos australianos Michael Denborough e
Richard Lovell. Eles descreveram o caso de um jovem que
manifestara profundo pavor acerca de uma operao a que ia
ser submetido a curto prazo, dado que vrios dos seus parentes
tinham morrido por razes inexplicadas durante anestesias.

Antecipadamente prevenido, o anestesiologista suspendeu a

interveno quando esse paciente comeou a exibir suores,
febre e rigidez muscular durante as fases iniciais da anestesia.
Empreenderam-se imediatamente medidas enrgicas para
sustentao das funes vitais e o paciente sobreviveu - o
primeiro caso documentado de hipertermia maligna.
A Hipertermia Maligna uma sndrome ligada a uma herana
gentica, sem sinais clnicos aparentes, desencadeada por
anestsicos gerais halogenados (como o Sevoflurano, Halotano,
Enflurano, Isoflurano e o Desflurano), bem como por relaxantes
musculares despolarizantes, tal qual a Succinilcolina (Quelicin).
No sendo diagnosticada e tratada em tempo hbil (com
Dantroleno Sdico), a Hipertermia Maligna leva o paciente
morte em 70% dos casos.
Embora no se tenha ainda dados estatsticos sobre a HM no
Brasil, sabe-se, com base em estatsticas norte-americanas, que
sua incidncia de 1:10.000 anestesias em crianas e 1:50.000
em geral. A cifra torna-se relevante quando tomamos
conhecimento que s no Estado de So Paulo so realizadas
cerca de 6.000 anestesias por dia, ou 180.000 por ms. A
ocorrncia de pelo menos um caso por ms corroborada pelas
freqentes consultas realizadas HOT LINE - HM (planto 24
horas), servio existente no Hospital So Paulo/UNIFESP Universidade Federal de So Paulo.
Um fator agravante da Hipertermia Maligna o fato de estar
ligada a uma herana gentica dominante. Assim, cada
ocorrncia, semelhana da ponta de um iceberg, esconde,
muitas vezes, extensos grupos familiares sob risco de
desenvolver essa crise caracterizada por sua alta morbidade.
Os exames pr-operatrios de rotina no so capazes de
identificar o problema, o qual s pode ser identificado atravs
de testes de laboratrio, aps biopsia muscular - procedimento
complexo que exige a ida do paciente a um dos dois Centros de
Diagnsticos existentes no Brasil e sua internao.
Devido a alta mortalidade da sndrome e as dificuldades
inerentes ao exame para a deteco da suscetibilidade

(principalmente em crianas, devido a necessidade da retirada

de fragmento muscular da coxa, com cerca de um grama, para
o exame) a conduta mais adequada priori a preventiva.
A recente descoberta da Hipertermia Maligna, como acima
relatado, acrescida do perodo de latncia que historicamente
subsiste entre uma descoberta cientfica e sua divulgao,
mormente nos pases em desenvolvimento, entre os quais se
inscreve o Brasil, configura um quadro de grande
desconhecimento da sndrome entre a classe mdica brasileira
de um modo geral. O prprio currculo das Faculdades de
Medicina no privilegia a sndrome, a qual talvez seja discutida
apenas, no nvel de ps-graduao, entre os mdicos que optam
pela Anestesiologia.
O desconhecimento dessa mortal sndrome, a falta de
diagnstico correto (a HM tem sido constantemente confundida
com choque anafiltico) e o conseqente tratamento
inadequado tm levado muitas pessoas morte. As principais
vtimas tem sido crianas e jovens, como pragmaticamente se
tem observado, embora a HM possa se desencadear e levar a
bito pessoas de qualquer idade e sexo. Mesmo os
anestesiologistas (categoria que melhor conhece a sndrome)
tm necessitado de suporte da HOT LINE, para o diagnstico
diferencial, quando se deparam com um caso de HM. A questo
agrava-se com o desconhecimento da HM pelos outros mdicos
integrantes da equipe cirrgica, que os impede de prestar ao
anestesiologista o auxlio necessrio na hora do atendimento
emergencial de um paciente em crise. E o tempo, fator
fundamental nesses casos, representa a diferena entre a vida e
a morte (grifo nosso).
O desconhecimento da HM, acrescido da ausncia de
estatsticas brasileiras sobre ela, tem levado assuno
apriorstica e no fundamentada, do seu carter "raro"(grifo
nosso). Em decorrncia, no tem havido por parte dos
responsveis pela Administrao Hospitalar (Diretores Clnicos)
interesse na aquisio do nico medicamento existente em todo
o mundo para a preveno e tratamento da HM - o Dantroleno
Sdico (grifo nosso). Muitos hospitais se encontram neste caso.
Os hospitais pblicos alegam problemas com a disponibilizao

de verbas; os hospitais particulares evitam a compra da droga

destinada a uma emergncia cirrgica (jogando com a
probabilidade da sua no ocorrncia e com a vida dos
pacientes) em funo de uma maior lucratividade. Falta viso
preventiva; falta a compreenso de que a preveno pode
reduzir os custos de um complicado atendimento emergencial
ou at erradicar o nmero de mortes decorrentes da sndrome.
Internando-se em hospitais que no possuem o medicamento
(de fabricao norte americana, sem similar no Brasil), muitas
vezes desconhecendo sua prpria condio de suscetibilidade, o
paciente acaba tendo sua vida entregue ao conhecimento que o
anestesiologista, o cirurgio ou outros integrantes da equipe
cirrgica tenham sobre a HM.
O conhecimento da HM, pelo mdico, fundamental para a
realizao de uma boa anamnese que investigue acidentes
anestsicos na famlia do paciente, da qual pode ocorrer a
suspeio
de
suscetibilidade
e
o
seu
conseqente
encaminhamento aos Centros especializados para o diagnstico
por bipsia muscular. Em casos de cirurgias eletivas, em
pacientes com bipsia positiva, o mdico conhecedor da
gravidade desse diagnstico, certamente enviar seu pacientes
(sic) com bipsia positiva, o mdico conhecedor da gravidade
deste diagnstico certamente tomar, junto com sua equipe, as
medidas preventivas necessrias para evitar a morte do
paciente...".
Ante a relevncia pblica da questo, instaurou-se o inqurito civil
pblico em anexo e indagou-se sobre ela ao Conselho Regional de
Farmcia e s Secretarias Estadual e Municipal da Sade.
A Secretaria Estadual da Sade, sensvel ao problema, informou que o
"Dantroleno Sdico" estaria em breve disposio das Unidades
Hospitalares Estaduais, face sua incluso na relao de medicamentos a
serem adquiridos por meio de licitao. Disse, ainda, que estariam
sendo agendados cursos e palestras sobre a Hipertermia Maligna, a
serem realizados aps a aquisio do Dantroleno Sdico.
O Conselho Regional de Farmcia remeteu parecer do Dr. Marcelo
Polacow Bisson - CRF.SP 13573, Coordenador da Comisso de Farmcia
Hospitalar do CRF.SP, no seguinte sentido:

"Com a finalidade de subsidiar resposta ao Ofcio n 1112/99 do

Ministrio Pblico de So Paulo, informo a V.S. que o
medicamento Dantrolene Sdico produzido regularmente no
Brasil
pelo
Laboratrio
Cristlia
Produtos
Qumicos
Farmacuticos Ltda., com sede em Itapira-SP, conforme dados
extrados do P.R. Vade Mecun ed. 1999, e confirmados via
telefnica com o laboratrio na data de ontem, tendo com preo
de fbrica fixado em R$ 2.485,00 (dois mil, quatrocentos e
oitenta e cinco reais) o Kit com 3 caixas (36 ampolas).
A indicao principal de tal medicamento para a Hipertermia
Maligna, no tendo substitutos farmacolgicos disponveis no
mercado nacional, tendo inclusive sua utilizao disciplinada no
Parecer n 55/99 do Conselho Federal de Medicina, e aprovado
em Sesso Plenria (grifo nosso).
Conforme
protocolo
apresentado
pela
Sociedade
de
Anestesiologia do Estado de So Paulo (SAESP), o tratamento da
crise realizado com Dantrolene Sdico: Injees intravenosas
de 2 mg/kg, repetidas at o controle da crise. A maioria dos
casos controlada com doses inferiores a 10 mg/kg.
Com relao a disponibilidade e abastecimento nos hospitais
necessrio que o mesmo seja padronizado pelas Comisses de
Farmcia e Teraputica e sejam comprados ou licitados para
estarem disponveis, sejam estes hospitais de natureza pblica
ou privada. Um dos problemas enfrentados o alto custo deste
medicamento e sua utilizao ocasional, a qual no raras vezes
pode levar ao vencimento do prazo de validade e prejuzo ao
hospital, mas no entendimento deste coordenador
imprescindvel que os hospitais que utilizem agentes
anestsicos
desencadeadores
de
Hipertermia
Maligna
obrigatoriamente devam ter estocados em suas farmcias tal
medicamento, mesmo sobre (sic) o risco de vencimento".
O Municpio de So Paulo, atravs de sua Secretaria Municipal de Sade,
acolhendo manifestao da "Seo Tcnica de Estoque Central",
respondeu ao ofcio nos seguintes termos:
"Em ateno ao solicitado temos
a informar que o medicamento
Dantroleno Sdico no faz parte

do elenco de medicamentos
padronizados
em SMS, com
aquisio regular e peridica.
Devido ao seu uso ser especfico
e bastante espordico, uma vez
que no H.M.M.E. Dr. Mrio de
Moraes Altenfelder Silva, no
houve nenhum caso no perodo
de nove anos, assim sendo para
que no ocorra o vencimento do
medicamento
face
ao
uso
bastante raro informamos que o
Hospital possui uma verba de
pronto
pagamento
para
a
aquisio
do
referido
medicamento,
em
caso
de
necessidade,
uma
vez
que
haver tempo hbil para a
administrao do medicamento
ao paciente que apresentar a
Hipertermia Maligna.".
Ante tal resposta, frontalmente contrria s afirmativas feitas por outras
autoridades no assunto, no sentido da necessidade de se ter o
Dantroleno (ou Dantrolene) Sdico mo durante qualquer
procedimento anestsico com utilizao de anestsicos halogenados ou
de relaxantes musculares despolarizantes, face inexistncia de sinais
clnicos anteriores aparentes nas pessoas portadoras da sndrome e
necessidade de pronta utilizao do medicamento, sob risco de morte,
em caso de manifestao da HM, indagou-se "Sempre Viva" sobre a
conduta da Secretaria Municipal da Sade.
A resposta, subscrita tambm pelo Professor Titular da Disciplina de
Anestesiologia, Dor e Terapia Intensiva da Escola Paulista de Medicina da
Universidade Federal de So Paulo, Dr. Jos Luiz Gomes do Amaral, uma
das maiores, seno a maior autoridade no assunto na Amrica Latina,
foi nos seguintes termos:

"Em referncia ao vosso ofcio..., teria a assinalar nossa

estranheza face ao pronunciamento dos tcnicos da Prefeitura
do Municpio de So Paulo...Em Ofcio assinado pelas
Senhoras...h referncias equivocadas sobre Hipertermia
Maligna.

Em primeiro lugar, referem-se as referidas tcnicas que o uso do

Dantrolene Sdico, medicamento especfico para o tratamento
de Hipertermia Maligna, tem uso bastante espordico.
Desconhecem as senhoras que temos quase semanalmente
casos de hipertermia maligna registrados em So Paulo e
submetidos a orientao da hot-line da Hipertermia Maligna no
Hospital So Paulo. Espera-se que haja registrado, pelo menos,
um caso de hipertermia maligna para cada 50.000 anestesias e
o nmero de procedimentos anestsicos no estado de So Paulo
no inferior a 6.000 procedimentos ao dia (o que
provavelmente configura um caso de Hipertermia Maligna a
cada 10 dias)(grifo nosso).
Em segundo lugar, referem-se as tcnicas possibilidade de
administrao de dantrolene sdico aps um episdio de
hipertermia maligna, mencionando que haveria tempo hbil
para aquisio e administrao do medicamento em caso de
necessidade. Desconhecem as tcnicas a evoluo desta
doena, que muito mais freqentemente fulminante, levando o
paciente morte eventualmente minutos aps o incio da
sndrome (grifo nosso). Ainda a assinalar que a doena acontece
na maior parte das vezes nos primeiros minutos aps a
exposio a agentes anestsicos e muito dificilmente depois da
interrupo da administrao da anestesia. Assim, surgindo um
episdio de Hipertermia maligna, ou o paciente tratado
imediatamente ou as conseqncias no raramente fatais (a
mortalidade pode chegar a 70 % para os casos no tratados)
sero inevitveis. Seria como comprar extintor de incndio
depois do incio da catstrofe (grifo nosso).".
Junto com a resposta supradescrita veio o exemplar do peridico tcnico
de fls. 71 do I.C., de onde se podem extrair informaes importantes
sobre a questo, todas confirmando as afirmativas acima transcritas.
O Ministrio da Sade tambm prestou informaes relevantes.
Disse o Diretor-Presidente da Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria
que, embora no haja, ainda, norma tcnica ou jurdica, federal, sobre a
obrigatoriedade dos hospitais manterem em depsito o Dantroleno
Sdico, medicamento registrado perante o Ministrio da Sade e
indicado para o tratamento da hipertermia maligna, dois textos oficiais
faziam referncia questo.

O primeiro deles a Resoluo do Conselho Federal de Medicina n

1.363/93, que determina aos mdicos que praticam anestesia que:
Art. 1, VI - "...para a prtica da anestesia
deve o mdico anestesista avaliar previamente
as situaes de segurana do ambiente
hospitalar, somente praticando o ato
anestsico se estiverem asseguradas as
condies mnimas para a sua realizao,
cabendo ao diretor-tcnico da instituio
garantir tais condies. Art. 2. Entendem-se
por condies mnimas de segurana para a
prtica
de
anestesia
as
a
seguir
relacionadas: ...IV - Devero estar
disposio do anestesista equipamentos,
gases e drogas que permitam a realizao de
qualquer ato anestsico com segurana e
desfibrilador,
cardioscpio,
sistema
ventilatrio e medicaes essenciais para
utilizao imediata, caso haja necessidade de
procedimento de manobras de recuperao
cardiorespiratria;

O outro documento o projeto de lei estadual de So Paulo n

867/GESP, de 1999 (DOE SP DE 21/10/99), prevendo a obrigatoriedade
de todos os hospitais e postos de sade do Estado de So Paulo,
pblicos ou particulares, terem em seus estoques, especialmente, o
Dantroleno Sdico, sob pena de multa (fls. 88/90 do I.C.).
O Parecer Consulta n 1.412/97 do Conselho Federal de Medicina (fls.
91/95 do I.C.), confirmam integralmente a existncia da Hipertermia
Maligna e o Dantroleno Sdico como nica droga capaz de atenuar
drasticamente os efeitos letais de sua manifestao.
Por fim, ouvido no GAESP a respeito da questo, disse o Professor Jos
Luiz Gomes do Amaral que a Hipertermia Maligna doena atualmente
bastante conhecida dos anestesiologistas e que o Dantroleno Sdico,
hoje, tambm fabricado no Brasil e j est disponvel em vrios
hospitais particulares. Afirmou, ainda, que somente em hospitais e
pronto socorros so realizadas prticas anestsicas com as substncias
que desencadeam a hipertermia maligna; que o medicamento tem
validade de trs (3) anos; que todos os potenciais portadores dessa
doena, submetidos ao procedimento anestsico desencadeante,
estariam protegidos se, em cada unidade de sade respectiva, tivesse
ao menos um "kit" do Dantroleno Sdico; que o custo do medicamento
semelhante ao de um antibitico de ltima gerao, largamente

utilizados em hospitais hoje em dia, muitas vezes sem tanta eficcia na

manuteno da vida do paciente quanto o Dantroleno Sdico; que quase
100% das anestesias em crianas so realizadas com substncias
desencadeantes da doena, taxa que, para os adultos, seria em torno de
40%.

III - DO DIREITO

princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da

pessoa humana, sendo certo que seus objetivos fundamentais so, entre
outros, o de construir uma sociedade livre, justa e solidria; erradicar a
pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais, alm de
promover o bem de todos (arts. 1 e 3 da CF).
Alm disso, todos os cidados tm direito vida e sade, sendo
obrigatrio administrao pblica observar os princpios da legalidade
e da eficincia (arts. 5, 6 e 37 da CF).
disposio legal em vigor que a sade um direito fundamental do ser
humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu
pleno exerccio. O dever do Estado de garantir a sade consiste na
formulao e execuo de polticas econmicas e sociais que visem
reduo de riscos de doenas e de outros agravos e no estabelecimento
de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e
aos servios para a sua promoo, proteo e recuperao (art. 2, 1
da Lei n 8.080/90).
No custa lembrar, ainda, que o conjunto de aes e servios de sade,
prestados por rgos e instituies pblicas federais, estaduais e
municipais, da administrao Direta e Indireta e das fundaes mantidas
pelo Poder Pblico, constitui o Sistema nico de Sade SUS, sendo
certo que essas aes e servios do SUS obedecem, entre outros, aos
princpios da universalidade de acesso, em todos os nveis de
assistncia, a qual deve ser integral, assim entendida como conjunto
articulado e contnuo de aes e servios curativos, individuais e
coletivos, exigidos em cada caso e em todos os nveis de complexidade.

Tambm so princpios a serem obedecidos pelos servios pblicos de

sade os da igualdade da assistncia e o da capacidade de resoluo em
todos os nveis de assistncia (arts. 4 e 7 da Lei n 8.080/90).
Afirma a Constituio Estadual de So Paulo que a sade direito de
todos e dever do Estado, direito este que ser garantido mediante
acesso universal e igualitrio s aes e ao servio de sade, em todos
os nveis, bem como mediante atendimento integral ao indivduo,
abrangendo a promoo, preservao e recuperao de sua sade. Alm
disso, diretriz do SUS neste Estado a universalizao da assistncia de
igual qualidade com instalao e acesso a todos os nveis, dos servios
de sade populao urbana e rural, sendo sua atribuio (do SUS) a
assistncia integral sade (arts. 219, 222 e 223 da Constituio do
Estado de So Paulo).
No mesmo sentido so as normas do Cdigo de Sade do Estado de So
Paulo (Lei Complementar Estadual n 791/95).
Como se sabe, o Municpio de So Paulo, embora no esteja habilitado
como Gestor do SUS, integra-o por fora Constitucional, j que tem o
dever de prestar assistncia e atendimento de sade pblica. isso que
est dito no artigo 23 da CF: " competncia comum da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: ...II - cuidar da sade e
assistncia pblica...".
No mesmo sentido o artigo 30 da Carta Magna: "Compete aos
Municpios: "...VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da
Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao...".
Portanto, quando o Municpio de So Paulo presta atendimento de sade
populao em geral - obrigao constitucional - em seus prdios, com
seus recursos e atravs de seus funcionrios (licenciados ou no,
reunidos em "cooperativas" ou no) integra, pretenda ou no, o Sistema
nico de Sade, nos termos do artigo 4 da Lei n 8.080/90 e, como tal,
submete-se s suas regras, diretrizes e princpios.
Quando a Prefeitura Municipal, pelo Decreto n 37.847/99, criou o
"Sistema Integrado Municipal de Sade - SIMS", reconhecendo a
obrigao constitucionalmente prevista, disse que o mesmo tem por
objetivo "aperfeioar as aes de sade, uniformizando a utilizao e
otimizao dos recursos humanos e fsicos disponveis no Municpio de
So Paulo, visando prover de condies indispensveis os servios de
sade prestados populao".

Salientou ainda, no mesmo Decreto, que o SIMS integrado pelo "Plano

de Atendimento Sade - PAS; Administraes Regionais de Sade ARS; Plano de Atendimento Pr-Hospitalar - APH; Hospital do Servidor
Pblico Municipal - HSPM e Grupo de Voluntrios da Sade - GVS".
Alis, quando, atravs da Lei n 11.866/95, o Municpio de So Paulo
criou o "PAS", disse no seu artigo 1 que seu objetivo era "melhorar o
atendimento nas reas da Sade sob a responsabilidade da
Prefeitura"!
Diretrizes fundamentais do SUS, segundo o artigo 198 da CF, so, entre
outras, o atendimento integral (que pode ser entendido como a
disponibilizao populao de todos os meios materiais e humanos
conhecidos da medicina para a recuperao de sua sade) e a
prioridade para as atividades preventivas (que pode ser entendida
como a disponibilizao populao de todos os recursos conhecidos da
medicina para evitar riscos sua sade).
A conjugao dessas duas diretrizes, de aplicao imediata, est
repetida nos artigos 5, inciso III, 7 da Lei n 8.080/90.
Neste quadro, inadmissvel que o Municpio de So Paulo no
disponibilize, possuindo permanentemente no estoque de cada um de
seus hospitais e pronto socorros, ou seja, de suas unidades de
prestao de servios e aes de sade populao, gerenciadas
diretamente ou atravs de seus funcionrios licenciados (unidades do
PAS - Plano de Atendimento Sade, Pronto Socorros e do Hospital do
Servidor Pblico Municipal), onde se realize qualquer procedimento
anestsico com anestsicos volteis (halotano, enflurano, isoflurano,
sevoflurano e desflurano) ou com relaxantes musculares despolarizantes
(succinilcolina - "Quelicin"), no mnimo um "kit" vlido do medicamento
DANTROLENO (ou DANTROLENE) SDICO, colocando em risco de morte
parcela no desprezvel da populao, potencialmente portadora da
HIPERTERMIA MALIGNA.
Tal omisso torna-se ainda mais afrontante quando se constata que tem
fundamento em apreciao que confronta o custo e o benefcio da
medida, preferindo o Poder Pblico Municipal colocar em risco a vida dos
pacientes potencialmente portadores da sndrome, a ter em sua
prateleira um medicamento nem to caro, cuja validade bastante
longa.
Essa atitude, que contraria todos os princpios e regras legais em vigor
sobre a vida e a sade pblica, deve ser corrigida o quanto antes pelo

Poder Judicirio, pois diariamente pessoas esto correndo risco em

hospitais e pronto socorros sob responsabilidade ltima do Poder Pblico
Municipal, pois esses pacientes podem ser portadores da Hipertermia
Maligna e, ao serem medicados com as substncias acima mencionadas,
podero manifest-la e, com grande probabilidade, vir a morrer, sem
que os profissionais desses locais, eventualmente, sequer venham a
saber a causa da morte ou, sabendo-a, no a divulguem para no ter
que responder por ela, j que causada por pura negligncia.
Vale lembrar, ainda, o disposto no artigo 22 da Lei n. 8078/90 (Cdigo
de Defesa do Consumidor), segundo o qual "Os rgo pblicos, por si ou
suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer
outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios
adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos.
Pargrafo nico Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das
obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas
a cumpri-las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste
Cdigo".
No se trata, bom lembrar desde logo, de adentrar-se na
discricionariedade administrativa, pois a eficcia material da
administrao traduz-se no adimplemento de sua competncia ordinria
e na execuo e cumprimento pelos entes administrativos dos objetivos
que lhe so prprios.
Em suma, quanto ao resultado daquilo que lhe foi atribudo
constitucionalmente, principalmente na rea de servios de sade
pblica, a Administrao Pblica, no caso Municipal de So Paulo, no
tem discricionariedade, muito menos outra sada que no a de atingir
aquilo que est previsto na lei, o que no est ocorrendo no presente
caso.
Trata-se, pois, de balizar a discricionariedade administrativa pelos
preceitos constitucionais e legais, para que no se consagre a
arbitrariedade e a ineficincia.
Como salientado por Toms-Ramn Fernndez, deve-se
"conceder administrao - nos limites casuisticamente
permitidos pela Constituio - tanta liberdade quanto
necessite para o eficaz cumprimento de suas complexas
tarefas" (Arbitrariedad y discrecionalidad. Barcelona:
Civitas, 1991. p. 117).

Vislumbra-se, portanto, a necessidade do Poder Judicirio (CF, art. 5,

XXXV), em defesa dos direitos fundamentais e servios essenciais
previstos pela Carta Magna - vida, dignidade da pessoa humana,
sade - garantir a eficincia dos servios pblicos de sade prestados
ou sob responsabilidade Constitucional do Municpio de So Paulo,
inclusive responsabilizando as autoridades omissas.
Repise-se que a Constituio Federal, em seu Art. 129, inciso II, confere
ao Ministrio Pblico a tarefa institucional de zelar pelo efetivo respeito
dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
por ela assegurados.
O Ministrio Pblico tem um dever irrenuncivel e
impostergvel de defesa do povo, cabendo-lhe exigir dos Poderes
Pblicos e dos que agem em atividades essenciais o efetivo respeito aos
direitos constitucionalmente assegurados na prestao dos servios
relevantes e essenciais.

Como j salientado anteriormente, embora os portadores da Hipertermia

Maligna possam ser considerados como uma minoria da populao, pela
estatstica conhecida de casos sabemos que ela pode, mesmo assim,
atingir parcela no desprezvel de pessoas, caracterizando a existncia enquanto risco a nmero indeterminado de indivduos - do direito difuso,
ou - enquanto danos sofridos pelos portadores da sndrome, por falta do
medicamento em tela - do interesse individual homogneo, conforme
definidos no artigo 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
E no se alegue, como certamente pretender a
Administrao Pblica Municipal, a famosa srie de dificuldades, como a
necessidade de cumprir a burocracia administrativa (necessidade de
concorrncia pblica) para justificar sua confessada omisso.
A lei garante ao administrador pblico, em casos de urgncia, os meios
e a necessria discricionariedade para, entre aqueles (meios)
disponveis, escolher o ou os que melhor e mais rapidamente atinjam o
resultado exigido pela Lei. O que a Lei quer e o Poder Judicirio
determinar, neste caso, o atendimento mdico universal, integral,
igualitrio, preventivo e eficiente, dentro da competncia recebida,
dentro do S.U.S, pelo Municpio de So Paulo. O modo como o Governo
Municipal o far no deve interessar ao Ministrio Pblico ou ao
Judicirio, desde que se atinja o resultado imediatamente e,
obviamente, dentro dos limites legais.

Portanto, nem se alegue que o Ministrio Pblico ou o Judicirio estejam

pretendendo governar, ou retirar do Governante a discricionariedade
inerente atividade administrativa. O que se pretende com esta ao
garantir o resultado previsto na Constituio e nas normas
infraconstitucionais quanto ao servio de sade prestado publicamente
pelo Municpio de So Paulo, em suas unidades. Cabe ao Governo
Municipal, dentro de sua liberdade regrada (discricionariedade), valer-se
dos meios que tiver mo para alcan-lo, adquirindo o medicamento
de quem lhe vender mais barato, inclusive no mercado mundial.
Por fim, no se deve descartar importante conseqncia da negligncia
do Poder Pblico Municipal para com os portadores da Hipertermia
Maligna e que venham a sofrer conseqncias pela falta do Dantroleno
Sdico em suas unidades: a obrigao de indenizar as vtimas ou suas
famlias pela omisso culposa, que redundar em gastos muito
superiores compra do medicamento.

IV - DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo

requer a citao do MUNICPIO DE SO PAULO (FAZENDA PBLICA
MUNICIPAL DE SO PAULO), na pessoa do Excelentssimo ProcuradorGeral do Municpio para que, querendo, conteste no prazo legal a
presente ao, sob pena de suportar os efeitos da revelia (CPC, art.
319), que dever, ao final, ser julgada inteiramente procedente, para
condenar o MUNICPIO DE SO PAULO (Fazenda Pblica Municipal de
So Paulo) obrigao de fazer, no prazo de noventa (90) dias,
consistente na disponibilizao permanente, em todos os seus
estabelecimentos ou unidades de atendimento sade integrantes do
Sistema Integrado Municipal de Sade - SIMS", gerenciados ou no
diretamente (o que inclui as unidades entregues s cooperativas de
funcionrios), onde se realizem procedimentos com anestsicos volteis
(halotano, enflurano, isoflurano, sevoflurano e desflurano ) ou com
relaxantes musculares despolarizantes (succinilcolina), ou seja,
principalmente hospitais e prontos socorros , no mnimo um (1)
"kit" do medicamento DANTROLENO (ou DANTROLENE) SDICO no
prprio estoque de cada uma dessas unidades.
Nos termos do art. 11 da Lei n 7.347/95, requer-se seja o requerido
condenado ao cumprimento dessa obrigao de fazer, no prazo acima

alvitrado, sob pena de cominao de multa diria no valor de

R$100.000,00 (cem mil reais) em caso de descumprimento, para cada
unidade onde tal desabastecimento for constatado, quantia que dever
ser revertida para o fundo de reconstituio dos interesses
metaindividuais lesados, criado pelo art. 13 daquela Lei.

O pedido acima, por guardar estreita relao com a manuteno da vida

humana, relevante e urgente. Diante da urgncia reclamada pela
espcie, aguarda-se pela concesso liminar da antecipao da tutela
pretendida , nos termos do disposto no artigo 273, inciso I, do CPC e
artigo 84, 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel por fora
do art. 21 da Lei n 7.347/85.
A medida liminar urge e impera, porquanto o provimento da pretenso,
a final, poder ser incuo para prevenir danos sade pblica, inclusive
deixando de evitar algumas eventuais mortes.
Relevante o fundamento da lide e presentes o "fumus boni juris" e o
"periculum in mora".
Requer-se, finalmente, seja oficiado de forma
circunstanciada ao Conselho Regional de Farmcia para, decorridos
trinta (30) dias do trmino do prazo fixado, antecipadamente ou ao
final, para o cumprimento da obrigao de fazer, seja providenciada
visita em todas as unidades de prestao de servio pblico municipal
de sade, onde sejam utilizadas as substncias desencadeantes da
Hipertermia Maligna (anestsicos volteis e relaxantes musculares
despolarizantes) para constatao da existncia, em estoque no mesmo
prdio, de no mnimo um "kit" de Dantroleno Sdico, ou seja, para
comprovao da ordem judicial.
Requer-se, por fim, que as intimaes do Ministrio Pblico sejam
realizadas pessoalmente, na forma da lei, na rua Riachuelo, n 115, 1
andar, sala 39 - Centro, So Paulo.
Protesta-se pela produo de provas, por todos os meios admitidos em
direito, sobretudo pela juntada de novos documentos e percias, alm de
oitiva de testemunhas e peritos, caso se faa necessrio.
Em virtude de expressa previso legal de dispensa de custas, tanto para
o demandante quanto para o demandado, e da vedao constitucional

ao recebimento de honorrios advocatcios por parte do Ministrio

Pblico, deixa-se de postular nesse sentido.

D-se causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais).

Termos em que,
P. e E.
Deferimento.
So Paulo, 10 de outubro de 2000.

Cesar Pinheiro Rodrigues Joo Luiz Marcondes Jnior

Promotores de Justia do Grupo de Atuao Especial da
Sade Pblica e da Sade do Consumidor GAESP rgo
de Execuo do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo
Rua Riachuelo, 115, 1 andar, Centro, So Paulo, tels. 31199088 ou 3119-9090.