UMA VISO CRTICA SOBRE OS FUNDAMENTOS

CONSTITUCIONAIS DO SUPERSIMPLES
Dilson Frana Lange 1
Emanuel Gonalves 2

I INTRODUO
O objetivo deste trabalho promover uma anlise crtica de todas as
normas constitucionais, originrias e derivadas, que fundamentam a legislao deste
novo Estatuto da Micro e Empresa de Pequeno Porte, tambm chamado de Lei Geral,
Simples Nacional e Supersimples, que a Lei Complementar 123 de 14.12.2006.
II- NORMAS CONSTITUCIONAIS
Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei,
tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas
obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela
eliminao ou reduo destas por meio de lei.(grifo nosso).
Esta disposio constitucional equivale ao princpio da igualdade que
deve prevalecer entre as empresas nacionais, no campo pragmtico. Tratando
desigualmente as ME e EPP com alguns favorecimentos legais, poder-se- estabelecer
no mundo real, um tratamento mais justo e igualitrio entre as pequenas e as grandes
empresas no territrio nacional.
Resta saber se este preceito constitucional foi respeitado na LC 123/06
quanto a simplificao ou eliminao de obrigaes administrativas, tributrias,
previdencirias. A resposta, infelizmente, no! A simplificao no ocorreu no
Supersimples, que usa esta designao quase como um deboche aos pequenos
empresrios e a diminuio de tributos em relao ao Simples (Lei 9317/96), pode at
ter ocorrido em alguns casos, mas em outros, principalmente na prestao de servios,
houve aumento da carga tributria.

Contabilista e advogado especialista em Direito Tributrio pelo IBET. Scio da CONTALEXTRIUNFO Organizao Contbil S/S com sede em Dourados MS.
E-mail:dilson@contalex-ms.com.br. Tel. (067)-3416-2001
2

Bacharel em Cincias Contbeis pela UFGD e scio da CONTALEX-TRIUNFO Organizao Contbil

S/S com sede em Dourados MS. E-mail: emanuel@contalex-ms.com.br. Tel. (067)-3416-2001

A lei deve ter como atributos bsicos, a simplicidade, a objetividade, a

clareza, conforme preceitua o art. 11 da Lei Complementar 95 de 26.02.1998, que
dispe sobre a elaborao, a redao, alterao e consolidao das leis.
Nada mais lgico e racional, pois ela deve ser facilmente assimilada
pelos seus destinatrios. No caso especfico deste estatuto, direcionado ao pequeno
empresrio, deve at abusar da simplificidade, pois de conhecimento geral que grande
parte de nossos pequenos empresrios tem pouca escolaridade.
A Lei 9317/96, a lei do Simples que acaba de ser integralmente
revogada tinha estas caractersticas em seus parcos 31 artigos. Tinha uma linguagem
simples e objetiva e estava em total conformidade com a nossa Constituio Federal.
O legislador da Lei Complementar 123/06, pelo que se v hoje, no
tinha a menor noo dos princpios norteadores da elaborao de um texto legislativo,
pois cometeu todos os pecados e sacrilgios possveis na sua elaborao.
A lei tem 89 artigos e 5 anexos sendo que os artigos 17 e 18 juntos tem
quase 5 pginas de papel sulfite A-4, na letra tamanho 12, uma verdadeira torre de
babel. A lei tem 75 pginas. Nada tem de simples, tem tudo de supercomplexo, de
superconfuso, de supermarketing.
A Resoluo do Comit Gestor de n 5, j bastante alterada pela
Resoluo n 7, tem 53 pginas em papel sulfite A-4, letra 12, apresentando 57 anexos,
em que se desdobraram dos 05 da lei acima. Apenas para informao, at o final de
junho de 2007 j estvamos na 9 resoluo deste Comit.
Como os 57 anexos se referem ao limite mximo de R$ 2.400.000,00
que servem aos grandes estados brasileiros como So Paulo, os dois sublimites de R$
1.800.000,00 e R$ 1.200.000,00, adotados pelos estados menores, devem gerar mais
57 anexos cada um, perfazendo um total de 171 anexos. Simples no?
Tirando-se todo o verniz, excluindo-se toda a propaganda enganosa em
cima dos benefcios deste novo estatuto o que vai sobrar, sem nenhuma dvida ser a
sensao de malogro, de enganao, de desperdcio de dinheiro pblico, de mentiras
monumentais, da mais absoluta estultice coletiva deste incio do sculo. E a imprensa,
como sempre, parece simplesmente anestesiada, alienada, repetindo feito papagaio o
que os publicitrios da lei divulgam, sem nenhum exame crtico.
E a vtima maior deste estelionato ser novamente,
empresrio nacional.

o pequeno

III- A EMENDA CONSTITUCIONAL N 42 DE 19.12.2003

A EC 42/2003, tendo por objetivo operacionalizar a norma
constitucional contida no artigo 179, inseriu algumas modificaes no artigo 146 do
texto fundamental e acrescentou o artigo 94 do ADCT - Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias, abrindo o caminho para a Lei Complementar 123 que viria
a ser promulgada em 15/12/2006.

Art 146. Cabe lei complementar:

I- dispor sobre conflitos de competncia, em matria tributria, entre a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
Cabe lei complementar resolver sobre conflitos de competncia em
assuntos tributrios relacionados a todos os entes federativos. importante observar que
a LC 123/2006, contraditoriamente, parece criar conflitos de competncia em diversos
de seus artigos, fazendo exatamente o contrrio do que deveria promover, por
disposio constitucional.
Exemplo clssico deste monumental equvoco, a disposio da
Unio em avocar para si a tarefa de legislar em nome dos estados e municpios da
federao, em franca oposio, s prerrogativas constitucionais destas entidades,
partindo do falso pressuposto de que tem autorizao constitucional para faz-lo.
Se o texto constitucional no autoriza esta avocao, de onde ento
tirou o legislador tal autorizao?
II- regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar;
Nada a comentar!
III- - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente
sobre:
a)definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos
discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e
contribuintes;
Cabe a lei complementar estabelecer regras gerais sobre impostos
discriminados nesta Constituio, tais como, o estadual Imposto Sobre Circulao de
Mercadorias e Servios (ICMS) e o municipal Imposto sobre Servios de Qualquer
Natureza (ISS). No tocante ao ICMS, a CF/88 estabelece taxativamente a necessidade
de uma lei complementar, como o art. 155, 2, XII. No que se refere ao ISS esta
imposio se d pelo art. 156, III.
de fundamental importncia que esta norma esteja expressa na
constituio, que muito propriamente delimita a atuao da lei complementar, pois em
razo do pacto federativo, preciso tomar muito cuidado para no invadir o espao de
cada ente federativo, na sua liberdade de atuao na seara tributria. A LC 87/96
cumpre sua funo no que se refere ao ICMS e a LC 116/03 em relao ao ISS.
Fcil imaginar o caos tributrio que se instalaria no pas se no
houvessem regras gerais para tratar do ICMS e o ISS, o primeiro um imposto estadual e
o segundo, municipal.
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;
c) adequado tratamento tributrio ao ato cooperativo praticado pelas sociedades
cooperativas.

Nada a comentar!
d) definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as
empresas de pequeno parte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do
imposto previsto no art. 155, II, das contribuies previstas no art. 195, 1 e 12 e 13,
e da contribuio a que se refere o art 239. (includo pela Emenda Constitucional n
42 de 19.12.2003 (grifo nosso)
importante observar que a lei complementar tem entre seus objetivos,
um de suprema importncia, o item III, que o de estabelecer normas gerais em
matria tributria.
Em razo disto, seria dificil afirmar que a LC 123/2006, que instituiu o
Supersimples cumpriu estes mandamentos constitucionais, na forma e contedo
adequados.
Primeiro, porque estabeleceu, conforme devia, regras gerais sobre
diversas questes relacionadas a este estatuto.
Por outro lado, tratou de diversas normas procedimentais, matrias que
deveriam ter sido tratadas por lei federal ordinria, com a participao de
representantes de estados e municpios uma vez que pretende ser uma legislao
compartilhada entre todos os entes federativos.
Cabe argumentar: Se a LC 123/2006 tivesse se limitado a estabelecer
as regras gerais, tivesse uma lei ordinria federal estabelecido as normas particulares
procedimentais, isto . estabelecido as normas de conduta dirigidas ao contribuinte, no
teria sido mais adequado? Porque no se introduziram estas mudanas na prpria Lei
9.317/96, ao invs de revog-la?
Reconhecendo a inovao legislativa, o prprio legislador determinou
no Artigo 86 da LC 123/06: As matrias tratadas nesta Lei Complementar que no
sejam reservadas constitucionalmente a lei complementar podero ser objeto de
alterao por lei ordinria.
Art 155, II - refere-se ao ICMS.
Art. 195,1- refere-se previdncia, parte da empresa.
Art. 195, 12 - trata-se das receitas em que a base de clculo ser a receita ou o
faturamento, isto PIS E COFINS e estes mesmos tributos sobre a importao de
servios do exterior.
Observar que o dispositivo trata do ICMS, mas ignora o ISS.
Pargrafo nico. A lei complementar de que trata o inciso III, d, tambm poder
instituir um regime nico de arrecadao dos impostos e contribuies da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, observado que: (incluido pela Emenda
Constitucional n. 42 de 19.12.2003)

No que concerne a um regime nico para arrecadao de tributos de

todos os entes federados no h nenhuma inconstitucionalidade, at porque o item III
deste artigo, diz que no poder haver nenhuma reteno ou condicionamento na
distribuio dos recursos arrecadados dos demais entes da federao, usando a palavra
imediata, o que significa a distribuio no ato do recolhimento.
O problema, se que existe, me parece ser de operacionalidade e no
de constitucionalidade. Por outro lado, se a distribuio dos recursos for imediato,
qualquer inadimplncia poder ser detectada imediatamente e o ente poltico
prejudicado poder agir imediatamente, sem risco de um maior prejuzo.
1 - ser opcional para o contribuinte; (incluido pela Emenda Constitucional n. 42 de
19.12.2003)
O empresrio ter sempre a liberdade de optar pelo sistema do
Supersimples, como era no caso do Simples.
Por outro lado, estados e municpios no podero ser obrigados a
aceitar o recolhimento unificado em razo do princpio de competncia tributria
exclusiva, mesmo que a LC 123/06 tenha determinado desta forma, pois tal dispositivo
francamente inconstitucional, contrrio ao que dispe o pacto federativo, ou mais at
que isto, fere diversas normas constitucionais expressas j nomeadas neste trabalho.
II - podero ser estabelecidas condies de enquadramento diferenciadas por Estado;
(incluido pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003).
Cada estado poder estabelecer livremente a forma de enquadramento
de empresas como ME e/ou EPP, surgindo a trs possibilidades de limites, conforme o
produto interno bruto dos estados brasileiros. Pode ser de at R$ 2.400.000,00 ou R$
1.800.000,00 ou R$ 1.200.000,00.
III - o recolhimento ser unificado e centralizado e a distribuio da parcela de
recursos pertencentes aos respectivos entes federados ser imediata, vedada qualquer
reteno ou condicionamento (incluido pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003.
Vide comentrio no caput.
IV - a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana podero ser compartilhadas pelos entes
federados, adotado cadastro nacional nico de contribuintes (incluido pela Emenda
Constitucional n 42, de 19.12.2003).
Ao estabelecer que a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana de
tributos poder ser compartilhada pelos entes federativos, esta norma est prevendo um
acordo entre todas as partes envolvidas e at a nada de irregular.
Fica claro que o ente federal no poder assumir estas funes de
forma unilateral, por via de lei complementar, por que a norma constitucional clara ao
falar poder e nem poderia ser diferente em razo da competncia constitucional
privativa para a instituio e cobrana de tributos, de todos os entes federados. preciso
um acordo, um co-partilhamento de responsabilidades entre as partes envolvidas.
5

ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS

Art. 94. Os regimes especiais de tributao para microempresas e empresas de pequeno
porte prprios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios cessaro a
partir da entrada em vigor do regime previsto no art. 146, III, d, da
Constituio.(Includo pela Emenda Constitucional n42 de 19.12.2003) .
Vrios estados e municpios tinham regimes especiais de tributao em
benefcio das micro e empresas de pequeno porte, a exemplo do estado de So Paulo,
Minas Gerais e Rio Grande do Sul.
A norma acima diz que estes regimes especiais deixam de existir to
logo entre em vigor a Lei Geral e isto ocorreu em 14 de dezembro de 2006. Entretanto,
o captulo tributrio da Lei Complementar 123/06 s entrou em vigor em 01.07.2007.
Seguindo o rigores da lei, teramos um hiato legislativo desde 15.12.2006 at
30.06.2007.
Entretanto, o Art. 60 da Carta Constitucional expressa com toda a
clareza que o PACTO FEDERATIVO clusula ptrea e por isto, no pode ser alterada
por Emenda Constitucional, isto , por normas constitucionais derivadas.
flagrante a inconstitucionalidade do artigo 94 da ADCT. No deixa
de ser, de qualquer forma, uma faca encostada na garganta de todos os governadores e
prefeitos do pas, que se no souberem agir vo perder sua autonomia fiscal, tributria
e, por consequncia, at administrativa.

IV CONCLUSES
1 - No que se refere s mudanas includas na Constituio pela EC n
42, com exceo do artigo 3, no h nada que se possa contrapor como incongruente,
ilgico ou inconstitucional. O que se pretendia era dar maior eficcia ao Art. 179 da
Constituio, que tratava da ME e EPP e atingiu o seu objetivo.
2 - A exceo a que nos referimos no artigo 3 da EC 42/2003, foi a
insero do artigo 94 nos Atos da Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) de
um dispositivo que violenta o pacto federativo brasileiro, ao normatizar que os regimes
especiais prprios de estados e municpios sero revogados ao entrar em vigncia a
nova lei das microempresas e empresas de pequeno porte, o que ocorreu em 14 de
dezembro de 2006.
3 - Este dispositivo inserido na Constituio francamente
inconstitucional, pois viola frontalmente o artigo 60 da Carta Constitucional. Por
consequncia, outros dispositivos constitucionais tambm so violados entre os quais
destacamos os artigos, 1, 18, 30, 145, 151, 155 e 156.

4 - Ao analisar o permissivo constitucional vemos que ele bem

restritivo. Conforme o que diz o texto constitucional, a LC 123/06 deveria se
concentrar, basicamente, em:
a) Definir o que significa tratamento diferenciado e favorecido a ser
dado s ME e EPP, no que se refere aos tributos federais, bem como ao imposto
estadual ICMS.
b) Estabelecer regras gerais para a instaurao de um regime unificado
de arrecadao, deixando explcito que todo o empresrio ter liberdade de optar ou
no, pelo regime, que os estados podero estabelecer critrios prprios de
enquadramento, que o montante dos tributos devero ser imediatamente distribudos,
entendo que devem ser rateados pelo prprio banco recebedor e que se, todos os entes
federativos quiserem, podero adotar um cadastro nacional nico de contribuintes e
compartilhar assim, a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana de tributos.
5 - No se vislumbra, no permissivo constitucional, at porque se
chocaria com o princpio da reserva legal, que se tenha permitido que a lei
complementar a ser editada pudesse determinar procedimentos aos estados e municpios
que ferissem a autonomia tributria destes agentes.
6 - Veremos, que o esprito da LC 123/2006 quando se refere aos
parceiros estados e municpios invasiva e autoritria, prescrevendo procedimentos de
forma ditatorial, seguindo uma interpretao equivocada dos prescritivos
constitucionais.
7 - A LC 123/06 deveria ter se limitado a tratar apenas dos assuntos
acima descritos, obedecendo aos ditames constitucionais. Deveria, bvio, cumprir sua
funo de lei complementar e estabelecer as regras gerais das micro e empresas de
pequeno porte. Apenas isto.
8 Inexplicavelmente, o legislador criou uma lei mista, parte
complementar, parte ordinria. Inovando, no que no lhe cabia, criou para si mesmo
uma grande armadilha. Estabeleceu regras jurdicas para os agentes tributantes e
tambm regras para os contribuintes, exorbitando dos objetivos determinados na Carta
Constitucional e ferindo preceitos da LEX LEGUM, LC 95/98.
9 - O resultado desta enorme trapalhada foi uma legislao confusa,
inconstitucional, profundamente complexa, prolixa e desconexa. Sem medo de errar, a
Lei Complementar 123/06 uma torre de babel, uma fraude envolta em marketing bem
elaborado.
10 A LC 123/06 est assentada no lodaal da inconstitucionalidade e
antes de entrar em vigor o captulo da Tributao, j haviam ingressado no Supremo
Tribunal Federal, trs ADINs, contestando sua validade. Desejamos que tenham xito!
11 - Basta que um nico prefeito, do municpio mais longnquo e
miservel deste pas conteste esta lei no Supremo Tribunal Federal e este edifcio
legislativo erguido sobre o pntano da ilegalidade, ruir como um castelo de cartas.

12 - J est passando da hora de se fazer alguma coisa positiva a favor

de nossos pequenos empresrios, mas para isto preciso que se afastem os demagogos,
os ignorantes e os lobistas e que se entregue esta tarefa queles que realmente gostam
dos pequenos empresrios e que conhecem seus problemas e que efetivamente desejam
um pas melhor.
13 - Enquanto o problema ficar nas mos de politiqueiros, nada se
construir de bom e efetivo, que resulte em reais vantagens aos nossos pequenos
empresrios.
14 - Algum j disse que esta lei um monstrengo. Confirmamos e
acrescentamos: um monstrengo, sim, mas sem nenhum crebro
Dourados(MS), 03 de julho de 2007.