1

CONVENO 132, DA OIT

Juliana Zaleski Salloum(*)

1 INTRODUO
A Conveno 132, da Organizao Internacional do
Trabalho (OIT), que versa exclusivamente sobre as frias anuais
remuneradas, aplicada s frias individuais, foi concluda em
Genebra em 24/6/1970, tendo entrado em vigor no mbito
internacional em 30/6/1973. No Brasil, a Conveno foi aprovada
pelo Poder Legislativo por intermdio do Decreto Legislativo 47, de
23/9/1981. O instrumento de ratificao da Conveno foi
depositado na OIT em setembro de 1998, e 12 dias depois do
incio de sua obrigatoriedade, o presidente da Repblica sancionou
o Decreto 3.197, de 5/10/1999 (DOU, de 6/10/1999), conferindo
publicidade ao documento internacional que passou a estar
incorporado ao ordenamento jurdico ptrio.
Cumpre destacar o posicionamento de Aldacy Rachid
Coutinho1, para quem a discusso em torno da teoria monista ou
dualista, no que concerne vigncia da Conveno 132, padece de
sentido, porque foi incorporada por um decreto, respaldado no
artigo 84, inciso VIII, da Constituio da Repblica, aps
aprovao do Congresso Nacional, nos termos do artigo 49, inciso
I, do mesmo diploma legal. Para a jurista, a importncia do tema
no mais circula sobre o tratado aberto ratificao e suas
conseqncias, mas sobre as inovaes trazidas por uma lei em
(*)

Advogada, especialista em Direito do Trabalho e Direito Tributrio.

Consultora Jurdica e instrutora de cursos nas reas de Direito do Trabalho e
Previdencirio
1
COUTINHO, A. R. As frias depois da conveno 132 da OIT. Revista do
TRT da 9 Regio, Curitiba, v. 27, n. 48, p. 13-43, jul./dez. 2002.

sentido material. A norma constitucional e a manifestao da mais

alta Corte no deixam dvidas para a concluso de que a
Conveno, quando ratificada, deve assumir status de lei federal,
apresentando modificaes e conseqncias na matria por ela
tratada e devendo ser seguidas as regras de sucesso de normas no
tempo, contempladas na Lei de Introduo ao Cdigo Civil
(LICC).2
O artigo 2, pargrafo 1, da LICC disciplina que [...] a lei
posterior revoga a anterior quando [...] seja com ela incompatvel.
Segue adiante, no pargrafo 2 do mesmo artigo, prevendo que a lei
nova, quando dispe a par das j existentes, no revoga nem
modifica a lei anterior. Tem-se, assim, que no caso de leis de
mesma hierarquia, como o Decreto 3.197 e a CLT, serem
conflitantes entre si, resolve-se pelo critrio da cronologia,
prevalecendo a norma mais nova e, no caso do tratado
internacional, desde que observado o princpio do favor laboris.3
Em acatamento ao sistema de sucesso das normas no
tempo e em obedincia ao constante no texto da Constituio da
OIT, especificamente em seu artigo 19, inciso VIII, que evidencia o
princpio da norma mais favorvel ao trabalhador, que as
inovaes introduzidas pelo Decreto 3.197, de 5/10/1999 (DOU,
de 6/10/1999) devero ser aplicadas, revogando a norma antiga no
que for incompatvel e menos favorvel.
Passa-se, a seguir, anlise das alteraes surgidas com a
ratificao da Conveno.
2 DESTINATRIOS
Ressalte-se que a Conveno em seu artigo 2 delimita sua
aplicao s pessoas empregadas, de forma que somente aquelas
2

Entendimento igualmente sustentado por Joo Norberto Vargas Valrio e

Geogenor de Sousa Franco Filho.
3
Ver previso constante no artigo 19 da Constituio da OIT.

que laborarem com o estabelecimento de vnculo de emprego sero

regulamentadas pelas novas regras. Os trabalhadores avulsos,
embora no trabalhem com vnculo de emprego, sero igualmente
destinatrios das regras da Conveno, j que a Constituio
Federal, em seu artigo 7, inciso XXXIV, iguala os direitos deles aos
dos trabalhadores com vnculo de emprego.
Os servidores pblicos, por sua vez, somente sero
contemplados com as novas regras, se a contratao ocorrer com
vnculo de emprego e no pelo regime estatutrio, a ser regido pelo
Estatuto do Servidor Pblico.
O Brasil por intermdio da autorizao constante nos
pargrafos 2 e 3 do artigo 2 da Conveno, poderia excluir do
mbito da aplicao da Conveno certas categorias de empregados,
quando pudessem representar problemas particulares de execuo
ou de natureza constitucional ou legislativa de certa importncia.
Para se utilizar dessa prerrogativa, o Brasil, por ocasio do
encaminhamento OIT do primeiro relatrio sobre a aplicao da
Conveno deveria informar quais as categorias excludas e a
legislao a elas aplicvel, precisando em que medida aplicou a
Conveno ou se pretende execut-la posteriormente. No obstante
a existncia dessa previso, no constou do relatrio brasileiro
nenhuma restrio ou excluso aplicao da Conveno, razo
pela qual, exceo dos martimos, todos os empregados sero
contemplados, inclusive os domsticos, os avulsos e os servidores
pblicos celetistas.
Artigo 2
1 - A presente Conveno aplicar-se- a todas as
pessoas empregadas, exceo dos martimos.
2 - Quando necessrio, a autoridade competente
ou qualquer rgo apropriado de cada pas
poder, aps consulta s organizaes de

empregadores e de trabalhadores interessadas,

onde existirem, proceder excluso do mbito
da Conveno de categorias determinadas de
pessoas empregadas, desde que sua aplicao
cause problemas particulares de execuo ou de
natureza constitucional ou legislativa de certa
importncia.
3 - Todo Membro que ratifique a Conveno
dever, no primeiro relatrio sobre sua
aplicao, o qual ele obrigado a apresentar em
virtude do Artigo 22 da Constituio da
Organizao Internacional do Trabalho, indicar,
com base em motivos expostos, as categorias que
tenham sido objeto de excluso em decorrncia
do pargrafo 2 deste Artigo, e expor nos
relatrios ulteriores o estado de sua legislao e
de sua prtica quanto s mencionadas
categorias, [...]
2.1 DURAO DAS FRIAS
No artigo 3, pargrafos 2 e 3, da Conveno, encontra-se
a determinao de perodo mnimo para a durao das frias
anuais, s quais todo destinatrio ter direito, depois de ter
completado um ano de servio. O perodo de fruio estabelecido
de, no mnimo, trs semanas, ou seja, se cada semana possui sete
dias, o perodo no poder ser inferior a 21 dias, tratando-se de um
limite mnimo a ser respeitado pelos pases que ratificarem a
Conveno.
O Brasil, em acatamento ao disposto no pargrafo 2 desse
artigo, por ocasio da ratificao da Conveno, informou que as
frias anuais dos empregados so de 30 dias, portanto superiores ao

mnimo garantido. Nessa ocasio, deixou o Brasil de estabelecer

restrio a modalidades de empregados. Dessa forma, o perodo de
frias de 30 dias aplica-se a todas as categorias de empregados, sem
restrio, sejam urbanos, rurais ou domsticos, e, ainda, por
disposio constitucional, aos avulsos. O argumento a ser utilizado
para o acatamento desse perodo para todas as modalidades de
empregados o de que o prprio Estado Brasileiro reconheceu,
perante a OIT, que o perodo mnimo a que se refere o artigo 3 da
Conveno, no Brasil de 30 dias. Por fim, informa-se que a
Declarao poder ser verificada no endereo oficial da OIT:
<HTTP://WWW.ILO.ORG/ILOLEX/SPANISH/NEWRATFRAMES.HTM>.
Artigo 3 [...]
1 - Toda pessoa a quem se aplique a presente
Conveno ter direito a frias anuais
remuneradas de durao mnima determinada.
2 - Todo membro que ratifique a Conveno
dever especificar a durao das frias em uma
declarao apensa sua ratificao.
3 - A durao das frias no dever em caso
algum ser inferior a 3 (trs) semanas de trabalho,
por 1 (um) ano de servio.
4 - Todo Membro que tiver ratificado a
Conveno poder informar ao Diretor-Geral da
Repartio Internacional do Trabalho, por uma
declarao ulterior, que ele aumenta a durao
do perodo de frias especificado no momento
de sua ratificao.
2.2 DOMSTICOS

Os empregados domsticos tambm se encontram no rol

dos destinatrios da Conveno, porque so trabalhadores com
vnculo de emprego e por no terem sido alvo da restrio, quando
da ratificao da Conveno.
certo que a LEI 5.859, DE 11/12/1972, que dispe sobre
os empregados domsticos estabelece perodo de frias anuais
remuneradas de 20 dias teis, aps cada perodo de 12 meses de
trabalho. Entretanto, o Decreto 3.197, de 5/10/1999, posterior e
mais favorvel referida lei, revogando-a nesse particular. Nesse
sentido, concordam Aldacy Rachid Coutinho4; Aldemiro Rezende
Dantas Junior5, Homero Batista Mateus da Silva6 e Olga Aida
Joaquim Gomieri7. Em sentido contrrio, ressalte-se, h o
posicionamento de Srgio Pinto Martins8, para quem as frias dos
domsticos correspondem a 21 dias, por fora do disposto no artigo
3, pargrafo 3, da Conveno.
2.3 FALTAS INJUSTIFICADAS AO SERVIO
Em que pese o Brasil estabelecer perodo mnimo de
durao das frias superior quele estabelecido na Conveno, o
dispositivo convencional que estabelece esse limite dever ser
4
5

COUTINHO, A. R., op. cit., p. 13-43.

DANTAS JUNIOR, A. R. A conveno 132 da Organizao Internacional do
Trabalho e as frias anuais. Revista do TRT da 11 Regio, v. 10, n. 10, p. 7998, jan./dez. 2002.
SILVA, H. B. M. da. A discreta vigncia da conveno 132 da OIT sobre frias
anuais remuneradas. Synthesis: direito do trabalho material e processual, So
Paulo, n. 34, p. 145-146, jan./jun. 2002.
GOMIERI, O. A. J. A CONVENO 132 DA OIT E A FALTA DE SEU MANEJO PELOS
APLICADORES DO DIREITO. SUPLEMENTO TRABALHISTA LTR, SO PAULO, V. 67, N. 2,
P.147-150, FEV. 2003.
MARTINS, S. P. O direito a frias e a conveno n 132 da OIT. Repertrio
IOB de Jurisprudncia, So Paulo, v. 2, n. 14, p. 396, jul. 2002.

observado, quando do cmputo das faltas injustificadas dos

empregados, para efeitos de reduo dos dias de gozo, conforme
previso constante no artigo 130 da CLT.
A proporcionalidade apresentada pela CLT estabelece que
o empregado ter direito a:
I - 30 (trinta) dias corridos, quando no houver
faltado ao servio mais de 5 (cinco) vezes;
II - 24 (vinte e quatro) dias corridos, quando
houver tido de 6 (seis) a 14 (quatorze) faltas;
III - 18 (dezoito) dias corridos, quando houver
tido de 15 (quinze) a 23 (vinte e trs) faltas;
IV - 12 (doze) dias corridos, quando houver tido
de 24 (vinte e quatro) a 32 (trinta e duas) faltas.
Verifica-se que, para empregados que faltarem, sem
justificativa, 15 dias ou mais ao servio, tero os dias de gozo
reduzidos para perodo inferior quele constante na Conveno da
OIT. Diante disso, o artigo 130 resta parcialmente revogado,
especificamente quanto aos incisos III e IV, sendo essa a
interpretao defendida por Aldacy Rachid Coutinho9, Cssio
Mesquita Barros10, Claudia Salles Vilela Vianna e Jos Afonso
Dallegrave Neto.11

COUTINHO, A. R., op. cit., p. 13-43.

BARROS, C. M. A conveno 132 da OIT e seu impacto sobre o regime de
frias. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v. 28, n.108, p. 38-48,
out./dez. 2002.
11
DALLEGRAVE NETO, J. A.; VIANNA, C. S. V. Resciso do contrato de
trabalho: doutrina e prtica. So Paulo: LTr, 2001, p. 218.
10

Em contrrio a essa posio, a vertente sustentada por

Glauce de Oliveira Barros12 e por Olga Aida Joaquim Gomieri13,
que defende a no-revogao do artigo 130 da CLT pela
Conveno, haja vista que o perodo mnimo de 21 dias para o
gozo integral das frias, sendo permitido perodo inferior, quando
descumprido o requisito de aquisio das frias integrais, requisito
esse que no Brasil a prestao do servio sem a ocorrncia de
faltas injustificadas.
Ressalte-se, ainda, para amparar a razoabilidade dessa
interpretao, que o artigo 5 da Conveno somente determina a
no-considerao de faltas que independam da vontande do
empregado, como as decorrentes de doena, de acidente e da
licena gestante, possibilitando autoridade competente regular
essa matria, o que j foi feito na CLT, nos artigos 130
(proporcionalidade em razo de faltas injustificadas) e 131 (faltas
consideradas justificadas).
2.4 PERODO AQUISITIVO
Algumas interpretaes surgidas depois da Conveno 132
sustentaram o entendimento de que teria havido alterao do
perodo aquisitivo das frias, de 12 para 6 meses.
Entretanto, sem razo os argumentos levantados, haja vista
que, nos artigos 3, 4, 5, 6, 8, 9 e 12 da Conveno, as
expresses de referncia ao perodo aquisitivo utilizadas so: ... por
1 (um) ano de servio...; ... no curso de 1 (um) ano...; ... a um
perodo de frias remuneradas anuais...; ... perodo de frias
anuais.... Assim, no h como dizer que so 6 meses, quando
12

13

BARROS, Glauce de Oliveira. Alteraes no captulo IV da CLT: conveno

132 OIT. Suplemento Trabalhista LTr, So Paulo, ano 36, v. 177, p. 954.
GOMIERI, O. A. J., op. cit., p.147-150.

todas as referncias utilizam-se do termo anual ou 1 ano, o que

equivale ao mesmo perodo, qual seja 12 meses.
Conceitua a Conveno em seu artigo 4, pargrafo 2, o
que vem a ser o termo ano, considerando que se trata do ano
civil, ou qualquer outro perodo de igual durao fixado pela
autoridade competente. A especificao no cogente, sendo
facultado a cada Estado membro estabelecer sua definio de
ano, muito embora a Conveno no artigo 4, pargrafo 1,
sinalize pela preferncia ao ano civil.
O Brasil no adota o conceito de ano civil, que aquele que
inicia a contagem no ms de janeiro e termina em dezembro. Notese que por esse critrio, o empregado que fosse admitido aps o
incio do ano, como, por exemplo, no comeo do ms de maro,
chegaria ao final do ano, quando encerra o perodo aquisitivo, com
10/12 avos adquiridos, e assim teria o direito de usufruir
proporcionalmente esses dias de frias, uma vez que no ms de
janeiro do prximo ano iniciaria novo perodo aquisitivo.
A adoo do ano civil como perodo aquisitivo poderia
evitar, em muitos casos, que o empregado que mudasse de emprego
tivesse de trabalhar, no mnimo, mais 12 meses at ter direito ao
gozo de frias, quando no posto anterior j havia trabalhado
perodo igual ou at superior. Poder-se-ia argumentar que o perodo
adquirido indenizado na resciso, e, portanto, no h prejuzo ao
empregado. Entretanto, o objetivo das frias no a percepo
pecuniria do valor equivalente, mas a efetiva recomposio das
energias fsicas e mentais do trabalhador.
Ressalte-se que a discusso sobre adoo do ano civil pelo
Brasil no objeto desse trabalho, razo pela qual no foi
minuciosa a anlise da questo, deixando margem a
questionamento diversos, sempre que verificado sob a gide de um
caso concreto.

10

Em que pese o ano civil representar, em alguns casos,

procedimento mais benfico ao trabalhador, a CLT em seu artigo
130, adota o critrio do ano do contrato de trabalho, ou seja, da
data da admisso contam-se 12 meses para a aquisio do direito s
frias, resultando que a contagem do perodo ultrapassa o trmino
do ano civil.
O perodo para que o empregado adquira o direito s frias
de 12 meses, conforme dispositivo celetista, e mesmo aps o
Decreto 3.197, de 5/10/1999, no houve modificao. A
referncia aos 6 meses, contida no artigo 5 da Conveno da OIT,
visou determinar autoridade competente um perodo mximo a
ser acatado, no caso de desejar estipular um perodo mnimo a ser
respeitado para a obteno de frias proporcionais. Considerando
que a autoridade competente no Brasil no estipulou esse perodo
mnimo, tem-se que a regra aplicvel a de que o empregado ter
direito a 1/12 avos de frias por ms ou frao igual ou superior a
15 dias trabalhados. Assim, o empregado com um nico ms de
servio ter direito a frias remuneradas proporcionais14. A
concluso de que o empregado ter direito s frias com 1 ms ou
frao igual ou superior a 15 dias provm da interpretao
extensiva dos artigos 146 e 147 da CLT, que sero analisados em
outro tpico.
Por outro lado, supondo que a autoridade tivesse estipulado
o perodo em questo, em 6 meses, mximo permitido pelo texto
convencional, o empregado teria direito a frias proporcionais
somente aps laborar esses 6 meses. Desse modo, a norma do artigo
5 somente seria aplicvel, se a autoridade competente estipulasse o
limite para a obteno do direito s frias proporcionais antes de 1
14

Nesse sentido: LORENZETTI, Ari Pedro. As frias e a conveno n 132 da

OIT. Revista do TRT da 18 Regio, Goinia, v. 5, n. 1, p. 20-24, dez. 2002.

11

ano de servio, prerrogativa no adotada pelo Brasil, razo por que

essa regra no tem aplicao.
2.5 FERIADOS
O artigo 6 da Conveno disciplina que os feriados oficiais
ou costumeiros no sero computados como parte do perodo
mnimo de frias, previsto em seu artigo 3, pargrafo 3. No Brasil,
as frias so de 30 dias, superiores, portanto, ao limite mnimo
previsto na Conveno, o qual de 21 dias. Por essa razo, para
que a excluso dos feriados tivesse alguma repercusso, deveria
haver, durante as frias, mais que 9 feriados, o que inexiste no
calendrio oficial, pois, pelo regramento, o empregado deve ter no
mnimo 21 dias de gozo de frias, sem que nenhum desses dias seja
feriado.15
A opinio, entretanto, no unnime, argumentando
Aldacy Rachid Coutinho16; Srgio Pinto Martins17; Sussekind18;
Glauce de Oliveira Barros19; Homero Batista Mateus da Silva20 e
Cristina Maria Navarro Zornig21 que so duas e distintas as normas
da Conveno: uma disciplina o perodo mnimo de frias, que
para o Brasil de 30 dias, e a outra probe a contagem dos feriados
no perodo de frias, qualquer que seja ele. Dessa forma, seria
15

CORRENTE SUSTENTADA POR CLAUDIA SALLES VILELA VIANNA (OP. CIT.) E OLGA AIDA
JOAQUIM GOMIERI (OP. CIT.).
16
COUTINHO, A. R., op. cit.
17
MARTINS, S. P., op. cit., p. 396.
18
SSSEKIND, A. In: Jornal Trabalhista Consulex, Braslia, ano 17, n. 800, p.
9.
19
BARROS, G. E., op. cit.
20
SILVA, H. B. M., op. cit., p. 145-146.
21
ZORNIG, C. M. N. Feriados durante as frias devem ser excludos da sua
contagem: conveno 132 da OIT. Suplemento Trabalhista LTr, So Paulo,
v. 38, n. 52, p. 231-232, abr. 2002.

12

imperativa a excluso dos feriados que recarem durante o gozo das

frias, no sendo relevante o perodo mnimo adotado pelo Pas. A
terceira tese defendida por Edilton Meireles22 sustenta que somente
seriam excludos os feriados existentes nas primeiras 3 semanas de
usufruto.
Considerando que a Conveno determina, em seu artigo
6, que se excluam da contagem das frias os feriados que se
situarem dentro do perodo mnimo por ela previsto, ou seja, 21
dias e no do adotado pelo Estado membro que a ratificou, a
interpretao literal do texto pende para a adoo da primeira
corrente.
2.5 FRACIONAMENTO DAS FRIAS
De acordo com os artigos 134 e 139 da CLT, h permisso
para a concesso das frias em dois perodos: em casos
excepcionais, quando se tratar de frias individuais, e em qualquer
caso, nas frias coletivas. Em relao s frias individuais prev o
dispositivo celetista que um dos perodos no poder ser inferior a
10 dias. Quanto s frias coletivas, nenhum dos perodos poder
ser inferior a 10 dias corridos. O artigo 8 da Conveno 132, por
sua vez, faculta autoridade competente autorizao para o
fracionamento do perodo de frias anuais remuneradas.
Determina, entretanto, que, salvo estipulao contrria em acordo
ou conveno coletiva, um desses perodos dever ter durao de
pelo menos 2 semanas (14 dias).
Tem-se que o legislador brasileiro j prev a possibilidade de
fracionamento das frias, coadunando-se o dispositivo ptrio com o
disposto na norma internacional, porm, quanto durao dos
perodos, dever ser observado o dispositivo da Conveno, porque
22

MEIRELES. E. Frias e a conveno 132 da OIT. Revista Jurdica Consulex,

Braslia. v. 4, n. 39, p. 30-32, mar. 2000.

13

ser obrigatrio atentar para o fato de que pelo menos um dos

perodos no poder ser inferior a 14 dias e no a 10, como
previsto na CLT.
Verifique-se que, sendo a permisso para o fracionamento
em no mximo dois perodos e pela CLT, um dos perodos no
poder ser inferior a 10 dias, resta ao segundo perodo frao de
dias superior a 14, havendo, assim, um acatamento ao dispositivo
da Conveno 132. A ateno somente deve existir quando se
tratar de empregado que tenha reduzido o direito a frias ou que
opte pela converso em abono pecunirio de 1/3 do direito
adquirido s frias. Nessas situaes, podero ocorrer casos em que
no ser possvel o fracionamento das frias ou no se permitir a
converso no abono.
A questo de empregado que opta pelo abono pecunirio,
considerando, a ttulo ilustrativo, que ele possui direito a 30 dias de
frias, restar-lhe-o 20 dias e, considerando que houve
fracionamento desses dias, um dos perodos no poder ser inferior
a 14 dias. J no caso de frias coletivas, quando o acordo coletivo
da categoria permitir a converso de 1/3 das frias, restaro 20 dias,
que divididos em dois perodos, no permitiro que um deles seja
de 14 dias e o outro de 10 dias. Ressalte-se que, nesse caso, a
interpretao a de que apenas um dos perodos seja de 14 dias, e
o outro poderia ser de no mnimo 10, conforme a CLT, em que
pese entendimento contrrio de Cludia Salles Vilela Vianna que
entende que ambos os perodos no podem ser inferiores a 14 dias.
A respeito do abono, ressalte-se importante interpretao
dada por Marcos Neves Fava, para quem o dispositivo constante no
artigo 12 da Conveno probe a renncia de parte do direito s
frias em troca de indenizao. A argumentao utilizada a de que
o perodo mnimo de frias, no Brasil, de 30 dias e que a
converso de 1/3 desse perodo em pecnia, implicaria renncia

14

ao gozo das frias mediante indenizao, vedado no dispositivo

convencional.
Art. 12. Todo acordo relativo ao abandono do
direito ao perodo mnimo de frias anuais
remuneradas previsto no pargrafo 3 do Artigo
3 da presente Conveno ou relativo renncia
ao gozo das frias mediante indenizao ou de
qualquer outra forma, ser, dependendo das
condies nacionais, nulo de pleno direito ou
proibido. (grifo nosso).
A regra, portanto, a proibio para a converso de 1/3 das
frias em abono pecunirio, quando os perodos fracionados no
totalizarem os perodos mnimos. No entanto, o pargrafo 2 do
artigo 8 da Conveno prev a possibilidade de, por meio de
acordo ou conveno coletiva, ser estipulado perodo diverso at
inferior a 14 dias, porm mister que o perodo previsto no
instrumento coletivo seja mais benfico ao empregado do que
aquele previsto na CLT, j que pilar das relaes e ajustes no
mbito trabalhista.
2.6 PERODO CONCESSIVO
Prev o artigo 9 da Conveno que a parte ininterrupta das
frias fracionadas (com durao mnima de 14 dias, conforme
pargrafo 2 do artigo 8) dever ser usufruda pelo empregado nos
12 meses subseqentes, podendo a segunda parte das frias ser
concedida no prazo de 18 meses, contados ambos os prazos do
perodo aquisitivo. Esses prazos, constantes na Conveno

15

internacional, no devero ser observados, posto que a legislao

brasileira (CLT, ARTIGO 134) mais favorvel ao trabalhador.23
2.6.1 Determinao do Perodo de Frias
A CLT, artigo 136, dispe que a poca da concesso das
frias ser a que melhor atenda aos interesses do empregador,
exceo dos empregados membros de uma mesma famlia que tero
direito de usufruir frias na mesma poca, desde que no resulte
em prejuzo ao servio, e dos empregados menores de 18 que tero
suas frias coincididas com as frias escolares.
A Conveno trouxe dispositivo mais favorvel (artigo 10),
na medida em que exaltou a negociao entre as partes, tendncia
nas relaes de trabalho, procurando estabelecer um equilbrio
entre os interesses do empregado e do empregador e visando
respeitar as necessidades do trabalho com as possibilidades de
repouso e diverso dos trabalhadores.
2.6.2 Resciso Contratual
O perodo para que o empregado adquira o direito s frias
de 12 meses. Determina o artigo 11 da Conveno que todo
empregado que tenha completado o perodo mnimo de servio,
que poder ser exigido pela autoridade competente, conforme
pargrafo 1 do artigo 5 da Conveno, na resciso contratual, ter
direito remunerao indenizatria equivalente ou ao gozo
remunerado posterior.
Dessa previso, importante observar que no h distino
para a causa da resciso, justamente porque o direito s frias est
23

ENTENDIMENTO COMPARTILHADO POR ALDACY RACHID COUTINHO E CSSIO MESQUITA

BARROS; EM CONTRRIO, GLAUCE DE OLIVEIRA BARROS.

16

relacionado ao tempo de servio prestado, no se podendo

estabelecer vinculao com a causa da resciso, o que equivale dizer
que no poder ser utilizado o direito, constitucionalmente
assegurado, como penalidade ao empregado. O legislador no
estipulou o perodo mnimo, razo por que o empregado ter
direito 1/12 avos de frias por ms ou frao igual ou superior a
15 dias trabalhados. Logo, empregado com um nico ms de
servio ter direito a frias remuneradas proporcionais.
O dispositivo celetista (artigo 147) confere o direito s frias
proporcionais somente aos empregados dispensados sem justa
causa ou em razo da extino normal dos contratos a prazo,
excluindo desse direito os caso de dispensa com justa causa ou na
demisso. Condena, ainda, em seu artigo 146, o empregado com
mais de um ano de servio, dispensado por justa causa, na medida
em que exclui o direito percepo das frias proporcionais.
Contrariam essa interpretao Marcos Neves Fava24, Edilton
Meireles25 e Aldemiro Rezende Dantas Junior26, para os quais o
direito existe aps estarem completos, no mnimo, 6 meses de
servio.
O dispositivo convencional garante as frias proporcionais a
todos os empregados, independente do motivo justificador da
resciso, inclusive quando se operar por justa causa27 ou demisso,
fazendo jus o empregado indenizao equivalente, uma vez que
no ordenamento jurdico brasileiro inexiste a possibilidade do gozo
24

FAVA, M. N. Das novidades (ainda) da Conveno 132: frias. Disponvel

em: <http://www.internet-lex.com.br/upload/doutrinas>. Acesso em: 15 jan.
2004.
25
MEIRELES. E., op. cit., p. 30-32.
26
DANTAS JUNIOR, A. R., op. cit., p. 79-98.
27
Entendimento que toma fora, pois compartilhado por Claudia Salles
Vilela Vianna, Edlton Meireles, Srgio Pinto Martins e Homero Batista
Mateus da Silva; o contrrio, no sentido de que no se aplica justa causa,
Olga Ainda Joaquim Gomieri e Manoel Carlos Toledo Filho.

17

ou crdito de frias aps a resciso contratual. Em razo dessa

previso, ficam derrogados parcialmente, o PARGRAFO NICO DO
ARTIGO 146 E O ARTIGO 147 DA CLT.
O
TST
albergou
parte
dessa
interpretao,
consubstanciando as Smulas 171 e 261, depois de revisados pela
Resoluo 121, DJU, de 19, 20 e 21/11/2003, conforme se
demonstra:
171 Frias proporcionais Contrato de
trabalho Extino
Salvo na hiptese de dispensa do empregado por
justa causa, a extino do contrato de trabalho
sujeita o empregador ao pagamento da
remunerao das frias proporcionais, ainda que
incompleto o perodo aquisitivo de 12 (doze)
meses (art. 142, pargrafo nico, combinado
com o art. 132, da CLT).28
Redao original:
171 Frias proporcionais Contrato de
trabalho por perodo superior a um ano
Extino sem justa causa.
Salvo na hiptese de dispensa do empregado por
justa causa, a extino do contrato de trabalho,
com mais de um ano, sujeita o empregador ao
pagamento da remunerao das frias
proporcionais, ainda que incompleto o perodo
aquisitivo de doze meses (art. 142, pargrafo
nico, combinado com o art. 132 da CLT).29
28
29

TST. RESOLUO 121. DJU, 19, 20 E 21 NOV. 2003.

SMULA APROVADA PELA RESOLUO ADMINISTRATIVA 102/1982. DJ, 11
1982. EX-PREJULGADO 51.

15

OUT.

18

261 Frias proporcionais Pedido de

demisso Contrato vigente h menos de um
ano.
O empregado que se demite antes de completar
12 (doze) meses de servio tem direito a frias
proporcionais.30
Redao original:
261 Frias proporcionais Pedido de
demisso Contrato vigente h menos de um
ano.
O empregado que, espontaneamente, pede
demisso, antes de completar doze meses de
servio, no tem direito a frias proporcionais.31
Em que pese o entendimento atual do TST tenha
representado grande avano em defesa do direito ao descanso anual
do empregado, bem como, indiretamente, impulsiona o estudo e
enriquece a fundamentao de pedidos e decises amparados no
instrumento internacional, padece de equvoco a Smula 261 ao
confundir unindo-se ao legislador ptrio, antes da Conveno
132 , o direito ao gozo de frias com as causas de resciso do
contrato, excluindo, assim, da percepo da proporcionalidade das
frias o empregado dispensado por justa causa.
3 DOENA, ACIDENTE OU LICENA-MATERNIDADE
DURANTE O GOZO DAS FRIAS

30
31

SMULA REVISADA PELA RESOLUO 121. DJU, 19, 20 E 21 NOV. 2003.

SMULA APROVADA PELA RESOLUO ADMINISTRATIVA 9/1986. DJU, 31 OUT. 1986.

19

Determina o artigo 5, pargrafo 4, da Conveno a

obrigao de exclurem-se no cmputo do perodo de gozo das
frias as ausncias por motivos independentes da vontade
individual do empregado, tais como faltas por causa de doena, de
acidente ou de licena para gestantes. Todavia, isso condiciona a
regulamentao da matria a critrios que devero ser estipulados
pela autoridade competente.
Atualmente, a Previdncia Social tem aplicado o seguinte
entendimento para a concesso de benefcios por incapacidade,
quando a doena ou o acidente ocorre no perodo de frias: o
perodo das frias no ficar suspenso ou interrompido, fluindo
normalmente. Assim, se aps o trmino do perodo de frias, o
empregado continuar incapacitado, caber ao empregador o
pagamento dos primeiros dias32, contados a partir da data em que o
empregado deveria retornar das frias, e somente aps o 15 dia de
afastamento, compete Previdncia Social o pagamento do auxliodoena previdencirio.
Acerca da licena-maternidade, a orientao diferente, de
forma que ocorrendo o parto durante o usufruto das frias, este
ficar suspenso durante o perodo da licena-maternidade (120
dias), devendo ser retomado imediatamente aps o trmino do
benefcio previdencirio.
Diante da determinao convencional, mister que a
autoridade regulamente a situao dos afastamentos durante o
perodo de frias, estabelecendo regras uniformes de aplicao
tanto na esfera trabalhista quanto previdenciria.
4 AFASTAMENTO POR DOENA
DURANTE O PERODO AQUISITIVO

OU

ACIDENTE

Questo relevante a do afastamento em razo de doena

ou acidente, ocorrido, com percepo de benefcio previdencirio,
32

Ver artigo 59 da Lei 8.213, de 24 jul. 1991.

20

durante o perodo aquisitivo. A previso constante no artigo 133,

IV e pargrafo 2, do mesmo dispositivo da CLT orientam no
sentido de que afastamentos com percepo de benefcio
previdencirio ocorridos dentro do mesmo perodo aquisitivo,
quando superiores a 6 meses resultam na perda do direito as frias,
iniciando-se novo perodo aquisitivo quando do retorno ao servio.
Em decorrncia dessa previso legal, o empregado que ficasse
afastado perderia o direito ao gozo de frias relativamente ao
perodo aquisitivo no qual ficou afastado por mais de 6 meses, e,
conseqentemente, os meses em que houvesse trabalhado no
seriam considerados para efeitos de aquisio do direito s frias ou
indenizao. Mais uma vez o legislador andou mal, fugindo ao
objetivo das frias que proporcionar descanso mente, ao fsico,
enfim recuperar a sade do trabalhador para o retorno ao trabalho.
bvio que o empregado enfermo ou acidentado, muitas
vezes no tem direito ao benefcio previdencirio por no ter
cumprido a carncia33, ficando desamparado financeiramente e
sendo obrigado, em geral, a submeter-se ao tratamento mdico do
Sistema nico de Sade, que, como cedio, falido. Portanto, o
empregado no ter condies mnimas de usufruir o descanso
necessrio para a recuperao mental e fsica, objetivo das frias,
pois durante o perodo de afastamento a tenso, a angstia e as
33

Ver Lei 8.213, de 24 jul. 1991 sobre os perodos de carncia: Art. 24 Perodo de carncia o nmero mnimo de contribuies mensais
indispensveis para que o beneficirio faa jus ao benefcio, consideradas a
partir do transcurso do primeiro dia dos meses de suas competncias. [...] Art.
25 - A concesso das prestaes pecunirias do Regime Geral de Previdncia
Social depende dos seguintes perodos de carncia, ressalvado o disposto no
art. 26:
I - auxlio-doena e aposentadoria por invalidez: 12 (doze) contribuies
mensais;
II - aposentadoria por idade, aposentadoria por tempo de servio e
aposentadoria especial: 180 contribuies mensais.

21

dificuldades que envolvem a recuperao que imperam. Jos

Augusto Rodrigues Pinto34, inclusive, comenta ser uma injustia da
CLT, chegando a ser cruelmente irnico dizer-se que o empregado
em inatividade por doena ou por acidente no trabalho gozou
frias.
No se pode furtar, contudo, de observar o desequilbrio do
artigo 133, IV, quando contrastado com o artigo 131, III, do
mesmo diploma legal, que garante a contagem do tempo como
perodo aquisitivo, no caso de afastamento por doena e acidente, e
por perodo igual ou inferior a 6 meses. como se o legislador
punisse o empregado que, por causa da gravidade de sua
incapacidade, permanecesse afastado por muito tempo, no caso,
mais de 6 meses.
certo que, no perodo de afastamento, no h a prestao
de servio, e em tese o empregador no estaria obrigado a contar
esse tempo para a aquisio de frias. No isso que se pretende. O
raciocnio simples: o empregado tem direito integrao ou
percepo pecuniria, ainda que de forma proporcional, em relao
aos meses que trabalhou. Essa perspectiva amparada pelo
dispositivo convencional, pois por meio de seus artigos 4 e 11
garante aos trabalhadores empregados a percepo pecuniria ou
gozo proporcional aos perodos trabalhados, quando inferiores ao
necessrio para a aquisio do direito integral de frias.
O confrontamento da regra internacional com as previses
celetistas torna possvel concluir que o artigo 131, III, compatvel
com a Conveno, uma vez que prev regra bastante favorvel ao
empregado, na medida em que garante a contagem como tempo de
servio, para efeitos de frias, do perodo de afastamento igual ou
inferior a 6 meses. J em relao ao artigo 133, IV, h grande
incompatibilidade, restando derrogado pela Conveno, j que o
34

PINTO, J. A. R. Curso de direito individual do trabalho. 4. ed. So Paulo:

LTr, 2000. p. 185.

22

empregado afastado por perodo superior a 6 meses dentro do

mesmo perodo aquisitivo ter direito contagem de 1/12 avos por
ms ou frao igual ou superior a 15 dias que tenha trabalhado
antes ou depois do afastamento. Deve continuar a contagem do
perodo aquisitivo aps o retorno ao trabalho, pois com a vigncia
da Conveno o afastamento superior a 6 meses causa de
suspenso do contrato de trabalho, paralisando a contagem do
perodo aquisitivo e no mais fazendo o trabalhador perder o
direito35. Ressalte-se que a suspenso dever ocorrer aps o sexto
ms e no desde o incio do afastamento, haja vista a previso do
artigo 131, III, da CLT.
Da mesma forma, o empregado que retorna ao trabalho
depois de 6 meses de afastamento e dispensado ou demite-se ter
direito s frias proporcionais em relao aos meses trabalhados
anteriores incapacidade. O perodo aquisitivo sofrer mudana
sempre que o afastamento for superior a 6 meses, porque a
contagem do perodo aquisitivo continuar aps o retorno ao
trabalho, ao contrrio do que pretendia a CLT, no pargrafo 2 do
artigo 133, quando mandava iniciar um novo perodo.
Faz-se necessria uma ltima observao, no sentido de que
o incio da contagem do perodo de afastamento pela Previdncia
Social, para efeitos de aplicao das normas celetista e
convencional, ocorrer aps o transcurso do prazo de 15 dias de
incapacidade. Por fora do disposto no artigo 59 da Lei 8.213, de
1991, o benefcio previdencirio por doena ou acidente ser
devido a partir de 15 dias, ficando o empregador obrigado a
remunerar o empregado neste perodo.36
35
36

Entendimento admitido por Ari Pedro Lorenzetti.

Ver artigo 59 da Lei 8.213, de 24 jul. 1991: O auxlio-doena ser devido ao
segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia
exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua
atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.

23

5 EMPREGADO APOSENTADO
Atualmente, a legislao brasileira no impede que o
trabalhador que se aposentou por idade ou tempo de contribuio
permanea na condio de empregado, mesmo percebendo o
benefcio da Previdncia Social. No condio sine qua non, para a
percepo da aposentadoria, que o contrato de emprego seja
extinto. No caso de aposentado empregado, o trabalhador continua
obrigado a efetuar o recolhimento da contribuio previdenciria a
seu cargo, incidente sobre a remunerao que esteja percebendo de
seu empregador. No entanto, o aposentado possui tratamento
diferenciado na Previdncia Social, quanto percepo de outros
benefcios, na medida em que a lei veda o recebimento cumulativo
de benefcios.
Assim, considerando que a aposentadoria um benefcio, o
empregado aposentado deixa de ter direito ao auxlio-doena, que
o benefcio pago em decorrncia de incapacidade laborativa,
decorrente de doena ou acidente de qualquer natureza, no lhe
sendo permitida a alternativa de optar por um ou outro benefcio 37.
Em razo da proibio legal, o empregado aposentado que ficar
incapacitado para o trabalho por mais de 15 dias, continuar a
receber a aposentadoria, no entanto no ter direito ao auxliodoena, que na linguagem celetista a prestao de acidente de
trabalho prevista no inciso IV de seu artigo 133. Por conseguinte, o
37

Ver artigo 124 da Lei 8.213, de 24 jul. 1991: Salvo no caso de direito
adquirido, no permitido o recebimento conjunto dos seguintes benefcios
da Previdncia Social:
I - aposentadoria e auxlio-doena;
II - mais de uma aposentadoria;
III - aposentadoria e abono de permanncia em servio;
IV - salrio-maternidade e auxlio-doena;
V - mais de um auxlio-acidente;
VI - mais de uma penso deixada por cnjuge ou companheiro, ressalvado o
direito de opo pela mais vantajosa.

24

empregado aposentado no ter direito percepo de benefcio

quando tiver sofrido acidente ou estiver enfermo, no se lhe
aplicando o dispositivo celetista referente perda do direito s
frias, mesmo antes da vigncia da Conveno 132 e, aps, ainda
com maior razo no se aplica.
6 SERVIO MILITAR: SITUAO DAS FRIAS
O artigo 132 da CLT dispe que o tempo de trabalho
anterior apresentao do empregado ao servio militar obrigatrio
ser computado no perodo aquisitivo, desde que comparea ao
estabelecimento dentro de 90 dias da data em que ocorrer a baixa.
Verifique-se que a regra se refere apenas ao perodo de servio
militar obrigatrio, no abrangendo o perodo facultativo ou
qualquer outro encargo pblico, conforme observa Sergio Pinto
Martins38. Conclui o jurista a anlise do assunto, informando que,
se o empregado comparecer empresa aps o perodo de 90 dias da
data da baixa, perder o perodo adquirido anterior incorporao
ao servio militar.
possvel, aps a vigncia da Conveno 132, atribuir-se
nova interpretao a esse dispositivo, de forma que ao empregado
que prestou servio militar ser garantido o perodo de frias
adquirido anterior ao cumprimento da obrigao, em qualquer
hiptese, ainda que o empregado comparea aps o prazo de 90
dias. Note-se que h diferena nos procedimentos a serem adotados
em relao ao direito s frias e acerca dos efeitos da garantia de
retorno ao cargo anteriormente exercido, conforme disciplina o
artigo 472 da CLT. O empregado ter garantido o perodo
proporcional trabalhado, seja quando retorne no prazo de 90 dias,
seja quando retorne aps 90 dias ou, ainda, quando se proceda
resciso do contrato, por qualquer dos motivos cabveis, por fora
do que previsto no artigo 4 e 11 da Conveno.
38

MARTINS, S. P., op. cit., p.132-133.

25

Em relao resciso, prev o artigo 472 que o direito ao

cargo subsiste pelo prazo de 90 dias contados da baixa, devendo o
empregado notificar o empregador da inteno de retornar ao
trabalho, sob pena de ser providenciada a resciso do contrato.
7 EMPREGADO PRESO: DIREITO S FRIAS
O empregado que, no curso do contrato de trabalho, tenha
sido recolhido priso, ter seu contrato suspenso, porque fica
impossibilitado de cumprir a obrigao principal que a prestao
de servio. O empregador, por sua vez, no possui a obrigao de
pagar salrios durante o perodo que perdurar o crcere. Portanto,
no haver por nenhuma das partes o cumprimento das obrigaes
principais do contrato de trabalho, encontrando-se suspenso pelo
prazo que durar a priso.
Considerando inexistente a resciso do contrato de
trabalho no perodo de suspenso, causado pelo crcere, a questo
a ser analisada se o empregado perderia o direito s frias
referentes ao perodo aquisitivo, no qual ficou recolhido priso. A
CLT no contempla esse caso. Mesmo que se admita a vigncia
integral do artigo 133, que trata da perda do direito s frias, o
dispositivo no traz solues, sendo omisso em relao a essa
suspenso.
A soluo poder ser encontrada com amparo no artigo 4
da Conveno 132, haja vista que em seu texto h a garantia do
direito s frias proporcionais relativamente aos meses trabalhados
pelo obreiro, de forma que seriam contados os meses desse perodo
aquisitivo. Aplicar-se-ia a suspenso durante a priso e, quando do
retorno ao trabalho, seria iniciada a contagem dos meses que
faltavam para completar os 12 exigidos. Nesse caso, haveria a
alterao do perodo aquisitivo do empregado, em relao data de
trmino do perodo, pois o transcurso entre o incio da contagem e
o trmino seria mais longo que os 12 meses.

26

8 DECISES DE ALGUNS TRIBUNAIS REGIONAIS DO

TRABALHO
8.1 DCIMA SEGUNDA REGIO
Em pesquisa realizada no site do TRT da 12 Regio
(HTTP://WWW.TRT12.GOV.BR), no perodo de janeiro de 2003 a
janeiro de 2004, foram colhidos cerca de 16 acrdos que versam
sobre a Conveno 132 da OIT. Dessas decises somente duas
enfrentaram a anlise da questo e 14 afastaram de pronto a
respectiva aplicao. Constam a seguir as citaes de 13 ementas de
acrdos, porque os demais utilizaram em sua ementa contedo
repetido.
As discusses verificadas acerca da matria tratada pela
Conveno 132, basicamente, referem-se questo do perodo de
frias, da excluso ou no dos feriados oficiais da contagem dos
dias de frias, do perodo de durao das frias e do direito s frias
proporcionais por ocasio da demisso de empregado com menos
de um ano de contrato.
8.1.1 Apresentam Posio Contrria Aplicao da Conveno da
OIT: 11 Acrdos
Os argumentos utilizados para justificar a no-aplicao da
Conveno circulam entre o fato da necessidade de regulamentao
legislativa ou de ajuste coletivo ratificando seus termos para que
tenha aplicabilidade. Mencionam-se para tanto o artigo 1 da
prpria Conveno e o fato de a CLT apresentar-se mais benfica
ao trabalhador, afastando-se a adoo da Conveno e mantendo-se
a aplicao do diploma consolidado.
A respeito da primeira argumentao, a de que a
Conveno no seria aplicvel, pois necessitaria de regulamentao
legislativa ou ajuste coletivo, sendo utilizado o artigo 1 da prpria

27

Conveno como fundamentao, tem-se que h equvoco de

interpretao, por pelo menos dois motivos. A ratificao e a
vigncia de cada Conveno da OIT obedecero s regras internas
de Direito Pblico de cada Estado membro, e a Conveno
ratificada tem fora de lei ordinria, prevalecendo sobre o diploma
legal interno anterior e menos benfico. Portanto, no havendo a
necessidade de outra regulamentao legal seno a promulgao
por meio de Decreto presidencial. O segundo motivo o artigo 1
da referida Conveno apenas prever que as regras constantes em
seu texto devero ser aplicadas por acordos coletivos, sentenas
arbitrais ou decises judiciais e, se assim no forem, mediante
legislao nacional. O decreto de ratificao supre a necessidade de
regulamentao, pois essa a forma adotada pelo Brasil para
transformar em norma a Conveno ratificada.
A questo da excluso ou no dos feriados oficiais da
contagem dos dias de frias, considerando que a norma
convencional exclui os feriados da contagem do perodo de frias
mnimo, ou seja, de 3 semanas, o dispositivo somente ser aplicado
quando a contagem dos dias de frias for menor que 30 dias, em
razo de faltas injustificadas do empregado durante o perodo
aquisitivo. Somente nesse caso as frias seriam inferiores a 30 dias,
e a contagem dos feriados poderia acarretar gozo inferior a 3
semanas. Tome-se, por exemplo, empregado com direito reduzido
de frias, para 24 dias. Nesse perodo no poderia existir mais que
3 dias de feriado. Ressalte-se que, para empregados com direito a 30
dias de frias, apenas seriam desconsiderados os feriados, se
somassem mais que 9 dias no perodo de frias, o que inexiste no
calendrio nacional.
O prazo de durao das frias, constante no artigo 3, item
3, da Conveno simplesmente prev que todo Estado membro
que a tiver ratificado no poder adotar perodo inferior a 3
semanas de frias, assim o perodo a ser adotado o mnimo.

28

Ademais, o Brasil, quando da ratificao da Conveno 132 e em

acatamento ao item 2, do artigo 3, informou que o perodo de
frias adotado de 30 dias. Nesse tpico, no s se trata de adotar a
norma mais benfica ao empregado, mas de acatar a prpria
declarao do Estado brasileiro OIT quanto ao perodo de frias.
A declarao poder ser verificada no endereo oficial da OIT:
HTTP://WWW.ILO.ORG/ILOLEX/SPANISH/NEWRATFRAMES.HTM.
Por fim, analisa-se a matria atinente ao pagamento de
frias proporcionais por ocasio da demisso de empregado com
contrato de trabalho inferior a um ano. A norma celetista prev
expressamente a excluso desse direito ao empregado nessas
condies, porm pela aplicao do artigo 4, item 1, da
Conveno, as frias proporcionais so garantidas ao empregado
em qualquer caso. No curso de um ano, seja ele civil ou qualquer
outro perodo de 12 meses, toda pessoa que tenha completado
perodo de servio de durao inferior ao perodo aquisitivo ter
direito a frias de durao proporcionalmente reduzida. Para
amparar esse entendimento, forte argumentao surgiu do TST,
haja vista que aps a publicao da Resoluo 121, que revisou as
Smulas 171 e 261, o direito s frias proporcionais foi garantido
jurisprudencialmente, ressalvando-se que no h que se diferenciar
o direito em razo do motivo da resciso, ou seja, no se excluir o
direito nos casos de justa causa, conforme quer a Smula 171.
8.1.2 Apresentam Posio Favorvel Aplicao da Conveno da
OIT: 2 Acrdos
Dentre as decises localizadas que se manifestaram pela
aplicao da Conveno 132 da OIT, a matria tratada refere-se
basicamente ao direito do recebimento de frias proporcionais por
ocasio da demisso de empregado com menos de um ano de
contrato.

29

Ambos os acrdos concederam o direito, argumentando

estar vigente a Conveno e tendo revogado a CLT no que
incompatvel, inclusive conferindo o direito s frias proporcionais
a empregado dispensado por justa causa. Destaque-se, entretanto, a
interpretao quanto ao entendimento de que houve a alterao do
perodo aquisitivo de frias de um ano, para 6 meses, j que a
aluso a esse perodo no artigo 5 da Conveno objetiva atribuir
autoridade competente a deciso de estabelecer perodo mnimo
para a obteno de frias. Observe-se que todo empregado que
labore o ms ou frao igual ou superior a 15 dias tem direito
1/12 avos de frias. Logo, o empregado com um ms de trabalho
tem direito a frias remuneradas proporcionais. A Conveno
prev que poder ser estipulado perodo superior a esse ms para
obter o direito, porm observou que no poder ser estipulado
perodo superior a 6 meses.
8.2 TERCEIRA REGIO
No endereo do TRT da 3a Regio (HTTP://MG.TRT.GOV.BR/),
no mesmo perodo de pesquisa realizada nas demais regies, foram
colhidos 2 acrdos que versam sobre a Conveno 132 da OIT.
Ambas as decises manifestaram-se pela aplicao da Conveno
132 da OIT, quando mais benfica, no tendo sido localizada
nenhuma deciso rechaando sua vigncia. A matria tratada se
refere basicamente ao direito do recebimento de frias
proporcionais, por ocasio da demisso de empregado com menos
de um ano de contrato, inclusive tratando sobre a questo do
domstico.
Argumenta um dos acrdos que existe o direito s frias
proporcionais, no s porque est albergado pela Conveno, mas
tambm porque decorre de raciocnio lgico, pois medida que o
empregado trabalha vai adquirindo o direito, no estando este

30

relacionado forma de resciso do contrato, Concluiu-se que aos

empregados, inclusive domsticos e exceo dos martimos, sero
devidas frias proporcionais, conforme previso do artigo 4 da
Conveno.
O pagamento de frias proporcionais, por ocasio da
demisso de empregado com contrato de trabalho inferior a um
ano, pode ser analisado sob o enfoque da norma celetista, que
prev expressamente a excluso desse direito ao empregado nessas
condies. Pela aplicao, porm, do artigo 4, pargrafo 1, da
Conveno, as frias proporcionais so garantidas ao empregado
em qualquer caso, pois no curso de um ano, seja ele, civil ou
qualquer outro perodo de 12 meses, toda pessoa que tenha
completado perodo de servio de durao inferior ao perodo
aquisitivo ter direito a frias de durao proporcionalmente
reduzidas. Comungando dessa mesma linha de raciocnio, o
segundo acrdo destaca que no h direito s frias proporcionais
por ocasio da resciso por justa causa. No entanto, parece
equivocada a fundamentao quanto justa causa, por que em
recurso argumentativo anterior defende que o direito adquirido
ms a ms, ou seja, em razo do trabalho realizado e,
posteriormente, relaciona o direito de frias causa da resciso.
Por outro lado, esse entendimento fortemente amparado
pelo TST, haja vista que, aps a publicao da Resoluo 121, que
revisou as Smulas 171 e 261, o direito s frias proporcionais foi
garantido jurisprudencialmente. Cabe aqui somente ressalvar que
no h que se diferenciar o direito em razo do motivo da resciso,
ou seja, no se excluir o direito nos casos de justa causa, conforme
quer a Smula 171.
8.3 QUARTA REGIO

31

No endereo do TRT da 4 Regio (HTTP://RS.TRT.GOV.BR/),

no mesmo perodo da pesquisa realizada nas demais regies, foram
encontrados 8 acrdos que versam sobre a Conveno 132 da
OIT. Dessas decises, somente duas enfrentaram a anlise da
questo e manifestaram-se pela vigncia da Conveno no Brasil.
As demais afastaram de pronto sua aplicao. Constam a seguir as
citaes de 6 acrdos que tratam das frias, porque os restantes
possuem a mesma fundamentao.
8.3.1 Apresentam Posio Contrria Aplicao da Conveno da
OIT: 6 Acrdos
As discusses acerca da Conveno 132, basicamente,
referem-se questo do perodo e do fracionamento das frias,
tendo sido verificado que, embora timidamente levantadas pela
parte como fundamento, as decises analisaram a matria somente
sob a tica da CLT, nem sequer se manifestaram sobre a aplicao
ou no da norma internacional, afastando-a de pronto, sob o
argumento que as convenes no so aplicadas, quando
conflitantes com dispositivos legais nacionais. Necessria correo
se faz, nessa argumentao: [...] quando conflitantes com normas
internas mais benficas.
8.3.2 Apresentam Posio Favorvel Aplicao da Conveno da
OIT: 2 Acrdos
Entre as decises localizadas, que se manifestaram pela
aplicao da Conveno 132 da OIT, a matria analisada refere-se
ao direito do recebimento de frias proporcionais, por ocasio da
demisso de empregado com menos de um ano de contrato e ao
perodo mnimo de frias adotado. Sobre o primeiro assunto,
aplicou-se de imediato o disposto na Smula 171 do TST, que

32

garante o direito s frias proporcionais, ressaltando-se na

fundamentao que a referida smula se coaduna com o teor dos
artigos 11 e 5, pargrafo 1, da Conveno 132 da OIT e
reconhecendo, por conseguinte, a vigncia da Conveno no
territrio brasileiro. Equivoca-se, entretanto, ao informar que o
empregado ter direito a frias proporcionais quando atingir o
perodo mnimo de 6 meses de servio. A autoridade competente
deixou de estabelecer o perodo mnimo, de forma que faz jus
proporcionalidade das frias todo empregado que labore o ms ou
frao igual ou superior a 15 dias.
Quanto ao perodo mnimo de frias adotado, reconhece-se
que a norma celetista mais benfica, ao estabelecer-se perodo de
30 dias, portanto no se aplicando o novo texto nesse aspecto.
9 CONCLUSO
A Conveno 132 da OIT, estando devidamente ratificada
e, em razo da adoo pelo Brasil da teoria monista, complementa,
altera ou revoga o direito interno no que menos benfico ao
trabalhador, o qual vigora aps a publicao do decreto que a
promulgou com hierarquia de lei federal.
Os destinatrios das normas da Conveno so todas as
pessoas que trabalham com vnculo de emprego, inclusive
domsticos e servidores pblicos, estendendo-se aos trabalhadores
avulsos, por fora constitucional. A Conveno no apresentou
alterao quanto durao das frias, permanecendo o prazo
mnimo de 30 dias previsto na CLT, por ser mais favorvel ao
trabalhador, inviabilizando, igualmente, a regra sobre a excluso
dos feriados no cmputo do perodo de fruio.
A permisso para a reduo dos dias de usufruto, em razo
de faltas injustificadas ao trabalho, prevista na CLT, no foi
revogada, j que o perodo mnimo de frias de 21 dias, previsto na

33

Conveno, refere-se ao perodo integral, sendo admitida a reduo

quando no cumprido o requisito da assiduidade.
inexistente a alterao em relao ao perodo aquisitivo
de frias, permanecendo o de 12 meses determinado pela CLT,
pois o limite de 6 meses a que se refere a Conveno para
restringir a atuao do legislador no estabelecimento de perodo
mnimo de servio, para que o empregado faa jus s frias
proporcionais, perodo que no foi estipulado no Brasil, existindo
o direito aps ter trabalhado o ms ou frao igual ou superior a 15
dias.
A permisso para o fracionamento das frias, por ocasio de
sua concesso, subsiste, mas determinando que uma das fraes
no poder se inferior a duas semanas ininterruptas. Prejudicada
est a norma que autoriza a converso de 1/3 das frias em abono
pecunirio, por duas razes: o perodo de fruio restante ser
inferior ao mnimo garantido pela Conveno (21 dias) e por vedar
expressamente a renncia ao gozo das frias mediante indenizao.
O estabelecimento do perodo de fruio das frias dever
considerar os interesses das partes, impondo-se que se considerem
as necessidades da empresa e as possibilidades de repouso e
diverso do empregado, sendo este consultado e no mais cabendo
ao exclusivo arbtrio do empregador a determinao da data de
concesso.
Com a nova regra, desaparece a vinculao entre o direito
s frias e o motivo da resciso contratual, impondo-se a relao
com o tempo de servio prestado, alterando a questo e garantindo
a indenizao das frias proporcionais ao empregado que se demite
ou dispensado por justa causa antes de completar um ano de
contrato de trabalho.
Os perodos de afastamentos, decorrentes de doena e
acidente, que ultrapassem 6 meses dentro do mesmo perodo
aquisitivo, no mais sero causas de perda do direito s frias,

34

prevalecendo a suspenso da contagem at que o trabalhador

retorne ao servio. Entretanto, h a necessidade de alterao da
legislao previdenciria e trabalhista de forma concomitante, de
modo que o trabalhador no seja prejudicado no momento da
percepo do benefcio previdencirio.
A doena ou o acidente sofrido, ocorridos durante a fruio
das frias, no podero ser computados como parte desse perodo,
valendo a suspenso e a retomada do usufruto, depois de cessada a
causa da incapacidade.
O empregado que preso ter o contrato de trabalho
suspenso, sendo garantido o direito s frias proporcionais relativas
aos meses trabalhados antes do crcere e reiniciando-se a contagem
dos meses que faltam para completar os 12 meses exigidos.
O trabalhador afastado em razo de servio militar
obrigatrio ter garantido o perodo de frias adquirido, anterior
ao cumprimento da obrigao, em qualquer hiptese, ainda que o
empregado comparea aps o prazo de 90 dias, bem como far jus a
esse perodo no caso da resciso contratual, quando de seu retorno.
Diante das inovaes verificadas e das interpretaes
controvertidas, apresentadas para a aplicao da Conveno 132,
que a matria, em muitos pontos, merece ateno daqueles que
interpretam e so sensveis ao direito como cincia: advogados,
juzes, professores, demais interessados, bem como os
trabalhadores, representados por seus rgos de classe, pois
somente por intermdio do debate provocado, que as regras iro
sair da obscuridade e repercutir no cotidiano de seus destinatrios.
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