0 Direito Processual Do Trabalho - Fase de Conhecimento

DIREITO PROCESSUAL
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2007, Elsevier Editora Ltda.

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Tel.: (11) 5105-8555
ISBN 978-85-352-2412-2
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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Nahas, Thereza
Direito processual do trabalho : processo de conhecimento e tutelas de
urgncia (antecipada e cautelar) : tomo I / Thereza Nahas. Rio de Janeiro :
Elsevier, 2007. (Direito ponto a ponto)
Bibliografia
ISBN 978-85-352-2412-2
1. Direito do trabalho 2. Direito do trabalho Brasil 3. Direito processual
do trabalho Brasil I. Ttulo. II. Srie.
07-3832.
CDU-347.9:331(81)
ndices para catlogo sistemtico:
1. Brasil : Direito processual do trabalho 347.9:331(81)
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&RIEDMANN7ENDPAP
2OSANE+OLOTELO
Aprendi tambm que as coisas nunca so to

complicadas como se imagina. a nossa
arrogncia que tem tendncia para procurar solues
complexas para problemas simples
(MUHAMMAD YUNUS, O Banqueiro dos Pobres,
3a ed., Algs (PT): Difelp. 73)
D e d i c a t r i a
A minha me, Bernadete Nahas, meu marido, Fernando Iervolino, e minha

filha, Victoria. A eles, todo o meu amor.
A Tatiana Pereira e Paulo Eduardo Oliveira Vieira e suas famlias. Todos
formamos uma grande famlia em Lisboa (Portugal).
A Marisa Harms e Marcia Dinamarco, toda a minha amizade e carinho.
A g r a d e c i m e n t o s
Agradeo a Tatiana Pereira (ela e sua famlia se tornaram

nossa famlia em Portugal) por tudo que fez por ns.
A meus irmos, Grace e Maximiliano Nahas, Lucilene Telles,
Marisa Harms e Patrcia Hebner. Sem a ajuda dessas pessoas,
este trabalho no teria sido concludo.
A meu marido, Fernando Iervolino, e a minha filha Victoria,
por todo apoio e toda confiana que depositam nos projetos
que imagino realizar e que acabam por se concretizar.
A eles, todo o meu amor.
A A u t o r a
Thereza C. Nahas
Juza do Trabalho Titular da 61a Vara do Trabalho de So Paulo, Mestra
em Direito Processual Civil pela PUC/SP e Doutora em Direito do Trabalho pela mesma Universidade. Professora Universitria em Direito
Processual Civil na Fundao lvares Penteado, Professora dos Cursos
de Ps-Graduao do Ncleo Mascaro, Professora convidada nos cursos de ps-graduao na Fundanet Marlia/SP e PUC/SP- Cogea, Colaboradora da IOB/Thompson e LTr. Membro do Instituto Paulista de
Magistrados. Membro do Instituto dos Advogados de So Paulo. Membro da Asociacin Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social e do Instituto de Direito do Trabalho do Mercosul. Autora
de livros publicados pelas editoras Atlas e LTr; doutoranda em Direito
Social pela Universidade Castilla de la Mancha (Espanha) e ps-doutoranda em Direito do Trabalho pela Universidade de Lisboa (Portugal).
S r i e D i r e i t o P o n t o a P o n t o
A crescente competitividade no mercado profissional e a demanda

de um pblico cada vez mais exigente motivaram a Editora Campus/
Elsevier a conceber a srie Direito Ponto a Ponto.
O Direito, em essncia, desafia para uma trajetria profissional que
se inicia em um complexo curso de graduao e segue pelo exame da
OAB, a advocacia, a preparao para concursos pblicos e, ainda, as
constantes alteraes legislativas, que mudam sistemas, conceitos e
procedimentos.
Os personagens do Direito precisam, portanto, absorver diariamente cada vez mais informaes em um curto perodo de tempo. O desafio aprender e compreender, pensar e raciocinar, crescer e amadurecer intelectualmente.
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necessrio para obter conhecimento direto sem prejuzo do aprofundamento doutrinrio, da interpretao jurisprudencial, da discusso atual
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Composta de 26 volumes, alguns divididos em tomos, a srie escrita por autores de intensa atuao profissional e acadmica, imbudos do esprito de renovao e do compromisso de manter excelncia
do contedo doutrinrio e aprimoramento contnuo das novas edies. Os autores so advogados, juzes, promotores, especialistas,
mestres, doutores e professores, todos comprometidos com o ensino
jurdico.
Pontos polmicos e de interesses profissionais, pontos de concursos
e pontos de graduao so tratados em cada um dos volumes. o Direito Ponto a Ponto que oferecemos a nossos leitores.
Editora Campus/Elsevier
A b r e v i a t u r a s e s i g l a s
A Autor
Ac Acrdo
ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
ADI Ao Direta de Inconstitucionalidade
ADIn Ao Direta de Inconstitucionalidade
AgRg Agravo Regimental
AI-AgR Agravo de Instrumento
Art. Artigo
CC Cdigo Civil
c/c com cpia
CEF Caixa Econmica Federal
CF Constituio Federal
CJ Conflito de Jurisdio
CLT Consolidao das Leis do Trabalho
CPC Cdigo de Processo Civil
Crea Conselho Regional de Engenharia Arquitetura e Agronomia
CTPS Carteira de Trabalho da Previdncia Social
Defit Departamento de Fiscalizao do Trabalho
D. douto
DJ Dirio de Justia
DL Decreto-Lei
DRT Delegacia Regional do Trabalho
DSR Descanso Semanal Remunerado
EC Emenda Constitucional
E.g. por exemplo
ERR Embargos em Recurso de Revista
INSS Instituto Nacional do Seguro Social
IR Imposto de Renda
J juiz
JT Justia do Trabalho
LC Lei Complementar
LICC Lei de Introduo ao Cdigo Civil
Min. ministro
MPT Ministrio Pblico do Trabalho
MTE Ministrio do Trabalho e do Emprego

No nmero
NR Instruo Normativa
OAB Ordem dos Advogados
OJ Orientao Jurdica
p. pgina
Proc. Processo
PGR Procurador-Geral da Repblica
R ru
RA Recurso Adesivo
Re. AgR Recurso Especial em Agravo de Instrumento
Reg. Inter Regimento Interno
Rel. Min. Ministro Relator
REsp. Recurso Especial
RF Revista Forense
RI/TST Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho
RICNJ Regimento Interno do Conselho Nacional de Justia
RJTJRS Revista Jurdica do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul
RO Recurso Ordinrio
RR Recurso de Revista
RT Revista dos Tribunais
RTJ Revista do Tribunal de Justia
SBDI Subseo de Dissdios Individuais
SDC Seo de Dissdios Coletivos
SDI Seo de Dissdios Individuais
SIT Secretaria de Inspeo do Trabalho
SFIT Secretaria de Fiscalizao de Inspeo do Trabalho
STF Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
TAC Tribunal de Alada Civil
TRT Tribunal Regional do Trabalho
TST Tribunal Superior do Trabalho
v.g. verbi gratia, por exemplo
Vol. Volume
pargrafo
Captulo 1
Origens histricas e noes gerais
Conflito de trabalho pode ser definido, em seu sentido mais amplo, como toda
discusso entre trabalhador e empregador em razo de qualquer assunto inerente relao de trabalho.
O conflito individual oposto pelo trabalhador (ou empregador) em face do
empregador (ou trabalhador) e versa sobre questes relativas ao contrato individual de trabalho. Conflito coletivo se manifesta quando se enfrenta uma empresa (ou vrias empresas) contra uma pluralidade de trabalhadores, necessariamente representados por um sindicato. necessrio, assim, que o conflito atinja
indiferentemente o conjunto de trabalhadores para que se caracterize como conflito coletivo. Poder ocorrer, ainda, de ser proposto pelos trabalhadores (agrupados em associao sindical) em face de uma (ou mais) empresa ou por empresas
agrupadas em associao sindical.
Os conflitos podem exteriorizar-se no curso do contrato de trabalho ou aps
a sua ruptura, variando, assim, o prazo prescricional para que eventual ao possa ser ajuizada. Existindo o conflito entre as partes, a lei coloca sua disposio
diversos meios para que seja solucionado e, assim, a paz jurdica restabelecida.
Podemos, ento, esquematizar os procedimentos trazidos pelo legislador destinados a solver tais conflitos:
a) Entre as partes = negociao direta o conflito resolvido entre as partes, por
uma das formas de contrato ou distrato e sem interveno de um terceiro.
b) Com a interveno de terceiro:
b.1. Mediao = o mediador aproxima as partes a fim de que elas cheguem num consenso, sem nada decidir. Sua funo simplesmente a
de conciliador.
b.2. Arbitragem = a arbitragem est regulada pela Lei no 9.307/1996. No
processo do trabalho sua aplicao controvertida, coexistindo duas
correntes acerca da legalidade de sua aplicao e utilizao1.
1 A respeito de questes relativas a direitos do trabalhador e arbitragem, v. Rodrigo Schwarz in Direito do
Trabalho, desta coleo.
1
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO TOMO I

Thereza C. Nahas
b.3. Comisses de Conciliao Prvia = inserida na Consolidao das

Leis do Trabalho em razo da Lei no 9.958/2000.2
b.4. Judicialmente = a questo trazida ao Judicirio e submetida ao procedimento contencioso estabelecido na Consolidao das Leis do
Trabalho. Necessariamente, para que este procedimento se caracterize, dever haver a presena de um juiz togado. O processo do trabalho tem como caractersticas principais: (a) se desenvolve no mbito
da jurisdio trabalhista; (b) quem resolve o conflito um juiz investido nestas funes e apto a conhecer desta matria, pois o Judicirio
Trabalhista rgo do Judicirio nacional com jurisdio prpria
(art. 92, CF).
Cumpre lembrar que o grande agente impulsor do processo trabalhista foi a
revoluo industrial, que eclodiu em razo do crescimento do capitalismo e pela
necessidade de se lutar contra as ms condies de trabalho. Assim, as greves surgem como o instrumento de conversao direta entre trabalhadores e empregadores a fim de buscar melhores condies de trabalho. Com o avanar dos tempos, o Estado passou a intervir nos litgios, por meio de mediao e arbitragem,
cujos rgos correspondiam atual Justia do Trabalho.
Originariamente, a Justia do Trabalho encontra seu bero nos Conseils de
Prudhommes, institudos em Paris em 1426. Em 1806 os Conselhos foram restabelecidos em Lyon. Mais tarde provieram os Conselhos de Probiviri , na Itlia, e a
Justia Operria na Espanha.
O modelo brasileiro tem origem no fascismo italiano. Os Tribunais Rurais foram os primeiros rgos, criados pela Lei Paulista no 1.869 em 1922, e que tiveram por fim o conhecimento e soluo de conflitos trabalhistas. No tiveram
xito, mas foi a primeira lei a prever uma composio paritria para solucionar
tais conflitos. Era composto por um juiz de direito, um representante dos trabalhadores e outro dos fazendeiros, cada um de um lado.
A soluo para os conflitos trabalhistas era buscada nas leis civis e em alguma
legislao especial atinente a determinadas matrias. Judicialmente, a matria
era levada ao Judicirio Comum que aplicava regras relativas aos contratos de locao de servios, submetido o conflito ao procedimento sumrio, fixado pelo
Regulamento no 737 de 25 de novembro de 1850.
2 A respeito de questes relativas a direitos do trabalhador e CCP, v. Rodrigo Schwarz, ibidem.

2
3 Agravo regimental. Conflito de competncia. Justia do Trabalho. Justia Comum. Relao de Trabalho.
Emenda Constitucional no 45/2004. 1. O pedido de indenizao decorre de informaes equivocadas que
teriam sido prestadas pela r, empregadora, junto Receita Federal, relativas a valores de Imposto de Renda recolhidos. Os alegados danos que se busca reparar com a presente ao ocorreram durante a relao de
trabalho havida entre as partes, sendo competente para o julgamento do feito o Juzo do Trabalho, com a
nova redao dada ao artigo 114, I, da Constituio Federal pela Emenda Constitucional no 45/2004. 2.
Agravo Regimental desprovido. (AgRg no CC 61789/ES; Agravo Regimental no Conflito de Competncia
2006/0072883-1 Min. Carlos Alberto Menezes Direito (1108) S2 Segunda Seo 27/9/2006).
Conflito de Competncia Servidor Pblico Municipal Regime Estatutrio Art. 114, I, da CF/1988 (EC
no 45/2004) ADI 3.395 MC/DF Competncia da Justia Estadual. Inexistindo vnculo de natureza trabalhista entre servidor pblico submetido a regime nico estatutrio e a Administrao Pblica, cabe Justia
Comum, e no Justia especializada do Trabalho, julgar demanda em que se discute direito relacionado
subordinao estatutria. Precedentes. 2. Jurisprudncia consolidada pela Smula no 137/STJ que se mantm inclume mesmo diante da nova redao dada ao art. 114, I, da CF/1988 pela Emenda Constitucional
no 45/2004, consoante deciso liminar proferida pelo Ministro Presidente do STF, com efeito ex tunc, na
ADI no 3.395 MC/DF, que suspendeu qualquer interpretao que inclua na competncia da Justia do Tra3
Captulo 1
A Constituio de 1934 disps sobre a composio dos Tribunais do Trabalho

e das Comisses de Conciliao. A de 1937 foi silente, relegando ao legislador ordinrio. As de 1946, 1967, com a Emenda de 1969, e a de 1988 tornaram a assegurar a representao paritria.
Em 1946, com a promulgao do Decretolei no 9.797, a Justia do Trabalho
passou a integrar o Poder Judicirio e, da, passou-se a regular a carreira do juiz de
Juntas de Conciliao e Julgamento e a necessidade de ter de se submeter a concurso pblico para tal mister.
A Constituio Federal de 1988, marco da democracia no Brasil, avanou em
matria trabalhista, pois elencou os direitos sociais no art. 7o e regulamentou a
Justia do Trabalho no art. 114. Da para frente, a Justia do Trabalho sofreu duas
grandes reformas Constitucionais, a de 1999 (EC no 24), que cuidou da reestruturao do rgo judicial trabalhista com a extino da representao classista e
insero do Juzo monocrtico em primeiro grau de jurisdio; e a de 2004 (EC no
45), com a alterao da competncia e alargamento das matrias que sero conhecidas e resolvidas no mbito da Justia do Trabalho.
O Processo do Trabalho vem previsto no ttulo VIII da Consolidao das Leis
do Trabalho estabelecendo o legislador que os dissdios entre trabalhadores e
empregadores sero resolvidos na Justia do Trabalho, como vimos, rgo do Poder Judicirio com competncia, principalmente, ordenada na CF. Aps a EC no
45 de 2005 vem-se discutindo qual o alcance e a natureza jurdica da relao de
trabalho capazes de determinar a competncia da Justia Especializada, sendo
certo que ainda no se tem um entendimento uniforme sobre o tema, sendo tarefa da jurisprudncia fixar o alcance da norma constitucional3.
Origens histricas e noes gerais
DIREITO PONTO A PONTO

Thereza C. Nahas
O direito processual tem por funo a atuao e realizao do direito material

(ou substantivo)4, o que o faz atravs do direito de ao, incumbindo aos Tribunais a garantia de que as partes tero legitimamente assegurados os seus respectivos direitos de defesa, o que se realiza atravs da instrumentalidade do processo
pela atuao jurisdicional.
Passamos, assim, ao estudo dos trs pilares da teoria geral do processo, quais
sejam, a jurisdio, a ao e o processo.
balho a apreciao de ao movida contra o Poder Pblico por servidor pblico subordinado ao regime estatutrio. 3. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo de Direito de Minau GO, o suscitado.
(CC 58922/GO; Conflito de Competncia 2006/0035379-7 Min. Eliana Calmon (1114) S1 Primeira
Seo 9/8/2006).
Conflito Negativo de Competncia Processual Civil Execuo Fiscal Conselho de Fiscalizao Profissional Inteligncia da Smula no 66/STJ Redao dada pela Emenda Constitucional no 45/2004 Art. 114,
VII, da CF/1988 Competncia Inalterada. 1. O Supremo Tribunal Federal, ao declarar a inconstitucionalidade do art. 58, 1o, 2o, 4o, 5o, 6o, 7o e 8o, da Lei no 9.649/1998, por ocasio do julgamento do mrito
da ADIn no 1.717-DF, reconheceu que os servios de fiscalizao de profisses regulamentadas constituem
atividade tpica do Estado, preservando, assim, a natureza de autarquias federais dos conselhos de fiscalizao profissional. 2. As relaes abrangendo os conselhos de fiscalizao de profisses e as pessoas fsicas ou
jurdicas cujo exerccio profissional a eles est adstrito em decorrncia do poder de polcia delegado pela
Unio no podem ser equiparadas relao de trabalho prevista no art. 114 da Magna Carta, com a redao dada pela EC no 45/2004. 3. Inteligncia do Enunciado Sumular no 66/STJ: Compete Justia Federal
processar e julgar execuo fiscal promovida por conselho de fiscalizao profissional. Conflito conhecido,
para declarar competente o Juzo Federal da 3a Vara de Guarulhos, Seo Judiciria do Estado de So Paulo,
o suscitado. (CC 69839/SP; Conflito de Competncia 2006/0198001-7 Min. Humberto Martins S1 Primeira Seo 22/11/2006).
Conflito Negativo de Competncia. Ao de Indenizao por Danos Morais e Materiais. Acidente de Trabalho. Apelao Cvel. Tribunal Estadual e Tribunal Regional do Trabalho. Aplicao da EC no 45/2004 somente s demandas em que ainda no houve julgamento do mrito. Entendimento do pretrio excelso, corroborado por esta corte superior. Injuno de poltica judiciria. Sentena j proferida pelo juzo estadual.
Competncia do tribunal de justia do estado do rio grande do sul. 1. Discute-se a competncia para julgamento de apelao cvel interposta contra a sentena que julgou extinto o feito ante a ocorrncia de prescrio. 2. A Emenda Constitucional no 45/2004, ao dar nova redao ao art. 114 da Carta Magna, aumentou de maneira expressiva a competncia da Justia Laboral, passando a estabelecer, no inciso VI do retrocitado dispositivo, que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano
moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. 3. Assim, depreende-se que a competncia para
processar e julgar as aes indenizatrias por danos morais e materiais fundadas em acidente de trabalho
passou para a Justia Trabalhista. 4. No obstante isso, imperioso observar que, no caso em apreo, j foi
proferida sentena de mrito. Essa circunstncia impede a alterao da competncia para anlise da demanda, pois, como injuno de poltica judiciria, o Supremo Tribunal Federal recentemente decidiu que
as modificaes promovidas pela EC no 45/2004 somente se aplicam s hipteses em que esteja pendente
o julgamento do mrito. Precedentes do STF e do STJ. 5. Conflito conhecido para declarar a competncia
do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, o suscitado. (CC 57313/RS; Conflito de Competncia 2005/0209813-9 Min. Denise Arruda S1 Primeira Seo DJ 27/11/2006, p. 224).
4 Direito material ou substantivo tem por funo pautar a actuao dos sujeitos jurdicos de acordo com
os valores sociais prprios (Freitas, p. 7).
4
Captulo 2
Jurisdio
A questo conceitual de jurisdio deriva de dois problemas: (a) a teoria Constitucional sobre a diviso dos poderes; (b) o fato de ser o direito subjetivo um poder da vontade, podendo seu titular exerc-lo de acordo com sua convenincia,
usufruindo ou renunciando as vantagens que a lei lhe confere; da dizer-se que a
jurisdio uma funo inerte.
As principais posies sobre o conceito de jurisdio podem assim ser sintetizadas:
1. Doutrina de Chiovenda afirma que a jurisdio monoplio do Estado porque este confecciona a lei e por isso produz o direito. Tais funes
decorrem da soberania estatal e a atuao da vontade da lei elaborada pelo
administrador bem distinta daquela ditada pelo juiz. O administrador
encontra na lei seu limite, e o juiz, seu fim.
2. Doutrina de Allorio a essncia do ato jurisdicional est na sua aptido
de produzir coisa julgada. Este jurista restringe o conceito de jurisdio
possibilidade do ato estatal produzir coisa julgada.
3. Doutrina de Carnelutti a jurisdio consiste na justa composio da lide.
Aps muitos estudos de diversas situaes jurdicas processuais e extraprocessuais, pode-se concluir que as doutrinas esto ultrapassadas, no obstante ainda
encontrem muitos adeptos. O fato que no se pode ignorar que: a) dizer o direito no mais funo exclusiva do Estado, pois os juzes arbitrais, por exemplo,
decidem, dizem o direito e solucionam conflitos de interesses, sendo a deciso
do rbitro ttulo executivo judicial; b) nem todo ato judicial produz coisa julgada material, pode-se citar, por exemplo, as notificaes judiciais, em que o juiz
nada decide; c) nem sempre a deciso judicial justa, pois nem sempre a sentena decide conforme a realidade dos fatos, porque, por exemplo, a parte no cumpriu com o nus da prova que lhe competia e no, necessariamente, porque a situao alegada no ocorreu, situao esta em que h de se admitir que a situao
jurdica posta no foi tutelada conforme a sentena prolatada.
5

Thereza C. Nahas
As diversas alteraes no sistema processual e constitucional que vimos passando no nos permitem ter um conceito preciso de jurisdio e, pode-se questionar se isso seria de fato necessrio, pois o que se deve objetivar que o ato em jurisdio seja praticado por um juiz investido dos poderes para faz-lo e o faa de
forma imparcial ao interesse que lhe posto para apreciao. A jurisdio, nos
contornos Constitucionais que possui, uma funo, atividade e poder, atua por
meio do processo (seu instrumento) atravs da outorga aos interessados do direito de ao. A finalidade da jurisdio a resposta estatal com a prestao da tutela jurdica que se veio buscar e que isso seja realizado de forma eficiente, assegurando-se a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao (art. 5o, LXXVIII, da CF).
A jurisdio una, mas por razes de praticidade, tradicionalmente, dividem-se os trabalhos, nas seguintes espcies:
Penal
Quanto matria
Civil
trabalhista
eleitoral
refere-se ao direito substantivo discutido

superior
Quanto gradao dos rgos
inferior
Diz respeito origem para a propositura da ao e grau
recursal para julgar o recurso proposto contra a deciso
desfavorvel. Da falarmos em 1a e 2a instncias e
instncias constitucionais ou extraordinrias1
Quanto provenincia
ou origem legal
convencional exercida
por rbitros
Refere-se s proposituras de aes no mbito do

Poder Judicirio (legal) ou nos Tribunais arbitrais
(Lei n 9.307/1996)
1 H quem prefira o uso da expresso 3a instncia, o que no nos parece ser a melhor designao.
6
contenciosa
Quanto ao objeto
voluntria
Em geral, diz-se da existncia ou no de litgios

para que se configure um ou outro tipo.
Na contenciosa o processo se desenvolve porque
h pretenso resistida e na voluntria, em regra,
h simples administrao de interesses particulares
sob as vistas do Judicirio2
Nos termos do art. 92 da CF, so rgos do Poder Judicirio brasileiro:
Os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal e jurisdio sob todo o

territrio nacional.
O Conselho Nacional de Justia, no obstante seja rgo do Poder Judicirio,
foi inserido na Constituio Federal pela Emenda Constitucional no 45/2004
com a precpua finalidade de exercer o controle externo administrativo e o financeiro da atuao dos rgos que compem o Judicirio. As atribuies do
Conselho esto elencadas no art. 103-B da Constituio Federal, no tendo poderes de conhecer e julgar processos relativos lide entre partes. Assim j se pronunciou o Supremo Tribunal Federal:
Mandado de segurana contra ato do Conselho Nacional de Justia: arquivamento
de petio que pretendia a anulao de deciso judicial, por alegado vcio processual
atribudo aos Ministros do Superior Tribunal de Justia: indeferimento. 1. Ainda
que disponha o art. 103-B, 6o, da Constituio Federal que junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da
2 H quem entenda que por no haver litgio no procedimento de jurisdio voluntria, e porque os processos realizados nesta jurisdio visam prossecuo de interesses no organizados em conflito no h
processo civil onde no haja litgio de interesses (Freitas, 1996, p. 50).
7
Captulo 2
Jurisdio
I o Supremo Tribunal Federal;

I-A o Conselho Nacional de Justia;
II o Superior Tribunal de Justia;
III os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
IV os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI os Tribunais e Juzes Militares;
VII os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.

Thereza C. Nahas
Ordem dos Advogados do Brasil, a ausncia destes s sesses do Conselho no importa em nulidade das mesmas. 2. A dispensa da lavratura do acrdo (RICNJ, art.
103, 3 o), quando mantido o pronunciamento do relator da deciso recorrida pelo
Plenrio, no traduz ausncia de fundamentao: II. Conselho Nacional de Justia:
competncia restrita ao controle de atuao administrativa e financeira dos rgos
do Poder Judicirio a ele sujeitos. (MS-AgR 25879 / DF Distrito Federal Ag. Reg.
no Mandado de Segurana Rel. Min. Seplveda Pertence Julgamento: 23/8/2006
rgo Julgador: Tribunal Pleno.)
Ao Tribunal Superior do Trabalho, aos Tribunais Regionais e aos juzes do

Trabalho incumbe a funo de conhecer e julgar as aes relativas s lides ocorridas entre trabalhadores e empregadores no mbito de delimitao da sua competncia, de acordo com as normas processuais dispostas nas diversas leis acerca do
tema. A Justia do Trabalho autnoma e pertence ao Poder Judicirio Federal.
O Tribunal Superior do Trabalho o rgo mximo da Justia do Trabalho, composta por 27 ministros, nomeados pelo presidente da Repblica
entre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados
pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal,
sendo: I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo
exerccio, observado o disposto no art. 94; II os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior (art. 111-A).
A escolha dos nomes que comporo a lista a ser enviada ao presidente da Repblica feita pelas respectivas instituies: o TST escolhe o nome de trs juzes
de Tribunais Regionais. Os nomes so remetidos ao presidente da Repblica, que
livremente escolhe um nome para ser submetido ao escrutneo do Senado e,
aps a aprovao, ser declarado ministro.
O mesmo sucede com a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) e o Ministrio
Pblico do Trabalho (MPT), os quais indicam seis nomes (art. 115, I, c/c art. 94
da CF) e remetem ao TST que escolher trs nomes da lista sxtupla recebida de
cada instituio. Os nomes so remetidos ao presidente da Repblica, que livremente escolhe um nome para ser submetido ao escrutneo do Senado e, aps a
aprovao, ser declarado ministro.
O Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho fonte imprescindvel para que se conheam o funcionamento, a organizao e a competncia deste Tribunal Superior, alm das normas expostas na Constituio Federal e na
Consolidao das Leis do Trabalho acerca do tema. Frise-se, no entanto, que as
8
normas destes dois ltimos diplomas so gerais, pois compete quele Tribunal
traar os contornos de sua organizao. Pode-se assim representar o funcionamento e competncia do TST:
Administrativa
o qurum
mnimo de
funcionamento
de cinco
ministros
Turmas
Cada uma composta por
trs ministros e somente pode
julgar na presena deles trs.
Na ausncia de um, admite-se
a convocao, pelo presidente
da Turma, de outro Magistrado
de outra Turma.
Sees
Especializada
em Dissdios
Coletivos
o qurum mnimo
de funcionamento
de seis ministros
Especializada
em Dissdios
Individuais
Captulo 2
Pleno3
Funciona com no mnimo
14 ministros4, mas, para
algumas matrias, a composio
tem que ser plena. As regras
esto no art. 64 do Regimento
Interno do TST.
Composio
Funcionamento
Todos os
ministros
Subsees
I
Mnimo 8
ministros
Jurisdio
TST
funcionamento
II
Mnimo 5
ministros
3 O rgo Especial foi extinto e suas funes atribudas ao Tribunal Pleno, nos termos do Ato Regimental no 5.
4 Composio alterada provisoriamente pela Resoluo Administrativa no 1.157/2006 em razo da EC no
45/2005. O art. 64, 1o, do Regimento Interno do TST dispe que o funcionamento mnimo ser de 11 ministros. A composio do Tribunal e de seus rgos judicantes foi publicada pelo ato GDGCJ.GP no
166/2007, nos termos do art. 36, VII, do Regimento Interno do TST.
9
10
5 Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho.
SDI (competncia
originria ou recursal)
Competncia recursal
arts. 74, 75 e 76, Reg. Inter. TST
Subseo II
arts. 73, II, a, b e c; 75 e 76, Reg. Inter. TST
SDC
Subseo I
arts. 73, II, a e b; 75 e 76, Reg. Inter. TST
Pleno
arts. 73, I, a e b; 75 e 76, Reg. Inter. TST
PLENO
Recursal
arts. 72, II; 75 e 76, Reg. Inter. TST
Originria
arts. 72, I; 75 e 76, Reg. Inter. TST
Administrativa
arts. 70, II; 75, Reg. Inter. TST
Judiciria
arts. 70, I; 75, Reg. Inter. TST5

Thereza C. Nahas
ORIGINRIA
TST COMPETNCIA
RECURSAL
TURMAS
Funcionam, ainda, junto ao Tribunal Superior do Trabalho (art. 111-A,

2 , CF):
o
I a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira;
II o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a
superviso administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero
efeito vinculante.
Os Tribunais Regionais do Trabalho so rgos compostos de, no mnimo,

sete juzes, recrutados, se possvel, na respectiva regio, entre brasileiros com
mais de 35 e menos de 65 anos, sendo 1/5 dentre advogados e membros do Ministrio Pblico com mais de dez anos de atividade profissional e efetivo. Os Tri-
nos, e nele que ser estabelecida a organizao de cada Tribunal, obedecidas,

evidentemente, as normas constitucionais e infraconstitucionais (arts. 96, I, a,
CF e 670 e seguintes da CLT).
A Emenda Constitucional n o 45/2004 trouxe duas novidades: 1) permite
que os Tribunais instalem a Justia itinerante com a realizao de audincias e
demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios (art. 115,
1o, CF); 2) os Tribunais Regionais do Trabalho podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno
acesso do jurisdicionado Justia em todas as fases do processo (art. 115, 2 o,
CF).
Atualmente, h 24 Tribunais Regionais do Trabalho no Brasil, assim distribudos:
11
Captulo 2
Os Tribunais Regionais tm por atribuio organizar seus regimentos inter-
Jurisdio
bunais Regionais tm competncia originria e recursal.

Thereza C. Nahas
TRT 1 Regio: Rio de Janeiro

TRT 2a Regio: So Paulo
TRT 3a Regio: Belo Horizonte
TRT 4a Regio: Porto Alegre
TRT 5a Regio: Salvador
TRT 6a Regio: Recife
TRT 7a Regio: Fortaleza
TRT 8a Regio: Belm
TRT 9a Regio: Curitiba
TRT 10a Regio: Braslia
TRT 11a Regio: Manaus
TRT 12a Regio: Florianpolis
TRT 13a Regio: Joo Pessoa
TRT 14a Regio: Porto Velho
TRT 15a Regio: Campinas
TRT 16a Regio: So Lus
TRT 17a Regio: Vitria
TRT 18a Regio: Goinia
TRT 19a Regio: Macei
TRT 20a Regio: Aracaju
TRT 21a Regio: Natal
TRT 22a Regio: Teresina
TRT 23a Regio: Cuiab
TRT 24a Regio: Campo Grande
Por fim, as Varas do Trabalho so rgos de 1o grau de jurisdio, com jurisdio local, podendo abranger um ou mais municpios, dependendo do movimento Judicirio da Regio em que estiver situada e das cidades vizinhas.
Em localidades onde no h Vara do Trabalho, a competncia para apreciar e
julgar a matria trabalhista pode ser atribuda ao juiz de direito (art. 668, CLT),
mas a competncia recursal da deciso por ele proferida do Tribunal Regional
da respectiva regio (art. 112, CF).
12
13
Captulo 2
Nas Varas do Trabalho a jurisdio exercida por um juiz singular (art. 116
CF com a redao que lhe deu a Emenda Constitucional no 24/1999). H Varas
onde atuam dois ou mais juzes e, nestas hipteses, se diz que h um juiz titular
(ou substituto) e outro(s) auxiliar(es). A competncia das Varas Trabalhistas, em
linhas gerais, abrange os dissdios individuais relativos relao de trabalho
(arts. 114, CF e 650 e seguintes da CLT).
A jurisdio inerte (princpio da inrcia), o que significa que somente haver
atividade jurisdicional se o interessado provocar o Estado, no sendo lcito ao juiz
instaurar o processo sem que a parte manifeste seu interesse nesse sentido. Tal princpio sofre uma certa quebra no que diz respeito a alguns procedimentos de jurisdio voluntria, pois lcito que o juiz, nestes casos, instaure a instncia sem que
haja a provocao do interessado. Isso levou alguns estudiosos a dizerem que,
diante disso, no se pode afirmar que tal procedimento se desenvolve jurisdicionalmente, o que, para ns, equivocado. Como j dissemos,os atos praticados em jurisdio voluntria visam a simples aquisies, extines ou transmisses de direitos. Pode-se at dizer que so atos administrativos; todavia, no se confundem com
os tpicos atos administrativos, ou seja, aqueles afetos administrao pblica, porque aqui o interesse administrado privado e no pblico; e tampouco com os atos
administrativos atpicos praticados pelo Poder Judicirio. Assim, o Estado interfere
na administrao da esfera privada para que os particulares possam ser capazes de
realizar seus objetivos. O Estado presta a tutela jurdica a fim de possibilitar que o
sujeito constitua o negcio jurdico pretendido ou obtenha a respectiva eficcia necessria (...) A atividade do juiz incide sobre direitos que j esto pr-constitudos,
de modo que no h deciso sobre o mrito em si das questes trazidas, mas mero
controle ou acertamento de atos que se desejam realizar No h que se falar em
ser estranho ou contraditrio o Estado intervir na esfera de interesses privados, tutelando-os no sentido de administr-los, ou seja, de no resolver lides, mas sim de
chancel-los. H interesse que o Estado administre determinados negcios jurdicos
que so relacionados a comrcio e circulao de riquezas e que vo influenciar diretamente, qui, na ordem pblica, como ocorre, por exemplo, na venda de bens de
incapazes. H, costuma-se afirmar, a administrao pblica de interesses privados
porque interessa administrao pblica estatal; por isso, o Estado decide fazer incidir sua tutela (Nahas, 2006).
No procede, tambm, o entendimento de que o princpio seria arranhado
em razo do processo executivo, pois o juiz do Trabalho pode iniciar a execuo
ex officio, pois o processo executivo constitui fase do processo de conhecimento,
no obstante mantenha princpios prprios e conserve sua autonomia.
Jurisdio

Thereza C. Nahas
Por fim, a norma inserta no art. 856 da CLT que traz previso para que o juiz
instaure de ofcio a instncia na hiptese de greve , flagrantemente, inconstitucional.6 A CF prev que a legitimidade para o dissdio de greve ser do Ministrio
Pblico do Trabalho ou das partes no dissdio coletivo, cabendo ao Judicirio
trabalhista decidir acerca deste conflito de interesses quando instaurado, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente (art. 114, 2o) . No tem o Poder Judicirio legitimidade
para a instaurao do conflito, uma vez que deve conservar o princpio da inrcia em hipteses que tais, sem que isso impea que, verificada uma situao de
urgncia e necessidade, provoque a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho
para agir em defesa de direitos metaindividuais, o que pode ser feito atravs de
simples ofcio.7
Decorre ainda deste princpio inerente Jurisdio outros dois paralelos,
quais sejam: demanda e dispositivo. Demanda diz respeito ao ato pelo qual se
exercita o direito de ao. Dispositivo relaciona-se ao nus que as partes tm sob
suas alegaes e afirmaes, de modo que ao juiz vedado buscar provas que
possam aproveitar as partes. Tal assertiva deve ser entendida nos estreitos limites
do art. 130 do Cdigo de Processo Civil. As partes devem arcar com seus respectivos nus de levarem ao juiz todos os fatos e provas que forem relevantes para lhe
formar o conhecimento. O juiz, por sua vez, deve buscar a verdade para que o
pronunciamento judicial seja proferido o mais prximo possvel a um Juzo de
certeza. O fato do nosso sistema processual ter atribudo determinadas provas ao
requerimento das partes no afasta a investigao do juiz a qual no pode ferir
ou violar a imparcialidade que deve manter desde a instaurao e durante todo o
curso processual. A ao do juiz esbarra na disposio que a parte tem do processo, assim, v.g., sempre que a lei determinar que a parte deva realizar uma certa
prova, no pode o juiz adiantar-se ao ato da parte, ou mesmo decidir contra sua
vontade, ordenando a sua realizao. O juiz deve possuir uma posio ativa, prxima ao jurisdicionado, pois instrumento do Poder Judicirio, rgo da jurisdio, mas deve conservar-se desinteressado na relao de direito material discutida, pois o seu objetivo dar uma resposta quilo que lhe foi solicitado, restabelecendo a paz social violada pela lide.
6 Estamos a nos referir a CF de 1988 com suas posteriores emendas.

7 Esta posio no absolutamente pacfica, mas retrata o nosso entendimento diante do interesse do prprio Estado em pacificar os conflitos que possam surgir na sociedade.
14
O estudo da jurisdio, parte do trip institucional que forma a teoria geral

do processo, leva ao estudo do segundo trao que o forma, qual seja, o direito
de ao.
8 Sobre o tema, ver Nahas, 2000.

9 Ibidem.
15
Captulo 2
1) Individual o sistema tradicional de reclamaes plrimas (proposta

pela parte em litisconsorte ativo ou misto) ou individuais (proposta por
apenas um autor).
2) Normativa voltada aos dissdios coletivos em que se busca,por intermdio do poder normativo exercido originalmente pelos Tribunais do
Trabalho (CF, art. 114, 2o), a criao de normas trabalhistas aplicveis s
partes figurantes do dissdio coletivo e seus representados (Nahas,
2006).
3) Coletivo Bezerra Leite nomina de metaindividual. Todavia, preferimos
a expresso jurisdio coletiva, pois visa aplicao do direito coletivo, entendido este como aquele que tutela direitos metaindividuais,8 ou seja, difusos, coletivos e individuais homogneos.9
Jurisdio
A jurisdio trabalhista exercida atravs de trs sistemas regulados na CLT e

na lei extravagante. Adotamos, aqui, a diviso proposta por Bezerra Leite (1996,
p. 134):
Captulo 3
1
Direito de ao
Quando se estuda jurisdio, examina-se o fenmeno do Estado que fornece a

prestao jurisdicional e como se organiza para tanto. No estudo do direito de
ao, examina-se a pessoa que pede aquela prestao. Por ser a jurisdio inerte,
somente o titular da pretenso resistida que pode invocar a funo jurisdicional, e o faz atravs do exerccio da ao. Esta direito de provocar a jurisdio, que
se faz pelo exerccio de um complexo de atos que o processo.
Quando se fala em direito de ao, se est examinando o acesso aos tribunais,
e por isso entendemos que se deva estudar, antes de tudo, o princpio do acesso
Justia.
Tal acesso vem assegurado em diversos dos incisos do art. 5o da CF. Assim,
preocupou-se o legislador em garantir que cada pessoa teria direito a ver sua
questo apreciada pelo Poder Judicirio, assegurando o acesso Justia, inclusive para aqueles que no dispem de meios econmicos para custe-la. Na EC no
45/2004 previu que a prestao jurisdicional tem que ser prestada no espao de
tempo razovel, a fim de que no se frustre a expectativa que o legislador conferiu pessoa de submeter seu conflito de interesses soluo imparcial do Estado.
Assim disps o legislador no captulo em que tratou dos direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5o, Captulo I, da CF):
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;
XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo;
LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;
LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficincia de recursos;
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
1 Ao tem origem no direito romano e, inicialmente, tinha o significado de ato produzido em Juzo. Foram as instituies justinianas que lhe deram o sentido de poder se obter por ela tudo aquilo que nos devido. Modernamente tem um sentido mais amplo, no obstante h autores que conservam, com alguma variante, o conceito justinianeu.
16
O princpio do acesso Justia est umbilicalmente ligado ao devido processo

legal, e a ordem Constitucional , principalmente, dirigida ao Estado que tem o
dever de garantir que o acesso Justia e o devido processo legal sero respeitados.
Assegurando tais princpios, o legislador nacional atende, ainda, a Declarao dos Direitos do Homem que estabelece no art. 10:
Todo o homem tem direito, em plena igualdade, a uma justa e pblica audincia por
parte de um tribunal independente e imparcial, para decidir de seus direitos e deveres ou
do fundamento de qualquer acusao criminal contra ele.
Por fim, citemos, ainda, um ltimo documento internacional a Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europia, que reza no seu art. 47:2
Toda a pessoa cujos direitos e liberdades garantidos pelo direito da Unio tenham sido
violados tm direito a uma aco perante um tribunal. Toda a pessoa tem direito a que
a sua causa seja julgada de forma equitativa, publicamente e num prazo razovel, por
um tribunal independente e imparcial, previamente estabelecido por lei. Toda a pessoa
tem a possibilidade de se fazer aconselhar, defender e representar em juzo. concedida
assistncia judiciria a quem no disponha de recursos suficientes, na medida em que
essa assistncia seja necessria para garantir a efectividade do acesso justia.3
2 A Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia , proclamada em Nice em 7 de Dezembro de

2000, representa a sntese dos valores comuns dos Estados-Membros da Unio Europia. Os objectivos so
explicados no prembulo: necessrio, conferindo-lhes maior visibilidade por meio de uma Carta, reforar
a proteco dos direitos fundamentais, luz da evoluo da sociedade, do progresso social e da evoluo
cientfica e tecnolgica(http://europa.eu/scadplus/leg/pt/lvb/l33501.htm).
3 http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:32000X1218(01):PT:HTML.
17
Captulo 3
Todas as pessoas so iguais perante os tribunais e as cortes de justia. Toda pessoa ter
o direito de ser ouvida publicamente e com as devidas garantias por um tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido por lei, na apurao de qualquer acusao
de carter penal formulada contra ela ou na determinao de seus direitos e obrigaes de
carter civil. A imprensa e o pblico podero ser excludos de parte ou da totalidade
de um julgamento, que por motivo de moral pblica, de ordem pblica ou de segurana
nacional em uma sociedade democrtica, quer quando o interesse da vida privada das
partes o exija, quer na medida em que isso seja estritamente necessrio na opinio da
justia, em circunstncias especficas, nas quais a publicidade venha a prejudicar os interesses da justia; entretanto, qualquer sentena proferida em matria penal ou civil
dever tornar-se pblica, a menos que o interesse de menores exija procedimento oposto,
ou o processo diga respeito a controvrsia matrimoniais ou tutela de menores.
Direito de ao
A garantia do processo e do acesso Justia, por intermdio do direito de ao

e da realizao do devido processo legal, princpio, ainda, do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos que assim dispe no art. 14, I:

Thereza C. Nahas
Portanto, as disposies constitucionais brasileiras seguem os pactos internacionais ratificados pelo Brasil e a orientao ditada por todos os pases que respeitam as liberdades individuais e coletivas, tanto no mbito civil, como no poltico.
Mauro Cappelletti e Bryant Garth foram os autores que, a nosso ver, retrataram de forma mais didtica e pontual a questo do acesso Justia, observando
que o mundo ocidental passou por trs ondas para realizar tal acesso; ou seja, a
primeira, poderia ser retratada pela (...) assistncia judiciria; a segunda dizia
respeito s reformas tendentes a proporcionar representao jurdica para os interesses difusos, especialmente nas reas da proteo ambiental e do consumidor;
e o terceiro e mais recente o que nos propomos a chamar simplesmente enfoque de acesso justia porque inclui os posicionamentos anteriores, mas vai
muito alm deles, representando, dessa forma, uma tentativa de atacar as barreiras ao acesso de modo mais articulado e compreensivo (1988, p. 31).
As inmeras reformas legislativas que sofremos nada mais indicam que o legislador a cada dia busca mais a realizao dos princpios.
O princpio do devido processo legal deve ser entendido na sua forma mais abrangente, quer pela sua origem nascido do trinmio vida-liberdade-propriedade e foi na Carta de Joo Sem Terra, em 1215 que foi mencionado pela primeira
vez. Expressamente sua referncia foi inserida na Declarao de Direito de Maryland,
em 1776, e hoje est na Constituio Federal Americana (Nahas, 2001, p. 66) , quer
pela necessidade de se garantir o processo como meio idneo tutela do direito material, fim maior imposto ao legislador pela Constituio Federal.
Neste mesmo sentido, Nelson Nery Jnior preconiza que a clusula due process of law no indica somente a tutela processual, como primeira vista pode parecer ao intrprete menos avisado. Tem sentido genrico (...) e sua caracterizao
se d de forma bipartida, pois h o substantive due process e o procedural due process
para indicar a incidncia do princpio em seu aspecto substancial, vale dizer,
atuando no que respeita ao direito material, e, de outro lado, a tutela daqueles
direitos por meio do processo judicial ou administrativo (Nery, 1996, p. 34).
O direito de ao potestativo. A coao idia inerente ao direito porque muitas vezes para atu-los necessrio usar a fora. O fim principal de uma obrigao
jurdica a lei. La accin es el poder jurdico de dar vida (porre in essere) a la condicin
para la actuacin de la voluntad de la ley. La accin es un poder que corresponde
frente al adversario respecto del que se produce el efecto jurdico de la actuacin
de la ley. El adversario no est obligado a nada ante este poder; solamente est sujeto a l, la accin desaparece con su ejercicio, sin que el adversario pueda hacer
nada para impedirla ni para satisfacerla (Chiovenda, 1977, p. 69-70).
18
4 A Lei no 11.441 de 4/1/2007 possibilita que o inventrio, partilha, separao e divrcio consensual sejam
realizados pela via administrativa nas situaes nela previstas, o que constitui grande inovao, posto que,
at a edio desta lei, todos estes atos, frise-se, consensuais teriam que passar pelo crivo do Judicirio, causando, no mais das vezes, despesas e gasto de tempo desnecessrios para as partes e para o Judicirio.
19
Captulo 3
Quando se estuda jurisdio examina-se o fenmeno do Estado que fornece a

prestao jurisdicional; aqui se examina a pessoa que pede aquela prestao. Por
ser a jurisdio inerte, somente o titular da pretenso resistida que pode invocar a funo jurisdicional, e o faz atravs do exerccio da ao, entendido este
como o direito de provocar a jurisdio, que se faz pelo exerccio de um complexo de atos, que o processo.
Insta esclarecer que at aproximadamente 1856-1857 no havia discusso sobre o sentido do direito de ao, entendendo-se que, quando houvesse direito
subjetivo, haveria ao. At ento se entendia que o direito de ao era concreto,
ou seja, no haveria exerccio de direito de ao, caso no fosse reconhecido o direito material solicitado.
As discusses acerca da natureza desse direito foram travadas a partir daquela
poca quando se adquire a conscincia de que o direito de ao subjetivo e existe independentemente da existncia do direito material. Windscheid y Muther
travam interessante polmica sobre ser a ao um direito pblico subjetivo que
se volta contra o Estado para que este conceda a tutela jurdica solicitada mediante uma sentena favorvel. Wach cuidou de desenvolver a teoria daqueles dois
grandes processualistas observando que, na verdade, a ao voltava-se contra o
adversrio, tambm, e, alm disso, ressaltou a autonomia deste direito. Coincidentemente, na mesma poca, Blow desenvolvia teoria semelhante em estudo
que analisava a formao da relao processual, nascendo da a moderna doutrina que conduziu ao conceito de ao como direito autnomo.
Com o desenvolvimento doutrinrio do tema, firmou-se entendimento de
que a ao um direito subjetivo pblico voltando-se contra o Estado que tem o
poder, dever e funo de resolver os conflitos de interesses ou de administrar
aqueles interesses que lhe paream mais relevantes que devam ser processados
em Juzo e no fora dele.4 Desta forma, o Estado est obrigado a uma prestao
jurisdicional, ou seja, a dar uma resposta pretenso que lhe foi solicitada, que
no se confunde com o pedido formulado pelo autor dirigido contra (ou em
face) do ru. A ao dirigida contra o Estado (direito pblico), to-somente,
porque o devedor resiste ao cumprimento voluntrio da obrigao, e o fato de,
afinal, se concluir pela inexistncia dessa obrigao (direito abstrato) no quer
dizer que a ao no tenha existido, pois independe da existncia do prprio direito material (direito autnomo).
Direito de ao

Thereza C. Nahas
Hodiernamente, as discusses sobre as relaes do direito de ao com direito

material esto superadas. A ao um direito substantivo, que consiste
en una relacin entre la voluntad de un particular y la organizacin jurdica. Este
poder puede encaminar-se a la actuacin de la ley de diferentes maneras: en forma
de declaracin mediante sentencia, en forma de aplicacin de medidas de previsin,
de medidas ejecutivas. La sentencia puede declarar pura y simplesmente la voluntad de la ley (sentencia de declaracin) o declararla como preparacin para su ulterior actuacin (sentencia de condena); algunas veces la sentencia produce efectos
jurdicos que la parte tena derecho de producir en virtud de un derecho potestativo (sentencia constitutiva). De la sentencia nace un nuevo poder jurdico que tiende a la actuacin de la declaracin de voluntad contenido en la sentencia (accin
ejecutiva, actio judicati). En todos estos casos hay accin (Chiovenda, 1977, p. 76).
A ao desenvolve-se no processo e, pode-se dizer, divide-se em dois planos:

(a) Constitucional art. 5o, XXXV, no se confunde com o direito de petio
(art. 5o, XXXIV). Este poltico e impessoal, podendo ser exercido por qualquer
pessoa fsica ou jurdica, perante os poderes pblicos para reclamar contra ilegalidade e abuso de poder.5 O direito de ao subordina-se, to-somente, s normas
constitucionais, no podendo a lei infraconstitucional limit-lo a quaisquer requisitos; (b) Processual est conexo ao direito material. O direito e a ao no
existem para satisfazer a si prprio, mas sim ao direito material e, por isso, o fato
de estar subordinado s chamadas condies da ao no faz com que se mostre
restrito, quer na sua finalidade ou na sua essncia. Como lembram Nelson e Rosa
Nery, tais condies nada mais so do que limitaes naturais e legtimas ao direito de ao (1997, p. 76).
3.1. CONDIES DA AO
Duas posies se formaram sobre a existncia de certas condies da ao: (a)
uma pela qual as condies seriam necessrias para a existncia da prpria ao;
(b) outra, sustentando que a existncia de certas condies seriam necessrias ao
exerccio desse direito. Como j nos referimos, o fato de o legislador instituir certas condies para o exerccio da ao no desnatura sua natureza de abstrao,
de modo que a existncia de certas condies institudas pelo legislador nada
mais representa do que sua servido ao direito material que visa a agasalhar.
5 A previso Constitucional do Direito de Petio respeita, ainda, o previsto no art. XXIV da Declarao
Americana dos Direitos e Deveres do Homem, da qual o Brasil signatrio e que assim reza: Toda persona
tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a cualquiera autoridad competente, ya sea por motivo de inters general, ya de inters particular, y el de obtener pronta resolucin.
20
6 A Consolidao das Leis do Trabalho nada diz a respeito e, por isso, a referncia aqui da lei processual civil art. 769, CLT.
7 Entendemos que, no obstante a previso legal, s se pode considerar condio da ao o interesse de agir,
pois a eventual inexistncia de norma reguladora da situao pleiteada pode implicar a pretenso de proteo de interesse, juridicamente relevante, no obstante no normatizado, como ocorria com as pretenses
relativas declarao de desconsiderao da pessoa jurdica, cuja deciso, antes de ser regulamentada em
lei, encontrava sua fonte na interpretao jurisprudencial e doutrinria; ou simplesmente, acarreta a deciso de improcedncia porque aquilo que se pleiteia no encontra amparo na norma positivada, simplesmente. Quanto legitimidade, se a parte que formula um pedido ou aquela contra quem ele formulado
no titular do direito alegado, no h qualquer relao de natureza obrigacional que possa acarretar a
pretensa condenao. Portanto, em ambos os casos, a questo de mrito e no de condio para a ao.
Todavia, este no o entendimento dominante e tampouco o legalmente disposto na lei processual.
8 As excees so a representao e substituio processuais que vamos estudar mais adiante.
21
Captulo 3
O legislador processual referiu-se em trs passagens s condies de ao,

quais sejam, arts. 3o, 267, VI, e 295 do CPC.6 O fato de ter previsto no art. 3o, situado dentro do Ttulo II que trata Da Ao para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade, no impediu que, mais frente dissesse que a ausncia, tanto de uma dessas condies quanto da possibilidade jurdica do pedido, poderia acarretar a extino do feito sem julgamento de mrito em razo da
ausncia de condio da ao, situao essa trazida tanto nas disposies sobre
extino do processo sem julgamento de mrito, como naquelas em que prev o
indeferimento da inicial. Diante desse critrio adotado pelo legislador processual, ento, que se adotou o entendimento que so trs as condies da ao:7
(a) possibilidade jurdica do pedido: o pedido formulado na inicial no pode
ser apreciado se estiver excludo do ordenamento jurdico; (b) interesse de agir
ou interesse processual: caracteriza-se pela obrigatoriedade de estarem presentes na prestao solicitada a necessidade a parte contrria se nega a cumprir a
obrigao de forma voluntria e por isso o autor tem que usar o processo, propondo a ao ou nela prosseguindo; e adequao necessrio que haja relao
entre a situao jurdica trazida a juzo e o provimento jurisdicional solicitado
atravs do exerccio desse direito; (c) legitimidade: aquele que pede a tutela jurisdicional, em regra,8 deve ser o titular do direito material reclamado; e aquele
em face de quem se formula o pedido deve ter a obrigao correspondente para
que possa responder aos termos da ao.
Diz assim que condies da ao so requisitos que esta deve preencher para
que se proceda deciso sobre o mrito, possibilitando que o julgador conhea a
relao de direito material trazida a Juzo.
Ausente qualquer uma dessas condies, diz-se que a parte carece do direito
de ao, acarretando, assim, a extino do feito sem julgamento de mrito (arts.
267, VI, e 295, III do CPC).
Direito de ao

Thereza C. Nahas
3.2. ELEMENTOS E IDENTIFICAO DAS AES

A ao iniciada regularmente vai permitir a formao de uma relao processual
igualmente vlida, ou seja, sem que haja qualquer vcio capaz de no autorizar
que o processo caminhe e se desenvolva de forma vlida, acarretando sua extino sem apreciao de mrito. Mas para que isso seja possvel necessrio que
se respeite na sua formao a existncia de alguns elementos que, inclusive, vo
identific-la. Tais elementos so: (a) as partes; (b) a causa de pedir; e (c) o pedido.
Partes refere-se ao elemento subjetivo do processo, independente da existncia do direito material reclamado. O conceito de parte advm da prpria noo
de processo e de relao processual, no se confundindo o conceito com as pessoas fsicas ou jurdicas pretensas titulares do direito invocado. Parte um status
processual e, considerando a estrutura da relao processual, pode ser ativa ou
passiva, podendo ser integrada por uma ou vrias pessoas.9 Ainda hodiernamente, prevalece o conceito clssico de Chiovenda es parte el que demanda en nombre
propio (o en cuyo nombre es demandada una actuacin de la ley, y aquel frente al cual
sta es demandada (1997, vol. II, p. 6). Da que as partes, ativa e passiva, no se
encontram uma contra a outra, mas sim, uma em face da outra, pois nem sempre
apresentam interesses opostos, como ocorre, por exemplo, na ao de diviso.10
A causa de pedir est vinculada s razes do autor, ou seja, ao fundamento
do pedido expresso na inicial.
O pedido diz respeito ao objeto da ao, ou seja, quilo que o autor vem a Juzo pedir que o Estado lhe d a tutela buscada.
So estes elementos que servem para identificar uma ao, tornando-a nica. A identificao das aes vai ocorrer em todas as hipteses que questionarmos se as aes so idnticas ou no. Por outras palavras, dizemos que duas
aes so idnticas quando seus elementos forem idnticos. Outra no a redao do 2o do art. 301 do CPC11 que veda a propositura de aes idnticas e prev que esta identidade existir quando coincidirem em duas (ou mais) aes:
(1) identidade de partes (eadem personae); (2) identidade de objetos (eadem res);
(3) identidade de causa de pedir (eadem causa petendi). Desta forma, instaurada
a instncia uma vez com a propositura de uma determinada ao, vedada a re-
9 Havendo pluralidade de pessoas no plo ativo e/ou passivo, diz-se que h litisconsorte ativo, passivo ou
misto. Ver tpico sobre litisconsorte e interveno de terceiros.
10 uso comum na linguagem forense utilizar-se a expresso X prope ao contra Y, no representando um prejuzo processual ante a incorporao desta terminologia na prtica forense.
11 2o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
22
petio dela, e a forma de se concluir se h ou no identidade de aes analisando seus elementos.

A repetio de aes pode resultar na extino da segunda ao em razo da
existncia de coisa julgada ou litispendncia. Assim a definio do diploma
processual civil sobre esta matria (art. 301):12
1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.
3o H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada,
quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.
1. Aes de Conhecimento diz-se que o rgo jurisdicional vale-se do processo de conhecimento porque atravs dele se conhecer com segurana no s a
pretenso do autor como tambm a resistncia do ru; ou seja, a lide. Conclui-se
por uma sentena que declarar a relao jurdica entre as partes e qual a lei que
atuar espcie.
O processo de conhecimento ser denominado processo de declarao porque na deciso o juiz declarar a vontade da lei reguladora do caso concreto. Tal
expresso, alis, exprime com exatido o sentido da providncia jurisdicional a
que visam.
A deciso que as aes de conhecimento visam obter no se confundem com
o que seja ao executiva, pois estas no se encerram por uma deciso. Da dizer-se que as aes de conhecimento renem-se em trs grupos: 1.1) aes declaratrias propriamente ditas ou meramente declatarrias o fundamento
legal o art. 4o, I e II, do CPC. O interesse de agir est na obteno de uma deci-
12 A Consolidao das Leis do Trabalho no traz disposio sobre este tema, aplicando-se as contidas no
Cdigo de Processo Civil (art. 769, CLT).
23
Captulo 3
3.3. CLASSIFICAO DAS AES

No obstante a doutrina traga algumas classificaes diferenciadas das aes
considerando os bens que ela visa proteger (Amaral Santos, 1998, p. 95-6), entendemos que a nica classificao que se admite aquela que considera a natureza da deciso judicial provocada pelo exerccio do direito; isto , a ao considerada em si mesma. Assim podemos dividir nas seguintes categorias:
Direito de ao
Observe, no entanto, que para que se configure a identidade necessrio que

no se verifique mera semelhana ou igualdade entre um ou dois daqueles elementos. Faz-se necessrio que todos sejam perfeitamente iguais

Thereza C. Nahas
so declarando a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica, ou autenticidade ou falsidade de um documento. O nico caso que a lei prev admitindo
declarao de certeza quanto a um fato em relao autenticidade ou falsidade
de um documento. Com a sentena de declarao esgota-se a funo jurisdicional. 1.2) aes condenatrias visam a uma sentena de condenao do ru.
Pressupe um direito subjetivo violado, visando declarao quanto relao
jurdica controvertida e aplicao de sano ao ru por desobedincia do imperativo legal. Suscita uma sentena que conceda ao autor o ttulo executivo que
lhe atribua o poder de realizar a regra sancionadora contida na sentena. 1.3)
aes constitutivas buscam uma sentena, criando uma situao jurdica
nova e, conseqentemente, modificando a anterior. Servem, assim, para criar,
modificar ou extinguir uma relao ou situao jurdica entre as partes.
2. Aes Executivas provocam providncias jurisdicionais de execuo.
Tem por pressuposto um ttulo executivo pelo qual pede-se a realizao de
atos executrios que tornem efetiva a sano. O fato de o processo executivo de
ttulo judicial ter se tornado fase do processo de conhecimento no altera a natureza dessa ao. O que quer o legislador com as reformas agilizar a prestao jurisdicional fazer cumprir o preceito estabelecido na sentena de condenao. Resta, ainda, o processo executivo de ttulos extrajudiciais, que o legislador visou, com a Lei no 11.382/2006, imprimir maior eficincia na prestao
jurisdicional.
3. Aes Cautelares visam providncias urgentes e provisrias, tendentes
a assegurar os efeitos de uma prestao principal. Diz-se provisria porque tem
existncia enquanto aguarda a sentena ou o ato executrio no processo principal. O processo cautelar tem sofrido profundas transformaes desde a insero
no sistema jurdico do instituto da tutela antecipada, mas continua subsistindo
este tipo de ao, que contm figuras nominadas e inominadas e est prevista no
Livro III do Cdigo de Processo Civil.
4. Aes Mandamentais Pontes de Miranda foi quem observou a existncia desse tipo de ao (1976, p. 63). Por este tipo de ao se busca a tutela especfica de uma obrigao, esperando-se que o provimento jurisdicional conceda um
plus representado pelo mandado, ordenando o cumprimento da condenao.
Como ensina Cassio Scarpinella, a ao mandamental uma tcnica que pretende extrair do devedor o cumprimento voluntrio (no espontneo, que significa prescindir da prestao jurisdicional) da obrigao, tal qual lhe foi imposta
24
pela lei ou ajustada, por contrato, entre as partes.13 Tais so as decises proferidas, por exemplo, nos mandados de segurana e habeas corpus, e art. 461, 4o,
do Cdigo de Processo Civil.
6. Aes Coletivas Lato Sensu so aquelas previstas para defesa de interesses e direitos metaindividuais. O primeiro diploma que as regulou foi a Lei de
Ao Popular (Lei no 4.717/1965), depois veio a Lei de Ao Civil Pblica (Lei no
7.347/1985) e, por fim, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no 8.078 de
11/9/1990), que regulamentou de forma definitiva no nosso ordenamento jurdico tais aes. Cada uma dessas aes visam defesa de interesses individuais
homogneos, difusos e coletivos, chamados de metaindividuais ou transindividuais, conforme disposto no art. 81 que assim dispe:
Art. 81- A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser
exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I interesses ou direitos difusos, assim entendidos para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
13 Cdigo de Processo Civil Comentado MARCATO (coord.), p. 1.404.
25
Captulo 3
executiva lato sensu () a tcnica sub-rogatria que se realiza independentemente da vontade do devedor, mas que no atua mediante expropriao de bens (penhora, avaliao e alienao, medidas tpicas da execuo por quantia certa). A
diferena entre essas tcnicas de atuao da tutela jurisdicional est em que a
executiva no se dirige ao devedor da obrigao e efetiva-se (concretiza-se, realiza-se) independentemente e, se for o caso, at mesmo contra sua vontade. tcnica sub-rogatria tpica e, nesse particular, afina-se tradicional tutela condenatria. A tutela mandamental diferenciada dirige-se especificamente pessoa
do obrigado, aguardando dele acatamento de uma ordem, sob pena de responder
pelas conseqncias desse descumprimento. A tutela mandamental busca, fundamentalmente, eliminar quaisquer outras alternativas mais compensatrias
para o devedor do que o prprio cumprimento da obrigao (1976, p. 1.407).
Exemplo desse tipo de ao est previsto no art. 461, 5o, do Cdigo de Processo
Civil e nas aes de despejo.
Direito de ao
5. Aes Executivas Lato Sensu Igualmente defendida por Pontes de Miranda (1976, p. 36s.), guarda, tambm, um plus na sua essncia, permitindo que
o juiz possa realizar, de qualquer forma, o comando condenatrio em razo da
fora executiva que contm, independentemente de qualquer providncia ou
atitude que poderia ter o devedor. Ainda, nos socorrendo de Scarpinella, diz-se:

Thereza C. Nahas
II interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;
III interesse ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de
origem comum.
A nota caracterstica dessas aes pode ser vista pelos seus sujeitos, pelo objeto
ou pela relao jurdica entre as partes. Quanto ao objeto, assim j sustentamos:
Interesses difusos caracterizam-se por pertencerem a pessoas que esto ligadas entre
si por elementos circunstanciais ou fticos, no havendo entre os lesados ou ameaados de leso qualquer vnculo jurdico. A nota caracterstica que estes direitos ou
interesses no se dividem e a potencialidade de leso ou leso efetiva ir atingir a todos indistintamente (...) Coletivos so aqueles afetos a determinado grupo, categoria ou classe havendo um prvio vnculo jurdico que une seus componentes por estarem em situaes peculiares. A leso, ou potencialidade de leso, transcende a pessoa do indivduo e os interessados necessariamente possuem vnculo jurdico definido entre si ou com a parte contrria de sorte que o direito ou interesse no se divide, mas seus titulares sero determinados (...) E, por ltimo, o interesse individual
homogneo, ao qual o legislador atribuiu o carter de coletivo ante o desinteresse de
se atribuir tratamento diferente. Tais interesses so individuais na sua essncia e adquirem importncia por serem conseqncias de um mesmo fato ou ato, isto , possurem uma origem comum. Os interessados no esto ligados por uma relao jurdica base, tampouco so indeterminados ou determinveis. So pessoas perfeitamente determinadas que tm em comum ser a origem do dano idntica. Sabemos,
portanto, quem e quantas so as pessoas atingidas logo no primeiro momento que
vemos a situao ftica (Nahas, 2001, p. 89-92).
O plo ativo das aes coletivas somente pode ser formado pelas pessoas
elencadas no art. 5o da Lei no 7.347, de 24 de julho de 1985. Frise-se que este artigo sofreu recente alterao pela Lei no 11.448, de 15/1/2007, que, no obstante
no mencione expressamente, repercute na redao do art. 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor ante o entrelaamento do sistema. Ser, assim, concorrente a
legitimidade para interpor estas aes:
I o Ministrio Pblico;
II a Defensoria Pblica;
III a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista;
V a associao que, concomitantemente:
a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil;
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico.
26
3.4. CONCURSO DE AES

Ocorre quando dois ou mais tipos de aes esto disposio do autor para tutela do direito invocado. A escolha por uma delas exclui, automaticamente, a outra. O autor pode formular seu pedido de forma sucessiva ou alternativa, da cha14 Remetemos o leitor ao volume II do livro de autoria de Frediani, Yone e Nahas, Thereza Christina. Legitimidade Ativa dos Sindicatos na Defesa de Interesses Individuais Homogneos, So Paulo: Atlas, 2001. Remetemos o leitor ao Tomo II deste livro.
27
Captulo 3
7. Aes Coletivas Stricto Sensu dissdios coletivos Pode-se dizer que tais
aes foram as precursoras no nosso ordenamento jurdico, a respeito da possibilidade de se fazer coletivamente a defesa de grupos, categorias ou classes. Como ensina Jos Augusto Rodrigues Pinto, (...) os dissdios coletivos representam uma forma extrema para chegar-se soluo dos conflitos do trabalho, no plano de interesses de categorias, assim, como os dissdios individuais o so, no plano de interesse de
empregador e empregado (1976, p. 347). O dissdio coletivo a ao coletiva trabalhista prevista na Consolidao das Leis do Trabalho e servem () defesa de
interesses gerais e abstratos da categoria, profissional ou econmica, que tem por
objetivo, via de regra, a criao de novas normas ou condies de trabalho mais benficas que as previstas em lei. A previso Constitucional est no art. 114, 2o.
O dissdio pode ter natureza econmica, aquele que visa constituio de
novas condies de trabalho e, por isso, desafia sentena constitutiva; ou jurdica, visa interpretao de normas j existentes em outros instrumentos normativos e, por isso, a natureza da deciso que reclama declaratria.
Direito de ao
Os sindicatos, como possuem natureza jurdica de associao e esto regulados pelo art. 8o da Constituio Federal, possuem tal legitimidade, independentemente do tempo de constituio que estejam formados e de possurem em seus
estatutos essa finalidade, pois esta possibilidade decorre da prpria letra constitucional. Observe que, no que diz respeito ao popular, no obstante sirva
para tutela de direitos metaindividuais, somente pode ser proposta pelo cidado
nos termos dispostos no art. 5o, LXXIII, da Constituio Federal, assemelhando-se muito s class actions do direito norte-americano.
A natureza da relao jurdica como diz o art. 81 supramencionado, mesmas
circunstncias de fato entre os titulares do direito, se se tratar de direitos ou interesses
difusos; pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base,
se se tratar de direitos ou interesses coletivos; ou, por fim, direitos ou interesses decorrentes de origem comum se se tratar de interesses individuais homogneos.14

Thereza C. Nahas
mar-se concurso eletivo, pois uma vez resolvido o conflito por meio de uma das
aes, e satisfeito o direito do autor, faltar-lhe- interesse de agir para propor
nova ao prevista em concorrncia, ainda que por outro fundamento. A nica
exceo vai se verificar caso o resultado da ao escolhida seja parcial. Exemplo
disso a possibilidade de o empregado que goza de estabilidade no emprego optar pela ao de indenizao e no pela reintegrao, por entender ser incompatvel o seu retorno ao posto de trabalho.
3.5. CUMULAO DE AES
Diz que h cumulao de aes quando o autor formula mais de um pedido contra o mesmo ru. Cumulam-se, assim, duas ou mais pretenses formando um
nico processo para que o juiz possa decidir todas as pretenses na mesma sentena. Tal possibilidade justificada pelo princpio da economia processual.
A cumulao pode ser: (1) simples: ocorre quando os pedidos que se quer
cumular so absolutamente independentes e inteiramente autnomos, como a
pretenso de dano moral e material; (2) sucessiva ou eventual: necessrio se faz
que haja relao de dependncia entre os pedidos cumulados, de forma que a deciso do segundo pedido depender da no acolhida do primeiro, como o pedido de reintegrao ao emprego o mais relevante ao autor, caso no seja isso possvel, pretende que haja a converso em indenizao; (3) alternativa: os pedidos
se substituem na ordem de sua apresentao pelo outro de sorte que se decide
quanto ao primeiro pedido. No se atendendo este, decide-se quanto ao segundo. Por exemplo, o autor pretende ser reintegrado ao emprego ou indenizado,
no lhe importando a ordem de formulao dos pedidos, pois indiferente ao
autor o que lhe for deferido.
Nos termos do art. 292 do CPC so condies para cumulao: (1) os pedidos devem ser compatveis entre si (compatibilidade de pedidos); (2) o juiz deve
ter competncia para todos os pedidos (identidade de competncia); (3) se o procedimento for adequado para todos os pedidos (identidade de forma).
A cumulao de aes dever ocorrer, a princpio, no ato introdutrio do processo, isto , na petio inicial. Admite-se, todavia, que ocorra posteriormente
quando estejam em curso dois processos distintos referentes a aes onde haja
conexo ou continncia (art. 105 do Cdigo de Processo Civil).
28
Captulo 4
Processo e procedimento
4.1. NOES GERAIS E PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL

Procedere termo latino que significa ir adiante. Assim, fixou-se tal terminologia para designar aquilo que seria o instrumento da jurisdio para poder dizer
o direito atravs da realizao de uma funo e atividade (jurisdio), a dar uma
resposta adequada quele que vem a juzo pedir a tutela jurisdicional (ao). No
por outra razo que Marcelo Abelha1 observou que o processo liga duas extremidades, ou seja, a jurisdio e a ao, colocando-se no hiato que separa estes dois
institutos.
O processo uma relao jurdica entre sujeitos processuais regulada na norma processual2. O processo consiste no instrumento da jurisdio, desenvolvendo-se em uma srie de atos coordenados denominados procedimentos, objetivando-se a atuao da vontade da lei s situaes jurdicas ocorrentes e que so
trazidas pelas partes ao conhecimento do Judicirio para que aqui sejam solucionadas. Diante disso, podemos observar que o processo guarda dois aspectos: (a)
extrnseco ou exterior, relacionado ao prprio procedimento, ou seja, aos complexos de atos que se desenvolvem em jurisdio; (b) intrnseco ou interior, que
diz respeito ao objetivo da realizao de todos aqueles atos, qual seja, poder-se
alcanar um pronunciamento judicial.
A finalidade do processo, em lides que se desenvolvem na jurisdio contenciosa, poder compor as divergncias entre as partes, solucionando o caso concreto na forma prevista abstratamente na lei. Nos procedimentos de jurisdio
voluntria, o processo viabiliza a administrao dos interesses privados pelo
Estado, atendendo, assim, relevncia que a lei deu a certas questes que devero ser regularizadas no mbito do Poder Judicirio.
Desta importncia que se reveste o processo, necessrio se faz atentar para sua
previso Constitucional, pois impe-se, principalmente, ao Estado o dever de ze1 Elementos de Direito Processual Civil, p. 231.
2 No obstante o processo devesse ser regulamentado em normas desta natureza, o Cdigo Civil traz algumas regras nitidamente de carter processual, como os arts. 228 e 232.
29
C AM PUS DIREITO PROCESSUAL DO TR ABALH O 1306 C APT U LO 4 SC - 4

Thereza C. Nahas
lar para que o processo nasa e se desenvolva de forma vlida, tendo uma durao razovel para que a resposta Estatal possa atender ao reclamo daquele que
necessariamente valeu-se da jurisdio para ver restabelecida a ordem de suas
coisas e, conseqentemente, a paz social.
Retornamos aqui ao prefalado princpio do devido processo legal3 previsto na
Constituio Federal no art. 5o, inciso LIV, que assim prega: Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
J dissemos que o devido processo legal serve tutela dos bens da vida no seu
sentido mais amplo e genrico. Tem forma bipartida, garantindo o processo para
que se alcance a realizao dos direitos substantivos que o legislador constitucional formulou, primeiro na Carta Constitucional, em que assumiu o compromisso de garantir a ordem pblica e a paz social. Assim, somente por meio do devido
processo legal que o Estado pode exigir que se restabelea a ordem social, violada ou ameaada por um comportamento omissivo ou comissivo de seus jurisdicionados ou de suas instituies que, porventura, se recusem a cumprir voluntariamente as normas de conduta lanadas nas diferentes fontes normativas que
regem a sociedade. pelo devido processo legal que se fazem valer, de forma especfica, as normas que foram elaboradas de modo generalizado e que se destinam a toda a coletividade. Tais normas possuem natureza cogente e devem ser
observadas, valendo-se o Estado de meios de coero em se constatando contrariedade a sua letra ou a seu esprito. Da, o Estado estar subordinado, tambm,
norma constitucional de natureza imperativa que lhe destina o comando de ser
seu o dever de garantir e respeitar o devido processo legal.
A Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, da qual o Brasil signatrio, assegura tal princpio, dispondo:
Artculo XVIII. Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los
derechos fundamentales consagrados constitucionalmente.
Observemos que aqui, como na norma constitucional nacional e demais instrumentos internacionais j citados,4 se repete a preocupao de que a resposta
ao procedimento instaurado deve ser fornecida num breve espao de tempo,
pois a demora do procedimento pode importar em denegao da Justia, ofendendo assim no s a legislao interna frise-se que estamos a falar de um direi3 Ver captulo anterior, sobre Direito de Ao.
4 Ibidem.
30
Importa ressaltar, ainda, que o princpio do devido processo legal norteia,

tambm, o processo administrativo.
O princpio amplo e bastaria sua previso para que se dispensasse a meno
a qualquer outro princpio. Todavia e, considerando a forma como o legislador
constitucional tratou da matria prevendo, alm do devido processo legal, os
5 CASO ANTUNES ROCHA c. PORTUGAL (Queixa no 64.330/2001) Acrdo Estrasburgo 31 de maio de
2005. A ntegra do julgamento de outros casos podero ser consultados no endereo na internet:
http://www.gddc.pt/direitos-humanos/portugal-dh/acordaos-tedh.html.
31
Captulo 4
() A requerente queixa-se do prazo de durao do processo na qual ela tinha a

qualidade de assistente. Ela invoca o art. 6o no 1 da Conveno, o qual dispe:
qualquer pessoa tem direito a que a sua causa seja examinada () num prazo razovel por um tribunal (), o qual decidir, quer sobre a determinao dos seus
direitos e obrigaes de carcter civil () () Para indagar se foi ultrapassado o
prazo razovel, preciso ter em conta as circunstncias da causa e dos critrios
consagrados pela jurisprudncia do tribunal, em particular a complexidade do
caso, o comportamento do requerente e o das autoridades competentes (ver, entre muitos outros, Silva Pontes c. Portugal, acrdo de 23 de maro de 1994, Srie
A. N-286-A, p. 15, no39). A requerente considera que o prazo em questo excessivo. O Governo afirma que o prazo do processo exclusivamente imputvel ao
comportamento da requerente, a qual teria apresentado durante todo o processo
queixas inteis tendo retardado o tratamento do caso. O Tribunal admite em primeiro lugar que o processo se revestia de uma certa complexidade, mesmo se o
governo no invocou este motivo. Considera depois que a requerente em parte
responsvel pela durao do processo. Todavia, o seu comportamento no basta
para explicar um tal lapso de tempo. O Tribunal estima que o processo litigioso,
cuja durao em abstracto no muito longa, tem nomeadamente sofrido atrasos imputveis s autoridades competentes () Tendo em conta as circunstncias muito particulares do caso, o Tribunal considera assim que o prazo em causa
foi excessivo. Foi assim ultrapassado o prazo razovel e, por conseguinte, violado
o art. 6o, no 1.5
to fundamental , como tambm, a internacional, o que d direito ao prejudicado de se ver ressarcido na Corte Interamericana de Direitos Humanos pela violao a este direito.
O Tribunal Europeu de Direitos Humanos j vem julgando neste sentido, ressaltando-se que, para que haja a condenao favorvel, necessrio se faz que a prpria parte no tenha colaborado para a demora na prestao jurisdicional. Ou
seja, o ato da demora capaz de ensejar a condenao deve ser atribudo exclusivamente ou concorrentemente ao Estado que violar a regra inserida na Declarao.
Assim decidiu o Tribunal Europeu de Direitos Humanos:

Thereza C. Nahas
princpios (art. 5o), por exemplo, do juiz natural,6 da ampla defesa e o contraditrio,7 a doutrina majoritria entendeu como necessria a especificao de alguns princpios, principalmente para determinar os contornos e variedades de
cada instituto, bem como os respectivos limites a fim de que no se tornassem
absolutos, oponveis contra tudo e todos. Assim ensina Nelson Nery Jnior que
so as seguintes as garantias oriundas do devido processo legal:
a) direito citao e ao conhecimento do teor da acusao; b) direito a um rpido
e pblico julgamento; c) direito ao arrolamento de testemunhas e notificao
das mesmas para comparecimento perante os tribunais; d) direito ao procedimento contraditrio; e) direito de no ser processado, julgado ou condenado por
aquela infrao s leis ex post facto; f) direito plena igualdade entre acusao e
defesa; g) direito contra medidas ilegais de busca e apreenso; h) direito de no
ser acusado nem condenado com base em provas ilegalmente obtidas; i) direito
assistncia judiciria, inclusive gratuita; j) privilgio contra a auto-incriminao
(1996, p. 39). E, especificamente no processo civil, so manifestaes do due proces of law: a) igualdade das partes; b) garantia do jus actionis, c) respeito ao direito
de defesa; d) contraditrio. (Nery, 1996, p. 40)
4.2. TIPOS PROCESSUAIS

Os tipos de processo correspondem tutela jurisdicional. A Consolidao das
Leis do Trabalho traz, basicamente, trs tipos processuais:
1. Os dissdios individuais e dissdios coletivos equivalem no ordenamento processual civil ao processo de conhecimento. Desenvolvem-se em
dois termos: (a) a petio inicial, em que o autor expe seu pedido de tutela jurisdicional; e (b) a sentena, resposta do Estado quela pretenso. Os
dissdios individuais vm previstos nos arts. 837 e ss.; e os coletivos nos
arts. 856 e ss., todos da CLT.
2. Execuo funda-se num ttulo executivo judicial ou extrajudicial e, assim como o processo de conhecimento, desenvolve-se em dois termos: (a)
pedido de execuo de um ttulo judicial ou extrajudicial lquido (ou a se
liquidar), certo e exigvel; (b) atos que esgotem as providncias executrias com a respectiva entrega do objeto da pretenso executiva. Vem regulada na CLT nos arts. 876 e seguintes.
6 LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente.
7 LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
32
4.3. RELAO JURDICA PROCESSUAL

O processo instaurado e se desenvolve at que atinja sua finalidade. O autor
deve expor sua pretenso numa petio inicial; o ru ser chamado a exercer seu
direito de defesa; provas so produzidas a fim de convencer o juiz das razes que
foram expostas; da sentena proferida possvel recorrer-se a um Tribunal em
que novas diligncias podem ser praticadas e outro julgamento proferido. Toda
esta srie de atos que nos reportamos de forma concisa faz parte daquilo que se
chama procedimento que, exteriormente, se desenvolve numa relao jurdica a
que chamamos de relao jurdica-processual, ou seja, relao entre os sujeitos
do processo juridicamente regulada.
A natureza jurdica da relao processual (a) autnoma, isto , tem vida prpria e independe da relao de direito substancial ou da vontade das partes; tem
fundamento legal e serve para obrigar o juiz, as partes e todos aqueles que devam
colaborar para seu desenvolvimento. complexa, no sentido de gerar um conjunto de direitos, obrigaes, deveres e nus para seus sujeitos. uma relao de
direito pblico, porque regulada como uma atividade pblica.
8 Sobre estas aes, ver Frediani, Yone, Direito Processual do Trabalho, v. II, desta coleo.
33
Captulo 4
Cada tipo processual tem um ou mais ritos que lhe sero prprios, havendo
outros procedimentos que vm previstos em legislao especial ou no Livro IV
do CPC, muitos deles aplicveis ao processo do trabalho, ante a carncia da legislao processual trabalhista de normas processuais que lhe sejam prprias.
Importa ressaltar que h procedimentos que se sujeitam a uma forma especial
de andamento e, por isso, so chamados de procedimentos especiais. Estes so
processados, muitas vezes, com regras inerentes aos trs processos anteriormente mencionados. No so tipos especiais de processos, mas sim de procedimentos. o que ocorre, por exemplo, com as aes civis pblicas, mandados de segurana, possessrias entre outros.8
3. Cautelar terceiro tipo processual vindo expressamente previsto no Livro III do Cdigo de Processo Civil no est em termos semelhantes na
Consolidao das Leis do Trabalho de forma que, por aplicao subsidiria, possvel valer-se deste tipo processual que, como os demais, desenvolve-se em dois termos, quais sejam, (a) o pedido de uma providncia
preventiva ou acautelatria; (b) a concesso e realizao da providncia
solicitada que servir para resguardar aquilo que se quer pedir numa ao
qual se ir chamar de principal.

Thereza C. Nahas
uma relao dinmica desde o momento que nasce at se exaurir. Nas

aes trabalhistas que seguem o rito comum, a petio inicial protocolada gera o
dever de designar audincia, em seguida o dever de realizar-se a citao do ru, a
realizao da audincia, o direito das partes a produzir provas e, assim sucessivamente. Se uma das partes falece no curso da relao processual, abre-se um incidente para que os herdeiros ou inventariante substitua o morto; cada pedido feito pelas partes provoca a obrigao de o juiz decidir; enfim, sucede-se uma srie
de direitos, obrigaes, deveres e nus que ocorrero e sero variveis conforme
a relao for se desenvolvendo.
A relao jurdico-processual formada por trs sujeitos, quais sejam: o juiz
e as partes, autor e ru. O juiz tem por dever entregar a prestao jurisdicional
s partes e estas o dever de colaborar para o desenvolvimento saudvel da relao processual. Tanto que a lei estabelece conseqncias que podem variar ou
se cumular, de natureza civil, penal e administrativa, caso qualquer dos sujeitos
viole normas relativas ao bom desenvolvimento da relao processual.
Forma-se a relao processual assim que o processo seja instaurado e sua
constituio se d com a citao da parte contrria para que venha a juzo responder aos termos da demanda, caso assim entenda por bem fazer.
Trs so as teorias que tentaram retratar esta relao (Costa, 1959, p. 207):
1. Teoria de Kohler a relao processual se estabelece entre as partes e ,
portanto, bilateral. No h relao entre as partes e o juiz. Pode-se assim
represent-la:
J
2. Teoria de Hellwig a relao processual angular e se estabelece por um

lado, entre o autor e o juiz, e por outro, entre ru e o juiz. Pode ser assim representada:
J
34
C A MP U S DIREITO PROCESSUAL DO TRABAL H O 1306 C APT U LO 4 PR IM EIR A PR OVA
3. Teoria de Blow a relao processual uma relao entre os trs sujeitos do processo que tm entre si direitos, deveres, nus e obrigaes.
O dever do juiz no s com o Estado e as partes, por no estarem contidas na estrutura estatal, no esto isentas do seu dever e lealdade com o
exerccio da jurisdio. Os atos praticados por uma parte influem naqueles que sero praticados pela outra e vo influenciar no resultado final do processo. Desenvolve-se atravs de atos praticados pelas partes e
pelo juiz, na forma determinada pela lei. Portanto, uma relao triangular. Esta a teoria que prevalece no nosso sistema jurdico e pode ser
assim representada:
4.4 SUJEITOS DA RELAO PROCESSUAL

So sujeitos da relao processual as pessoas que participam da relao processual e que podem ou no coincidir com o titular do direito material debatido
em juzo. Bezerra Leite nos lembra que os sujeitos da lide so os titulares da relao de direito material que figuram como partes no conflito de interesses deduzido em Juzo (2006, p. 286). Os sujeitos do processo so principais, ou seja,
o juiz e as partes (autor e ru); ou secundrios, representado por pessoas que podem auxiliar o desenvolvimento regular do processo, colaborando, assim, para
que atinja seu objetivo, sem que a deciso que seja proferida possa lhes aproveitar de alguma forma.9
Poderamos, assim, retratar da seguinte forma a relao processual com seus
sujeitos:
9 Amaral Santos, Moacyr, opus cit., vol. I, p. 318-19 sustenta que tais sujeitos podem ser secundrios ou sujeitos que assumem uma posio especial no processo. E, Bezerra Leite, opus cit (2006, p. 286-7), entende
que podem ser divididos em auxiliares permanentes, eventuais e terceiros.
35
Captulo 4
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falta de qualquer dos sujeitos que se encontram fora da relao processual,

o processo nasce e se desenvolve regularmente; todavia, faltando um dos sujeitos principais, a relao processual apresentar um vcio e no poder seguir seu
curso natural.
4.5. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
A relao processual se inicia quando o autor protocoliza a petio inicial e, no
momento em que o ru citado, ela se completa. Importa ressaltar, desde logo,
que os direitos de ao e de defesa se equivalem, pois so resguardados constitucionalmente e atravs deles que o juiz conhece as razes de se pedir e de resistir
das partes. A relao processual, pode-se dizer, se inicia e se constitui por iniciati36
10 H certas aes e pedidos que reclamaram a anlise inicial da pea, como se o autor formula pedido liminar de tutela antecipada. Discutvel, ainda, se o juiz trabalhista no deve tomar contato com o processo
to logo a inicial seja remetida do distribuidor (em comarcas com mais de uma Vara) para o Cartrio. Isso
porque a nova redao do art. 285-A do CPC, que assim dispe: Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos,
poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.
Observe que a aplicao deste dispositivo somente se torna possvel antes da citao, pois, aps citado o
ru, haver a entrega da defesa em audincia e o juiz dever se pronunciar sobre os termos da defesa. Sabendo-se que no processo do trabalho, a citao feita para que o ru comparea em audincia, certamente no ter havido a economia processual que o legislador visou buscar com a nova redao dada ao Cdigo do Processo Civil pela Lei no 11.277/2006.
11 Despacho ato do Juiz (v. art. 162, CPC) que poder ser de mero expediente ou interlocutrio. No momento que o juiz recebe a inicial e a despacha, poder, inclusive, decidir pela extino do feito com ou sem
julgamento do mrito (arts. 267, 259 e 285-A, CPC).
12 Autuao refere-se ao ato do Cartrio de ordenar o processo que se inicia. Em geral, os fruns fazem isso
com a juntada das peas em capa prpria em que identificado, em sua fronte, todos os dados daquele
processo. Atente-se para os termos da Lei no 11.419/2006 que certamente alterar no mbito judicial a forma de armazenamento dos documentos, peas e atos do processo, pois admite o processo eletrnico.
37
Captulo 4
va do autor. No processo do trabalho, em princpio,10 no haver o despacho11

do juiz na inicial, sendo a citao do ru providenciada pelo prprio cartrio assim que o feito estiver autuado.12
Importa ressalvar uma inovao trazida pela Lei no 11.277/2006 que prev a
possibilidade de o juiz desde logo sentenciar o feito sem que o ru seja citado.
H vozes que se levantaram quanto inconstitucionalidade deste dispositivo.
No podemos com isso concordar, pois o que fez o legislador, sabiamente, foi
dispensar todos os trmites processuais para permitir que o juiz pudesse sentenciar acerca de uma questo j pacificada para aquele julgador. Desta forma, a citao do ru realizada, mas num momento posterior prolao da sentena, de
modo que este chamado ser realizado com uma dupla finalidade, qual seja, lhe
dar conhecimento da ao e do resultado do processo, o qual, necessariamente
deve ser de improcedncia, devendo aquele juzo j ter se manifestado no mesmo sentido em outros casos idnticos.
A relao processual iniciada passa a ter existncia no plano jurdico e deve
respeitar determinados pressupostos para que possa ter validade. Diz-se assim
que h a necessidade de se respeitar os pressupostos processuais que podem
ser traduzidos como supostos imprescindveis existncia e validade do
processo.
Podemos assim represent-los:

Thereza C. Nahas
Juiz
Subjetivos
Relativos aos
Sujeitos processuais
Partes
Objetivos
Investidura
Imparcialidade
Competncia
Capacidade de ser parte

Capacidade de estar em juzo
Capacidade postulatria
Extrnsecos
Pressupostos negativos de validade,

isto , no podem existir para que a
relao processual exista de forma
vlida.
Ex.: coisa julgada e litispendncia.
Intrnsecos
Pressupostos positivos de validade,

isto , devem existir para que a relao
processual exista de forma vlida.
Ex.: citao, petio e inicial apta.
Referem-se ao processo
em si, nos seus aspectos
intrnsecos e extrnsecos
Cada um desses pressupostos ser estudado nos captulos que se seguem.
38
13 V. g., o art. 3o, II, da Lei no 9.099/1995 prev que as causas descritas no art. 275, II, do Cdigo de Processo Civil so de menor complexidade, permitindo a escolha do autor pelo rito. Observe-se que a escolha
ser do autor que, tendo optado pelo rito dos juizados especiais, ter benefcios ou no. Apenas para citar
um exemplo, um dos benefcios que deveria ver o conflito de interesses resolvido num curto espao de
tempo, o que se permite em virtude da concentrao do procedimento. Mas teria que se sujeitar s conseqncias da sua escolha, como, por exemplo, a renncia ao valor que ultrapassar o limite mximo do teto
estabelecido para as aes que tramitam pelo Juizados.
39
Captulo 4
4.6. PROCEDIMENTO
O procedimento diz respeito forma como os atos processuais se realizam e se
ordenam. H uma seqncia dos atos e formalidades exigidos para a apresentao das questes que so trazidas pelas partes e h uma lgica no andamento do
processo, de modo que, por exemplo, a interposio da inicial vai gerar a autuao, a audincia ser designada, o ru dever ser citado, podendo apresentar defesa, e assim por diante. O processo se apresenta como um conjunto de atos realizados pelas partes e pelo Estado, que possibilita expresso da posio das partes a deciso do Estado sobre questo determinada. O processo permite, pelo
exerccio daqueles atos, que as situaes subjetivas trazidas sejam tuteladas. O
procedimento tem por finalidade: (a) permitir a apresentao dos atos necessrios para que o Tribunal aprecie determinada questo; (b) enquadrar e definir
qual o conflito entre as partes e em que ponto esto acordes; (c) assegurar a legitimidade da deciso.
O procedimento , portanto, no s a forma como o processo se movimenta,
mas tambm a forma como vemos o processo. No vemos o instrumento (processo), mas sim o quanto de tempo, a quantidade de atos praticados, o volume
de dinheiro gasto, enfim, todo o percurso que o processo far para se chegar ao final at a entrega da prestao jurisdicional. Quanto mais eficiente for o procedimento, mas eficaz ser o resultado do processo. Ser eficiente no resolver de
maneira rpida os conflitos, mas sim resolver bem, de forma justa, com o menor
desgaste possvel, seja s partes, seja ao prprio Estado.
Considerando a importncia do procedimento, deve-se concluir que a observncia a ele se faz de forma obrigatria. Entender-se de modo contrrio seria
conferir um poder discricionrio que no pode existir, seja para partes, seja para
o julgador. Somente se pode alterar o procedimento quando a lei permitir, ou o
sistema o fizer em benefcio do resultado do prprio processo e sem prejuzo das
partes.13 A CLT dividida em trs procedimentos: (a) um destinado aos dissdios individuais; (b) outro aos dissdios coletivos; e o ltimo (c) execuo. Os
coletivos so estabelecidos para questes de ordem transindividual e o de execuo a questes relativas cobrana de valores expressos em ttulo executivo judi-

Thereza C. Nahas
cial ou extrajudicial.14 Os dissdios individuais podem ser denominados reclamao plrima ou individual, dependendo se se verifica num dos plos a existncia
ou no de litisconsrcio.
So os seguintes os procedimentos existentes no processo do trabalho para os
dissdios (aes) individuais:
I) Processo de Conhecimento15 O procedimento aqui poder ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo. Tal construo decorre de uma interpretao sistemtica que se fez necessria aps a publicao da Lei no 9.957/2000 que inseriu o
procedimento sumarssimo no sistema trabalhista. At ento a CLT contava apenas com um procedimento-padro aplicvel a todo o tipo de ao trabalhista;
posteriormente, em 1970, foi editada a Lei no 5.584, que cuida do procedimento
sumrio, destinando-o a aes cujo valor da causa no ultrapassasse o montante
de dois salrios mnimos (art. 2o, 3o). O critrio desta lei se baseia unicamente
no fato econmico, presumindo o legislador que causas que atingirem tal valor
sejam, necessariamente, simples e, portanto, suscetveis de um procedimento
mais acelerado.
O rito estabelecido na CLT , inegavelmente, clere, uma vez que, ao menos
teoricamente, todos os atos devem ser praticados numa nica audincia, entre
eles, a defesa, a produo de provas e a deciso. No entanto, a prtica teve que se
adequar ao novo perfil e complexidade que as relaes sociais ganharam e que
no mais se adequavam ao procedimento simples e informal estabelecido pelo
legislador de 1943.
Dessa forma, o procedimento de audincia una estabelecido pela CLT passou a ter a seguinte variedade de perfis de audincias: (a) unas propriamente ditas, em que se pretende o cumprimento do procedimento estabelecido na Consolidao das Leis do Trabalho; e (b) fracionadas, justificada por uma fico jurdica e pela inviabilidade de se praticar todos os atos processuais numa nica
sesso. Algumas Varas do Trabalho adotam o sistema de duas, trs ou mais audincias; ou seja, tantas quantas se mostrarem necessrias para se resolver a
lide em considerao ao grau de complexidade da relao discutida. Em geral,
a diviso de audincias feita da seguinte forma: i) a primeira, denominada
inicial, abrangendo a proposta de acordo at a entrega da defesa; ii) a segunda,
denominada instruo, em que todas as provas so produzidas e encerradas
14 Sobre o tema, consultar o Tomo II desta obra de autoria de Yone Frediani.

15 Sobre procedimento sumarssimo e sumrio, consultar Tomo II desta obra de autoria de Yone Frediani.
40
16 Nem sempre a data e hora designadas para a sesso de julgamento coincidem com a efetiva deciso.
Ante a necessidade de se fixarem data e horrio ante a fico jurdica da audincia Una e da exigncia de
se proferir julgamentos em audincia, os Juzes designam tais datas, mas no fazem o julgamento propriamente nesta sesso. Na verdade, esta sesso no se realiza formalmente (ao menos em grande parte dos
Juzos). Os juzes confeccionam a sentena e entregam o processo em Cartrio. Se disserem que a parte
est sendo intimada na forma do Enunciado no 197 do C. TST, exatamente no dia e hora designados o julgamento deve estar pronto em Cartrio ou em sala de audincia, ou deve o julgador realizar tal audincia
para proferir a sentena. Caso contrrio, se por qualquer razo no foi possvel proferir a sentena ou se
constar que as partes sero intimadas via DO (Dirio Oficial) ou SEED (correio com aviso de recebimento),
assim dever ser procedido, contando-se eventuais prazos para recurso da data em que as partes foram
intimadas. Tudo decorre da interpretao do art. 834, CLT e da Smula no 197, TST: O prazo para recurso
da parte que, intimada, no comparecer audincia em prosseguimento para a prolao da sentena
conta-se de sua publicao.
17 As reformas processuais trabalhistas so absolutamente tmidas. Haveria necessidade de confeco de
um Cdigo do Trabalho e de um Cdigo de Processo do Trabalho. No houve, at o momento, vontade
poltica para se proceder tais reformas, o que lastimvel, considerando a importncia e fluxo de aes desta natureza.
18 Parece incoerente que o termo sumarssimo, que deveria ser menos que o sumrio, permita aes de valor maior. Ocorre que, no se quis revogar a Lei no 5.584/1970, tampouco se podia dar o mesmo nome a ritos diferentes. Da a razo de ser da nova nomenclatura.
41
Captulo 4
nesta fase; e, iii) a terceira e ltima, denominada, julgamento, momento em

que o juiz profere a sentena e a publica.16
No h uma regra absoluta em vigor em cada Tribunal, dependendo da forma
com que o ato da audincia ir se realizar, da direo do juiz da Vara e da complexidade que a causa possa apresentar ante os incidentes que podero surgir no
curso do processo.
O resultado dos fatores estruturais do Poder Judicirio Trabalhista, somado ao aumento do nmero de processos e complexidade de situaes sociais,
acabou por descaracterizar aquele rito clere que se desejou ter nos processos trabalhistas, motivos estes que acabaram por resultar em algumas reformas processuais. 17 No se podia, ainda, subordinar o trabalhador que fosse reclamar pequenos valores ao novo rito que a realidade imps. Da a razo da publicao da Lei no 5.584 em 1979 prevendo, como j se disse, as aes que foram denominadas sumrias ou ao de alada, com procedimento, desejadamente concentrado. Todavia, tais aes no tm grande representao numrica, pois so escassos os casos em que o trabalhador vai at o Judicirio reclamar at dois salrios mnimos. Isso fez com que o legislador reconhecesse a
sedimentao da prtica e decidisse pela implantao de um novo rito, qual
seja, o sumarssimo. 18

Thereza C. Nahas
O procedimento sumarssimo tem por fim a concentrao das causas em

nica audincia. Os critrios para que a causa corra por este rito so dois, quais
sejam: (a) o valor da causa que no poder exceder a 40 vezes o salrio mnimo
vigente na data do ajuizamento da ao; e (b) as pessoas envolvidas na lide, sendo vedado, quer no plo ativo, quer no passivo, a participao da Administrao
Pblica direta, autrquica e fundacional.
Foroso reconhecer da leitura comparativa da CLT, em sua redao anterior
Lei no 9.957/2000 e depois da publicao desta lei, que o rito sumarssimo, ao
menos em tese, no mais rpido nem mais concentrado do que aquele que passou a ser chamado de ordinrio. Para o rito ordinrio, a lei prev que a audincia
deve ocorrer num prazo mnimo de cinco dias (art. 841, CLT); no rito sumarssimo, tal audincia dever ocorrer no prazo mximo de 15 dias (art. 852-B, III,
CLT), sendo necessrio o respeito pelo prazo mnimo de cinco dias, pois esse o
menor tempo que se presume suficiente para a elaborao da defesa, razo de ser
daquela disposio. Observe-se que se se tratar de ao interposta contra a
Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, Autarquias ou Fundaes de Direito Pblico Federais, Estaduais ou Municipais que no explorem atividade econmica, o prazo estipulado neste artigo dever ser contado em qudruplo (DL
779/1969, art. 1o, I).
Podemos, no entanto, assim sintetizar os procedimentos existentes nas leis
trabalhistas para feitos sujeitos ao processo de conhecimento:
CLT
RITO ORDINRIO
CLT
RITO SUMARSSIMO
LEI N 5.584/1970
RITO SUMRIO
Cabimento: causas cujos

valores sejam superiores a
40 salrios mnimos
vigentes na data da
propositura da ao
ou causas de maior
complexidade,
qualquer que seja
o valor.
Cabimento: causas
cujos valores sejam de
at 40 salrios mnimos
da data da propositura
da ao.
O valor j deve vir com
as atualizaes para se
determinar o rito.
Cabimento: causas cujos

valores sejam de at 2
salrios mnimos na data
da propositura da ao.
O valor j deve vir com
as atualizaes para se
determinar o rito.
42
LEI N 5.584/1970
RITO SUMRIO
Legitimidade: qualquer
pessoa, fsica ou jurdica,
sociedades de fato ou
pessoas formais,
inclusive pessoas
jurdicas de direito
pblico interno ou
externo.
pessoa, fsica ou jurdica,
sociedades de fato ou
pessoas formais, exceto
pessoas jurdicas de direito
pblico interno ou externo
(aplicao expressa do art.
852-A, pargrafo nico e
subsidiria da Lei no 9.099
de 26/9/1995).
pessoa, fsica ou
jurdica, sociedades de
fato ou pessoas formais,
exceto pessoas jurdicas
de direito pblico
interno ou externo
(aplicao subsidiria do
rito sumarssimo e da
Lei no 9.099 de
26/9/1995).
Procedimento:
audincia una ou
fracionada.
Procedimento: audincia
una. O fracionamento
deve constituir uma
exceo, somente sendo
possvel em ausncia
justificada de
testemunhas, prova
pericial ou cumprimento
de diligncia externa.
Procedimento:
audincia una. O
fracionamento deve
constituir uma exceo,
somente sendo
possvel em ausncia
justificada de
testemunhas, prova
pericial ou
cumprimento de
diligncia externa.
Prazos: no h prazo
mximo para a soluo
do processo, mas a
audincia no pode se
realizar em perodo
inferior a cinco dias da
data em que o ru recebe
a citao.
Prazos: prazo mximo de

15 dias para a soluo do
processo e a audincia
no pode se realizar em
perodo inferior a cinco
dias da data em que o
ru recebe a citao (art.
841, c/c art. 852-B, III,
CLT).
Prazos: prazo mximo

de 15 dias para a
soluo do processo
e a audincia no
pode se realizar em
perodo inferior a
cinco dias da data em
que o ru recebe a
citao (aplicao
subsidiria do art. 841,
c/c art. 852-B, III,
CLT).
43
Captulo 4
CLT
RITO SUMARSSIMO
CLT
RITO ORDINRIO

Thereza C. Nahas
CLT
RITO ORDINRIO
CLT
RITO SUMARSSIMO
LEI N 5.584/1970
RITO SUMRIO
Pedido: pode ser certo e

determinado, ou certo e
genrico (art. 286, CPC).
Pedido: tem de ser certo e

determinado; no tem
cabimento pedido
genrico (art. 852-B, CLT).
Pedido: tem de ser certo e

determinado; no tem
cabimento pedido
genrico (aplicao
subsidiria do art. 852-B,
CLT).
Prova: cabe todo o tipo de

prova, mas a testemunhal
est limitada a no mximo
trs testemunhas para cada
parte.

est limitada a no mximo
duas testemunhas para
cada parte (art. 852-H); a
intimao da testemunha
s ser feita pelo Judicirio
caso a parte comprove que
a convidou e ela no
compareceu; a prova
pericial poder ser
oferecida oralmente pelo
perito e constar da ata.

est limitada a no
mximo duas
testemunhas para cada
parte (art. 852-H); a
intimao da testemunha
s ser feita pelo
Judicirio caso a parte
comprove que a convidou
e ela no compareceu; a
prova pericial poder ser
oferecida oralmente pelo
perito e constar da ata
procedimento
sumarssimo).
Citaes e intimaes:
cabem todos os tipos.
Citaes e intimaes:
no se admitem por
edital (art. 852-B, II).
Citaes e intimaes:
no se admitem por
edital (aplicao
subsidiria do (arts.
852-B, II, CLT e 18, 2o,
Lei no 9.099/1995).
Incidentes e excees:
no sero
necessariamente
decididos na audincia,
podendo provocar a
abertura da fase de
saneamento.
sero resolvidos
obrigatoriamente na
audincia una, salvo se,
para a deciso, for
necessrio alguma
diligncia externa.
sero resolvidos
obrigatoriamente na
audincia una, salvo se,
para a deciso, for
necessrio alguma
diligncia externa
44
LEI N 5.584/1970
RITO SUMRIO
Defesa: cabe todo tipo

de defesa e excees.
Defesa: cabe somente

contestao e excees.
No cabe Ao
Declaratria Incidental,
nem Reconveno, mas
cabe pedido contraposto
arts. 278, 1o, e 280 do
CPC).
Defesa: cabe somente

contestao e excees.
No cabe Ao
Declaratria Incidental,
nem Reconveno, mas
cabe pedido contraposto
(aplicao subsidiria
do art. 31, da Lei
no 9.099/1995).
Interveno de
terceiros: cabem todos os
tipos.
Interveno de
terceiros: no cabem
todos os tipos, mas
to-somente a assistncia
(art 50, pargrafo nico,
CPC), interveno
fundada em contrato de
seguro (art. 280, CPC) e
nomeao da autoria,
por provocar a correo
do plo passivo
da ao.
Interveno de
terceiros: no cabem
todos os tipos, mas to
somente a assistncia
arts. 10, Lei no
9.099/1995).
Sentena: deve conter

relatrio, fundamentao
e dispositivo.
Sentena: dispensa-se o
relatrio, podendo o juiz
expor um resumo dos
fatos relevantes
ocorridos em audincia
(art. 852-I)
Sentena: dispensa-se o
relatrio, podendo o juiz
expor um resumo dos
fatos relevantes
ocorridos em audincia,
sendo lcito ao juiz fazer
um resumo dos
depoimentos em vez de
transcrev-los (art. 2o,
4o, da Lei no 5.584/1970 e
aplicao subsidiria do
art. 852-I).
45
CLT
RITO SUMARSSIMO
Captulo 4
CLT
RITO ORDINRIO

Thereza C. Nahas
CLT
RITO ORDINRIO
Recurso: admitem-se
todos.
CLT
RITO SUMARSSIMO
LEI N 5.584/1970
RITO SUMRIO
Recurso: admitem-se o
ordinrio e o de revista
por contrariedade
smula de jurisprudncia
uniforme do Tribunal
Superior do Trabalho e
violao direta da CF
(art. 896, 5o, CLT).
Recurso: somente se
admitem os embargos de
declarao. Admitem-se
o ordinrio e a revista se
houver violao direta
da CF ( 4o, do art. 2o, da
Lei no 5.584/1970).
O procedimento ordinrio se caracteriza por apresentar quatro fases processuais distintas, (a) postulatria, que vai da apresentao da inicial at a defesa;
(b) saneador, em que o juiz, tendo aquelas duas peas, pode ter um melhor conhecimento da relao que se formou e corrigir os erros, se houver, e julgar as
preliminares, se existirem, para que possa determinar que os autores caminhem
sem irregularidades e vcios ao julgamento do mrito; aqui as provas so especificadas; (c) instrutria, em que as partes produzem todas as provas que se destinam ao convencimento do juiz; (d) decisria, vem representada pela sentena.
No processo do trabalho, como se disse, objetivou-se que todas estas fases
estivessem concentradas numa s audincia. Com a complexidade das relaes, aumento de nmero de processos e diversidade de temas e procedimentos, poder-se- verificar processos que seguiro todos estes trmites e outros
que, ao contrrio, tero todas estas fases concentradas numa s. Importa ressaltar que feitos submetidos e ritos sumrios e sumarssimos so incompatveis
com tais fracionamentos, salvo se houver necessidade de cumprimento de diligncias externas.
Outra observao que prudente fazer que, no obstante aparentemente
as fases anteriormente mencionadas parecerem absolutamente separadas,
isso no ocorre de fato. O que se faz naquela diviso informar o intrprete
que, em cada uma delas h concentrao de determinados atos. Assim, por
exemplo, desde a inicial, o autor deve apresentar provas; o juiz analisa o processo to logo tenha o primeiro contato com ele a fim de concluir pela presena de pressupostos processuais e condies da ao, numa primeira anlise; o
julgamento pode se dar antecipadamente, por exemplo, se se verificar a revelia, e assim sucessivamente.
46
II) Procedimento de Execuo. O procedimento executrio vem disposto

nos arts. 876 e seguintes da CLT, aplicando-se subsidiamente todas as regras com
ele compatveis previstas no CPC. Caracteriza-se como um rito em que h constrio patrimonial e diversas medidas de fora para obrigar ao cumprimento da
obrigao exposta num ttulo judicial ou extrajudicial. Remetemos o leitor ao segundo volume desta obra, em que a matria tratada por inteiro.
V) Procedimento Coletivo. Previsto na CLT para soluo de lides que envolvam pessoas coletivas (sindicatos, federaes e confederaes) ou entes coletivos
e um determinado empregador. Tem por objeto a formao de instrumentos
normativos que vo reger, por tempo limitado, a relao aplicvel a um determinado grupo de trabalhadores (dissdios de natureza econmica), ou a interpretao de normas existentes em um instrumento normativo j existente (dissdios de natureza jurdica).19
19 Ver, de autoria de Yone Frediani, o Tomo II desta obra.

47
Captulo 4
IV) Procedimentos Especiais. Vm previstos no CPC e em legislaes extravagantes. A CLT tem poucos procedimentos especiais, mas todos mereceram a incluso no segundo volume desta obra em Parte especfica que lhes foi destinada.
III) Procedimento Cautelar. No h previso expressa na CLT, sendo necessria a aplicao de todas as nomas previstas no Livro III do CPC relativas ao procedimento cautelar e medidas cautelares, cujo estudo mais aprofundado se far a
partir do Captulo 17 desta obra.
Captulo 5
5.1. DO JUIZ GARANTIAS, VEDAES, INVESTIDURA, PRINCPIOS

E IMPARCIALIDADE
rgo do Poder Judicirio, o juiz um dos sujeitos principais do processo que,
com a CF de 1988 e incio da democracia no pas, tem por funo no s decidir
as lides que lhe so postas ou zelar pela regularidade dos feitos que lhe so submetidos, seja de jurisdio contenciosa ou voluntria, mas tambm adequar os
valores constitucionais ao momento em que aplica o direito ao caso concreto.
Por intermdio do processo se realiza a cidadania, e o juiz deve zelar para que todos os direitos sociais e individuais fundamentais sejam respeitados.
Em razo da nobreza da funo que possuem e, principalmente, no intuito de
permitir que possam cumprir a guarda da Constituio Federal, que esta mesma Carta de Direitos lhes d as seguintes garantias (art. 95):
1. Vitalicidade atributo do cargo que possuem, e somente se adquire depois de dois anos de efetivo exerccio, sendo o respectivo Tribunal a quem
estiver vinculada a deciso quanto aquisio ou no desta prerrogativa.
Aps este perodo e adquirida a vitalicidade, somente podem perder o cargo aps o trnsito em julgado de uma sentena proferida pelo Tribunal
competente para julgar a questo.
2. Inamovibilidade atributo do cargo que possuem, e diz respeito a no
serem removidos de local de trabalho sem que haja fundamento relevante
para tanto (art. 93, VIII, CF).
3. Irredutibilidade de vencimentos atributo do cargo, os juzes no podero sofrer redues salariais e devem receber remunerao digna, suficiente para garantir o exerccio da funo.
Observe-se que todas essas garantias visam segurana da imparcialidade e
independncia do Judicirio, constituindo uma garantia da prpria sociedade
e permitindo, inclusive, a iseno de nimo em julgamentos que o prprio Estado seja interessado e, at mesmo, membros do Poder Judicirio.
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Ainda para se garantir a iseno e independncia dos juzes, que o pargrafo

nico do art. 93 da CF lhes veda:
5o. Considera-se atividade jurdica o efetivo exerccio, por prazo no inferior a 3 (trs)
anos, ainda que no consecutivos:
a) da advocacia, sob inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil;
b) de cargo, emprego ou funo pblica, ou magistrio jurdico, privativos de bacharel
em Direito, sejam efetivos, permanentes ou de confiana; e
c) na condio de bacharel em Direito, de cargo, emprego ou funo pblica de nvel superior, com atividades eminentemente jurdicas.
6o A atividade jurdica, como advogado, sem contar estgio, ser comprovada mediante certido expedida por cartrios ou secretarias judiciais relativamente aos processos em que haja funcionado o candidato, ou por cpia autenticada de atos privativos, e, em qualquer caso, acompanhada de certido de inscrio na OAB, relativa a
todo o perodo.
7o Considera-se efetivo exerccio da atividade de advocacia a participao anual mnima em cinco atos privativos de advogado (Lei no 8.906, de 04/07/1994, art. 1o), em
causas distintas.
8o A comprovao de exerccio de atividade jurdica, nos demais casos, dar-se- mediante apresentao de cpia do respectivo ato de nomeao, contratao ou designao
acompanhada da norma legal ou ato normativo outro que discipline os requisitos do
cargo, emprego ou funo, ou mediante certido ou declarao fornecida pelo rgo ou
entidade competente, sob as penas da lei.
1 A resoluo que trata da matria a de no 907/2002, que foi atualizada pelas de nos 965/2003 e
1.046/2005.
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Captulo 5
O ingresso na carreira se d por concurso pblico para o cargo de juiz substituto,

por meio de provas e ttulos. O candidato dever comprovar a prtica de trs
anos de atividade jurdica. O Tribunal Superior do Trabalho publicou a Resoluo
Administrativa no 1.046/2005, atualizando a Resoluo1 anterior e adequando a
matria norma da Emenda Constitucional no 45/2004. Assim dispe aquele documento:
I exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
II receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo;
III dedicar-se atividade poltico-partidria;
IV receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas,
entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;
V exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs
anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.

Thereza C. Nahas
Concursado e, aps o ato de posse, diz-se que o juiz est investido para exercer as funes jurisdicionais que lhe competem.
O CPC regula a matria quanto a este sujeito processual nos arts. 125 a 133. A
CLT no traz normas semelhantes ou idnticas, de modo que se aplicam subsidiariamente s normas do diploma processual civil.
Os juzes tm por funo dirigir o processo, competindo-lhe (art. 125, CPC):
I assegurar s partes igualdade de tratamento;
II velar pela rpida soluo do litgio;
III prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da Justia;
IV tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes.
A funo de conciliar inerente ao juiz trabalhista, dando-lhe a reforma processual de 19942 especial importncia ante os benefcios que a conciliao pode
trazer, tanto para as partes como para o Estado. Em nenhuma hiptese poder deixar de sentenciar ou decidir sobre determinada questo sob alegao de que a lei
lacunosa ou obscura, pois pode se valer da analogia, princpios gerais do direito e
costume (art. 126, CPC e 4o da LICC). Poder, ainda julgar com fundamento na
eqidade, todas as vezes que a lei lhe permitir faz-lo (art. 127, CPC). Julgar com
fundamento na eqidade aplicar a mesma soluo a casos anlogos3.
2 Nos referimos grande reforma do CPC ocorrida naquele ano e que deu nova redao ao art. 331 tornando a designao de audincia de conciliao um dever e um procedimento obrigatrios.
3 Recurso de Revista. Responsabilidade Subsidiria So Paulo Transporte S.A. Gerenciamento e fiscalizao
dos servios prestados pelas concessionrias de Transporte Coletivo. Ausncia de Terceirizao de mo-deobra. Tratando-se de empresa cujo objetivo social a gesto e fiscalizao de servios de transporte coletivo, prestados por empresas concessionrias, a hiptese no se confunde com a figura do tomador de servios, eis que ausente terceirizao de mo-de-obra, situao que afasta a incidncia da Smula no 331, IV,
do TST. Recurso de revista conhecido e provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista no TST-RR-566/2002-035-02-00.4, em que recorrente So Paulo Transporte S.A. e recorridas Maria
da Conceio Freitas e Viao Vila Formosa Ltda. O Tribunal Regional do Trabalho da 2a Regio, pelo acrdo de fls.647/649, deu provimento ao recurso ordinrio da Reclamante, para incluir a So Paulo Transporte S.A. no plo passivo da lide e conden-la, subsidiariamente, ao pagamento dos crditos trabalhistas. A
demandada recorre de revista, pelas razes de fls. 652/664, com fulcro no do art. 896 da CLT. Admitido o
recurso, pelo despacho de fls. 667/668. Contra-razes a fls. 672/678. Os autos no foram encaminhados
ao Ministrio Pblico do Trabalho (RI/TST, art. 82). o relatrio.
Voto: Tempestivo o apelo (fls. 651/652), regular a representao (fl. 126), efetuado o depsito recursal (fl.
665) e pagas as custas (fl. 666), esto preenchidos os pressupostos Genricos de admissibilidade. 1 Responsabilidade Subsidiria So Paulo Transporte S.A. Gerenciamento e Fiscalizao dos Servios Prestados
Pelas Concessionrias de Transporte Coletivo Ausncia de Terceirizao de Mo-De-Obra. 1.1 Conhecimento. O Regional deu provimento ao recurso ordinrio da Reclamante, para incluir a So Paulo Transporte
S.A. no plo passivo da lide e conden-la, subsidiariamente, ao pagamento dos crditos trabalhistas. Eis os
fundamentos adotados no acrdo (fls. 647/649): 1. Da responsabilidade subsidiria: pretende a reclamante que a segunda reclamada seja mantida no plo passivo da lide, como responsvel subsidiria pelos
crditos trabalhistas deferidos judicialmente. Prospera o seu inconformismo. Isso porque embora lcita a
50
...
IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade
subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia
mista, desde que este tenha participado na relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
(Artigo 71 da Lei no 8.666/1993). Referncia: DL no 200/1967, artigo 10, 7o, Lei no 56, artigo 3o, pargrafo nico; Lei no 6.019/1974 e Lei no 7.102/1983, Constituio Federal/1988, artigo 37, inciso II. Desta feita, a segunda r deve integrar o plo passivo da ao, porquanto responsvel pelo gerenciamento e fiscalizao das empresas de transportes coletivos que obtiveram xito na licitao e, tambm, pela contratao
de terceiros para servios e atividades diversas. E, assim a jurisprudncia da Corte Superior tem decidido,
inclusive no que diz respeito aos ditames da Lei no 8.666/1993: responsabilidade subsidiria entidade pblica contrato de prestao de servios o sistema da terceirizao de mo-de-obra, em sua pureza, importante para a competitividade das empresas e para o prprio desenvolvimento do Pas. Exatamente para a
subsistncia deste sistema de terceirizao que fundamental estabelecer a responsabilidade subsidiria
do tomador de servios, quando a prestadora de servios inidnea economicamente. Naturalmente, estabelecendo-se a responsabilidade subsidiria do tomador de servios, este se acautelar, evitando a contratao de empresas que no tm condies de bem cumprir suas obrigaes. Isto evitar a proliferao de
empresas fantasmas ou que j se constituem, mesmo visando a lucro fcil e imediato s custas de direitos
dos trabalhadores. Os arts. 27 a 56 da Lei no 8666/1993 asseguram Administrao Pblica uma srie de
cautelas para evitar a contratao de empresas inidneas e para se garantir quanto a descumprimento de
obrigaes por parte da empresa prestadora de servios, inclusive a cauo. Se, no entanto, assim no age,
emerge clara a culpa in eligendo e in vigilando da Administrao Pblica. E, considerando o disposto no 6o
do art. 37 e no art. 193 da Constituio Federal, bem poder-se-ia ter como inconstitucional o 2o do art. 71
da Lei no 8666/1993 se se considerasse que afastaria a responsabilidade subsidiria das entidades pblicas,
mesmo que houvesse culpa in eligendo e in vigilando na contratao de empresa inidnea para a prestao
51
Captulo 5
contratao de prestadora de servio, se esta vier acarretar leso a outrem, o contratante (tomador) responde, subsidiariamente, pelas obrigaes inadimplidas pela primeira (a prestadora). A imposio decorre
da responsabilidade na culpa in eligendo e na culpa in vigilando, isto , na escolha da contratada e na administrao e acompanhamento do contrato firmado. A incidncia do inciso IV, da Smula no 331 do C. TST
aplicvel, porque consiste na uniformizao das decises dos Tribunais sobre a mesma matria e espelha a
funo integrativa das normas. Essa integrao das normas jurdicas se faz pelos elementos apontados no
art. 8o da CLT: analogia, eqidade, direito comparado. Nenhuma ofensa norma constitucional traz a aplicao da smula de jurisprudncia editada pela Corte Superior Trabalhista. bom lembrar que o 6o, do
art. 37 da Constituio Federal responsabiliza os agentes pblicos pelos danos que causarem a terceiros.
Embora consideradas todas as razes expostas pela recorrida, aplicvel hiptese dos autos o inciso IV, da
Smula no 331 do C. TST: 331 Contrato de Prestao de Servios. Legalidade. (alterado pela Resoluo
no 96/2000).
Dever, ainda, o juiz se ater quilo que foi pedido, pois a jurisdio inerte e,
portanto, se a parte no formulou um determinado pedido ou lhe fez referncia
a causa de pedir, no pode o juiz valer-se de seu poder de direo do processo e
decidir aquilo que no est posto. H algumas excees a esta regra relacionadas
a medidas urgentes e autorizadas pelo legislador e que vamos estudar na parte
destinada ao processo cautelar e tutela antecipada. Dessa afirmao, vem o questionamento relacionado aos limites do poder do juiz em face da estipulao do
art. 131 do Cdigo de Processo Civil. Estamos a falar, assim, do princpio inquisitivo e dispositivo.

Thereza C. Nahas
O princpio inquisitivo caracteriza-se pela ampla liberdade de iniciativa

conferida ao juiz tanto na instaurao como desenvolvimento da relao processual. O juiz procura descobrir a verdade real, independentemente da colaborao das partes. Por sua vez, o chamado princpio dispositivo atribui s partes
toda a iniciativa relativa instaurao da relao processual e probatria, limitando-se o juiz funo de telespectador. Tal separao faz parte da doutrina
processual clssica, a qual a doutrina moderna no mais tem aceitado, entendendo-se, por todas as transformaes que o direito processual tem passado, que
o sistema deve ser misto.
de servios. Por isto a concluso no sentido de que o 1o do art. 71 da Lei no 8666/1993 refere-se responsabilidade direta da Administrao Pblica, ou mesmo a solidria, mas no responsabilidade subsidiria,
quando se vale dos servios de trabalhadores atravs da contratao de uma empresa inidnea em termos
econmico-financeiros, e ainda se omite em bem fiscalizar. Neste sentido se consagrou a jurisprudncia
desta Corte, tendo o item IV do Enunciado no 331 explicitado que o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes
pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (artigo 71 da Lei no 8666/1993). Recurso de
embargos no conhecido. (TST ERR 346.331/1997.0, TRT da 12a Regio, Ac. SBDI1, Rel. Min. Vantuil Abdala, DJ, seo 1, p. 304, de 27/4/2001). Alm disso, os contratos firmados com as concessionrias ou permissionrias, tambm, contm disposio expressa quanto superviso e fiscalizao pela segunda r no que
concerne ao cumprimento das obrigaes e normas trabalhistas. Destarte, a responsabilidade da segunda
reclamada quanto escolha e ao cumprimento das normas trabalhistas, atrai-lhe a culpa quando ocorrem
inadimplementos das obrigaes pelas contratadas, em relao aos seus empregados. Evidencia-se a culpa
in eligendo e in vigilando. Logo, o posterior inadimplemento do contratado deve conduzir responsabilidade subsidiria da contratante, em decorrncia da culpa in vigilando, uma vez admitida a regularidade de
procedimento do contratado. Por essas razes, merece reforma a sentena de origem, a fim de incluir no
plo passivo da lide a segunda reclamada, como responsvel subsidiria pelos crditos trabalhistas do reclamante.
Inconformada, a Recorrente interpe recurso de revista (fls. 652/664), apontando violao dos arts. 5o, II,
30, V, e 173, 1o, II, da Constituio Federal, 71, 1o, da Lei no 8.666/1993, 1o e 9o, pargrafo nico, da
Lei no 8.242/1976, 3o da Lei no 11.037/1991 e contrariedade Smula 331, IV, do TST, em face do acrdo regional que reconheceu a sua responsabilidade subsidiria. Colaciona arestos. Com efeito, como reconhecido no acrdo, a Reclamada empresa concessionria de servios pblicos, cujo objetivo social a
gesto e fiscalizao de servios de transporte pblico. Assim sendo, no se confunde com a figura do tomador de servios, situao que afasta a incidncia da Smula 331, IV, desta Corte. Neste sentido, reporto-me aos seguintes precedentes desta Eg. Turma: So Paulo Transporte S.A. Responsabilizao Subsidiria Smula no 331/TST Inaplicabilidade. 1. Restou demonstrado que a Reclamada So Paulo Transporte S.A.
atua apenas como gestora dos servios de transporte pblico na Capital, no interferindo na relao empregatcia mantida entre o Autor e a primeira Reclamada (empresa Masterbus), e que seu objeto social a
coordenao, fiscalizao e superviso dos servios de transporte de passageiros. 2. Dessa forma, no h falar em aplicao da Smula no 331, do Eg. TST, porquanto no h intermediao de mo-de-obra, visto
que o Reclamante prestava servios exclusivamente operadora da linha, no se relacionando com a empresa concedente, responsvel pela fiscalizao e gerenciamento do servio pblico. Recurso de Revista conhecido e provido. (TST-RR- 87/2003-055-02-00; Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi; in DJ
20/4/2006 Responsabilidade Subsidiria). A Smula 331 do TST no poderia ter sido aplicada hiptese.
52
A So Paulo Transporte no uma empresa exploradora do servio de transporte pblico, mas gerenciadora mediante contratos de permisso resultantes de processo de licitao. Dessa forma, no se h falar em
culpa in eligendo ou in vigilando. O reconhecimento da responsabilidade subsidiria da entidade que exerce
atividade de gerenciamento e fiscalizao dos servios prestados pelas concessionrias de transporte pblico, quando no usufruiu dos servios prestados pelo Reclamante por meio de terceirizao, para a consecuo de suas atividades, contraria o teor do item IV da Smula no 331 desta Corte, porque, neste caso, no
possvel identificar-se a existncia de intermediao de mo-de-obra. Recurso conhecido e desprovido.
(TST- RR 66956/2002-900-02-00; Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula; in DJ 31/3/2006). Conheo do
recurso de revista, por contrariedade Smula no 331, IV, do TST. 1.2 Mrito. Caracterizada contrariedade ao verbete sumular em questo, dou provimento ao recurso de revista, para absolver a Recorrente da
responsabilidade subsidiria que lhe foi atribuda, quanto a ela, julgando improcedente a reclamao. Isto
posto, acordam os Ministros da Egrgia Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista, por contrariedade Smula 331, IV, do TST, e, no mrito, dar-lhe provimento, para absolver a Reclamada da responsabilidade subsidiria que lhe foi atribuda, quanto a ela, julgando improcedente a reclamao. (Processo no TST-RR-566/2002-035-02-00.4, Acrdo, 3a Turma,
AB/lpo/AB/rm, Braslia, 29 de novembro de 2006, Rel. Min. Alberto Bresciani).
53
Captulo 5
O juiz dever julgar a lide nos termos em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer questes no suscitadas pelas partes e que somente a elas cabe a iniciativa (art.
129 do CPC); dever, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo da causa (art. 130 do CPC); e, quando da prolao da sentena,
dever indicar todos os motivos que lhe formaram o convencimento, apreciando livremente os fatos e circunstncias constantes nos autos (art. 131 do CPC).
A questo que se coloca, e que tem grande importncia, pois a cada dia se engendram mais esforos para que se tenha uma prestao jurisdicional efetivamente eficaz, a de saber at onde o juiz pode determinar produo de provas ex
officio, isto , at que ponto o juiz pode perscrutar a respeito dos fatos que lhe so
trazidos, a fim de descobrir a verdade dos fatos. Sabemos que o juiz deve ser imparcial. O princpio da imparcialidade est relacionado total iseno no manuseio processual. O juiz deve agir sem qualquer interesse no objeto da lide ou
no auxlio de qualquer das partes no processo. Mas, como conciliar tal afirmativa com o poder que o legislador lhe d na investigao dos fatos e na avaliao
das provas? Nelson Nery Junior e Rosa Nery entendem, a respeito da letra do art.
130 do CPC, que o juiz pode determinar, de ofcio, a realizao de provas de fatos que sejam importantes para o deslinde da causa.
A doutrina moderna vem apontando no sentido de se ampliar a iniciativa do
juiz na busca da verdade. O processo se inicia por provocao da parte mas, no
seu desenvolvimento no est merc do autor e do ru, pois, instaurada a relao processual predomina o interesse pblico de colocar fim aos conflitos de interesses. Da dizer-se que predomina no processo o impulso oficial. E, paralelo a
este princpio, as partes mantm os nus das afirmaes que fazem das provas

Thereza C. Nahas
que iro produzir, destinadas ao convencimento do juiz, e sobre todos estes aspectos a deciso proferida dever se assentar.
O juiz no ser um mero espectador, mesmo porque, no processo do trabalho, h normas que desigualam as partes contando justamente com a posio
mais fraca do trabalhador na relao jurdica, seja de direito material ou processual. Assim, poderamos entender que os poderes do juiz se assentam na busca
pela verdade a fim de que o pronunciamento judicial possa chegar o mais prximo possvel da chamada verdade real. O juiz ter o poder de investigar, mas os
fatos devem ter sido trazidos pelas partes e ter incio de prova por elas produzido,
sem o qu haveria quebra do princpio da imparcialidade, o que tornaria o processo nulo por ausncia de um dos pressupostos processuais. A ao do magistrado ir esbarrar no princpio dispositivo e na vedao de se ter um juiz parcial no processo.
O CPC traz normas relativas suspeio e impedimento do julgador para
atuar em processos. O critrio legislativo permite-nos ter um entendimento
mais objetivo do que resultar na quebra da imparcialidade. Desta forma, o art.
135 reputa suspeito:
I amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes
destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
III herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes;
IV receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio;
V interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.
E o art. 134 diz que o juiz est impedido de atuar nos feitos nas seguintes situaes:
I de que for parte;
II em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como
rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha;
III que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso;
IV quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau;
V quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha
reta ou, na colateral, at o terceiro grau;
VI quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa.
54
Pargrafo nico. No caso do no IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j

estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz.
A CLT, no art. 801, elenca as causas de suspeio, no podendo ser olvidado

que a omisso do legislador a outras causas de suspeio e a referncia s de impedimento no autorizam que as normas supramencionadas do CPC no sejam
aplicadas, pois atingem diretamente a validade da relao processual. So as seguintes as situaes trazidas pelo legislador trabalhista:
4 Nomeavam-se Juntas de Conciliao e Julgamentos e no Varas do Trabalho, expresso essa que foi inserida no ordenamento jurdico pela EC no 24/1999.
55
Captulo 5
As causas de suspeio estabelecem uma presuno relativa da falta de imparcialidade do julgador. Todavia, se a causa for fundada no impedimento, estamos
diante de uma situao de presuno absoluta. Desta forma, se o juiz for acusado
de suspeito, incumbir a parte provar o fato. Ao contrrio, se a alegao for com
fundamento em uma causa de impedimento, tem-se que, de modo algum, poder o juiz atuar naquele caso.
A fim de se garantir o melhor resultado e, observando-se que o juiz que acompanha a produo da prova conheceria melhor a lide para proferir o julgamento,
que o art. 132 do CPC traz a regra quanto vinculao do juiz que iniciou a instruo ao julgamento do feito. Permite o dispositivo que este juiz somente no
profira a sentena caso tenha sido convocado (ex.: est substituindo no Tribunal); licenciado ou afastado por qualquer motivo (ex.: doena ou licena maternidade); promovido (ex.: de substituto passou a titular) ou aposentado. Antes da
EC no 24/1999, entendia-se que tal dispositivo no se aplicava ao processo do
trabalho, pois os juzes classistas ocupavam o cargo temporariamente e no havia como vincular-se julgadores deciso. Desta forma, como a sentena final
era proferida pela junta,4 no se podia vincul-la ao julgamento do feito, pois
dois de seus membros eram temporrios.
Entendemos que, aps a extino de representao classista, no h como
no se aplicar o art. 132, CPC, ao Processo do Trabalho, pois o juiz que concluir a
Art. 801 O juiz, presidente ou vogal, obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusado, por algum dos seguintes motivos, em relao pessoa dos litigantes:
a) inimizade pessoal;
b) amizade ntima;
c) parentesco por consanginidade ou afinidade at o terceiro grau civil;
d) interesse particular na causa.

Thereza C. Nahas
instruo do feito estar, certamente, mais apto ao julgamento da causa, podendo faz-lo de forma mais prxima da verdade real. O juiz que realizou a audincia, ouviu as partes e as interrogou certamente poder proferir um julgamento
mais fiel realidade do que aquele que, pela primeira vez, toma contato com o
processo unicamente para proferir um julgamento. O mesmo pode-se falar daquele juiz que, no julgamento da causa, decide por reabrir a instruo processual
e determinar a produo de outra prova que entenda necessria para seu convencimento. Os Tribunais no so unnimes e, em geral, no se aplica ao processo
do trabalho tal regra, mesmo sabendo-se da utilidade jurdica que tenha esse
princpio, pensamos que isso se d por uma questo de costume forense, pois
desde sua criao at 1999 o entendimento sobre a no aplicao deste dispositivo era pacificada em mbito nacional.
Cumpre ressaltar que o legislador prev a responsabilidade pessoal do juiz
que (art. 133, CPC):
I no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude;
II recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da parte.
Pargrafo nico. Reputar-se-o verificadas as hipteses previstas no no II s depois que
a parte, por intermdio do escrivo, requerer ao juiz que determine a providncia e este
no Ihe atender o pedido dentro de 10 (dez) dias.
H decises j proferidas pelos Tribunais aplicando tal condenao.5

5.1. COMPETNCIA
Por fim, resta-nos estudar a competncia, pois para atuar no feito, o juiz ou Juzo deve ser competente.
Sujeito da relao processual e rgo do Judicirio, ao juiz atribuda competncia por meio de critrios de distribuio entre os rgos judicirios. Todo juiz
tem jurisdio, mas nem todos se apresentam competentes para julgar determi-
5 Responsabilidade Civil. Estado. Atuao. Magistrado. Reparao. Danos. O Tribunal a quo, lastreado na
prova dos autos, concluiu que a ora recorrente, injustamente, acusou o ora recorrido de crime gravssimo,
porque, por ofcio, informou autoridade policial que ele seria autor de um delito, quando jamais poderia
faz-lo ante as provas existentes. A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu que a magistrada responde pelos danos causados quando, por meio de ofcio, afirma o cometimento de crime por outra pessoa sem qualquer resqucio de prova, respaldo ftico ou jurdico. Na espcie, no so admitidos os
danos materiais, pois no comprovados, efetivamente, os prejuzos patrimoniais. Quanto aos danos morais, a Turma fixou-os em 50 mil reais. Assim, por maioria, conheceu em parte do recurso e, nessa parte,
deu-lhe parcial provimento. (REsp 299.833-RJ, Rel. Min. Castro Meira, j. 14/11/2006.)
56
Critrios a ser utilizado pelo intrprete (diante do caso concreto, o intrprete

dever utilizar o seguinte raciocnio para concluir a quem dirigir a reclamao):
1. definir se a competncia interna ou internacional;
2. definir se a competncia originria dos Tribunais;
3. definir se a competncia de uma das Justias Especiais mencionadas
na CF;
4. no sendo da Justia Especial, ser da Justia comum sem olvidar que a
comum Federal precede a comum Estadual;
5. definir o foro ou comarca e, havendo mais de um juiz na mesma localidade para conhecer e julgar da mesma matria, a determinao ser feita
pela distribuio, observada a lei de organizao Judiciria daquela localidade.
O intrprete dever utilizar como critrio definidor a relao de direito material entre as partes ou entre a parte e a coisa, a fim de determinar qual o Juzo que
dever propor a ao.
Primeiramente cumpre-nos definir os critrios relacionados competncia
interna e internacional. Tal critrio determinar em que pas a lide dever ser julgada. Nosso sistema parte de duas regras: (1) cumulativa (arts. 88, CPC e 12, caput, LICC); (2) exclusiva (arts. 89, CPC, e 12, 1o, LICC).
57
Captulo 5
1. legislador nacional seleciona abstratamente as lides que sero atribudas

Justia brasileira (competncia internacional arts. 88 a 90 do CPC);
2. encarrega-se de estabelecer qual o rgo Judicirio que poder conhecer e
solucionar a questo posta em Juzo;
3. determina a competncia legislativa apontando os juzes e Tribunais competentes em certas situaes (princpio da especialidade);
4. o que restar ser atribudo ao Juzo ou Tribunal comum (competncia
residual).
nadas lides: s o juiz competente tem legitimidade para faz-lo e, pode-se dizer
assim que o juiz o primeiro a julgar sua prpria competncia. Assim, antes de
apreciar qualquer outra questo na lide que lhe colocada, o juiz deve analisar, primeiramente, se tem competncia para faz-lo, pois, caso lhe falte a
competncia, sequer poder concluir pela existncia ou no de outros pressupostos processuais ou condies da ao.
Podemos assim sintetizar o raciocnio do legislador para determinar a competncia:

Thereza C. Nahas
A relao de trabalho decorre de contrato de trabalho e, portanto, de natureza obrigacional. Isso implica excluir, desde logo, qualquer aplicao quanto ao
critrio exclusivo de competncia da autoridade nacional, implicando dizer que
as partes podem optar pelo foro em que eventual ao a ser proposta ter que ser
decidida. Todavia, o contrato regido pela CLT de natureza especial e pressupe
a desigualdade das partes no momento, no curso e na final da contratao, de
modo que h regras que so estabelecidas a favor do empregado, justamente
para proteg-lo (princpio protetivo inerente aos pactos relativos relao subordinada), o que levou o legislador trabalhista a definir que a competncia para conhecer e julgar a relao de trabalho ser definida pelo local da prestao de servios (art. 651, caput) extensiva s agncias ou filiais situadas no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional prevendo outra regra ( 2o, art. 651). O TST sumulou6 a matria entendendo que a relao de trabalho se rege pela lei do local da prestao de servios e no por aquela do local da contratao, o que est em harmonia com a lei trabalhista nacional. Isso no retira das partes o direito de eleger o foro judicial desde que tal
clusula no traga prejuzos ao trabalhador, pois, caso contrrio, aplica-se a regra geral.
A competncia exclusiva traada no art. 89 do CPC no ter qualquer aplicao ao processo do Trabalho, pois trata de situaes jurdicas relacionadas a imveis (direito real), inventrio e herana, matria essa estranha s lides trabalhistas.
A competncia ser determinada no momento da propositura da ao, sendo
irrelevantes eventuais modificaes ocorridas posteriormente, salvo se houver
supresso do rgo Judicirio ou for alterada a competncia em razo da matria
ou da hierarquia princpio da perpetuatio jurisdictionis, que nada mais quer
dizer que, uma vez firmada a competncia, deve prevalecer aquela fixao em
todo o curso do processo.
Os critrios para se definir a competncia interna podem assim ser representados (o intrprete far os seguintes questionamentos):
6 Smula no 207 Conflitos de leis trabalhistas no espao. Princpio da lex loci executionis. A relao jurdica trabalhista regida pelas leis vigentes no pas da prestao de servio e no por aquelas do local da contratao. (Res. 13/1985, DJ 11/7/1985).
58
A causa originria do Tribunal? = funcional

Qual o juiz que tomar conhecimento = Utilizar critrio
da ao no momento da propositura?
em razo do grau
Estabelece-se por estarem os juzes

distribudos em diversas circunscries
territoriais7 e se quer saber qual a
comarca para propositura? Usar critrios:
1a instncia
2a instncia
Instncia
constitucional
extraordinria
geral = (art. 651, CLT)

especial = (art. 651, CLT)
Em razo
das pessoas
Em razo do
valor da causa
A relao
jurdica material
em lide
Condio
especial
da pessoa
Refere-se ao
valor atribudo
causa
Por exemplo,
relao de trabalho
Por exemplo,
embaixadas
Por exemplo,
procedimento
sumarssimo
7 Distingue-se competncia de foro ou de juiz. Foro o local onde o juiz exerce suas funes. Dependendo
do tamanho da comarca haver diversos juzes com iguais atribuies no mesmo foro. Quando isso ocorrer,
deve-se determinar qual deles ser o competente para conhecer e julgar as aes, o que se d pela distribuio do processo.
59
Captulo 5
Em razo
da matria
objetivo ou de Juzo = art. 114, CF

Thereza C. Nahas
A competncia da Justia do Trabalho se define para aes que tenham

por causa de pedir e pedido relacionados relao de trabalho ou em alguma
das hipteses dos incisos do art. 114 da CF que considera a pessoa envolvida
na lide, lei esta que estabelece quais as causas que estaro afetas a esta Justia
Especial. Diz-se, assim, que a competncia aqui determinada em razo da
matria ou em razo das pessoas. A diviso legislativa permite, ainda, utilizarmos os critrios sugeridos, em razo da matria, da pessoa, funcional e de
foro. Cabe-nos, agora, o exame do dispositivo Constitucional aps a EC no
45/2004, pelo que nos propomos a separar as diversas lides adequando-as aos
critrios norteadores da competncia. A redao daquele dispositivo a seguinte:
I. as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
II. as aes que envolvam exerccio do direito de greve;
III. as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;
IV. os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio;
V. os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o;
VI. as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de
trabalho;
VII. as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos
rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;
VIII. a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e
seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;
IX. outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
1o Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros.
2 o Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem,
facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.
3o Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse
pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo
Justia do Trabalho decidir o conflito.
Por sua vez, a CLT nos arts. 652 e 653 estabelece critrios para se fixar a competncia, tais dispositivos no foram revogados pela CF e sua EC no 45/2004.
60
61
Captulo 5
O plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) deferiu, por unanimidade, liminar

na Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 3.684, ajuizada pelo procurador-geral
da Repblica contra os incisos I, IV e IX do art. 114 da Constituio Federal, introduzidos pela Emenda Constitucional (EC) no 45/2004. Esses dispositivos, ao tratarem da
competncia da Justia do Trabalho para solucionar conflitos entre trabalhadores e
empregadores, teriam atribudo jurisdio em matria criminal Justia do Trabalho.
De acordo com a ADI, o texto da Reforma do Judicirio aprovado pela Cmara foi alterado posteriormente no Senado. O procurador-geral sustenta que, aps a alterao
feita no Senado, a matria deveria ter retornado a Cmara dos Deputados, o que no
teria ocorrido, configurando a inconstitucionalidade formal do inciso I do art. 114.
Aponta ainda que o dispositivo afronta os arts. 60, 2o e 4o, inciso IV, e o art. 5o caput e inciso LIII da Constituio Federal.
O PGR alega que, em decorrncia da EC no 45, o Ministrio Pblico do Trabalho e a Justia do Trabalho esto praticando atos relativos matria penal. Diante
dos argumentos, o procurador-geral requer, na ADI, a suspenso da eficcia do inciso I do art. 114 ou que seja dada interpretao conforme a Constituio. Pede
tambm o afastamento de qualquer entendimento que reconhea a competncia
penal da Justia do Trabalho e a interpretao conforme o texto constitucional dos
incisos IV e IX do art. 114, acrescentado pela EC no 45/2004. No mrito, que seja
declarada a inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados. Voto. Em seu
voto, o relator da ao, ministro Cezar Peluso, afirmou que o inciso IV do art. 114
determina a competncia da justia do trabalho para julgar Habeas Corpus, Habeas Data e Mandados de Segurana, quando o ato questionado envolver matria
sujeita a sua jurisdio. Ele lembra, porm, que o pedido de habeas pode ser usado contra atos ou omisses praticados no curso de processos de qualquer natureza, e no apenas em aes penais. Se fosse a inteno da Constituio outorgar
justia trabalhista competncia criminal ampla e inespecfica, no seria preciso
prever, textualmente, competncia para apreciar habeas. O relator ressalta que a
5.1.1. Competncia em Razo da Matria

A competncia da Justia do Trabalho delimitada em razo da matria e,
portanto, abarca causas que sejam fundadas em relaes jurdicas de natureza
trabalhista e o que define isso a descrio da causa de pedir e pedido relatada
pelo autor no momento da propositura da ao. Cumpre-nos fazer referncia a
questes de ordem penal, uma vez que h alguns julgados proferidos por juzes
do Trabalho relativos a crimes contra a organizao do trabalho, entendendo
tais julgadores que a competncia ampliada teria abrangido esta matria. Sempre entendemos que o alcance da norma Constitucional no chegaria a tanto,
em face da redao do art. 114 e da legislao infraconstitucional. Desta forma
tambm entendeu o STF em recente julgado que proferiu. Ante a importncia
da notcia, forosa se torna sua transcrio para melhor compreenso do leitor:

Thereza C. Nahas
Constituio circunscreve o objeto inequvoco da competncia penal genrica,

mediante o uso dos vocbulos infraes penais e crimes. No entanto, a competncia da Justia do Trabalho para o processo e julgamento de aes oriundas da
relao trabalhista se restringe apenas s aes destitudas de natureza penal. Ele
diz que a aplicao do entendimento que se pretende alterar violaria frontalmente
o princpio do juiz natural, uma vez que, segundo a norma constitucional, cabe
Justia comum estadual ou federal dentro de suas respectivas competncias,
julgar e processar matria criminal. Quanto alegada inconstitucionalidade formal, Peluso argumenta que nada alterou o mbito semntico do texto definitivo",
por isso no haveria a violao ao 2o, art. 60 da Constituio. Assim, por unanimidade, foi deferida a liminar na ADI, com efeitos ex tunc (retroativo), para atribuir interpretao conforme a Constituio, aos incisos I, IV e IX de seu art. 114,
declarando que, no mbito da jurisdio da Justia do Trabalho, no est includa
competncia para processar e julgar aes penais.8
Diante do exposto, outra no pode ser a concluso que no a de reconhecer

que nosso entendimento est harmonioso com o do TST. Parece-nos indiscutvel
que a matria deve ser tratada luz da legislao interna, Constitucional e Infraconstitucional, divorciando-se de discusses apaixonadas e doutrinrias com fundamento no Direito Comparado que, alis, no se coaduna com o nacional.
Didaticamente, podemos estudar a questo relativa competncia em razo
da matria da forma que passamos a articular e que se segue.
1) Relao de Trabalho O que importa saber o que uma relao jurdica
de direito material de natureza trabalhista, pois isso que vai indicar se a causa
deve ser dirigida ou no ao Juzo trabalhista.
A entrada em vigor desta nova redao causou grande euforia no mundo jurdico, pois havia uma forte expectativa quanto ao alargamento da competncia
da Justia do Trabalho, uma vez que se chegou a cogit-la nas discusses sobre a
reforma do Poder Judicirio acerca da possibilidade de se extinguir esta Justia
Especial ou agreg-la ao Judicirio Federal ou Justia Estadual. Ocorre que o legislador no deixou absolutamente clara as intenes da reforma legislativa no
que diz respeito relao de trabalho.
Trs posies se formaram e ainda esto em discusso nos Tribunais: (a) a
competncia da Justia do Trabalho no foi alterada para as causas relativas ao
contrato de trabalho;9 (b) a competncia foi amplamente alargada, incluindo
8 www.stf.gov.br, Notcias 1/2/2007 19h15 Justia do Trabalho no tem competncia para julgar aes
penais.
9 Ver artigo de Salvador Franco de Lima Laurino, A Competncia da Justia do Trabalho: o significado da
expresso relao de trabalho no art. 114 da Constituio da Repblica. Revista LTR, maio de 2005.
62
10 Ver artigo de Alexandre Ramos, A competncia da JT e as relaes de consumo, em http://www.anamatra.

org.br/opiniao/art.s/ler_Art.s.cfm?cod_conteudo=5941&descricao=Art.s (pesquisa realizada em 9/1/2007).
11 Ver artigo de Paulo Gustavo de Amarante Meron, Relao de trabalho contramo dos servios de consumo, em http://www.anamatra.org.br/opiniao/art.s/ler_Art.s.cfm?cod_conteudo=6546&descricao=Art.s,
pesquisa realizada em 9/1/2007).
63
Captulo 5
todo relacionamento em que haja relao de trabalho, seja ela de natureza civil,
trabalhista ou consumeirista;10 (c) a competncia foi amplamente alargada, incluindo toda relao em que haja a de trabalho, seja ela de natureza civil ou trabalhista excetuando-se as relaes de natureza consumeirista.11
Relao de trabalho gnero que se destina a abarcar toda espcie de prestao de
servios realizada em favor de um terceiro, que negociam por meio de um contrato
de natureza civil, comercial, de consumo ou de emprego. A nota que caracteriza a relao de trabalho a subordinao do prestador, pessoa necessariamente fsica, ao tomador, pessoa fsica, jurdica, formal ou de fato. Tal situao jurdica deve ser realizada, ainda, conta do tomador e sob suas expensas. O empregado a parte mais frgil
na relao de trabalho, tanto no momento em que o negcio firmado, como no seu
curso e ao final, de modo que a lei trabalhista veio proteger-lhe assegurando, assim,
que as partes possam manter a mesma condio nesta relao jurdica.
Diferente, portanto, dos demais tipos contratuais o contrato de trabalho em
que o favorecimento econmico gerado em benefcio do tomador de servios,
ou seja, o empregador. Nas demais relaes em que h prestao de servios, qualquer favorecimento que houver ser em favor do prestador de servios. A prestao de servios subordinados, regulada entre ns pelo contrato de trabalho (art.
442 da CLT), tem importncia mpar no cenrio mundial, pois a mola que impulsiona o mercado. Foram precisos anos de discusses e lutas para que os trabalhadores pudessem ver seus direitos tutelados a ponto de, modernamente, ter
sido este direito levado s principais Cartas de Tratados Internacionais e tutelado como direito fundamental.
Portanto, o fato de se manter um rgo Judicial para conhecer e solucionar conflitos oriundos dessa relao no pode ser confundido com outras discusses de carter poltico. A organizao Judiciria depende unicamente do exerccio da soberania de cada pas. No se pode deixar de reconhecer que no Brasil so muitas as questes que chegam ao Judicirio, o nmero de acidentes de trabalho no pode ser ignorado, estimando-se que 70 milhes de trabalhadores tenham se acidentado, mas
s 33% deste nmero estaria sob os cuidados da Previdncia Social, uma vez que os
demais no possuem registro em Carteira de Trabalho. Observe-se que essas estatsticas apresentadas registram a metade do que real de trabalhadores com carteira
assinada, que corresponde a um tero do mercado total de trabalhadores do Pas.

Thereza C. Nahas
No mercado informal, a ateno com o acidente do trabalhador praticamente inexiste e, nas microempresas, os dados tambm so falhos.12 Vejamos, to-somente,
a ttulo de exemplo, o quadro estatstico do Ministrio do Trabalho sobre os dados
da fiscalizao do trabalho no ano de 2006 (janeiro a novembro):13
SECRETARIA DE INSPEO DO TRABALHO SIT
DEPARTAMENTO DE FISCALIZAO DO TRABALHO DEFIT14
EMPRESAS/LOCAIS FISCALIZADOS
330.565
TRABALHADORES ALCANADOS
27.959.781
TRABALHADORES REGISTRADOS
SOB AO FISCAL
621.662
TRABALHADORES APRENDIZES
CONTRATADOS SOB AO FISCAL
DE 14 A 24 ANOS
41.565
TRABALHADORES ADOLESCENTES
(no aprendizes)
16 A 18 ANOS, REGISTRADOS SOB
AO FISCAL
2.619
CRIANAS DE 0-16 (excludos

aprendizes)
ENCONTRADOS TRABALHANDO
(setor formal e informal)
11.230
EMPRESAS AUTUADAS
56.718
AUTOS DE INFRAO LAVRADOS
105.534
TREF (*)
86,53%
RESULTADOS DAS OPERAES DE

FISCALIZAO MVEL SIT/DRT
Operaes
92
Fazendas Fiscalizadas
180
Trabalhadores Libertados
2.804
Pagamento de
Indenizaes em reais
5.594.588,58
12 Estatsticas de Acidente do Trabalho no Brasil, em http://ram.uol.com.br/materia.asp?id=303, em

9/1/2007.
13 http://www.mte.gov.br/geral/estatisticas.asp#fisca_trab, em 9/1/2007.
14 Fontes: SFIT/DEFIT/SIT/MTE; relatrios Grupos Mveis de Fiscalizao do Trabalho Escravo e relatrios
Delegacias Regionais do Trabalho sobre a retirada de crianas/adolescentes do trabalho.
* TREF Taxa de Regularizao em Estabelecimentos Fiscalizados Relao percentual entre no de itens da
legislao trabalhista irregulares na ao fiscal/no de itens da legislao trabalhista encontrado em situao
irregular. Atualizao em 14/12/2006.
64
Portanto, parece-nos absolutamente necessria a existncia de um rgo jurisdicional especializado para conhecer e julgar relaes de trabalho, de modo
que no se justificava o receio que se instaurou acerca da extino deste rgo Judicirio e tampouco a nsia de se permitir a insero no mbito jurisdicional da
Justia do Trabalho da discusso de todo e qualquer tipo de relao de trabalho,
inclusive as prestaes de servios subordinadas ao CDC.
Entendemos, assim como Salvador Laurindo, que a expresso relao de trabalho no tem um sentido to amplo quanto parece, ensina o jurista, que se a locuo em exame tivesse um significado to amplo, alcanando qualquer forma
de prestao de servios, seria ociosa a ressalva contida no inciso IX do art. 114,
que define a competncia da Justia do Trabalho para julgar outras controvrsias
decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Todas as controvrsias deriva-
quanto no sobrariam outras controvrsias a ser objeto de disciplina por esta

norma (2005).
A Constituio Federal no traz qualquer conceito terminolgico sobre relao de trabalho e nem competia ao legislador Constitucional faz-lo. A um, porque esta funo no dele; a dois porque a Constituio Federal tutela o trabalho em qualquer das suas formas, posto que um direito fundamental.
Os direitos tratados no art. 7o da CF so tipicamente da relao contratual subordinada, ou seja, contrato de trabalho regulado pela CLT, com partes definidas nos
arts. 2o e 3o e regras que lhe so prprias nos arts. 442 e seguintes, todos da CLT.
Assim, sabendo-se que a parte geral da Constituio Federal assegurou o trabalho como um direito fundamental e comprometeu-se a proteg-lo, no poderia o legislador ter se preocupado com certas mincias no art. 114, no qual seu
objetivo era delimitar a competncia da Justia Especializada pela matria.
Ento, preferiu dizer que a Justia do Trabalho tinha competncia para apreciar
matrias relativas relao de trabalho, decorrentes, obviamente do contrato de
trabalho (CLT) e, no que tange a outras controvrsias decorrentes da relao de
trabalho, sero trazidas, como sempre foram, na lei ordinria, dentro da funo
que lhe cabe posio esta que j sustentamos anteriormente (Nahas, 2006).
2) Dano Moral e Acidente do Trabalho muitas foram as discusses acerca
da competncia do juiz do Trabalho para processar e julgar aes relativas a dano
moral, mesmo que a causa de pedir se fundasse numa relao de emprego. Tanto
verdade que muitas causas desafiaram recursos extraordinrios, levando o STF
65
Captulo 5
dispositivo do inciso IX seria desprovido de qualquer utilidade jurdica, por-
das da prestao de servios j estariam abrangidas pela frmula do inciso I, e o

Thereza C. Nahas
e o TST a firmarem o entendimento de que o fato de ser o pedido de indenizao

por dano moral ou material era indiferente para se fixar a competncia da Justia
do Trabalho, pois o delineamento da matria para se fixar a competncia do juiz
trabalhista deveria ser feito pela existncia ou no de contrato de trabalho de natureza subordinada. Por outras palavras, a causa de pedir e pedidos deveriam ter
por fundamento a relao de emprego. Assim o TST firmou a OJ no 327 da SDI-1,
posteriormente, convertida na Smula no 392. Ocorre que, apensar aps a EC
n o 45/2004 que, de fato, as aes passaram a ser propostas diretamente na
Justia do Trabalho, acarretando, inclusive, a modificao de competncia,
pois os juzes estaduais passaram a declinar de sua competncia remetendo as
aes Justia do Trabalho. Tal alterao causou algumas injustias principalmente com relao aplicao do prazo prescricional, pois o previsto para relaes de trabalho de dois ou cinco anos, conforme o empregado esteja ou
no trabalhando; e o civil, de 20 anos, pela aplicao do CC antigo, ou de 15
anos, pela aplicao do CC de 2002. Isso levou o STF a firmar o seguinte entendimento:
Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio. Acidente de Trabalho. Ao de
Indenizao. Competncia. Justia do Trabalho. 1. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao julgar o CC no 7.204, Relator o Ministro Carlos Britto, DJ de
9/12/05, decidiu que a competncia para processar e julgar ao de indenizao
por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho da Justia do Trabalho. 2. As aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados,
com sentena de mrito anterior promulgao da EC no 45/04, l continuam
at o trnsito em julgado e correspondente execuo. 3. Agravo regimental a
que se nega provimento. (RE-AgR 465808/SP So Paulo Ag. Reg. no Recurso
Extraordinrio Rel. Min. Eros Grau j. 14/11/2006 rgo Julgador: Segunda
Turma).
Seguindo a mesma linha de discusso que j se disse acerca das aes em que
o autor formulava o pedido de dano moral, a questo atinente ao acidente do
trabalho foi, pode-se dizer, a matria que teria originado o debate. Necessrio
aqui fazer um parntesis. O pedido de dano moral pode ter por causa de pedir,
tanto um acidente do trabalho como qualquer outra matria capaz de provocar o
direito a receber a respectiva indenizao; como ocorre nos pedidos de rebaixamento funcional que cause humilhao ao empregado, nas questes ligadas a assdio sexual e moral. As questes relativas ao acidente de trabalho so especficas
e podem gerar o direito percepo de uma indenizao a ser paga pelo empregador ou pela Previdncia Social.
66
Se a ao for proposta em face da Previdncia Social, a competncia da Justia comum ou Federal nos termos dispostos no arts. 109 da CF e 99 do CPC.15
Interessa-nos a questo relativa competncia da Justia do Trabalho, conforme
excepcionado pelo art. 109 da CF.
O legislador Constitucional no trouxe um tpico especial para aes decorrentes de acidentes de trabalho. Limitou-se a dizer que a competncia do juiz trabalhista emergiria nas situaes em que o pedido de indenizao por dano moral
ou material tivesse por causa de pedir o acidente de trabalho e fosse fundada
numa relao de trabalho. A partir da j podemos excluir toda e qualquer ao
proposta em face do rgo Previdencirio, cuja competncia permanece com as
instncias ordinrias.
A norma Constitucional acaba com a discusso anterior com relao inter-
denizatria pretendida em face do empregador. Em sendo o pedido formulado

em face do empregador, apontado como o pretenso condenado ao cumprimento da obrigao decorrente de um contrato de trabalho, a competncia da Justia do Trabalho.
Restam, portanto, revogados a Smula no 15 do STJ que j havia pacificado o
entendimento quanto a tal matria e o art. 13 do Decreto no 24.637/1934.16
No obstante as diferenas trazidas por muitos doutrinadores17 quando comentam a matria relativa a dano moral, material e acidente de trabalho, o legislador constitucional no faz qualquer distino. Sendo o pedido de dano moral
ou material que tenha como causa remota um contrato de trabalho e como causa
prxima um dano material ou moral, decorrente de qualquer violao ao direito
do trabalhador (acidente de trabalho, assdio sexual ou moral, violao clusula de contrato de trabalho ou outra qualquer), a competncia ser do juiz do Trabalho, nos termos do inciso VI do art. 114 da CF. Frise-se, indenizao decorrente de acidente de trabalho (dano) espcie do gnero dano material e/ou moral.
Com relao competncia da Justia do Trabalho para apreciar questes relacionadas a indenizaes por acidentes do trabalho em que sejam partes os dependentes do trabalhador subordinado, o STJ recentemente publicou Acrdo
15 Observe-se que se o pedido contra a Previdncia for fundado em acidente de trabalho a competncia
passa Justia comum em razo da exceo do art. 109 da CF.
16 Art. 13 A indenizao devida pelo empregador no exclui o direito da vtima, seus herdeiros ou beneficirios
de promover, segundo o direito comum, ao contra terceiro civilmente responsvel pelo acidente.
17 Bezerra Leite trata do tema em tpicos separados, por exemplo. Ver opus cit., p. 165-69.
67
Captulo 5
lho continuam afetas Justia comum, desde que o pedido no seja de verba in-
pretao do art. 643 da CLT. Desta forma, as aes relativas a acidentes de traba-

Thereza C. Nahas
onde retrata o que, certamente, ser sua posio pacificada. No obstante nos
parecer lgico que os herdeiros deveriam conservar os mesmos direitos processuais que o trabalhador falecido em relao a esta matria, o tema no absolutamente pacfico, o que levou a questo quele Tribunal, que assim decidiu:
Agravo Regimental em Recurso Extraordinrio. Constitucional. Competncia
em razo da matria. Indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes
de acidente do trabalho. Ao ajuizada ou assumida pelos dependentes do trabalhador falecido. Competncia da Justia Especial. Compete Justia do Trabalho
apreciar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho, nos termos da redao originria do artigo 114
c/c inciso I do artigo 109 da Lei Maior. Precedente: CC 7.204. Competncia que
remanesce ainda quando a ao ajuizada ou assumida pelos dependentes do
trabalhador falecido, pois a causa do pedido de indenizao continua sendo o
acidente sofrido pelo trabalhador. Agravo regimental desprovido. (STF. 1a Turma, RE-AgR 503043/SP Relator Ministro Carlos Ayres Britto, DJ 01/06/2007).
Entendemos que a posio do STJ est a corroborar as normas Constitucionais

sobre a matria, de modo que ratificamos a posio demonstrada neste julgado.
3) Exerccio do Direito de Greve a greve direito de trabalhadores subordinados, assegurado constitucionalmente e estendido aos servidores pblicos
(arts. 9o e 37, VII CF). O legislador deixa a critrio dos trabalhadores o momento
oportuno para declarar a greve, bem como deles, trabalhadores, o direito de limitar e decidir quais os direitos e interesses que visam por meio dele defender,
da o sindicato ser mero porta voz dos trabalhadores, cabendo-lhe to-somente declarar a greve que for decidida pelos trabalhadores. Podemos sintetizar alguns aspectos sobre a greve: (a) constitui a suspenso da prestao de trabalho;
(b) um ato coletivo, no cabendo falar-se em greve individual; (c) importa em
paralisao temporria do servio; (d) a paralisao deve ser pacfica; (e) h que
restar frustrada a negociao coletiva.
Por isso, e tratando-se de matria absolutamente regulada pelo Direito do Trabalho, que qualquer questo que surgir decorrente do exerccio, ou impedimento de exerccio, do direito de greve deve ser solucionada na Justia do Trabalho.
A Justia do Trabalho tem competncia para criar normas, pois possui poder normativo, por muitos criticado por ter origem fascista, mas que permanece
at hoje na CF. Este poder conferido Justia do Trabalho para criar ou modificar normas relativas ao contrato de trabalho, sempre que for chamada a se pronunciar sobre o tema. O processo de competncia do Tribunal Regional. O dis68
sdio de greve, igualmente, tramita originariamente no Tribunal Regional ou no

TST, dependendo da situao jurdica e local em que a empresa est localizada, e
18 Ver Zanella, Maria Sylvia DiPietro, Direito Administrativo. 20. ed. So Paulo: Atlas, 2007.
69
Captulo 5
partes decidirem por no se submeterem arbitragem.

Observe-se que h aes que podem envolver o direito de greve e que devero
ser proposta na 1a instncia, como por exemplo, se o empregador promover dispensas arbitrrias em razo da deflagrao da greve; se rebaixar empregado de
cargo por ter dela participado, entre outras situaes.
Questo de alta indagao diz respeito ao foro competente para julgar greve
deflagrada por funcionrios pblicos.
A Administrao Pblica divide-se em administrao direta, integrada pelos
prprios poderes que compem as pessoas jurdicas de direito pblico; nesse
caso a prestao dos servios realizada direta e exclusivamente pelo rgo pblico; j a Administrao Pblica indireta caracterizada pela realizao dos servios pblicos atravs de terceiros, quais sejam: autarquias, fundaes pblicas,
empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Para o exerccio das funes pblicas realizadas pela administrao so contratados, na expresso do legislador Constitucional, servidores pblicos civis.
Considerando que o legislador utiliza a expresso servidor pblico para designar
todas as pessoas que prestam servios administrao (direta e indireta), com ou
sem vnculo de emprego, preferimos utilizar a expresso mais ampla, ensinada
por Maria Silvia di Pietro,18 de agente pblico. Tal categoria divide-se em: 1)
agentes polticos so os componentes do Governo nos seus primeiros escales
e que exercem tais cargos por designao, delegao, concurso, eleio, comisso ou mandato. So servidores que esto em cargos-chaves da Administrao Pblica; 2) servidores pblicos todas as pessoas fsicas que prestam servios ao
Estado e s entidades da administrao indireta, com vnculo empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos. Tais servidores compreendem: (a)
servidores estatutrios; (b) empregados pblicos; (c) servidores temporrios; 3)
particulares em colaborao com o Estado prestam servios ao Estado sem vnculo de emprego com ou sem remunerao (ex.: concessionrios, jurados, voluntrios etc.).
Feitas tais consideraes e diante dos expressos termos das regras insertas nos
incisos VI e VII, do art. 37, da CF, constata-se, desde logo, que o exerccio do direito de greve no denominado servio pblico, refere-se to-somente primeira
somente poder ser instaurado em sendo frustrada a negociao coletiva ou se as

Thereza C. Nahas
categoria apontada, ou seja, aos servidores estatutrios. Isso porque os agentes polticos fazem parte da prpria estrutura estatal e no seria razovel que se admitisse a aplicao de tais incisos a eles, sob pena de se permitir o enfraquecimento da
estrutura estatal e sua vulnerabilidade. A categoria dos servidores pblicos empregados (includos aqui os empregados das sociedades de economia mista e empresa
pblica) est submetida ao regime privado e, portanto, Lei no 7.783/1989. A categoria dos particulares em colaborao com o Estado no est vinculada de forma
subordinada a ele e, por isso, no se sujeita a qualquer regime.
Os integrantes das Foras Armadas foram excludos da regra do art. 37, segundo a regra contida no art. 142, 3o , IV da CF.
O legislador constitucional assegurou aos servidores pblicos civis o direito
associao e greve. No assegurou o direito negociao.
O que se poderia questionar se o direito de greve, ento assegurado, seria
um corpo sem alma, j que aquele pressupe este. Parece-nos que no. O que
quis o legislador foi permitir que a negociao se desse unicamente com relao
paralisao dos servios, mesmo porque a essncia do instituto a negociao.
A norma constitucional que garante aos funcionrios pblicos o direito de
greve no auto-aplicvel e depende de regulamentao. Todavia, muitas vezes
os funcionrios paralisam suas atividades e as discusses jurdicas iniciam. Entendemos que a competncia para julgar qualquer questo relativa greve de
funcionrios pblicos, em qualquer de seus graus, da Justia do Trabalho, que
poder declarar inclusive a legalidade ou no da greve. Isso porque, deflagrada a
greve em qualquer setor, no se pode ignorar o fato social somente porque at o
momento no se aprovou qualquer lei que regulamente este direito do servidor
e, nos termos das normas constitucionais que estabelecem regras sobre competncia, a melhor concluso que se pode ter que o legislador atribuiu tal competncia a esta Justia, que especial e federal.
4) Mandados de Segurana, Habeas Corpus e Habeas Data19 Tais aes so
constitucionais e no representam qualquer novidade trazida pela EC no 45/2004.
Assim prescreve o art. 5o da CF:
LXVIII conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou
abuso de poder;
LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegali19 A respeito do procedimento destas aes, ver Tomo II desta obra, de autoria de Yone Frediani.
70
5) Conflitos de Competncia Havendo conflito de competncia positivo

(dois ou mais juzes se do por competente para conhecer e julgar a mesma ao)
ou negativo (dois ou mais juzes se dizem incompetentes para conhecer e julgar
a mesma ao) entre juzes subordinados a Tribunais do Trabalho, por uma questo de respeito ordem da jurisdio, a competncia para solucionar o conflito
da Justia do Trabalho. Isso no ocorre quando o conflito se d entre juzes subordinados a Tribunais distintos, caso em que o Tribunal chamado a falar sobre
o caso dever ser o STJ (art. 102, I, o, CF).
6) Penalidades Administrativas Antes da EC no 45/2004 os processos relativos a multas impostas por autoridades administrativas eram processadas e julgadas na Justia Federal, uma vez que so aplicadas por rgos integrantes da
Administrao Federal, notadamente, pela Delegacia Regional do Trabalho. A
emenda modificou aquela competncia e determinou, acertadamente e atendendo s crticas doutrinrias, que passassem Justia do Trabalho.20 Discusses
20 Conflito negativo de competncia. Justia Federal e Trabalhista. Execuo Fiscal movida pela Unio.
Multa Trabalhista aplicada ao empregador. Exegese do art. 114, VII, da Carta Magna de 1988, acrescido
pela Ementa Constitucional no 45/2004.1. O inciso VII do art. 114, da Carta Magna de 1988, prev a competncia da Justia Trabalhista para processar e julgar as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho. 2. Ressoa inequvoco que as
alteraes engendradas no texto constitucional foram no af de transferir justia Trabalhista a competncia para processar e julgar os litgios envolvendo multas trabalhistas, aplicadas por autoridade administrativa vinculada ao Poder Executivo (Ministrio do Trabalho); de sorte que as execues fiscais se incluem no
termo ao, utilizado pelo legislador de forma genrica. 3. Exegese induzida pela inequvoca inviabilidade da execuo fiscal ser ajuizada na Justia Federal e os respectivos embargos, que se constituem como
71
Captulo 5
A Lei no 7.701/1988 e o art. 678 da CLT j traziam regulamentao quanto ao

processamento do mandado de segurana na Justia do Trabalho. Cumpre esclarecer que a competncia ser originria do TRT ou TST, ou da Vara do Trabalho,
dependendo de quem seja a autoridade coatora. Em geral, nos habeas corpus a
competncia ser sempre originria dos Tribunais, pois as hipteses em que se
poder restringir a liberdade de ir e vir em regra so muito limitadas.
dade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio
de atribuies do Poder Pblico;
LXXII conceder-se- habeas data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante,
constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter
pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.

Thereza C. Nahas
vm ocorrendo com relao quelas multas aplicadas por Associaes de Classe e

Conselhos Regionais. Entendemos que nestas situaes a competncia se estabelece em razo da pessoa e da Justia Comum ou Federal, pois o inciso VII do art.
114 claro ao determinar que a competncia ser da Justia do Trabalho quando
a ao proposta for relativa s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho. Portanto, delimitou aqui o mbito de alcance da norma, de modo que no sendo multa imposta
por rgo de fiscalizao das relaes de trabalho no se pode impor Justia do
Trabalho a competncia para decidir sobre tal questo.
7) Contribuies Sociais A ordem para que a Justia do Trabalho passasse
a executar as contribuies previdencirias advindas de suas decises veio com a
EC no 20/1998 que determinou a execuo ex officio de valores relativos a contribuies sociais. Houve muitas discusses e a norma foi por muitos reputada de
inconstitucional.21 Parece que a EC no 45/2004 pretendeu dar um basta s discusses quando, ratificando o teor da Lei no 10.035/2000 que sofreu alterao
em razo da Lei no 11.457, de 16/3/2007. Esta ltima alterou a redao do pargrafo nico do art. 876 para prever que sero executadas ex officio as contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida pelos Juzes e Tribunais do
Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido. A Lei no 10.035/2000 havia
tentado, em razo da extenso, resolver um problema de arrecadao de contribuies previdencirias, criando-se diversos entraves execuo e discusses entre as partes e a Previdncia que contribuem para sobrecarregar o Judicirio trabalhista com questes que, na verdade, no deveriam ter o iter que o legislador
lhes previu, pois, realmente, violam o princpio do devido processo legal, ainda
que estejam resguardadas pela norma constitucional invocada.
Sabendo-se da dificuldade que a Previdncia estava passando para lograr fazer tais cobranas, mesmo porque no estava suficientemente aparelhada para
ao autnoma, tramitarem na Justia Trabalhista. Precedentes: CC 57.291 SP, Rel. Min. Castro Meira,
Primeira Seo, DJ de 1o de agosto de 2006; CC 57.291 SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Seo, DJ de 15 de maio de 2006; CC 45.607 SP, Rel. Min. Denise Arruda, Primeira Seo, DJ de 27 de maro
de 2006. 4. Conflito negativo de competncia conhecido para declarar a competncia do Juzo da 82a Vara
do Trabalho de So Paulo SP.(CC 62836/SP ; Conflito de Competncia 2006/0086276-2 Min. Luiz Fux
S1 Primeira Seo DJ 18/12/2006, p. 285).
21 Ver artigo com rico contedo sobre o tema de Salvador Laurino, A execuo da contribuio previdenciria: processo inquisitorial e violao a garantias elementares do devido processo legal, publicado no Jornal Magistratura e Trabalho, no 40, abril/maio de 2001.
72
tanto, a Lei no 11.457/2007 trouxe alteraes pontuais com a extino da Secretaria da Receita Previdenciria do Ministrio da Previdncia Social e atribuio
Secretaria da Receita Federal do Brasil para cobrana dos crditos sociais decorrentes da Lei no 8.212/1991. Cabe, agora, Unio fazer as cobranas dos crditos
decorrentes de decises homologatrias ou no proferidas pela Justia do Trabalho e no mais a Autarquia Federal (INSS).
Justia do Trabalho: competncia: reclamao ajuizada antes da transio do regime celetista para estatutrio: Competncia da Justia Trabalhista para processar a lide at o momento da referida converso. Precedentes (AI-AgR 402635/RS
Rio Grande do Sul Ag.Reg. no Agravo de Instrumento Relator (a): Min. Seplveda Pertence j. 5/9/2006 rgo Julgador: Primeira Turma).
22 Estamos falando de relaes subordinadas. certo que a Administrao Pblica poder contratar profissionais autnomos, pessoas jurdicas, enfim, pode negociar aquilo que for de seu interesse e necessidade.
73
Captulo 5
1) Relaes de Trabalho Relativas a Funcionrios Pblicos No se pode negar que a relao mantida entre o funcionrio pblico e a Administrao Pblica
de natureza trabalhista. O trabalhador (funcionrio pblico) subordinado
Administrao Pblica e est a ela vinculado por um contrato de emprego regido,
todavia, por normas de direito pblico e restritas ao interesse da Administrao
Pblica. As normas jurdicas atinentes a este contrato encontram seu principal
bero jurdico regulamentar no art. 37 da CF. Este contrato, no entanto, pode ser
de duas espcies: estatutria, regida pelo Estatuto dos Funcionrios Pblicos, que
pode ser Municipal, Estadual ou Federal; ou celetista, regida pela CLT.22
Sendo o contrato firmado com trabalhador celetista (ou seja, regido pela
CLT), a competncia para conhecer e julgar as questes advindas deste contrato
ser da Justia do Trabalho, ainda que tenha havido a converso do regime celetista para o estatutrio em razo da previso constitucional (art. 19, ADCT). O
STF firmou, assim, seu entendimento, no procedendo qualquer discusso posterior a tal fixao:
5.1.2. Competncia em Razo da Pessoa

A competncia da Justia do Trabalho fixada, ainda, em razo da pessoa envolvida na lide. Aqui o legislador observa as partes na relao negocial para fixar o
Juzo competente para conhecer e julgar a matria. Entendemos que a diviso
que podemos apresentar a que segue.

Thereza C. Nahas
Neste meso sentido o STJ pacificou o entendimento por meio da publicao

das Smulas nos 9723 e 137.24
A redao do inciso I do art. 114 da CF levou a uma primeira impresso de que
aquele entendimento seria alterado, pois passaria Justia do Trabalho a competncia para processar e julgar as causas entre servidor pblico estatutrio e a
Administrao Pblica. Todavia, no foi este o entendimento que prevaleceu no
STF que assim vem decidindo:25
Inconstitucionalidade. Ao Direta. Competncia. Justia do Trabalho. Incompetncia reconhecida. Causas entre o Poder Pblico e seus servidores estatutrios. Aes que no se reputam oriundas de relao de trabalho. Conceito estrito
desta relao. Feitos da competncia da Justia Comum. Interpretao do art.
114, inc. I, da CF, introduzido pela EC no 45/2004. Precedentes. Liminar deferida
para excluir outra interpretao. O disposto no art. 114, I, da Constituio da Repblica, no abrange as causas instauradas entre o Poder Pblico e servidor que
lhe seja vinculado por relao jurdico-estatutria. (ADI-MC 3395/DF Distrito
Federal Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade Rel. Min.
Cezar Peluso j. 5/4/2006 rgo Julgador: Tribunal Pleno)
No se olvide que a interpretao feita pelo STF quanto a esta matria se esteia, ainda, na liminar concedida em Ao Direta de Inconstitucionalidade pro23 Smula no 97: Compete Justia do Trabalho processar e julgar reclamao de servidor pblico relativamente a vantagens trabalhistas anteriores.
24 Smula no 137: Compete Justia comum estadual processar e julgar ao de servidor pblico municipal, pleiteando direitos relativos ao vnculo estatutrio.
25 Veja, ainda, a notcia trazida no site do STF em 28/1/2005, s 17h07: (www.stf.gov.br): Supremo esclarece interpretao da Constituio quanto ao julgamento de estatutrios. No julgamento do pedido de liminar na Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) no 3395, ajuizada pela Associao dos Juzes Federais do Brasil (Ajufe), o presidente do Supremo, ministro Nelson Jobim, deu interpretao conforme a Constituio ao item
da reforma do Judicirio (EC no 45/04) que trata das competncias da Justia do Trabalho. Essa liminar ser levada a Plenrio para referendo. De acordo com a deciso, fica suspensa interpretao do inciso I do art. 114 da
Constituio Federal com a redao atualizada pela emenda que atribua Justia do Trabalho competncia
para julgar causas instauradas entre poder pblico e servidores com vnculo estatutrio, ou seja, regidos pela Lei
no 8.112/1990. Para esses casos, mantm-se a competncia da Justia Federal. A Ajufe contestou na ADI o texto
promulgado, aprovado pela Cmara, suprimindo a parte da redao aprovada pelo Senado, que deixava clara a
competncia da Justia Federal para julgar questes trabalhistas envolvendo estatutrios. Segundo Jobim, as demandas relacionadas aos servidores, regidos pela Lei no 8.112/1990 e pelo Direito Administrativo, so diversas
dos contratos de trabalho institudos com base na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). No h que se entender que Justia trabalhista, a partir do texto promulgado, possa analisar questes relativas aos servidores pblicos. Assim, o ministro concedeu a liminar, com efeito ex tunc (retroativo), para dar interpretao conforme a Constituio ao inciso I do art. 114 da Constituio Federal, na redao da EC no 45/2004. Suspendo toda e qualquer interpretao dada ao inciso, que inclua na competncia da Justia do Trabalho a
apreciao de causas que sejam instauradas entre o Poder Pblico e seus servidores, a ele vinculados por tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo.
74
posta pela Associao de Juzes Federais do Brasil Ajufe26 concedida em

27/1/2005 pelo presidente daquela Corte que assim entendeu:
Medida Cautelar em reclamao 4.990-6 Paraba, Rel. Min. Gilmar Mendes, Reclamante(s): Municpio de Joo Pessoa, Advogado(a/s): Gilberto Carneiro da
Gama e outro(a/s), Reclamado(a/s): Juiz do Trabalho da 7a Vara do Trabalho de
Joo Pessoa (Processo no 01385.2006.022.13.00-2) Reclamado(a/s): Relator da
Medida Cautelar no 00064.2007.000.13.00-4 do Tribunal Regional do Trabalho
da 13a Regio interessado(a/s): Ministrio Pblico do Trabalho Deciso: trata-se
de reclamao, como pedido de liminar, ajuizada pelo Municpio de Joo Pessoa/PB contra decises proferidas pelo Juiz do Trabalho da 7a Vara do Trabalho
de Joo Pessoa/PB nos autos da Ao Civil Pblica no 01385.2006.022.13.00-2, e
pelo Tribunal Regional do Trabalho da 13a Regio (TRT-13a) nos autos da Medida
Cautelar no 00064.2007.000.13.00-4. O reclamante narra que, na origem, o Ministrio Pblico do Trabalho da Paraba ajuizou Ao Civil Pblica em face do
Municpio de Joo Pessoa pleiteando, liminarmente, que este se abstivesse de demitir qualquer agente comunitrio de sade e de combate s endemias at o trnsito em julgado da sentena, sob pena de multa, e, no mrito, o reconhecimento
26 Ao Direta de Inconstitucionalidade no 3.395.
27 http://conjur.estadao.com.br/static/text/53656,1.
75
Captulo 5
O feito no julgado no mrito, at esta data, segue seu regular processamento. Podemos, portanto, concluir que a competncia para processar e julgar servidores pblicos celetistas da Justia do Trabalho. Sendo o regime do servidor estatutrio, a competncia ser da Justia comum, estadual ou Federal, dependendo a que esfera do poder estiver o servidor vinculado. A deciso mais recente, de
7/3/2007 proferida pelo STF, ratifica a posio daquele Tribunal sobre a questo.
O ministro Gilmar Mendes, na apreciao de liminar sobre questo envolvendo
esta matria assim entendeu:27
(...) A no incluso do enunciado acrescido pelo SF em nada altera a proposio jurdica

contida na regra. (...) No h que se entender que a justia trabalhista, a partir do texto
promulgado, possa analisar questes relativas aos servidores pblicos. Essas demandas
vinculadas a questes funcionais a eles pertinentes, regidos que so pela Lei no
8.112/1990 e pelo direito administrativo, so diversas dos contratos de trabalho regidos pela CLT. (...) Em face dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade e ausncia de prejuzo, concedo a liminar, com efeito ex tunc. Dou interpretao conforme ao inciso do art. 114 da CF, na redao da EC no 45/04. Suspendo, ad referendum, toda e qualquer interpretao dada ao inciso do art. 114 da CF, na redao dada
pela EC 45/04, que inclua, na competncia da Justia do Trabalho, a ... apreciao ...
de causas que... sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores, a ele vinculados por tpica relao de ordem... .

Thereza C. Nahas
da natureza jurdica celetista da relao estabelecida entre esses agentes e a municipalidade. O pedido cautelar foi deferido, mas posteriormente suspenso pelo
TRT-13a, tendo em vista o no-cumprimento do disposto no art. 2a da Lei no
8.437/1992 (No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial
da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas grifei). Apresentada a contestao pela municipalidade, o juzo
da 7a Vara do Trabalho de Joo Pessoa/PB proferiu nova deciso, reiterando os
termos daquela anteriormente exarada. O Municpio de Joo Pessoa, ento, requereu mais uma vez a suspenso da deciso de primeiro grau, no que foi novamente atendido pelo TRT-13a, em deciso de sua Presidenta, que reconheceu a
incompetncia da Justia do Trabalho para o feito, citando expressamente o entendimento fixado pelo Supremo Tribunal Federal na ADI-MC no 3.395/DF. Essa
deciso foi agravada pelo Ministrio Pblico do Trabalho da Paraba que, concomitantemente, ajuizou ao cautelar inominada incidental para conceder efeito
suspensivo ao agravo. Tal pleito foi deferido pelo decano do TRT-13a, em deciso
da qual destaco o trecho a seguir (fls. 133-134): As circunstncias relatadas nos
autos denotam a iminncia de demisso imotivada de diversos agentes comunitrios de sade e de combate s endemias, em razo da suspenso da deciso antecipatria dos efeitos da tutela de mrito, proferida nos autos de Ao Civil Pblica intentada pelo Ministrio Pblico do Trabalho, que determinava ao Municpio de Joo Pessoa PB o dever de abster-se de tal conduta at o trnsito em julgado da sentena de mrito. Da situao relatada, pois, colhe-se a existncia de
razovel receio de grave leso a uma das partes envolvidas, que autoriza, no art.
798 do CPC, a concesso do provimento liminar ora pretendido, deferindo-se
efeito suspensivo ao agravo ora proposto, como forma de resguardar o bem jurdico ameaado de leso at a prolao da deciso referente ao agravo. Demais disso, vislumbra-se presente o requisito da fumaa do bom direito. Com efeito, a deciso agravada, ao deferir a medida suspensiva, examinando-a luz do disposto
na Lei no 8.437/1992, entendeu satisfeita a exigibilidade insculpida em seu art.
2o, bem como considerou inexistentes as hipteses de leso ordem, sade,
segurana e economia pblicas, elencadas em seu art. 4o, culminando pelo deferimento daquele pleito em virtude da constatao da incompetncia material
da Justia do Trabalho, em razo da natureza excepcional da relao havida entre
as partes, de carter jurdico-administrativo. No obstante, os argumentos suscitados pelo Ministrio Pblico do Trabalho manifestam a existncia de legislao
especfica aplicvel aos agentes comunitrios em foco, consubstanciada na
Emenda Constitucional no 51/2006, Lei no 11.350/2006, art. 17, e MP 16/2007,
art. 2o, que, dispondo acerca da submisso dos mesmos ao regime da Consolidao das Leis do Trabalho, o que revelaria a competncia desta Justia Especializada para o exame da demanda, de modo que demonstrada a verossimilhana do
direito invocado, exame que se leva a efeito, nesta oportunidade, mediante cognio superficial, como prprio aos provimentos liminares. Diante do exposto,
76
77
Captulo 5
defiro a liminar pleiteada e determino a imediata suspenso dos efeitos do despacho proferido nos autos do Processo no 00034.2007.000.13.00-8, restaurando os
efeitos da deciso proferida pela 7a Vara do Trabalho de Joo Pessoa PB, nos autos da Ao Civil Pblica no 1385.2006.022.13.00-2, proposta pelo Ministrio
Pblico do Trabalho, nos exatos termos em que proferida. Intimem-se o Ministrio Pblico do Trabalho, o requerido e o Juiz da 7a Vara do Trabalho de Joo Pessoa PB. Joo Pessoa, 2 de maro de 2007. (fls. 133-134). contra essa deciso,
proferida na Medida Cautelar no 00064.2007.000.13.00-4, e aquela por esta restaurada, proferida na Ao Civil Pblica no 01385.2006.022.13.00-2, que o reclamante se insurge. Afirma que os agentes comunitrios de sade e de combate s
endemias foram contratados temporariamente, devido a excepcional interesse
pblico, conforme prevem o art. 37, IX, da Constituio Federal, e a Lei Municipal no 9.584/2001.Tal relao teria, a seu ver, carter jurdico-administrativo. Por
essa razo, o reclamante argumenta que o ato impugnado teria afrontado a deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal na ADI-MC no 3.395/DF, Rel. Cezar
Peluso, DJ 10/11/2006, cuja ementa a seguinte: Ementa: Inconstitucionalidade. Ao direta. Competncia. Justia do Trabalho. Incompetncia reconhecida.
Causas entre o Poder Pblico e seus servidores estatutrios. Aes que no se reputam oriundas de relao de trabalho. Conceito estrito desta relao. Feitos da
competncia da Justia Comum. Interpretao do art. 114, inciso I, da CF, introduzido pela EC no 45/2004. Precedentes. Liminar deferida para excluir outra interpretao. O disposto no art. 114, I, da Constituio da Repblica, no abrange
as causas instauradas entre o Poder Pblico e servidor que lhe seja vinculado por
relao jurdico-estatutria. Quanto urgncia da pretenso cautelar (periculum
in mora), aduz que a ACP multicitada est em pleno curso, cuja fase seguinte a
apresentao de alegaes finais com a conseqente sentena, ocasionando, fatalmente, um prejuzo tanto para o jurisdicionado como para a administrao, j
que a deciso ser proferida por um Juiz absolutamente incompetente (fl. 10).
Dessa forma, requer a concesso de medida liminar para suspender os efeitos do
ato reclamado. Passo a decidir o pedido de medida liminar. primeira vista, sem
adentrar na questo relativa natureza do vnculo estabelecido entre o Municpio de Joo Pessoa e os agentes de sade, entendo que plausvel a alegao de
afronta deciso proferida pelo Tribunal na ADI-MC no 3.395/DF. Em situaes
semelhantes, a Corte, reconhecendo o possvel desrespeito deciso na ADI-MC
no 3.395/DF, tem concedido a medida liminar para suspender o curso de aes
em trmite na Justia do Trabalho que tenham como objeto as causas instauradas entre o Poder Pblico e seus servidores. Cito os seguintes precedentes: Reclamada no 4.912/GO, Rel. Carmen Lcia, DJ 6/3/2007; Reclamada no 4.948/MS,
Rel. Ricardo Lewandowski, DJ 27.2.2007; Reclamada no 3.183/PA, Rel. Joaquim
Barbosa, DJ 15.4.2005; Reclamada no 3.737/PA, Rel. Ellen Gracie, DJ 24/8/2005;
Reclamada no 3.303/PI, Rel. Carlos Britto, DJ 29.6.2005 e Reclamada no
3.431/PA, Rel. Carlos Britto, DJ 8/8/2005. Ante o exposto, ressalvado melhor juzo, defiro a liminar para suspender, at o julgamento final desta reclamao, os

Thereza C. Nahas
efeitos das decises proferidas na Ao Civil Pblica no 01385.2006.022.13.00-2,

da 7a Vara do Trabalho de Joo Pessoa/PB, e na Medida Cautelar no
00064.2007.000.13.00-4, do Tribunal Regional do Trabalho da 13a Regio, bem
como o andamento de ambos os processos. Comunique-se, com urgncia. Solicitem-se informaes. Aps, abra-se vista Procuradoria-Geral da Repblica. Publique-se.
2) Pequeno Empreiteiro e Trabalhador Avulso No obstante no faa parte

do rol do art. 114 da CF, cumpre-nos tratar destas duas figuras, em razo da previso inserta nos arts. 7o, XXXIV, da CF, e 652 da CLT.
A competncia estabelecida a favor destes tipos de trabalhadores vem prevista nos arts. 652, III, e 643, respectivamente, da CLT. Constitucionalmente, tem
fundamento no inciso IX do art. 114 que, como j nos referimos, abre espao
para a norma infraconstitucional permitir que a competncia da Justia do Trabalho abranja outros tipos de contratos em que h prestao de servios de carter no subordinado.
O pequeno empreiteiro deve ser qualificado como aquele que, por sua condio econmica, presta servios sozinho ou auxiliado por um ou mais ajudantes. Cada caso concreto dir, pois no se poder valer-se desta exceo uma
grande empresa, devidamente organizada e aparelhada. Ser pequeno empreiteiro, v.g., o pedreiro que se contrata para a pintura de uma sala ou construo
de um muro.
O intuito do legislador aqui foi atingir o prestador de servios em pequena
empreitada que deixava muitas vezes de reclamar na Justia comum (seu contrato de natureza civil) em razo dos altos custos e adiantamento de custas do processo civil. Observe-se que, poca que esta regra foi promulgada, no havia Juizados especiais e, por isso, abriram-se a este tipo de trabalhador as portas da Justia do Trabalho, em que no era necessrio o adiantamento de custas e representao por advogado.
O trabalhador avulso agregado em sindicatos. Ensinam Wagner e Cudia
Giglio que o trabalhador da orla martima, como os estivadores, os conferentes de cargas, o vigia porturio, o ensacador de caf, o classificador de gros etc.,
que no tm empregador, mas trabalham em grupo por indicao de seu sindicato (2006, p. 56). A CF estendeu os direitos dos trabalhadores subordinados
(art. 7o, XXXIV) em razo da posio frgil e especial que ocupam na relao
negocial, o que acabou por corroborar a norma celetista quanto determinao
da competncia para conhecer e julgar conflitos em que sejam partes trabalhador avulso e o tomador de servios.
78
1. Salvo se o Estado receptor conceder outras facilidades, privilgios e imunidades, os

funcionrios consulares que sejam nacionais ou residentes permanentes desse Estado
somente gozaro de imunidade de jurisdio e de inviolabilidade pessoal pelos atos oficiais realizados no exerccio de suas funes e do privilgio estabelecido no 3o do art.
44. No que diz respeito a esses funcionrios consulares, o Estado receptor dever tambm cumprir a obrigao prevista no art. 42. Se um processo penal for instaurado contra esses funcionrios consulares, as diligncias devero ser conduzidas, exceto no caso
em que o funcionrio estiver preso ou detido, de maneira a que se perturbe o menos possvel o exerccio das funes consulares.
28 A Conveno de Viena versa sobre Relaes Consulares e foi assinada na cidade de Viena em 24 de abril
de 1963.
29 Art. 43, I, da Conveno de Viena.
79
Captulo 5
3) Entes Pblicos de Direito Externo O inciso I do art. 114 da CF prev que

o juiz do Trabalho ter competncia para processar e julgar processos em que
seja parte os entes de direito pblico externo. Tal regra deve ser lida em consonncia com as dispostas na Conveno de Viena,28 aprovada pelo Congresso Nacional atravs do Decreto Legislativo no 6, de 1967. Tal previso constitucional
no significa revogao ou incompatibilidade com a Conveno. Necessria a
interpretao harmnica dos sistemas.
Os funcionrios de carreira ou honorrios bem como os entes pblicos externos esto imunes jurisdio nacional,29 sendo lcito que o Estado renuncie a tal
imunidade, desde que o faa expressamente. Observe que a imunidade concedida ao funcionrio consular em razo do exerccio de suas funes, o que leva
concluso de que, se o ato for praticado fora deste exerccio, no h que se falar
em imunidade de jurisdio.
Quanto aos familiares do funcionrio ou empregado consular, a Conveno
dispe que os privilgios e imunidades previstos na presente Conveno no sero concedidos aos membros da famlia de funcionrio consular honorrio nem aos da famlia
de empregado consular de repartio consular dirigida por funcionrio consular honorrio (art. 58, 3). E, se forem nacionais ou residentes permanentes do Estado receptor, o art. 71 dispe:
Frise-se que tais trabalhadores no so subordinados, mas por poltica legislativa e considerando a semelhana de suas posies na relao negocial ao trabalhador subordinado que se permitiu que pudessem postular eventuais pretenses na Justia do Trabalho.

Thereza C. Nahas
2. Os demais membros da repartio consular que sejam nacionais ou residentes permanentes do Estado receptor e os membros de sua famlia, assim como os membros da
famlia dos funcionrios consulares mencionados no pargrafo 1o do presente art., s
gozaro de facilidades, privilgios e imunidades que lhes forem concedidos pelo Estado
receptor. Do mesmo modo, os membros da famlia de um membro da repartio consular e os membros do pessoal privado que sejam nacionais ou residentes permanentes do
Estado receptor s gozaro das facilidades, privilgios e imunidades que lhes forem concedidos pelo Estado receptor. Todavia, o Estado receptor dever exercer sua jurisdio
sobre essas pessoas de maneira a no perturbar indevidamente o exerccio das funes
da repartio consular.
Os arts. 42 e 43 tratam da imunidade de jurisdio, com a seguinte redao:

Art. 42
Notificao em Caso de Deteno, Priso Preventiva ou Instaurao de Processo
Em caso de deteno, priso preventiva de um membro do pessoal consular ou de instaurao de processo penal contra o mesmo, o Estado receptor dever notificar imediatamente o chefe da repartio consular. Se este ltimo for o objeto de tais medidas, o
Estado receptor levar o fato ao conhecimento do Estado que envia, por via diplomtica.
Art. 43
Imunidade de Jurisdio
1. Os funcionrios consulares e os empregados consulares no esto sujeitos jurisdio das autoridades judicirias e administrativas do Estado receptor pelos atos realizados no exerccio das funes consulares.
2. As disposies do pargrafo 1o do presente art. no se aplicaro, entretanto, no caso
de ao civil:
a) que resulte de contrato que o funcionrio ou empregado consular no tiver realizado
implcita ou explicitamente como agente do Estado que envia; ou
b) que seja proposta por terceiro como conseqncia de danos causados por acidente de
veculo, navio ou aeronave, ocorrido no Estado receptor.
Considerando, ento, a norma constitucional e as previses da Conveno,

podemos assim concluir que a regra consiste em que, se o funcionrio ou empregado consular contratar empregado para prestar servio no consulado, haverse- que perscrutar se aquele que foi contratado est a servio do estado estrangeiro no exerccio de sua misso diplomtica dentro do Pas. Caso contrrio, ou
se o estado houver renunciado jurisdio, a competncia ser do juiz nacional.
Portanto, em regra, os empregados contratados para prestar servios em consulados vero seus conflitos de interesses julgados pela Justia Nacional. Em recente
julgado, proferido aps a EC no 45/2004, o TST decidiu confirmar os entendimentos anteriores que vinha mantendo:
80
81
Captulo 5
Ao Rescisria. Entes de Direito Pblico Externo. Justia do Trabalho. Competncia Material. Esta corte vem reiteradamente decidindo pela competncia da
Justia do Trabalho para julgar demandas envolvendo organismos internacionais. Isso porque a Justia do Trabalho tem competncia para dirimir conflitos
decorrentes de qualquer relao de trabalho, inclusive contra entes de direito pblico externo, nos termos do art. 114 da Constituio Federal () A presente
ao rescisria foi ajuizada pela Organizao das Naes Unidas com supedneo
no art. 485, incisos II e V, do CPC, pretendendo desconstituir a deciso proferida
pelo Tribunal Regional do Trabalho da 23a Regio (fls. 231-244), nos autos da Reclamao Trabalhista no 70/2001, movida perante a 1a Vara do Trabalho de Cuiab. A Autora alega ter sido violado pela deciso rescindenda o art. 114 da Constituio Federal, pois afirma possuir imunidade de jurisdio e de execuo, motivo pelo qual no poderia sofrer a condenao imposta por juiz trabalhista brasileiro. O Tribunal Regional do Trabalho da 23a Regio julgou improcedente o pedido de corte rescisrio, sob o aspecto da competncia da Justia do Trabalho, assim asseverando (fls. 433-448): No me parece que outra possa ser a concluso seno a de admitir que a Constituio Federal ao instituir a inafastabilidade da jurisdio tenha orientado ao legislador a impossibilidade de restrio a esse direito fundamental, ou seja, o direito jurisdio. O princpio da inasfastabilidade
ou princpio do controle jurisdicional assegura a todos o acesso ao Poder Judicirio, no podendo este deixar de atender aos jurisdicionados. De qualquer sorte,
repiso, por fora do art. 114 da Carta Magna, competente o juiz do trabalho para
dirimir as causas trabalhistas ajuizadas em face de pessoa jurdica de direito externo. A Recorrente busca a reforma da deciso recorrida, renovando a argio
de incompetncia absoluta em razo da matria, pois o pedido vindicado nos autos originrios da deciso rescindenda voltava-se contra organismo internacional; assim, entende no ser possvel a atribuio da competncia jurisdicional ao
Poder Judicirio brasileiro e, muito menos, Justia do Trabalho, porquanto alega no ser aplicvel ao seu quadro de empregados a Consolidao das Leis Trabalhistas. Contudo, sem razo a Recorrente, pois esta Corte tem reiteradamente decidido pela competncia da Justia do Trabalho para julgar demandas envolvendo organismos internacionais. Isso porque a Justia do Trabalho tem competncia para dirimir conflitos decorrentes de qualquer relao de Trabalho, inclusive
contra entes de direito pblico externo, nos termos do art. 114 da Constituio
Federal, verbis: Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as
aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios (destaque no constante do texto original). Ademais, no se pode confundir competncia material e imunidade de jurisdio.
Isso porque a idia de imunidade absoluta do Estado j no encontra ressonncia
na legislao brasileira, com a declarao expressa da atual Carta Magna de que
os litgios trabalhistas contra os entes de direito pblico de direito externo sero
processados perante a Justia do Trabalho. A imunidade significa que o benefi-

Thereza C. Nahas
ciado, relativamente aos atos jure imperii, no pode ser constrangido, salvo renncia expressa ao privilgio, condio de parte perante um foro domstico
(in J. F. Rezek, Direito Internacional Pblico Curso Elementar, p. 175). Ocorre
que, ao celebrar contrato de trabalho, o ente internacional se nivela ao particular, pois pratica ato negocial, acarretando, por conseqncia, a aceitao ao
Direito Privado nacional, entendimento tambm sustentado pelo Ministro Joo
Oreste Dalazen, no artigo publicado em 9/9/02, na Revista Consulex, verbis: De
tal sorte que se pode asseverar, com segurana, que hoje a tendncia no plano do
Direito Comparado, assim como na doutrina e jurisprudncia brasileiras, no
sentido de aplicar com temperamentos a imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro, afastando-a quando a pessoa jurdica de Direito Pblico Internacional
celebra negcios privados, tal como um contrato de emprego. Entendo que, efetivamente, no so alcanados pela imunidade de jurisdio os litgios de natureza
trabalhista entre a misso diplomtica ou consular, ou organismo internacional, e
pessoas contratadas como empregadas em nosso pas, por mltiplos fundamentos. Primeiro, porque evidentemente no h manifestao de soberania ou ato de
imprio do Estado ao firmar um contrato de trabalho: ao revs, h um ato negocial
privado, em que o Estado desce do pedestal, despe-se do jus imperii que o caracteriza como poder soberano e nivela-se ou ombreia-se com qualquer particular, aceitando a aplicao do Direito privado nacional. Enfim, pratica um ato de gesto,
sob a gide das leis do pas. Assim sendo, a questo da competncia da Justia do
Trabalho, na hiptese dos autos, matria pacificada pela legislao interna.
Diante do exposto, nego provimento ao recurso quanto a este aspecto. (Nmero
nico processo: ROAR 467/2002-000-23-40 Publicao: DJ 17/03/2006.)
4) Aes sobre Representao Sindical entre Sindicatos; entre Sindicatos e

Trabalhadores; e entre Sindicatos e Empregadores A EC no 45/2004 nada mais
fez do que corrigir uma anomalia que havia antes. certo que a matria relativa a
relaes sindicais no faz parte do estrito conceito de relao de trabalho, mas no
menos correto afirmar que no fazia sentido manter tal matria nos foros cveis,
pois a matria liga-se diretamente relao de trabalho. Some-se a isso tudo a larga atuao dos Sindicatos em relaes de emprego e toda a regulamentao sobre
este instituto estar prevista em normas trabalhistas. Qui este seja o primeiro passo para a to esperada reforma sindical que o Governo se props a fazer.
5.1.3. Outras Controvrsias Decorrentes da Relao de Emprego
Diversas so as relaes que podem ser discutidas na Justia do Trabalho. Umas
tipicamente de natureza trabalhista, outras que, por extenso legislativa, foram
admitidas neste Juzo. A pedra de toque, na verdade, saber se a relao de natureza trabalhista ou no e decidir-se pelo alcance dado pela EC no 45/2004 ao
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30 Conflito de Jurisdio. Competncia. Reclamao trabalhista movida por empregado de Ofcio extrajudicial, no oficializado, do Distrito Federal contra o respectivo titular. Lei no 6.750/1979 (Lei de Organizao Judiciria do Distrito Federal e Territrios), arts. 81 e 82. A remunerao dos empregados das serventias
no-oficializadas do Distrito Federal deve ser paga pelos titulares, nicos responsveis pelas obrigaes trabalhistas. Os direitos dos empregados no-remunerados pelos cofres pblicos, vinculados ao titular da serventia, so os previstos na legislao do Trabalho. A interveno da Corregedoria-Geral da Justia do Distrito Federal, nos referidos contratos de trabalho (Lei no 6.750/1979, art. 81, 3o), meramente de natureza
fiscalizadora e disciplinar. Constituio, arts. 114 e 236. Competncia da Justia do Trabalho e no da Justia Comum do Distrito Federal. Conflito de Jurisdio conhecido, declarando-se, no caso, a competncia do
Tribunal Superior do Trabalho. (CJ 6964 / DF Distrito Federal Conflito de Jurisdio Rel. Min. Nri da
Silveira Julgamento: 19/6/1991 rgo Julgador: Tribunal Pleno DJ 10-04-1992 PP-04797 Ementa
Vol.-01657-02 PP-00189).
31 Recurso de Revista. 1) Contrato de Trabalho firmado com Cartrio Extrajudicial. Competncia. a Justia do Trabalho competente para julgar questes ligadas relao de trabalho postuladas por funcionrio
de Cartrio extrajudicial, nos termos do art. 114 da Constituio Federal. 2)Vnculo empregatcio.Cartrio
de Registro de Imveis. Fatos e Provas. A satisfao dos requisitos legais atinentes ao contrato de trabalho
habitualidade, pessoalidade, subordinao mostraram-se presentes luz dos elementos de prova consignados nos autos, cuja nova apreciao, nesta instncia recursal, encontra bice nas disposies da Smula-TST no 126. Revista no conhecida. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista no
TST-RR-726.893/2001.9, em que Recorrente 10o Cartrio de Registro de Imveis de So Paulo e Recorrida Marizilda De Moraes Diniz. Relatrio. Competncia. Sustenta o Recorrente que o Regional, ao afastar a
preliminar de incompetncia, violou de forma direta o disposto no art. 236 da Constituio Federal e a Lei
no 8.935/1994, como tambm divergiu da jurisprudncia dominante em outros Regionais. As violaes
apontadas no se confirmam. Sobre o tema esta Corte cristalizou o entendimento no sentido de que a Justia do Trabalho tem competncia para dirimir ao relativa a pedido relativo a servidor de Cartrio extrajudicial, com base em deciso firmada pelo Supremo Tribunal Federal. A referendar tal posicionamento, vale
destacar os seguintes precedentes: Funcionrio de Cartrio Extrajudicial contratado antes da vigncia da
Lei no 8.935/1994 competncia da Justia do Trabalho. A jurisprudncia deste colegiado Tribunal Superior do Trabalho, na esteira do entendimento consagrado pelo excelso STF, vem se inclinando no sentido
de reconhecer a competncia da Justia do Trabalho para conhecer os litgios entre cartrios extrajudiciais
e os respectivos funcionrios, mesmo se a contratao ocorreu antes da vigncia da Lei no 8.935/1994.
83
Captulo 5
1) Servidores de Servios Notariais e de Registros (Servidores de Cartrio

Extrajudicial) O art. 236 da CF regulamentou que tais servio sero exercidos
em carter privado por delegao do Poder Pblico. Tal norma foi regulamentada pela Lei no 8.935/2004. O STF30 j havia firmado entendimento de que a competncia para decidir eventuais conflitos, era da Justia do Trabalho, pois a relao no poderia ser equiparada a de funcionrio pblico estatutrio. O TST31 j
tinha posio firmada, de modo que a postura assumida pelo STF nada mais fez
do que corroborar o entendimento daquele Tribunal. A discusso ocorria em razo do regime que era aplicado a tais servidores antes da CF de 1988. A redao
do art. 236 da CF no deixou dvidas quanto inteno do legislador e, tampouco, a redao da lei regulamentadora que assim prev:
conceito de relao de trabalho. Podemos enumerar outros casos, todos que gerarem grandes polmicas e que foram pacificados pelos Tribunais Superiores.

Thereza C. Nahas
Art. 20 Os notrios e os oficiais de registro podero, para o desempenho de suas funes,

contratar escreventes, dentre eles escolhendo os substitutos, e auxiliares como empregados, com remunerao livremente ajustada e sob o regime da legislao do trabalho
..
Art. 48 Os notrios e os oficiais de registro podero contratar, segundo a legislao
trabalhista, seus atuais escreventes e auxiliares de investidura estatutria ou em regime
especial desde que estes aceitem a transformao de seu regime jurdico, em opo expressa, no prazo improrrogvel de trinta dias, contados da publicao desta lei.
1o. Ocorrendo opo, o tempo de servio prestado ser integralmente considerado,
para todos os efeitos de direito.
2o. No ocorrendo opo, os escreventes e auxiliares de investidura estatutria ou em
regime especial continuaro regidos pelas normas aplicveis aos funcionrios pblicos
ou pelas editadas pelo Tribunal de Justia respectivo, vedadas novas admisses por
qualquer desses regimes, a partir da publicao desta lei.
Inteligncia dos arts. 114 e 236 da Constituio Federal de 1988. Recurso de Revista no conhecido. (RR
676.146/2000. 4o Turma. Rel. Min. Milton de Moura Frana. DJ de 28/11/2003.) Competncia da Justia
do Trabalho Empregado de Cartrio Extrajudicial. O regime adotado pelos cartrios extrajudiciais para a
contratao de auxiliares e escreventes, mesmo antes da Lei no 8.935/1994, era o celetista. Isso porque o
art. 236 da Constituio da Repblica de 1988 encerrando norma auto-aplicvel, que dispensa, pois, regulamentao por lei ordinria dispe em seu caput que Os servios notariais e de registro so exercidos em
carter privado, por delegao do Poder Pblico.A expresso carter privado revela nitidamente a excluso do Estado como empregador. O titular do cartrio, no exerccio de delegao estatal, contrata, assalaria e dirige a prestao laboral, equiparando-se ao empregador comum, ainda mais porque aufere renda
decorrente da explorao do cartrio. Assim, competente esta Justia do Trabalho para conhecer e julgar
reclamao ajuizada por empregado de cartrios extrajudiciais, pois a relao jurdica existente entre as
partes tem a natureza mencionada no art. 114 da Constituio da Repblica, ou seja, foi estabelecida entre
trabalhador e empregador. Recurso de Revista integralmente no conhecido. (RR 378.565/1997. 3o Turma. Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. DJ de 16/11/2001.) Recurso de Revista. Competncia da Justia do Trabalho. Cartrio. Regime Jurdico. Art. 236 Da Constituio Federal. Lei Federal no 8.935/1994. O
caput do art. 236 da Carta Constitucional contm norma auto-aplicvel ou auto-executvel quanto ao exerccio privado dos servios notariais e registrais, dispensando regulamentao por Lei ordinria. A expresso
carter privado expressa no texto da Carta Mandamental revela a excluso do Estado como empregador
e no deixa dvidas quanto adoo do regime celetista, pelo titular do Cartrio, quando contrata seus auxiliares e escreventes antes mesmo da vigncia da Lei Regulamentadora no 8.935/1994. Ocorre que, como
pessoa fsica que , o titular do Cartrio equipara-se ao empregador comum, ainda mais quando notrio
que a entidade cartorial no ente dotado de personalidade jurdica. Assim, no exerccio de uma delegao
do Estado porque executa servios pblicos, o titular quem contrata, assalaria e dirige a prestao dos servios cartoriais, como representante que da serventia pblica. Convm destacar que o titular desenvolve
tambm uma atividade econmica, uma vez que aufere a renda decorrente da explorao do cartrio.
Competente, pois, a Justia do Trabalho para apreciar e julgar o presente feito, nos termos do art. 114, da
Carta Magna. Recurso a que se nega provimento. (RR 408.203/1997. 3a Turma. Rel. Min. Carlos Alberto
Reis de Paula. DJ de 28/9/2001.) Dessa feita, no h como reconhecer violados o art. 267 da Constituio
Federal bem como a legislao ordinria indicada. (Proc. no TST-RR-726.893/2001.9 C: Acrdo 4a Turma
Ano: 2001 Publicao: DJ 26/8/2005.)
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3) Questes Ligadas ao FGTS32 H duas situaes a serem diferenciadas: as

aes propostas em face da CEF, rgo fiscalizador do fundo, e aquelas propostas
em face do empregador. Estas ltimas devem ser processadas e julgadas na Justia do Trabalho, pois decorrem da relao de trabalho. Aquela outra, no obstante pode-se dizer que est atrelada relao de trabalho, no pode ser aqui resolvida, pois o fundamento jurdico no permite a relao de trabalho e sim o contrato de natureza civil entre o empregado (ou empregador) e a CEF. Se, por exem32 Sobre questes relativas ao FGTS, ver Direito do Trabalho, desta coleo, de Rodrigo Schwarz.
85
Captulo 5
2) Meio Ambiente as questes relacionadas a meio ambiente do trabalho

devem ser resolvidas na Justia do Trabalho. Antes da edio da Smula no 736
do STF a discusso era mais acirrada, e a partir da a matria se pacificou. A Justia do Trabalho sempre julgou causas relativas a meio ambiente do trabalho, pois
as questes relativas insalubridade e periculosidade, obviamente, englobam a
matria, pois relacionadas sade do trabalhador e ao local onde presta servios.
Devemos entender por meio ambiente, em sentido lato, a interao do conjunto de elementos naturais artificiais e culturais que propiciem o desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas (Silva, 1997, p. 2). O meio
ambiente deve ser entendido como um bem nico, mas costuma-se fracion-lo
em aspectos que auxiliam no estudo e defesa do mesmo. So, portanto, aspectos
do meio ambiente: (a) Meio ambiente artificial aquele constitudo por edificaes e construes; (b) Meio ambiente cultural constitudo pelo (...) patrimnio histrico, artstico, arqueolgico, paisagstico, turstico, que, embora artificial, em regra, como obra do homem, difere do anterior (que tambm cultural),
pelo sentido de valor especial que adquiriu ou de que se impregnou (Silva, 1997
p. 3); (c) Meio ambiente natural ou fsico corresponde quele que no sofreu a
interferncia da ao humana, representado pela gua, ar, solo, atmosfera, flora
e fauna; (d) Meio ambiente do trabalho relativo quele local onde se desenvolve a atividade laborativa.
Portanto, sendo fundada numa relao de emprego, as questes ambientais
devem ser decididas na Justia do Trabalho.
Observe-se que o intrprete dever zelar pelo regime anterior e pelos funcionrios que no optaram pela converso de regime, situao que, parece-nos,
competir Justia Comum, conforme j decidido pelo STF e STJ no que diz respeito competncia para conhecer e julgar causas em que a relao seja estatutria, tpica do funcionrio pblico.

Thereza C. Nahas
plo, o empregado pretende que o empregador deposite valores relativos ao FGTS

incidentes sobre horas extras, a questo decorre da relao de emprego; se a pretenso volta-se contra a CEF porque no aplicou uma determinada taxa de juros,
a questo funda-se num contrato de natureza civil, diverso daquele que mantm
com seu empregador. Neste sentido, a Lei no 8.036/1990 tratou da matria, visando aos dois tipos contratuais e, da ter o intrprete de fazer a distino no momento que necessitar decidir onde a ao dever tramitar. No mesmo diapaso,
o TST firmou o seu entendimento na Smula no 176. Importa dizer ainda que,
mesmo que a CEF ou Ministrio do Trabalho figure como litisconsorte do trabalhador, sindicato ou sucessores do trabalhador nas aes que visem ao pagamento de valores devidos ao fundo, se esta ao for fundada no contrato de trabalho,
a competncia da Justia do Trabalho prevalece, no havendo um deslocamento
da ao (art. 26, da Lei no 8.036/1990).
4) Questes Ligadas ao PIS/Pasep obrigao do empregador cuidar do
cadastramento do empregado junto ao Programa de Integrao Social (PIS) ou
Programa de Assistncia ao Servidor Pblico (Pasep) nos termos da LC no 8 de
3/12/1970 e art. 239 da CF. Ensina Bezerra Leite que
tais programas tm natureza de contribuies sociais e consistem em um fundo
formado por depsitos mensais calculado sobre o faturamento, folha de salrios
(entidade sem fins lucrativos) ou sobre receitas (Lei. no 9.715/1998) e so destinados ao financiamento do programa do seguro desemprego e ao pagamento de
abono pecunirio previsto no 3o do art. 239 da CF.33
No procedendo o empregador o registro do empregado junto a tais programas, comete ato ilcito e, por isso, cabe ao empregado, em face da relao de trabalho que mantm, acionar o empregador para que seja condenado a proceder
seu cadastramento e pagar-lhe os prejuzos por no ter o empregador cumprido
com sua obrigao. A pretenso incluir perdas e danos alm do relativo indenizao do salrio anual previsto no art. 239 da CF. O TST firmou seu entendimento quanto competncia da Justia do Trabalho na Smula no 30034, findando com as discusses quanto ao tema.
33 Opus Cit., p. 169.
34 No 300. Competncia da Justia do Trabalho. Cadastramento no PIS (mantida). Compete Justia do
Trabalho processar e julgar aes ajuizadas por empregados em face de empregadores relativas ao cadastramento no Programa de Integrao Social (PIS). (Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003). Histrico: Redao original Res. no 10/1989, DJ 14, 18 e 19/04/1989. No 300 Competncia da Justia do Trabalho Cadastramento no PIS. Smula no 84 Compete Justia do Trabalho processar e julgar aes de empregados contra empregadores, relativas ao cadastramento no Plano de Integrao Social (PIS).
86
a) Determina-se a competncia em razo do local onde o trabalhador presta

servios, mesmo que a ao seja proposta pelo empregador.
b) Se o trabalhador for agente ou viajante comercial, a competncia ser do
local em que estiver localizada a agncia ou filial a que o empregado estiver subordinado, e no havendo Vara nesta localidade, onde o empregado
tiver domiclio, ou no havendo Vara aqui, na localidade mais prxima ao
domiclio do empregado.
c) A competncia fixada pelo local da prestao de servios.
d) No havendo Vara na localidade, a competncia se estende ao Municpio
mais prximo.
35 No 389. Seguro-Desemprego. Competncia da Justia do Trabalho. Direito indenizao por no liberao de guias (converso das Orientaes Jurisprudenciais nos 210 e 211 da SBDI-1) Resoluo no
129/2005, DJ 20, 22 e 25/4/2005 I Inscreve-se na competncia material da Justia do Trabalho a lide entre empregado e empregador tendo por objeto indenizao pelo no-fornecimento das guias do seguro-desemprego. (Ex-OJ no 210 da SBDI-1 inserida em 8/11/2000.) II O no-fornecimento pelo empregador da guia necessria para o recebimento do seguro-desemprego d origem ao direito indenizao.
(Ex-OJ no 211 da SBDI-1 inserida em 8/11/2000.)
87
Captulo 5
5.1.4. Competncia de Foro em Razo do Lugar

A CLT estabelece que a competncia das Varas do Trabalho ser determinada, via
de regra, pelo local da prestao de servios, mesmo que a contratao tenha
ocorrido em outro local (art. 651). Tal dispositivo tende a resolver as diversas situaes em que poder se encontrar o intrprete no momento de decidir sobre o
local onde dever propor a ao.
H dois elementos que o intrprete dever ter em mente para decidir acerca
da competncia: (a) a regra legal sempre estabelecida em favor do empregado e
no do empregador; (b) em geral, a competncia ser estabelecida considerando
o local da prestao de servios.
Podemos sintetizar tais regras da seguinte forma:
5) Seguro Desemprego Deixando o empregador de fornecer ao empregado as guias relativas ao seguro desemprego ou praticando qualquer ao ou
omisso que possa frustrar a fruio desse direito pelo empregado, poder ser
acionado, na Justia do Trabalho, para arcar com a indenizao compensatria,
podendo ser cumulados, ainda, perdas e danos que porventura o empregado
houver sofrido. Igualmente o TST firmou seu entendimento quanto matria na
Smula no 389.35

Thereza C. Nahas
e) A competncia da Vara do local do trabalho fixada mesmo que o trabalhador tenha sido contratado no estrangeiro, salvo se houver conveno
internacional dispondo de forma contrria.
f) Prestando servio em vrias localidades, em razo da atividade do empregador, o trabalhador poder propor a ao, tanto na localidade de sua
contratao quanto no local da prestao de servios, escolha do trabalhador.
Na hiptese de o empregado iniciar a prestao de servios numa localidade e
ali exercer suas funes por algum tempo antes de passar a outra localidade diversa onde se dar o encerramento do seu contrato de trabalho, h trs entendimentos: (a) a competncia ser da Vara em que o contrato se encerrou; (b) a competncia ser da Vara em que o contrato foi executado por mais tempo; e (c) a
competncia ser do local em que o empregado residir.
Entendemos que a soluo deve ser dada observando o que importar em menores custos para o empregado e para o processo. Se o empregado trabalhou, por
exemplo, dez anos em um local e trs meses no local em que seu contrato foi
rompido, parece-nos que naquele primeiro a prova seria obtida com mais fidelidade e com custos menores ao processo. O juiz dever ter bom senso no momento em que tiver que decidir sobre a eventual exceo de incompetncia argida
pela parte contrria.
Com a nova redao dada pela EC no 45/2004 certo que outras aes passaram a ser processadas e julgadas na Justia do Trabalho, que no decorrem, propriamente, de uma relao de trabalho. o que ocorre, por exemplo, com os
conflitos entre sindicatos. Nesta situao, pensamos que a competncia dever
ser estabelecida pelas regras dispostas nos arts. 94 e seguintes do CPC, sem olvidar que, no caso de cobrana de dvidas de natureza fiscal, dever ser respeitado
o disposto na Lei no 6.830/1980, reguladora da matria. Desta forma, a competncia ser estabelecida:
a) Art. 94 CPC: Pelo foro de domiclio do ru;
b) Art. 99 CPC: O foro da capital do estado, sendo a Unio autora, r ou interveniente;
c) Art. 100, IV do CPC: do lugar:
I)
onde est a sede, para a ao em que for r a pessoa jurdica;
II) onde se acha a agncia ou sucursal, quanto s obrigaes que ela contraiu;
88
III) onde exerce a sua atividade principal, para a ao em que for r a sociedade que carece de personalidade jurdica;
IV) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se lhe exigir o
cumprimento.
A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das

partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes.
A competncia estabelecida a favor da Justia do Trabalho absoluta, de

modo que conhecida e decidida uma ao de natureza trabalhista por um juiz civil, por exemplo, este processamento ser nulo e, por isso, em tese no poder
produzir qualquer efeito36. A incompetncia absoluta insuscetvel de prorrogao ou modificao. A relativa, no.
36 Dizemos em tese porque o art. 485, II, do CPC ao tratar da ao rescisria dispe que poder constituir
objeto desta ao o fato de ter sido a deciso proferida por juiz absolutamente incompetente, de sorte que,
se nada for alegado pelas partes ou pelo Ministrio Pblico, a sentena proferida ir transitar em julgado e
somente poder ser reconhecida sua invalidade por deciso proferida na rescisria.
89
Captulo 5
5.1.5. Competncia Absoluta e Relativa

Diz-se absoluta a regra de competncia que no pode ser alterada sob pena de
acarretar a nulidade do processo. Desta forma, o local estabelecido pelo legislador dever ser respeitado, incumbindo ao juiz, logo que recebe o processo, decidir acerca de sua prpria competncia. Relativa, diz-se da competncia que poder ser alterada, seja por vontade das partes, seja por um critrio de preveno,
e que no acarretar a nulidade do feito.
Assim dispe o legislador (art. 111, CPC):
Considerando as ponderaes feitas acerca das regras sobre competncia estabelecidas na CLT e na CF, entendemos que as situaes acima relatadas sero
as mais comuns a se apresentar na Justia do Trabalho.

Thereza C. Nahas
Pode-se assim representar (art. 111, CPC):

Em razo do territrio, exceo das causas
que trate de aes imobilirias (art. 95)
Competncia
Relativa
Aes em que a Unio for interveniente (art. 99)

Em razo do valor da causa
Funcional (ex.: ao rescisria)
Competncia
Absoluta
Em razo da matria (ex.: dano moral

decorrente da relao de trabalho)
Processos de insolvncia civil ou comercial
(art. 748 e ss. CPC e Lei n 11.101/2005,
respectivamente)
Conforme j dissemos, a competncia em razo da matria estabelecida no art.

114 da CF absoluta. As regras insertas no art. 651 da CLT so de competncia relativa, fundadas num critrio especial em face da posio fragilizada do trabalhador.
Portanto, aqui o legislador tratou desigualmente as partes, para poder igual-las
(princpio da isonomia) e em respeito ao princpio do protetivo e da interpretao
mais favorvel ao trabalhador. uma das poucas situaes em que o processo cuida
das partes de forma desigual, visando a coloc-las no mesmo p de igualdade.
5.1.6. Modificaes de Competncia
O legislador estabeleceu a competncia de vrios rgos do Poder Judicirio levando em conta o interesse pblico ou o interesse das partes. No primeiro caso,
considera sua prpria convenincia; no segundo a comodidade das partes. Conforme as partes tenham ou no a possibilidade de poder ou no sofrer alteraes
na fixao do Juzo que escolheram para tramitar suas aes, que se poder a
competncia ser absoluta ou relativa.
A modificao da competncia poder ocorrer por imposio da lei ou por
vontade das partes.
Uma vez proposta a ao, fixada a competncia do juiz e este torna-se prevento para todas as aes que com ela forem conexas, desde que: (a) no se trate
90
91
Captulo 5
de competncia absoluta, pois o juiz conhecer de ofcio e dever remeter o feito

a outro Juzo (art. 113, CPC); (b) no seja acolhida eventual a oposio de exceo declinatria de foro (art. 114, CPC).
Diz-se preveno a prefixao da competncia para todo o conjunto das diversas causas que forem propostas. O juiz que primeiro conheceu uma das lides
dever ser competente para as demais. O CPC estabelece duas regras que, aparentemente, so contraditrias trazidas nos arts. 106 e 219 do CPC. Todavia, a
doutrina e a jurisprudncia fixaro o seguinte entendimento quanto regra naqueles dispositivos: (a) se correrem aes conexas ou continentes por Juzos diversos que estejam localizados em comarcas diferentes, ser competente
aquele que primeiro realizou citao vlida (art. 219); (b) se correrem aes conexas ou continentes por Juzos diversos que estejam localizados na mesma
comarca, ser competente aquele que primeiro despachou no processo (art.
106). Sabendo-se que no processo do trabalho o juiz, em regra, s toma contato
com o processo em audincia e que o ato de citao de cartrio, a regra do art.
106 dever ser interpretada com a ressalva de que a competncia ser determinada para aquele juzo em que o processo foi primeiro distribudo.
Conexo e continncia so formas de modificao legal da competncia.
O legislador autoriza a modificao da competncia pela conexo (art. 103,
CPC) em razo da: (a) comunho de objeto das aes; ou (b) comunho de causa
de pedir. Quando o legislador diz que podero correr em conjunto causas conexas, no exige que o objeto ou a causa de pedir sejam idnticos, mas simplesmente que sejam de tal ordem que tenham objeto ou causa de pedir semelhantes, autorizando aquela reunio, a fim de evitar decises contraditrias sobre matrias
que sejam prximas, o que causaria insegurana jurdica.
D-se a continncia (art. 104, CPC) quando se verificar que entre duas (ou
mais) aes entre os mesmos litigantes o pedido de uma maior que o da outra.
Esta figura aproxima-se da litispendncia, mas com ela no se confunde. Na litispendncia, falta ao autor pressuposto processual para dar continuidade segunda ao proposta, justamente porque repete uma ao que j est em curso. Na
continncia a causa de pedir e as partes so idnticas, mas o objeto da segunda
ao maior que o da primeira.
O efeito prtico de tais institutos que, correndo em separado duas aes em
que haja conexo ou continncia, o juiz dever determinar, imediatamente, de
ofcio ou atravs de provocao de qualquer das partes ou do Ministrio Pblico,
a reunio das aes a fim de que possam ser apreciadas e decididas num mesmo
momento (art. 105, CPC). Todavia, tal deciso tem que correr num determinado
lapso temporal, ou seja, antes da deciso. Se o juiz j proferiu sentena em um

Thereza C. Nahas
dos processos, no ser mais possvel determinar a reunio das aes, em razo
da letra do art. 105 do CPC.
Por fim, a modificao da competncia poder ocorrer por vontade das partes, ou seja, desde que o ru oponha exceo de incompetncia relativa. A incompetncia absoluta, por ser regra de ordem pblica, poder ser argida por
qualquer das partes ou decidida de ofcio pelo juiz.
Apontamos, ainda, outros dois casos em que poder ocorrer a modificao de
competncia:
a) AES ACESSRIAS so aquelas que resultam da deciso de um outro
processo ou que se prestam a colaborar na eficcia de outro processo, v.g.,
aes cautelares.
b) AES INCIDENTES podem concernir a um terceiro interveniente ou a
uma ao proposta pelo prprio ru dentro do mesmo processos, v.g. reconveno, denunciao da lide.
5.1.7. Conflito de Competncia
Como dissemos, o juiz dever verificar se ou no competente para julgar a causa (art. 86, CPC). Se o juiz recebe a ao e nela toma qualquer deciso sem nada
falar a respeito da competncia, porque, de modo implcito, aceitou ser competente para aquela causa. Da dizer-se que o juiz pode reconhecer sua competncia de modo: (a) espontneo ou (b) provocado.
Se houver controvrsia em torno da competncia, possvel que se resolva:
(a) exceo de incompetncia relativa (arts. 112, 304 a 331, CPC, e 799, CLT);
(b) argio ou declarao de incompetncia absoluta (art. 113, CPC); (c) conflito de competncia (arts. 115 e 124, CPC).
As excees de incompetncia relativa sero tratadas no tpico sobre a defesa
do ru. Cabe-nos, aqui, cuidar da questo atinente ao conflito de competncia.
H conflito de competncia quando dois ou mais juzes se do por competentes
(conflito positivo) ou incompetentes (conflito negativo) para julgar a mesma ao
(arts. 808, CLT e 115, CPC). Somente se falar em conflito quando o processo no
foi julgado, pois, se o juiz se deu por incompetente e decidiu extinguir o feito, no
cabe falar em conflito mas, sim, em recurso ordinrio contra a sentena prolatada.37
37 No nos parece a melhor soluo se dar por incompetente para julgar uma lide e extinguir o feito, pois o
legislador ordena que se o juiz se der por incompetente dever, desde logo, remeter os autos quele que
entenda ser competente para tanto. A nica hiptese em que entendemos ser isso possvel aquela em que
h pedidos cumulados e o juiz se d por incompetente para apreciar um deles e, por isso, mais econmico
que, com relao a ele, extinga o processo ante sua incompetncia.
92
Ter legitimidade para suscitar o conflito: (a) juiz; (b) partes, pessoalmente
ou atravs de seu representante; (c) Ministrio Pblico (art. 805, CLT).
A competncia para decidir o conflito ser o Tribunal hierarquicamente superior aos juzes conflitantes. Se o conflito se der entre Tribunais do Trabalho, a
competncia ser do TST, e se ocorrer entre um juiz do Trabalho (ou Tribunal do
Trabalho) e um juiz da Justia comum ou Federal comum (ou Tribunal de Justia
ou Tribunal Federal), a competncia ser do STJ. O STF ter competncia originria para decidir conflitos de competncia que se instalarem entre Tribunais Superiores (TST e STJ, v.g.).
Suscitado o conflito por qualquer das partes ou Ministrio Pblico atravs de
petio, este ser instrudo com as provas necessrias e remetido ao Tribunal
os juzes, ou somente o suscitado, caso o conflito tenha sido argido pelo juiz. O
relator dever dar vista ao Ministrio Pblico para que se manifeste, posto que a
questo de ordem pblica e exige interveno do parquet. Com as manifestaes e estando o processo em termo, levar a julgamento. A Lei no 9.756/1998
trouxe importante inovao, pois permitiu que o Relator pudesse decidir de plano o conflito se houver jurisprudncia dominante no Tribunal. O incidente correr no Tribunal obedecendo sempre s normas de organizao judiciria (art.
124, CPC e 812, CLT).
O prazo de pronunciamento, seja do juiz suscitante ou suscitado, ser fiado pelo
Relator (art. 119, CPC). O prazo que o Ministrio Pblico ter para se manifestar
ser de cinco dias. Frise-se que, mesmo que seja ele o suscitante, dever haver participao tambm na qualidade de custus legis (art. 116, pargrafo nico, CPC).
A deciso do Tribunal a respeito do conflito, alm de declarar qual o juiz
competente, dever declarar quais os atos que eventualmente sero atingidos
pela deciso (art. 122, CPC).
O conflito, positivo ou negativo, produz alguns efeitos:
a) NEGATIVO O processo estar paralisado e os autos ficaro retidos em
poder do juiz suscitante. Os atos urgentes podero ser decididos pelo juiz
designado para faz-lo.
b) POSITIVO O processo, em regra, ter seguimento normal, podendo o
Relator determinar a suspenso do processo, de ofcio ou a requerimento
das partes. Se houver paralisao do andamento processual, os atos urgentes podero ser decididos pelo juiz designado para faz-lo.
93
Captulo 5
com as provas e peas necessrias. Aps a distribuio, o relator mandar ouvir
competente. Se o conflito for suscitado pelo juiz, enviar ao Tribunal suas razes

Thereza C. Nahas
Por fim, cumpre esclarecer que o conflito de jurisdio entre juiz do trabalho
e juiz civil somente ser apreciado pelo Tribunal do Trabalho (art. 809, CLT)
quando este ltimo estiver atuando no feito investido de jurisdio Trabalhista,
o que pode ocorrer, excepcionalmente, em comarcas em que jurisdio trabalhista seja exercida por juiz civil em razo de no haver na localidade Justia do
Trabalho. Caso contrrio, se o conflito for gerado, por exemplo, em razo de dvida quanto natureza da matria discutida se civil ou trabalhista , a competncia ser do STJ nos termos do art. 102, I, o, da CF.
94
Captulo 6
Sujeitos processuais das partes e dos procuradores
Sujeitos principais da relao processual, parte corresponde a um estado processual, tanto que no se confunde com as pessoas fsicas que compem os plos da
relao processual. Tal posio sequer se confunde com o objeto do processo.
So as partes que praticaro vrios atos no processo e em razo dessa desvinculao que se deve fazer entre a parte e o direito material que ser possvel entender as vezes em que, excepcionalmente, no coincide a posio de parte processual com o titular de direito material.
O princpio da dualidade de partes no processo explica porque, em regra, o
processo formado por duas partes, ou seja, aquela que formula uma pretenso e
aquela em face de quem essa pretenso formulada. Mas tal dualidade, como ensina Francisco Ramos Mendez, refere-se exclusivamente a las posturas subjetivas
identificables en el proceso y no al nmero de personas que intervengan en el mismo
(1986, vol. I, p. 227). Desta forma, por corresponder postura subjetiva que
pode ocorrer a chamada pluralidade de partes, como acontece, por exemplo, no
litisconsrcio, em que se tem uma comunidade de direitos, mas as partes mantm-se autnomas, no obstante haja uma pluralidade de partes no incio ou no
curso da relao processual (v.g., caso as aes sejam reunidas por conexo).
A parte ser ativa ou passiva, conforme se encontre na posio de autor aquele que formula a pretenso ou ru aquele em face de quem essa pretenso formulada. A CLT agarra-se expresso reclamante e reclamado, para designar autor e
ru, respectivamente. No processo de execuo comum utilizar-se os termos exeqente e executado para designar o credor e o devedor, respectivamente. No processo cautelar, requerente e requerido, no mesmo sentido dos dois anteriores. Vamos
aqui optar pela designao autor e ru, sem que isso apresente ofensa a qualquer
disposio legal ou posio em contrrio, mas simplesmente por nos parecer tecnicamente mais coerente com a tradio do estudo processual, isenta de apegos a
regimes ou pocas que marcaram uma ou outra preferncia legislativa.
Outro princpio que se deve ter em mente no trato das partes o da igualdade.
Tal princpio parece sofrer certo enfraquecimento no processo do trabalho,
95

Thereza C. Nahas
diante de algumas regras que, claramente, beneficiariam o autor. Primeiro cumpre dizer que este princpio resulta da posio processual da parte, devendo o legislador assegurar-lhes as mesmas expectativas e as mesmas conseqncias pelas
cargas processuais assumidas. H, no entanto, duas regras no processo do trabalho que marcam esta diferena: (a) se o autor no comparece primeira audincia (ou simplesmente a nica audincia designada), o processo arquivado, enquanto a ausncia do ru resultar em revelia e confisso (art. 844, CLT); (b) a determinao da competncia fixada em favor do empregado, pois o legislador
opta por determinar que a ao ser proposta no local da prestao de servios e,
quando esta se der em diversos locais, a escolha pelo local de propositura da ao
caber ao empregado, sem que a eventual oposio do ru possa ser acolhida.
Tais diferenas explicam-se historicamente, pois, no se pode olvidar que o
empregado a parte mais fraca na relao jurdica de direito material, e da a
existncia de diversos princpios que lhe socorrem. A Justia do Trabalho foi criada, mirando resolver conflitos eminentemente rurais e, considerando a vulnerabilidade do trabalhador, quis o legislador facilitar seu acesso Justia. Todavia,
tem-se que levar em conta que a primeira regra, quanto ao arquivamento, um
benefcio que aproveitar, igualmente, o empregador, caso seja ele o reclamante
(art. 844, CLT). A segunda regra, relacionada determinao da competncia,
uma regra que visa a atender a parte mais fraca na relao contratual, e isso no
cria uma desigualdade processual necessariamente, mas busca dar cumprimento
ao princpio do acesso Justia, devendo-se ter em mente, ainda, que o fato de se
propor as aes no local da prestao de servio representa, na verdade, nada
mais que uma combinao daquele princpio constitucional de acesso Justia
com o princpio de economia processual.
So pressupostos relativos s partes no processo: (a) capacidade de ser parte; (b) capacidade de estar em juzo capacidade processual; (c) capacidade de
pedir em juzo capacidade postulatria.
6.1. CAPACIDADE DE SER PARTE
Refere-se capacidade de ser sujeito de uma relao processual. O conceito nos
d o Cdigo Civil quando diz que toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem
civil (art. 1o). Portanto, toda pessoa natural ou jurdica ter capacidade para ser
sujeito de processo.
Como j dissemos, pessoa, em princpio, o ser humano, mas o direito permite criaes artificiais, fundado no prprio interesse humano, de certos entes
que se apresentam agrupados e outros que, sem ter corpo certo, so visveis aos
96
1. Ser humano, no se olvidando que a lei coloca a salvo o direito do nascituro (arts. 1o e 2o, CC).
2. As pessoas jurdicas de direito pblico interno, quais sejam (art. 41, CC):
a) a Unio;
b) os Estados, o Distrito Federal e os Territrios;
c) os Municpios;
d) as autarquias;
e) as demais entidades de carter pblico criadas por lei.
3. As pessoas jurdicas de direito pblico externo, quais sejam (art. 42, CC):
a) os estados estrangeiros;
b) todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico.
4. As pessoas jurdicas de direito privado, quais sejam (art. 44, CC):
a) as associaes;
b) as sociedades;
c) as fundaes.
5. Massas patrimoniais sem personalidade jurdica, mas que o direito
no pode ignorar sua existncia, como por exemplo:
a) Massa falida (art. 12, III, CPC);
b) Herana (art. 12, IV, CPC);
c) Esplio (art. 12, V, CPC).
A dvida poderia surgir com relao s sociedades comerciais de fato, ou seja,
unio de pessoas que no registraram seus estatutos nos rgos competentes,
no adquirindo, assim, personalidade; mas negociam no mercado, e o fato da irregularidade na sua constituio no pode servir de escudo para isent-la das
obrigaes negociadas. O CC de 2002 resolveu qualquer resqucio de dvida que
97
Captulo 6
olhos sociais e que o jurista no podia ignorar. So os primeiros denominados

pessoas jurdicas e os segundos pessoas formais (Nahas, 2004, p. 38).
Este reconhecimento realizado pelo direito substantivo de pessoas jurdicas e
de pessoas formais que traz a dificuldade do intrprete quando analisa estas
massas patrimoniais e unies de pessoas. Surge a questo sobre quem o sujeito
de obrigaes e de direito e quem o sujeito da relao processual.
Parece-nos que com relao s pessoas jurdicas, a doutrina e jurisprudncia j
tm assentado que so elas prprias as legitimadas a serem partes e no os entes que
as constitui ou as massas patrimoniais que as formam. No se olvide que o conceito
de parte processual desvinculado do conceito de direito substantivo. Portanto, podemos assim representar aquelas pessoas que tm capacidade de ser parte:

Thereza C. Nahas
pudesse surgir em relao posio irregular dessas pessoas: elas existem, embora de forma irregular, e por isso so denominadas de sociedade em comum (art.
986). Desta forma, o legislador nada mais fez que reconhecer a possibilidade de
poderem ser sujeitos de direitos e, portanto, de relao jurdico-processual. A sociedade irregular ser designada na relao pelo nome ou rtulo que utilizar para
o exerccio de sua atividade comercial.
O que queremos frisar que, quando estudamos a capacidade de ser parte, no
podemos confundir tal questo com o instituto da responsabilidade. Por exemplo,
a sociedade em comum tem capacidade de ser parte, assim como seus scios tambm o tm para estarem no mesmo processo. O intrprete dever atentar, no momento em que pretende definir quem ser parte no processo, qual o fundamento
jurdico e legal que utilizar para a formao da relao que pretende intentar.
Ex.: Manoel, 11 anos de idade, contratado para prestar servios subordinados
pela sociedade em comum XYZ. Funo de entrega de panfletos; salrio de
R$200,00 por ms; perodo de trabalho: oito horas dirias; sem registro em CTPS.
PARTE PROCESSUAL:
Capacidade para ser parte ativa
Manoel (representado por seu

responsvel)
Capacidade para ser parte passiva
Empresa XYZ
Empresa XYZ + scios
OU
Capacidade para ser parte passiva
Obs.: No importa, para se concluir quem tem capacidade para ser parte, discutir a relao de direito material, mas sim observar quem poder ser sujeito da relao processual que ser iniciada e que ocupar a posio de parte.
RELAO DE DIREITO MATERIAL
Credor
Devedor principal
Responsvel secundrio
Manoel
empresa XYZ (art. 186, CC)
scios (responsabilidade
solidria art. 990, CC).
Obs.: Aqui discutem-se a eventual nulidade contratual e todas as demais questes ligadas ao direito obrigacional. A escolha na formao do plo passivo da ao caber ao
autor. A lei lhe abre duas possibilidades, quais sejam, voltar-se contra o devedor principal, ou contra ele e seus responsveis, ou somente contra os responsveis.
98
1 Pode-se discutir aqui a questo da condenao em honorrios advocatcios parte sucumbente. O entendimento, pode-se dizer pacificado nos Tribunais do Trabalho, de que os honorrios so indevidos por
constituir uma opo da parte contrat-lo. Desta forma, inaplicvel o art. 20 do CPC. Todavia, altamente
discutvel a condenao em honorrios advocatcios nos termos do art. 404 do CC. Entendemos que se a
parte teve que propor a ao para ver reconhecido seu direito, deve ser ressarcida por tudo aquilo que perdeu e o que deixou de ganhar. Se contratou um advogado para fazer a defesa do seu direito, isso faz parte
do prejuzo que teve e, por isso, tem direito ao ressarcimento. O CC prev que a reparao por perdas e danos deve ser a mais completa possvel e a condenao fundada no CC no decorre da sucumbncia, mas
sim da reparao de dano que merece ter em razo do ato ilcito praticado pela r e que acarretou a sua necessidade de consultar profissional habilitado. No se pode deixar de considerar que isso faz parte da reparao do dano que sofreu. Tanto assim que eventual pedido deve ter por fundamento jurdico o contrato de
prestao de servios e no se reverte para o advogado, semelhana do que ocorre com a sucumbncia,
mas sim constitui parte da indenizao que o autor, ou o ru, ter direito de receber. Neste diapaso, havendo procedncia parcial da ao e, formulado pelo ru pedido contraposto ou reconveno depender
do procedimento que o feito est submetido , poder ocorrer a condenao recproca nesta verba, o que
no ocorre no caso da sucumbncia em matria processual trabalhista.
99
Captulo 6
6.2. CAPACIDADE POSTULATRIA

Refere-se capacidade de poder pedir pessoalmente em Juzo. No processo do
trabalho, a regra de que a parte tem a capacidade pessoal de vir a Juzo pedir,
sem que haja necessidade de interveno de um advogado.
Muitas so as vozes que se levantam contra esta possibilidade, o que gerou a
ADI no 1127-8 para se discutir alguns dispositivos da Lei no 8.906/1994, entre
eles o relativo extenso da capacidade postulatria, em algumas situaes especficas, a prpria parte. O STF acabou por entender que tal regra deveria ser mantida e excepcionada, entre outras situaes, a capacidade de postular na Justia
do Trabalho. Portanto, a regra do art. 839 e seus incisos da CLT, que permite ao
autor e ao ru formular suas pretenses e defesas pessoalmente ou por intermdio de representante ou, ainda, pelo Sindicato de Classe, tem aplicabilidade e
no fere a CF. O chamado jus postulandi, ou seja, direito de postular, direito de
pedir em Juzo, poder ser exercido pela prpria parte, contrariando, assim, a regra do art. 36 do CPC e prevalecendo sobre ela.
Observe-se, contudo, que isso constitui uma opo da parte. Se para represent-la opta por constituir um advogado, estar sujeita a todos os nus de sua escolha, aplicando-se as regras dos arts. 36 e seguintes do CPC e disposies da Lei no
8.906/1994. Ao contrrio, se optar por no estar representada por profissional
habilitado, estar sujeita aos nus de, provavelmente, no produzir uma defesa
tcnica, sendo vedado ao juiz fazer as vezes de seu representante ou lhe conceder
tratamento diferenciado em razo de sua posio.1 Desta forma, entendemos
que o benefcio de se ter um curador ou defensor pblico no pode lhe ser aplicado, pois o legislador lhe d a opo de postular em causa prpria. O que quere-

Thereza C. Nahas
mos dizer que o juiz no pode suspender o curso do processo para ordenar o
chamamento de um curador ou defensor pblico por estar a parte sem defesa
tcnica, de modo que, naturalmente, excepcionam-se as situaes em que, por
exemplo, a parte j vem representada por um defensor pblico.
A nomeao de curador ao revel citado por edital, corolariamente, no pode ser
admitida (art. 9o, II, CPC). Todavia, entendemos que, ao ru preso, o juiz poder fazer tal nomeao, mesmo porque muitas vezes independe da sua vontade o fato de
lograr ou no a autorizao para comparecer em juzo e se defender pessoalmente.
Desta forma, a nomeao do curador assegura o contraditrio e a ampla defesa.
Por fim, com a extenso da competncia da Justia do Trabalho e a possibilidade de surgirem novas aes, levou-se a discusso acerca da possibilidade ou
no de se aplicar o procedimento especial inteiramente, ou adapt-lo CLT. Por
exemplo, para a impetrao do mandado de segurana ou ao de reintegrao
de posse, seria possvel faz-lo sem a interveno de advogado?
Entendemos que o TST acabou resolvendo a questo com a publicao da Instruo Normativa no 27/2005. Desta forma, os procedimentos especiais devero
seguir as regras a eles inerentes e no as existentes na CLT que sequer imaginou a
existncia de aes especiais. Portanto, necessria se faz a presena do advogado
para que a parte possa cumprir com o preenchimento da capacidade postulatria.
EX.:2 Cacau Produtos Alimentcios Ltda. difamada e tem seu segredo industrial revelado por Joo Severino, ex-empregado e funcionrio de confiana. Quer
cobrar indenizao por perdas e danos, cumulando dano material com dano
moral. AO A SER INTENTADA: COBRANA DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS
PARTE PROCESSUAL:
Capacidade para postular como parte ativa
Capacidade para ser (postular) parte passiva
Cacau Produtos Alimentcios

Ltda. por si ou representada
por advogado
Joo Severino por si ou
representado por advogado
Se a empresa pretende a reintegrao de posse dos documentos e segredos industriais que esto em poder de Joo Severino. AO A SER INTENTADA:
REINTEGRAO DE POSSE.
2 A matria, ainda, no pacfica e, por isso, sugerimos a leitura do Tomo II deste livro, de autoria de Yone
Frediani, sobre Ao de reintegrao de posse e outras aes de rito especial.
100
6.3. CAPACIDADE DE ESTAR EM JUZO CAPACIDADE PROCESSUAL

O fato de ter capacidade de ser parte no quer dizer que se tenha capacidade para
realizar atos em Juzo de forma vlida. A capacidade processual ou legitimatio ad
procesum refere-se capacidade de realizar de forma vlida atos processuais, em
nome prprio ou de outrem, que possam produzir efeitos jurdicos vlidos. Considerando que um ato processual praticado de forma incompleta pode ser equiparado a uma disposio de direitos, o legislador, cautelosamente, exige que para
estar em Juzo necessrio que a pessoa se encontre no exerccio de seus direitos
(art. 7o, CPC), exigindo-se que os incapazes sejam representados ou assistidos
por seus pais, tutores ou curadores, na forma da lei civil (art. 8o, CPC).
Tais disposies nos remetem lei material para que saibamos quem so os
incapazes, sendo foroso o estudo do CC e da CLT.
Dispe o legislador civil:
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:
I os menores de dezesseis anos;
II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos;
III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer:
I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham
o discernimento reduzido;
III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.
Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
101
Captulo 6
Cacau Produtos Alimentcios

Ltda. representada por
advogado
Capacidade para ser (postular) parte passiva Joo Severino representado
por advogado
Obs.: No importa, para concluir-se quem tem capacidade para postular, discutir a relao de direito material, mas sim observar quem est legalmente habilitado (advogado) para tanto.
PARTE PROCESSUAL:
Capacidade para postular como parte ativa

Thereza C. Nahas
I pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o
tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
II pelo casamento;
III pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
IV pela colao de grau em curso de ensino superior;
V pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego,
desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia
prpria.
E a CLT:
Art. 403 proibido qualquer trabalho a menores de dezesseis anos de idade, salvo na
condio de aprendiz, a partir dos quatorze anos.
A nica limitao que a CLT faz para contratao diz respeito idade mnima
do menor para trabalhar, o que torna imprescindvel a remisso s normas do CC.
A incapacidade absoluta diz respeito ausncia total de capacidade para firmar negcios jurdicos, exigindo-se a representao. A incapacidade relativa pressupe uma limitao mdia, de modo que a exigncia do legislador prtica de
atos jurdicos mais amena, exigindo-se a mera assistncia. E a capacidade absoluta indica que a pessoa pode agir sem qualquer assistncia ou representao, e o
ato jurdico praticado gerar todos os efeitos queridos pelas partes.
O problema que pode surgir nos processos trabalhistas com relao ao menor, pois nos demais casos no vemos grandes problemas a serem solvidos. O
fato que o legislador civil disps que o menor com idade inferior a 18 anos at o
limite de 16 anos completos que tenha economia prpria decorrente de uma relao de emprego estaria emancipado e, por isso, deixaria de ser relativamente
incapaz. As questes que se colocam so: estaria o menor, com 16 anos completos, emancipado por fora de lei? E se gozar menos de 16 anos e mais de 14? E,
por fim, se gozar menos de 14 anos? Se tiver idade entre 16 e 18 anos pode firmar
contrato de trabalho?
A questo polmica. Primeiro porque o legislador incorre em equvoco quando restringe o alcance do contrato relao de emprego. Melhor seria se se referisse ao contrato de trabalho, termo mais amplo e que pode abarcar inmeras situaes atuais, como, por exemplo, de jovens que criam sistemas de informtica
e recebem remuneraes significativas que lhes permitem a manuteno de sua
subsistncia. Por isso, entendemos que o legislador certamente utilizou a expresso relao de emprego como sinnimo de relao de trabalho, como em tantas
outras leis e oportunidades j o fez.
102
3 Art. 1o. O contrato de aprendizagem, conforme conceituado no art. 428 da CLT, o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 anos e menor de 18 anos, inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnico-profissional metdica, compatvel com seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz a
executar, com zelo e diligncia, as tarefas necessrias a essa formao. 1o. O prazo de durao do contrato de aprendizagem no poder ser estipulado por mais de dois anos, como disciplina o art. 428, 3o, da
CLT. 2o. O contrato dever indicar expressamente o curso, objeto da aprendizagem, a jornada diria, a
jornada semanal, a remunerao mensal, o termo inicial e final do contrato. 3o. So condies de validade
do contrato de aprendizagem, em observncia ao contido no art. 428, 1o, da CLT. (Instruo Normativa SIT no 26, de 20 de dezembro de 2001, do Ministrio do Trabalho e Emprego).
4 O art. 404, CLT, considera menor o trabalhador entre 14 e 18, sem regular a questo da capacidade absoluta ou relativa. Podemos concluir que tal proteo dada justamente para garantir-lhe normas relativas ao
meio ambiente de trabalho (proibio de trabalho noturno, salubridade do ambiente, entre outros).
103
Captulo 6
A idade-limite para aquisio da capacidade plena de 16 anos, seja na legislao trabalhista, seja na civil. Portanto, o menor de 18 anos at o limite de 16
anos poder firmar contrato de trabalho de qualquer espcie. Mas se contar
com idade entre 14 e 16 anos incompletos, somente poder trabalhar exclusivamente na condio de aprendiz.3 Todavia, se porventura trabalhar na condio
de empregado, adquirir a capacidade plena, desde que sua remunerao permita-lhe manter a sua prpria subsistncia. Para a aquisio da capacidade plena, entendemos que no poder prevalecer discusses sobre a validade ou no
do tipo contratual. O legislador exige duas coisas para que o menor com 16
anos adquira a capacidade plena: (a) ter contrato de trabalho; e (b) ser remunerado com valor que permita a manuteno de sua subsistncia. Harmonizando
as duas leis, outra no pode ser a concluso que no a de que o menor entre 16 e
18 anos ser plenamente capaz, e isso decorre, simplesmente, do seu contrato
de trabalho com remunerao que lhe permita manter sua subsistncia e de nenhum outro fato a ele agregado, sendo prescindvel qualquer pedido ou formalidade para a emancipao.
Se o menor contar com idade entre 14 e 16 anos, no obstante possa ser contratado na condio de aprendiz, entendemos que dever ser considerado relativamente incapaz, pois a lei trabalhista garante que poder prestar servios subordinados, mas a lei civil impe-lhe a incapacidade relativa entre 14 e 16 anos.4
E o faz por critrios cientficos, ou seja, o menor nesta faixa de idade, presumivelmente, no est psicolgica e fisicamente desenvolvido por completo, no se
intencionando que trabalhe como se adulto fosse, privando-lhe de estudos e atividades necessrias a seu desenvolvimento. Portanto, para estar em Juzo, dever
ser assistido por quem for responsvel por sua educao. Da o legislador trabalhista excepcionar para o contrato de aprendizagem.

Thereza C. Nahas
Se contar com menos de 14 anos, dever ser considerado absolutamente incapaz, quer pela lei civil, quer pela lei trabalhista. Certamente h uma limitao fsica e psquica (presumvel), e a necessidade de ser protegido, assegurando-lhe
uma infncia e um incio de adolescncia saudvel, critrio esse que levou o legislador a estender-lhe uma proteo maior, exigindo que seja representado por
aquele que for responsvel por sua educao.
Graficamente, podemos assim sintetizar:
Trabalhador com
18 anos ou mais.
Absolutamente
capaz
Arts. 5o,
CC, e
403, CLT
No h necessidade
de assistncia ou
representao
Trabalhador com
mais de 16 anos e
menos de 18 anos
que perceba salrio
que permita se
manter.
Absolutamente
capaz
emancipado
por fora de lei
Art. 5o, V,
CC, e 403
CLT
No h necessidade
de assistncia ou
representao
Trabalhador com
idade entre 14 e 16
anos, ainda que
perceba salrio que
permita se manter.
Relativamente
capaz
Art. 4o,
CC c/c,
art. 403
CLT
Necessita de
assistncia
Trabalhador com
menos de 14 anos.
Absolutamente
incapaz
Arts. 3o
CC, e
403, CLT
Necessita de
representao
Os menores sero assistidos ou representados, dependendo do grau de incapacidade que gozarem. Portanto, a indicao a se fazer, por exemplo, fulano,
menor com 15 anos, assistido por seu pai. ou fulano, menor com 12
anos, representado por seu pai.
Observe que a capacidade processual para estar em Juzo do menor, sendo
necessria a integrao da sua capacidade por quem responsvel por sua educao, sem o que lhe faltar um pressuposto processual, que a capacidade para
estar em Juzo.
Os demais casos de incapacidade, absoluta e relativa, elencados pelo legislador nos artigos anteriormente transcritos, devem subordinar-se s mesmas re104
Art. 12 Sero representados em Juzo, ativa e passivamente:

I a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores;
II o Municpio, por seu Prefeito ou procurador;
III a massa falida, pelo sndico;
IV a herana jacente ou vacante, por seu curador;
V o esplio, pelo inventariante;
VI as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores;
VII as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao dos seus bens;
VIII a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua
filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico);
IX o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.
1o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte.
2o As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no podero
opor a irregularidade de sua constituio.
3o O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de execuo, cautelar e
especial.
E o art. 843 da CLT:

Art. 843 Na audincia de julgamento devero estar presentes o reclamante e o reclamado, independentemente do comparecimento de seus representantes salvo nos casos
de Reclamatrias Plrimas ou Aes de Cumprimento, quando os empregados podero
fazer-se representar pelo Sindicato de sua categoria. (Redao dada pela Lei no 6.667,
de 3/7/1979)
1o facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaraes obrigaro o proponente.
2o Se por doena ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente comprovado, no
for possvel ao empregado comparecer pessoalmente, poder fazer-se representar por outro empregado que pertena mesma profisso, ou pelo seu sindicato.
105
Captulo 6
gras e mesmo padro. Se, por exemplo, o autor da ao apresentar enfermidade

mental que no lhe permita gerir os negcios de sua vida, dever ser representado por seu tutor ou curador (art. 3o, CC).
As expresses representao e assistncia aqui utilizadas tm o sentido de integrao da capacidade, sendo fundamental que o leitor tenha cincia da terminologia. Isso porque o legislador prev a representao, por exemplo, das
pessoa jurdicas e formais no com este sentido, mas, sim, com o de dizer que
eles estaro presentes em Juzo atravs das pessoas elencadas. Assim dispe o
art. 12 do CPC:

Thereza C. Nahas
Por fim, o intrprete pode estar se perguntando o que seria um salrio suficiente para manuteno e subsistncia. Entendemos que o parmetro deve ser a
CF, ou seja, o salrio mnimo. Nenhum trabalhador poder receber menos que o
mnimo, e no se pode imaginar outro teto salarial, pois isso criaria desigualdades no tratamento entre os trabalhadores. A CF prev que o salrio mnimo fixado
em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e
s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder
aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim (art. 7o, IV). Fixado por
lei o valor salarial e no declarada sua inconstitucionalidade, esse o valor que,
presumivelmente, servir para a manuteno de todas aquelas condies asseguradas pelo legislador constitucional.
6.4. LEGITIMIDADE ORDINRIA, EXTRAORDINRIA E
SUCESSO PROCESSUAL
Individualizados os sujeitos no processo, entende-se que esto legitimados
quela relao processual. Se a legitimidade a que se refere diz respeito sua relao com o direito material discutido, diz-se que h legitimidade para a causa; em
sendo esta legitimidade relacionada sua condio de sujeito processual, diz-se
que a legitimidade para o processo. A qualidade que advm dessa individualizao ser denominada de legitimao, se, para a causa, legitimatio ad causam;
se, para o processo, legitimatio ad processum. Observe-se que a legitimidade e a
legitimao, tanto para a causa como para o processo, devero estar presentes no
plo ativo e passivo da ao, sob pena de faltar a parte condio para a ao ou
pressuposto processual (subjetivo com relao s partes).
Para a atribuio da legitimidade processual, o legislador tem em conta o direito material. Desta forma, quando houver coincidncia entre o titular do direito reclamado e a parte processual, diz-se que esta legitimao ordinria. Poder, todavia, ocorrer uma no-coincidncia entre o titular do direito material (direito de
ao) e aquele que est na relao processual e, neste caso, tem-se um destacamento da legitimao do titular da relao jurdica e do sujeito processual. L. PietroCastro ensina que este fenmeno de desplazamiento de la legitimacin fue designado en la doctrina alemana originaria como facultad otorgada para estar em juicio por outro, y, por adaptacin, los italianos vienen llamndole susitucin procesal (sostituzione processuale), siendo, en consecuencia, sustituto el que ejercita en
un proceso, en nombre propio, la accin por derechos ajenos como exclusivamente suyos. Ultimamente se le viene llamando legitimacin indirecta.
106
REPRESENTAO PROCESSUAL
Sujeito processual
Sujeito da relao de
direito material
Titular do direito material

representado pelo 3
Titular do direito material
Sujeito processual
Terceiro em seu
prprio nome
Captulo 6
SUBSTITUIO PROCESSUAL
Nosso ordenamento processual civil admite a legitimao extraordinria no

art. 6o, dando-se o nome de substituio processual, justamente porque h autorizao de algum pleitear direito alheio em nome prprio, exatamente porque
houve convenincia do direito material em assim ser feito. No se confunde com
a representao processual, em que admite-se que o representante est em Juzo
em nome alheio e, por isso, a parte processual o representado. Aqui a situao
de um terceiro pedindo em seu prprio nome o direito que no lhe pertence.
Sujeito da relao de
direito material
Titular do direito
material
H que se ressalvar que o raciocnio que se faz para concluir sobre a possibilidade ou no de se configurar a legitimidade extraordinria (ou substituio processual) por excluso: se a lei silente, no se admite, tal a inteligncia da 1a
parte do art. 6o do CPC.
107

Thereza C. Nahas
Exemplo de substituio processual a regra do art. 42, 1o, do CPC. Imagine

que um trabalhador tenha cedido seu crdito5 para uma terceira pessoa no curso
do processo. Instado a se manifestar sobre a sucesso de parte no processo, o ru se
ope e diz no concordar. Desta forma, estar o credor impossibilitado de deixar o
plo que ocupa da relao processual a fim de ceder o espao ao cessionrio. Como
j houve a cesso de crdito atravs do negcio firmado entre o trabalhador (parte
ativa na relao processual) e o terceiro (cessionrio, terceiro estranho quela relao), e o ru no processo recusa a substituio (sucesso) de um pelo outro, a relao
processual prosseguir at o seu final na forma como originariamente iniciou. Todavia, o trabalhador-credor prosseguir na condio de substituto processual.6
Exemplo de representao processual ocorre nas dissolvies de sociedades
em que o liquidante representar a sociedade a quem compete representar e dever praticar todos os atos necessrios sua liquidao, inclusive alienar bens
mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao (art. 1.105, CC). Age, portanto, em nome dela, sociedade, e no seu interesse, podendo, inclusive, por exemplo, quitar um dbito trabalhista.
O instituto da substituio processual no pode ser confundido com o da
sucesso processual,7 no obstante o nome que o legislador atribuiu ao Captulo IV do Ttulo I do CPC e os hbitos forenses de linguagem. Nos casos trazidos
nos arts. 41 a 45 do CPC, o que se verifica a sucesso de partes no processo. Sabe-se que, aps a propositura da ao, em princpio deve ocorrer o que se chama
5 Insta observar o Provimentos da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho no 6/2000 (Republicado DJ
21-02-2001): Ementa. Dispe a respeito cesso de crdito trabalhista. Revoga o Provimento no 2/2000. Texto.
O Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho, no uso de suas atribuies legais e regimentais, considerando a nova ordem constitucional originria da Emenda Constitucional no 30, de 13/12/2000. Resolve: 1. A cesso de crdito prevista em lei (art. 1.065 do Cdigo Civil) juridicamente possvel, no podendo, porm, ser operacionalizada no mbito da Justia do Trabalho, sendo
como um negcio jurdico entre empregado e terceiro que no se coloca em quaisquer dos plos da relao processual trabalhista. 2. Fica revogado o Provimento no 2, de 9/5/2000, da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho.
6 Outro exemplo de substituio processual o pedido de anulao de casamento do menor de 16 anos requerida pelo responsvel legal (art. 1.552, II, CC).
7 Sucesso no Curso do Processo. Alterao do Plo Passivo. Possibilidade. O art. 41 do CPC consagra a regra
da perpetuatio legitimationis, que torna imutvel a legitimao das partes, ante o princpio geral da estabilidade da instncia que objetiva a estabilidade do processo. Onde o artigo diz substituio voluntria das partes,
deve ser lido sucesso voluntria das parte, porque substituio termo tcnico adequado a outra hiptese
processual. A sucesso voluntria das partes autorizada nos casos expressos em lei. Um deles o referido no
2o do art. 42 do mesmo Cdigo. O processo no limita o direito disponibilidade no campo do Direito Material, evidentemente, desde que a alienao no ocorra em detrimento do resultado do processo, de forma
que os atos de alienao em detrimento dos resultados do processo so ineficazes, porm a sucesso possvel e est prevista tanto pelo art. 41, quanto pelos 264 e 568-II do CPC. (TRT/SP 01936199944302001 RO
Ac. 5a Turma 20060798119 Rel. Manoel Antonio Ariano DOE 27/10/2006.)
108
estabilizao da demanda, isto , ficam vedadas as alteraes objetivas (causa

de pedir e pedido) e subjetivas no curso processual (partes).
Por fim, frise-se que o Ministrio Pblico poder atuar como representante ou
substituto do menor ou adolescente, nos termos do art. 201 da Lei no 8.069/1990
(Estatuto da Criana e do Adolescente). E, o sindicato de classe, igualmente, pode representar ou substituir o empregado nas reclamaes que visem ao pagamento ou
acertamento da conta do fundo, conforme o disposto no art. 25 da Lei no 8.036/1990.
J vimos que a relao processual dinmica, sendo previsvel que ocorra
modificaes no seu curso, o que observamos que pode ocorrer com o prprio
juiz, substitudo (sucedido) no processo ante, por exemplo, sua incompetncia,
sua aposentadoria ou sua promoo. Sabendo disso, o legislador tratou de casos
em que as partes podem ser sucedidas no processo, isto , a parte originria vem
a falecer ou cede seu crdito, por exemplo, e outra pessoa passa a ocupar seu lugar naquela relao processual.
O legislador prev que as partes podero ser sucedidas nas seguintes situaes:
1) morte;
2) cesso ou transferncia de crdito ou dbito;
3) revogao do mandato passado ao advogado ou renncia de poderes feita
pelo advogado.
Ex. de sucesso:
promovido a
juiz do TRT
Juiz Manoel
assume o processo
art. 132. CPC
Captulo 6
Juiz Antonio
Juiz Antonio
Manoel
Jos
Manoel
Jos
J
Jos
Falece = Jos
Manoel
Jos
Manoel
Esplio
de Jos
109

Thereza C. Nahas
Em havendo renncia de mandato feita pelo advogado, necessrio observar o art. 45 do CPC: pode ser realizada a qualquer tempo, mas o advogado
dever provar que cientificou o mandante a fim de que este nomeie substituto e, nos dez dias subseqentes, continuar a represent-lo a fim de evitar
prejuzo.
Quanto terminologia, insta dizer que o legislador processual civil utilizou o
termo substituio para se referir sucesso, o que no estaria inteiramente
equivocado, pois quando algum sai da relao e outro ocupa seu lugar, pode-se
dizer que o substituiu. O que importa que no se confunda tal substituio com
a substituio processual prevista no art. 6o do CPC.
6.5. DO MINISTRIO PBLICO
Dispe o art. 127 da CF que o Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional. Para tanto o Ministrio Pblico deve gozar de
garantias que lhe so necessrias para o exerccio desta nobre funo, tanto
que no pode ser removido do local onde atua, nem ter reduzidos seus vencimentos, ocupando, assim como os juzes, cargo vitalcio (art. 128, 5o, I da
CF). Todas as garantias so necessrias para dar segurana e viabilizar a atuao deste rgo na sua elevada incumbncia de lutar sempre pela manuteno
da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
Esto sujeitos, ainda, a certas vedaes, pois o legislador quis garantir, no
maior grau possvel, a imparcialidade do rgo, assim como fez quando traou as
normas constitucionais relativas Magistratura. Aos membros do Ministrio Pblico vedado: (a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; (b) exercer a advocacia; (c) participar de
sociedade comercial na forma da lei; (d) exercer, ainda que em disponibilidade,
qualquer outra funo pblica, salvo a de magistrio; (e) exercer atividade poltico-partidria; (f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees
previstas em lei (art. 128, 5o, I, CF).
O Ministrio Pblico poder atuar como parte, guardando os mesmos direitos, nus e deveres que ela; ou custus legis nos processos, tendo por funo zelar
pelo direito indisponvel que tiver sido posto em causa.
Organiza-se pela diviso Estadual e Federal. So rgos do Ministrio Pblico
da Unio (LC no 75/93):
Insta ressalvar que o Ministrio Pblico tem por funo institucional (art. 5o):
110
Para o exerccio de suas funes, a lei lhe assegura legitimidade para (art. 6o):
I promover a ao direta de inconstitucionalidade e o respectivo pedido de medida
cautelar;
II promover a ao direta de inconstitucionalidade por omisso;
111
Captulo 6
I a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico, dos interesses sociais e dos interesses individuais indisponveis, considerados, dentre outros, os seguintes fundamentos
e princpios:
a) a soberania e a representatividade popular;
b) os direitos polticos;
c) os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil;
d) a indissolubilidade da Unio;
e) a independncia e a harmonia dos Poderes da Unio;
f) a autonomia dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
g) as vedaes impostas Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios;
h) a legalidade, a impessoalidade, a moralidade e a publicidade, relativas administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio;
II zelar pela observncia dos princpios constitucionais relativos:
a) ao sistema tributrio, s limitaes do poder de tributar, repartio do poder impositivo e das receitas tributrias e aos direitos do contribuinte;
b) s finanas pblicas;
c) atividade econmica, poltica urbana, agrcola, fundiria e de reforma agrria e
ao sistema financeiro nacional;
d) seguridade social, educao, cultura e ao desporto, cincia e tecnologia, comunicao social e ao meio ambiente;
e) segurana pblica;
III a defesa dos seguintes bens e interesses:
a) o patrimnio nacional;
b) o patrimnio pblico e social;
c) o patrimnio cultural brasileiro;
d) o meio ambiente;
e) os direitos e interesses coletivos, especialmente das comunidades indgenas, da famlia, da criana, do adolescente e do idoso;
IV zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos da Unio, dos servios de relevncia
pblica e dos meios de comunicao social aos princpios, garantias, condies, direitos, deveres e vedaes previstos na Constituio Federal e na lei, relativos comunicao social;
V zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos da Unio e dos servios de relevncia
pblica quanto:
a) aos direitos assegurados na Constituio Federal relativos s aes e aos servios de
sade e educao;
b) aos princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade e da publicidade;
VI exercer outras funes previstas na Constituio Federal e na lei.

Thereza C. Nahas
III promover a argio de descumprimento de preceito fundamental decorrente da

Constituio Federal;
IV promover a representao para interveno federal nos Estados e no Distrito Federal;
V promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;
VI impetrar habeas corpus e mandado de segurana;
VII promover o inqurito civil e a ao civil pblica para:
a) a proteo dos direitos constitucionais;
b) a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente, dos bens e direitos de
valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
c) a proteo dos interesses individuais indisponveis, difusos e coletivos, relativos s
comunidades indgenas, famlia, criana, ao adolescente, ao idoso, s minorias tnicas e ao consumidor;
d) outros interesses individuais indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos;
VIII promover outras aes, nelas includo o mandado de injuno sempre que a falta
de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, quando difusos os interesses a serem protegidos;
IX promover ao visando ao cancelamento de naturalizao, em virtude de atividade
nociva ao interesse nacional;
X promover a responsabilidade dos executores ou agentes do estado de defesa ou do estado de stio, pelos ilcitos cometidos no perodo de sua durao;
XI defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas, includos
os relativos s terras por elas tradicionalmente habitadas, propondo as aes cabveis;
XII propor ao civil coletiva para defesa de interesses individuais homogneos;
XIII propor aes de responsabilidade do fornecedor de produtos e servios;
XIV promover outras aes necessrias ao exerccio de suas funes institucionais, em
defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais
indisponveis, especialmente quanto:
a) ao Estado de Direito e s instituies democrticas;
b) ordem econmica e financeira;
c) ordem social;
d) ao patrimnio cultural brasileiro;
e) manifestao de pensamento, de criao, de expresso ou de informao;
f) probidade administrativa;
g) ao meio ambiente;
XV manifestar-se em qualquer fase dos processos, acolhendo solicitao do juiz ou por
sua iniciativa, quando entender existente interesse em causa que justifique a interveno;
XVI (Vetado);
XVII propor as aes cabveis para:
a) perda ou suspenso de direitos polticos, nos casos previstos na Constituio Federal;
b) declarao de nulidade de atos ou contratos geradores do endividamento externo da
Unio, de suas autarquias, fundaes e demais entidades controladas pelo Poder Pblico Federal, ou com repercusso direta ou indireta em suas finanas;
112
rgo organizado e autnomo, est estruturado com a seguinte diviso no

mbito da Unio (art. 24, LC no 75/1993):
I o Ministrio Pblico Federal;
II o Ministrio Pblico do Trabalho;
III o Ministrio Pblico Militar;
IV o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios.
Uma das funes mais importantes do Ministrio Pblico a legitimao autnoma que lhe confere o legislador constitucional para defesa de direitos difusos,
coletivos e individuais homogneos, o que permite que diversas microleses, antes reprimidas, agora possam ser reclamadas sem altos custos individuais. O inqurito civil pblico8 um importante instrumento no s de represso, mas,
principalmente, de preveno, obtendo-se com tais aes timos resultados.
O Ministrio Pblico do Trabalho vem tendo importante atuao no combate ao trabalho escravo de menores, combate s irregularidades na administrao
8 Sobre Ao Civil Pblica e Inqurito Civil Pblico, ver o volume II desta obra, de autoria de Yone Frediani.
113
Captulo 6
c) dissoluo compulsria de associaes, inclusive de partidos polticos, nos casos previstos na Constituio Federal;
d) cancelamento de concesso ou de permisso, nos casos previstos na Constituio Federal;
e) declarao de nulidade de clusula contratual que contrarie direito do consumidor;
XVIII representar:
a) ao rgo judicial competente para quebra de sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal, bem como manifestar-se sobre representao a
ele dirigida para os mesmos fins;
b) ao Congresso Nacional, visando ao exerccio das competncias deste ou de qualquer
de suas Casas ou comisses;
c) ao Tribunal de Contas da Unio, visando ao exerccio das competncias deste;
d) ao rgo judicial competente, visando aplicao de penalidade por infraes cometidas contra as normas de proteo infncia e juventude, sem prejuzo da promoo
da responsabilidade civil e penal do infrator, quando cabvel;
XIX promover a responsabilidade:
a) da autoridade competente, pelo no exerccio das incumbncias, constitucional e legalmente impostas ao Poder Pblico da Unio, em defesa do meio ambiente, de sua preservao e de sua recuperao;
b) de pessoas fsicas ou jurdicas, em razo da prtica de atividade lesiva ao meio ambiente, tendo em vista a aplicao de sanes penais e a reparao dos danos causados;
XX expedir recomendaes, visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia
pblica, bem como ao respeito, aos interesses, direitos e bens cuja defesa lhe cabe promover, fixando prazo razovel para a adoo das providncias cabveis.

Thereza C. Nahas
pblica, defesa ao meio ambiente do trabalho, combate s fraudes nas relaes

trabalhistas, promoo de igualdade de oportunidade e combate discriminao no trabalho.
A CLT traz regras sobre a Procuradoria do Trabalho nos arts. 736 a 739, as
quais entendemos no poderem mais ser aplicadas em razo das normas constitucionais e das disposies da lei complementar anteriormente citada. As normas celetistas no concedem ao rgo a autonomia e a relevncia que possui, de
modo que no se pode ter tais dispositivos em vigor.
O Ministrio Pblico do Trabalho organizado da seguinte forma:
I o Procurador-Geral do Trabalho;
II o Colgio de Procuradores do Trabalho;
III o Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho;
IV a Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico do Trabalho;
V a Corregedoria do Ministrio Pblico do Trabalho;
VI os Subprocuradores-Gerais do Trabalho;
VII os Procuradores Regionais do Trabalho;
VIII os Procuradores do Trabalho.
A carreira tem incio no cargo de procurador do Trabalho, atravs de aprovao em concurso pblico de provas e ttulos, e termina no grau de subprocurador-geral do trabalho.
Aplicam-se, ainda, aos rgos do Ministrio Pblico as disposies dos arts.
81 a 85 do CPC. Portanto, se em um determinado feito a interveno do Ministrio Pblico for obrigatria e no houver a formalizao da sua intimao para
participar do processo, haver nulidade do processado (art. 84).
Agindo o procurador com dolo ou fraude, causando prejuzo parte no processo, haver sua responsabilizao pessoal pelo ato (art. 85).
Os motivos de impedimento e suspeio j referidos quanto pessoa do juiz
ou ao Juzo (arts. 134 a 136, CPC) tambm sero oponveis ao Ministrio Pblico. Observa-se, todavia, que isso somente ocorrer quando ele atuar como fiscal
da lei, porque se estiver na condio de parte, logicamente no se lhe ser oponvel qualquer daquelas excees.
6.6. DO ADVOGADO
O advogado, assim como o rgo do Ministrio Pblico, funo essencial Justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso,
nos limites da lei (art. 133, CF).
114
9 Ao Direta de Inconstitucionalidade no 1.127-8 de 6/10/1994, julgada procedente em parte pelo pleno

em 17/5/2006.
115
Captulo 6
Esta nobre profisso est regulamentada pela Lei no 8.906/1994 tendo a Associao de Magistrados Brasileiros ingressado com Ao Direta de Inconstitucionalidade9 rebatendo alguns artigos que, segundo entendia, estaria ferindo a norma constitucional.
O STF acolheu em parte, em liminar, algumas das alegaes e, no mrito, acabou julgando a ao procedente em parte.
Com relao ao jus postulandi, no Processo do Trabalho, o STF entendeu, no
julgamento da ao supramencionada, que a norma trabalhista que assegura
que ele da parte e no exclusivamente do advogado no inconstitucional, ou
seja, prevalece a possibilidade de a parte reclamar, ou se defender, pessoalmente
nos processos de natureza eminentemente trabalhista, consoante permitido
pela CLT. No julgamento, o STF considerou que h determinadas causas que
podem ser aforadas por qualquer do povo, sem necessidade de possuir o pergaminho universitrio ou instrumento procuratrio, diante da sua natureza e histria j consagrada no desenvolvimento do processo em nosso Pas.
Portanto, como j dissemos, a parte no processo do trabalho, para aes tipicamente de natureza trabalhista e fundadas na CLT, tem o direito de preferir estar representada ou no por um advogado. Portanto, exercendo tal preferncia
que se lhe h de aplicar os arts. 36 a 40 do CPC e na Lei no 8.906/1994.
A parte dever, ento, juntar o instrumento de mandato que, se no estiver presente no ato do ingresso da ao ou no ato de apresentao da defesa, dever vir aos
autos no prazo de 15 dias prorrogveis por mais 15, sempre autorizado por deciso
judicial. Observe que somente se admite que tal ocorra nos casos em que o advogado tiver que intervir no processo, ou propor a ao, para evitar decadncia ou prescrio ou praticar atos reputados urgentes. Caso o advogado no o faa, os atos que
praticou sero reputados inexistentes e responder por perdas e danos.
Os poderes ad judicia contidos na procurao habilitam o Advogado a praticar todos os atos do processo, salvo para receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre
que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso (art. 38, CPC).
Quaisquer outros poderes que a parte desejar passar ao advogado dever faz-lo
de forma expressa.
O advogado dever comunicar as alteraes de endereo e onde poder receber as intimaes, caso no o faa, reputar-se-o vlidas as intimaes que forem
enviadas ao local inicialmente indicado (art. 39).

Thereza C. Nahas
O advogado tem direito, ainda, a (art. 40):

I examinar, em cartrio de justia e secretaria de tribunal, autos de qualquer processo,
salvo o disposto no art. 155;
II requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo pelo prazo de 5
(cinco) dias;
III retirar os autos do cartrio ou secretaria, pelo prazo legal, sempre que Ihe competir
falar neles por determinao do juiz, nos casos previstos em lei.
Quanto aos honorrios, cumpre relembrar que o advogado, caso atue no processo do trabalho, no ter direito a receber a sucumbncia, uma vez que, na Justia do Trabalho, nas lides de natureza trabalhista pura, no se aplicam tais regras.
A questo relativa aos honorrios ao advogado, regra que decorre da aplicao do art. 20 do CPC, encontra posicionamento firmado pelo TST10 no sentido
de que, mesmo a parte optando por se ver representada por advogado, tal valor
no devido, pois no h, no sistema jurdico trabalhista, condenao em sucumbncia e, por isso, no se justificaria a aplicao daquele dispositivo.
A Lei no 5.584/1970 trouxe uma exceo, no entanto, condenao da parte
em honorrios advocatcios. Poder ocorrer tal hiptese quando a parte, autor
e/ou ru, estiver assistido por advogado do sindicato. Esta lei pretendeu regular,
no processo do trabalho, os benefcios de assistncia judiciria que esto previstos na Lei no 1.060/1950. devida, portanto, a assistncia judiciria gratuita
quele que percebe salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo estabelecido em
lei. O sindicato, neste caso, dever prestar a assistncia ao trabalhador que se encontre nesta situao. Se o trabalhador perceber salrio superior, poder fazer jus
ao benefcio, desde que declare a sua situao de miserabilidade nos termos da
Lei no 1.060/1950. Entendemos que no se faz necessria a formalidade de ates10 Smula no 219 Honorrios Advocatcios. Hiptese de Cabimento (incorporada a Orientao Jurisprudencial no 27 da SBDI-2). I Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita emandar sem
prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. (Ex-Smula no 219 Res. 14/1985, DJ 26/9/1985)
II incabvel a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios em ao rescisria no processo trabalhista, salvo se preenchidos os requisitos da Lei no 5.584/1970. (ex-OJ no 27 da SBDI-2 inserida em
20/9/2000) Histrico: Smula mantida Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003 Redao original Res.
14/1985, DJ 19/09/1985 e 24, 25 e 26/9/1985 No 219. Honorrios advocatcios. Hiptese de cabimento. Na
Justia do Trabalho, a condenao em honorrios advocatcios, nunca superiores a 15%, no decorre pura
e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e
comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legal, ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. (Res.
137/2005, DJ 22, 23 e 24/8/2005).
116
6.7. AUXILIARES DO JUZO

So pessoas que no fazem parte diretamente da relao processual, mas, sem
elas, o processo no se desenvolve de forma eficiente.
Os auxiliares de Justia so funcionrios concursados (art. 37, CF) e empossados nos cargos e funes, e responsveis por todo o desenvolvimento do processo, desde o momento em que a petio inicial protocolizada at ser autuada.
de sua incumbncia a comunicao dos atos processuais, sendo que os funcionrios de cartrios fazem, principalmente, a ligao entre o juiz e as partes e demais
pessoas que acabam por colaborar com o desenvolvimento da relao proces11 Sustentando ser inconstitucional a NR, se encontram Giglio e Corra, 2006, p. 163.
117
Captulo 6
tados expedidos pelo Ministrio do Trabalho (art. 14, 2o, da Lei no 5.584/1970)
para comprovar a situao de pobreza. Basta a declarao da parte ou de seu advogado, pois deve-se presumir a boa-f das declaraes e, se a parte estiver mentindo, poder sofrer a condenao de litigante de m-f.
Estando a parte assistida por advogado nos termos daquela lei, desde que seja
vencedora no processo, o juiz condenar ao pagamento de honorrios advocatcios, que variaro de 1% a 15% (art. 11, Lei no 5.584/1970), devendo ser levado
em conta (art. 20, 3o, CPC): (a) o grau de zelo do profissional; (b) o lugar de
prestao do servio; (c) a natureza e importncia da causa; (d) o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio.
No se pode aplicar aqui, na inteireza, a regra do art. 20 do CPC, pois a Lei no
5.584/1970 especfica e direta quando faz referncia Lei no 1.060/1950. Todavia, o juiz poder usar tal parmetro para fixar os honorrios advocatcios na
condenao da parte em litigncia de m-f.
Salvo a hiptese de estar a parte, autor ou ru, representada por advogado, se
o processo for tipicamente de natureza trabalhista, no so devidos honorrios
da sucumbncia.
Em outras causas, cuja natureza da ao no seja tipicamente de trabalho, entendemos que, se aplicvel o procedimento civil, os honorrios advocatcios sero devidos. No pensamos que a Instruo Normativa no 27/2005 publicada
pelo TST seja inconstitucional,11 pois se o feito tiver de correr segundo as normas
civis a ele previstas, a regra de que h necessidade de a parte ser representada
por advogado e, da, pensamos ser de inteira aplicao o art. 20 do CPC e todas as
regras relativas sucumbncia previstas neste ordenamento. Portanto, o TST foi
coerente com seu entendimento, e disciplina acerca da matria.

Thereza C. Nahas
sual. Levam ao juiz as peties e requerimentos, comunicam as decises, promovem a juntada de peas ao processo, promovem os atos de apreenso e realizam
as citaes quando assim ordenados; enfim, promovem o andamento do processo, e sua importncia vital ao desenvolvimento regular dele. Na CLT suas funes vm reguladas nos arts. 710 a 712, e o CPC destina-lhes um captulo prprio
(Captulo V, do Livro I, do Ttulo IV arts. 139 a 153), estabelecendo, alm das
atribuies que lhes destinou, a responsabilidade pelos atos e omisses que
eventualmente contrariarem o disposto no Cdigo.
Os peritos, intrpretes, depositrio e administrador so, em geral, pessoas externas estrutura judiciria, mas que serviro prtica de atos especficos todas
as vezes que houver a necessidade de sua participao no processo. O perito um
profissional que tem conhecimento cientfico e tcnico de determinada matria,
como, por exemplo, o engenheiro do trabalho que deve analisar se o ambiente
de trabalho sadio ou no (insalubre, v.g.). O intrprete aquele que possui o conhecimento de uma lngua estrangeira e chamado a traduzir documentos para
que conste nos autos em idioma nacional (art. 156, CPC). E o administrador e
depositrio, que aquele que fica incumbido de guardar e conservar bens apreendidos por fora de determinao judicial. Tal profissional poder ser um funcionrio pblico ou um terceiro, pois no h este tipo de servio judicirio em
todas as localidades e, nas que no houver, a prestao de servios poder ser feita por um profissional estranho aos quadros.
Todos estes auxiliares detm responsabilidades e esto sujeitos a eventuais aes
de reparao de danos, caso venham a praticar atos dolosamente em prejuzo de alguma das partes. Mas, atente-se que so pessoas de confiana do Juzo e, em princpio, reputa-se que sejam isentas e imparciais no exerccio de suas funes.
A parte que tiver algum motivo de impedimento ou suspeio, poder arg-lo contra todos estes auxiliares, devendo faz-lo por simples petio, gerando um incidente processual a ser decidido pelo prprio juiz da Vara, aps o processamento regular e sem suspenso do feito (art. 135, 1o, CPC).
6.8. RESPONSABILIDADE DAS PARTES POR DANO PROCESSUAL
A litigncia de m-f regulada nos arts. 16 e seguintes do CPC decorre de uma
conduta omissa ou comissiva da parte e/ou seu procurador quando infrinja qualquer dos deveres dispostos nos arts. 14 e 15 do mesmo diploma. O legislador estabeleceu um dever de lealdade, honestidade e boa-f processual, que se estende
conduta da parte e no somente do advogado. Tais conceitos so empricos e
ganham maior ou menor rigor dependendo da sociedade que os aplica. Quem
118
a parte ou interveniente que, no processo, age de forma maldosa, com dolo ou

culpa, causando dano processual parte contrria. o improbus litigator, que se
utiliza de procedimentos escusos com o objetivo de vencer ou que, sabendo ser
difcil ou impossvel vencer, prolonga deliberadamente o andamento do processo procrastinando o feito. As condutas aqui previstas, definidas positivamente,
so exemplos do descumprimento do dever de probidade estampado no CPC 14
(1997, p. 288).
O fato de o trabalhador postular em causa prpria no o isenta de agir com

lealdade processual, da se infringir qualquer dos deveres relativos boa-f ou
conduta ilibada, dever responder pelas conseqncias do seu ato ou omisso.
Neste mesmo diapaso, o fato de o trabalhador ter sido beneficiado pela Justia
119
Captulo 6
vai dar o significado do que uma conduta honesta, leal e de boa-f o Judicirio de acordo com o caso concreto. Os dispositivos supramencionados trazem
deveres das partes: (1) expor os fatos em Juzo conforme a verdade; (2) proceder
com lealdade e boa-f; (3) no formular pretenses, nem alegar defesa, cientes de
que so destitudas de fundamento; (4) no produzir provas, nem praticar atos
inteis ou desnecessrios declarao ou defesa do direito; (5) cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final; (6) no proferir expresses injuriosas, quer na palavra escrita quer na oral.
Observando a ordem processual, infere-se que o legislador primeiro tratou
dos deveres para, logicamente, s depois tratar do enquadramento das condutas
processualmente ilcitas e suas conseqncias, as quais sero aplicadas ao autor,
ru ou interveniente.
Impe-se, assim, a condenao da parte ou terceiro interveniente que agir
com m-f, ou dolo processual, no ressarcimento de sua conduta ou omisso
quando se verificar que infringiu um dever processual ou: (I) deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; (II) alterar a
verdade dos fatos; (III) usar do processo para conseguir objetivo ilegal; (IV)
opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; (V) proceder de
modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; (Vl) provocar incidentes manifestamente infundados; (VII) interpuser recurso com intuito
manifestamente protelatrio.
Entendemos, assim, que o rol do art. 17 do CPC, no obstante seja taxativo,
aberto, pois o juiz poder enquadrar a qualquer conduta ou omisso que importe na violao daquele dever de lealdade. Como ensinam Nelson e Rosa Nery, o
litigante de m-f

Thereza C. Nahas
gratuita no o isenta de arcar com as indenizaes para reparar o dano que causar por estar litigando (ou ter litigado) de m-f.12
A CLT no traz norma semelhante, e o CPC ter que ser aplicado na sua inteireza quanto a este tema. A penalidade prevista para o litigante de m-f consiste
no pagamento de multa no valor de 1% calculado sobre o valor dado causa, indenizao por perdas e danos, ressarcimento das despesas processuais e honorrios advocatcios.
Algumas ponderaes se fazem necessrias com relao a estes valores.
A condenao prevista pelo legislador no se confunde com o dano que est
sendo reclamado na ao, de sorte que poder ocorrer de o autor ser condenado
por estar litigando de m-f e, ao mesmo tempo, ser vencedor no seu pleito.
Igualmente, nada tem a ver com os ressarcimentos por ter ingressado com a
ao. Quando o legislador se refere a despesas processuais, so despesas noprevistas no mbito do CPC ou da CLT. O que se quis foi reconhecer que a parte
poder ter outras despesas e/ou sofrer um dano que decorrem daquela ao ou
omisso desleal e, em decorrncia disso, tem o direito de ser ressarcida, regime
este, portanto, que independe daquele reservado s custas e despesas processuais. Imagine que, por um ato desleal do autor, o ru necessitou contratar um
advogado em outra comarca para acompanhar o andamento de uma carta precatria ou uma vistoria. O fato de o processo do trabalho possibilitar que possa
acompanhar pessoalmente aquele ato no implica o impedimento de a parte
contratar um profissional para represent-la. Concluindo-se pela m-f na execuo daquele ato originado por ao da parte contrria, caber-lhe- ser ressarcido pelas despesas que efetuou, inclusive o pagamento dos honorrios do profissional contratado (art. 404, CC).
No se olvide que o advogado integra a capacidade da parte e, se ela optou
por se fazer representar por advogado, ver o valor que despendeu devolvido. O
ressarcimento do dano no se confunde com a sucumbncia, essa sim no aplicvel ao processo do Trabalho e tampouco com a condenao resultante da atuao por ter a parte agido com m-f processual.
A reparao do dano um fato objetivo. Se houve litigncia de m-f, o dano
presumido. Se o juiz tem como quantific-lo no momento em que profere a deciso, poder fix-lo em at 20% sobre o valor da causa; caso contrrio, fixar a posteriori em liquidao de sentena por artigos ou arbitramento. A vtima aqui precisa
provar, somente, o que perdeu e o que deixou de ganhar com o ato desleal.
12 Wagner Giglio e Claudia G. W. Corra tm posicionamento contrrio e entendem que pode haver condenao, porm no pode haver cobrana. Ver, Direito Processual do Trabalho, p. 159-60.
120
Captulo 6
A grande inovao que esta matria vem tendo a possibilidade de se condenar solidariamente a parte e seu patrono pelo ato ou omisso desleal. Isso possibilita que a parte no fique merc de aes irresponsveis e desleais e vice-versa.
Aconselha-se, assim, que o advogado tenha o maior zelo possvel para se ver isento de alteraes de fatos que, por vezes, os clientes lhes trazem. Em certos tipos de
causas, principalmente aquelas de danos morais decorrentes de assdio sexual e
moral, prudente que o cliente assine a pea inicial ou de defesa em conjunto,
pois assim haveria uma presuno de que os fatos que foram relatados esto fielmente descritos pelo profissional, no sendo lcito que, posteriormente, o cliente
atribua ao advogado a culpa pela descrio de fatos que ele prprio narrou.
A condenao em litigncia de m-f poder decorrer de um pedido da parte
prejudicada ou de ato de ofcio do juiz, uma vez que se destina esta norma a resguardar ao prprio Estado o respeito que se deve ter pelas decises judiciais.
121
Captulo 7
Litisconsrcio
H litisconsrcio quando se verificar no mesmo processo um cmulo de pessoas

no plo ativo (litisconsrcio ativo), passivo (litisconsrcio passivo) ou nos
dois plos (litisconsrcio misto). Diz-se do liame que une no mesmo processo
vrios autores e/ou vrios rus. Da falar-se em litis (lide) + consrcio (unido,
associado). Fonte para formao do litisconsrcio a lei, sendo vedado que decorra da vontade das partes ou de ordem judicial
possvel que se verifique a situao de litisconsorte logo que a relao processual seja formada (litisconsorte inicial), ou no curso do processo (litisconsorte ulterior ou incidental) como ocorre, por exemplo, nas vezes em que h
determinao para reunio de causas pela conexo.
O legislador prev que o litisconsorte poder ser necessrio ou facultativo, dependendo da natureza da relao jurdica material que une os litigantes. Naquele primeiro caso, a no-formao do litisconsorte importar em nulidade absoluta do processado; neste segundo se estabelecer pela vontade das partes, de
modo que a no-formao no trar qualquer prejuzo ao direito dos litigantes
ou da parte contrria.
O art. 46 do CPC cuida das hipteses de litisconsrcio facultativo, estabelecendo o legislador hipteses de comunho de direitos e obrigaes ou mera conexo total ou parcial. A comunho de direitos e obrigaes se verifica quando
os consortes possuem o mesmo bem jurdico ou tm a mesma obrigao a ser
cumprida; h um nico direito com diversos titulares. Quando o legislador trata
da conexo parcial (art. 46, II), h parcialidade na causa de pedir, uma vez que o
fundamento do direito o mesmo; e a total (art. 46, III) aquela j referida no
art. 103 do CPC. O inciso mais intrigante o IV, que admite o litisconsorte em
razo de mera afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.
As causas so independentes, mas a situao jurdica permite que haja unio de
pessoas.
O litisconsorte necessrio est previsto no art. 47 do CPC e sua formao decorre de imposio legal em razo da natureza da relao jurdica de direito ma122
123
Captulo 7
terial entre as partes. Ocorrer, por exemplo, na denunciao da lide, quando,

em razo dela, houver a necessidade de se formar, na lide principal, o litisconsorte entre o denunciante e o denunciado.
A jurisprudncia e a doutrina divergem acerca da situao do art. 10 do CPC.
Para alguns, se trata de integrao de capacidade e, para outros, de formao de
litisconsorte necessrio. Aqui o legislador ordena que, nas aes ali discriminadas, haver necessidade de consentimento do outro cnjuge. Entendemos que a
situao do art. 10 no de litisconsorte e tampouco de integrao da capacidade. Isso porque o legislador exige o mero consentimento do outro cnjuge. Na
integrao de capacidade, estamos diante de um fato em que a parte incapaz,
relativa ou absolutamente, e por isso h a necessidade de um plus que completar a sua capacidade. Aqui nem sempre isso ocorre. Pois em aes onde se discutem direitos reais (ex., propriedade sendo discutida no processo executivo trabalhista, situao muito comum na prtica), o que ocorre a necessidade de se dar
conhecimento ao outro cnjuge acerca da discusso jurdica sobre, possivelmente, um direito seu tambm. A hiptese se aproxima do litisconsorte necessrio,
mas no se confunde com ele porque o outro cnjuge precisa to-somente do
consentimento e no que, necessariamente, faa parte do plo ativo ou passivo
da ao. Da o legislador exigir a citao dos dois cnjuges para que ambos tenham conhecimento do processo e possam dele se defender quando assim o desejar. Trata-se, pois, de ato de mero consentimento e cientificao.
Quanto sentena o litisconsorte poder ser unitrio, quando a deciso do
processo tiver de ser uniforme em relao a todos os consortes; ou simples,
quando no houver necessidade de a deciso ser coincidente para todos os consortes.
A relao jurdica processual, no obstante a pluralidade de lides e sujeitos
que a compe, nica. Ocorre o que se chama de fenmeno das lides autnomas e, corolariamente, os litisconsortes tm autonomia prpria e no obstante
se submetam unidade processual. Diz-se, assim, do princpio da autonomia
dos litigantes: sero considerados litigantes distintos em relao parte adversa
cabendo-lhes promover o andamento do processo e praticar atos que lhes convier. Este princpio sofre, no entanto, algumas restries dependendo do tipo de litisconsorte e da sentena a ser proferida. No simples, o princpio quase absoluto. O reconhecimento do direito, a confisso e a transao operados por um consorte, por exemplo, s produzem efeitos para aquele que o fizer; quanto conciliao e transao. Se o litisconsrcio for simples, porm necessrio, poder haver uma maior ou menor autonomia dependendo da relao litigiosa.
Litisconsrcio

Thereza C. Nahas
Podemos concluir, com fundamento no art. 48 do CPC que, em regra e independentemente do tipo de litisconsorte ou da natureza da sentena a ser proferida, os atos e aes praticados por um consorte aproveitaro todos os demais, mas
os atos de disposies de direito (ex., renncia, transao, desistncia) no se comunicam, no podendo prejudicar aquele que no se manifestou neste sentido.
Tudo aquilo que for fato comum ser aproveitado na defesa ofertada apenas por
um deles, situao est que ocorre com freqncia nas hipteses em que um dos
consortes revel.
H duas observaes a fazer com relao a este instituto:
Uma que no se admitem as intervenes iussi iudicis, ou seja, o chamado
consorte por ordem do juiz. Este tipo de situao fere o princpio da inrcia e da
imparcialidade e vai contra a letra do pargrafo nico do art. 47. Se o juiz entende que se trata de litisconsorte necessrio, deve determinar que a pea inicial seja
emendada, determinando, somente depois da emenda, a citao do consorte.
Caso o autor no cumpra a ordem de emenda, dever determinar a extino do
feito sem julgamento de mrito. Caso entenda que facultativo, no se pode determinar o chamamento do consorte, porque, como diz o legislador, facultativo e depende da vontade das partes ele estar presente ou no.
E a outra, prevista pelo art. 842 da CLT consiste em que se vrias forem as reclamaes, se houver identidade de matria, podero os autores proceder a cumulao de todas elas num nico processo, o que se admitir se se tratar de empregados da mesma empresa ou estabelecimento. Tal previso tpica para casos
de litisconsrcio facultativo, devendo ser observado que o instituto, todavia,
no se limite exigncia de serem os empregados da mesma empresa, no havendo qualquer impedimento para que empregados de empresas diversas possam formular pedidos em litisconsrcio, desde que isso seja vivel e coerente
com o que se pede. Tal a inteligncia do instituto estudado.
Em 1994, numa das grandes reformas operadas no processo civil, o legislador
previu a hiptese de litisconsrcio multitudinrio (art. 46, pargrafo nico).
Buscou-se com tal previso uma medida que fosse capaz de preservar o equilbrio
entre os litigantes. No uma norma que venha privilegiar o ru, mas sim manter o equilbrio processual. Multitudinrio, refere-se a multido; ou seja, lides
com um nmero muito grande de pessoas podem tornar invivel o bom andamento processual. Desta forma, concede-se ao juiz o poder de, verificando que o
nmero de litigantes possa comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa, suspender o andamento e ordenar o fracionamento do processo,
124
dividindo-se para cada processo um nmero razovel de litigantes. O prazo para
Captulo 7
Litisconsrcio
defesa interrompido, ou seja, devolvido inteiramente ao ru.

Por fim, havendo formao de litisconsortes, estaro sujeitos a regras especiais, justamente pela formao diferenciada da relao processual. Os prazos
que lhes sero destinados, so sempre dobrados, exceto se se tratar de prazo recursal no qual um dos consortes tenha sido vencedor (art. 191, CPC e Smula no
641, STF1); tratando-se de ao trabalhista tpica, o prazo de cinco dias para ocorrncia da audincia somente ser contado a partir da ltima citao (art. 241,
CPC c/c, art. 786, pargrafo nico, CLT); o recurso interposto por um dos consortes aproveita a todos, salvo se seus interesses colidirem ou se estes forem
opostos (art. 509, CPC).
1 Smula no 641, STF: No se conta em dobro o prazo para recorrer quando s um dos litisconsortes haja
sucumbido.
125
Captulo 8
Interveno de terceiros
As partes processuais, como j dissemos, so aquelas que esto nos plos ativo e
passivo da relao processual. Portanto, quando se fala em interveno de terceiros, deve-se entender que terceiro, no sentido jurdico processual, aquele que
no est no processo na condio de parte e, por isso, chega-se a tal noo por
negao.
Para que seja possvel um terceiro intervir numa relao processual instaurada, ser necessrio que haja obedincia a determinados pressupostos legais inerentes a cada instituto previsto na lei, nomeado de interveno de terceiros, pois
nem toda modificao subjetiva no processo quer dizer que tenha ocorrido interveno tpica, como acontece, por exemplo, com a sucesso por morte e no
caso de interposio de embargos de terceiro. Aquele primeiro caso de sucesso
de partes no processo. Este tipo de ao autnoma provoca a interveno de um
terceiro na relao jurdica para defesa de sua posse ou propriedade em razo da
interferncia indevida que a ao em andamento fez ocorrer em seu patrimnio,
sem se confundir com o instituto que estamos tratando.1
Na relao processual individual, a sentena proferida atinge aqueles que
so partes, e somente em relao a eles se opera a coisa julgada. Todavia, dependendo da matria discutida, pode ocorrer de a situao jurdica se estender ou refletir na esfera de um terceiro, fato este que autorizar o terceiro intervir naquela relao, seja para atenuar os efeitos desta deciso, seja para discutir o seu prprio direito, o que permitido ante a finalidade do instituto
que vem coberta pelos princpios da segurana jurdica e da economia processual. Evitam-se, assim, decises contraditrias em processos que seriam
conexos atenuando os efeitos que a extenso subjetiva da sentena 2 possa
vir a produzir.
1 Sobre embargos de terceiro, ver o Tomo II, desta obra, de autoria de Yone Frediani.
2 A extenso subjetiva da sentena refere-se s pessoas que a deciso ir atingir, ao contrrio da extenso
objetiva, relativa esta ao objeto do processo.
126
127
Captulo 8
Duas questes que devem ser colocadas. Primeiro, se admissvel a interveno de terceiros no processo do trabalho; e, segundo, em quais tipos de
procedimento ela caberia.
A primeira questo devemos, principalmente aps a reforma constitucional
de 2004 (EC no 45), responder afirmativamente. O que o intrprete ter de analisar se o juiz do Trabalho ser competente para julgar todas as lides que estiverem sendo discutidas na relao processual, caso contrrio, ter de se dar por incompetente e deixar de apreciar eventual pedido que lhe tenha sido feito. H
que se ter em mente que a interveno de terceiros provocar uma cumulao de
pedidos ou de demandas e, por isso, imprescindvel que o juiz tenha competncia para apreciar todas elas.
Com relao aos tipos de procedimento, devemos observar que, em regra, somente se pode aceitar as intervenes de terceiro em processo de conhecimento
cujo rito seja ordinrio. Isso porque a interveno provocar uma dilatao da
matria a ser decidida e os processos de execuo e cautelar no se compadecem
de tais extenses, indo contra a natureza desses procedimentos a demora que o
incidente ir provocar. Igualmente e pelas mesmas razes, no se poderia aceitar
que isso ocorresse em processos de conhecimento que assumissem a forma de ritos sumrios e sumarssimos, pois o objetivo desse ritos especiais possibilitar
uma prestao jurisdicional mais rpida.
Todavia, cumpre lembrar que a nomeao autoria, tipo de interveno que
visa correo do plo passivo da ao, deve ser aceita em todos os procedimentos e processos, pois a economia de tempo e dinheiro que representar maior
do que o lapso temporal gasto para se decidir a questo.
A assistncia, outro instituto de interveno de terceiros, que tambm estudaremos a seguir, admitida em todos os procedimentos por fora de lei (arts.
50, pargrafo nico, e 280, CPC).
E, por fim, por fora do art. 280 do CPC admite-se a interveno fundada em
contrato de seguro; por outras palavras, o legislador admite a denunciao da
lide neste procedimento somente na hiptese de se pretender chamar a seguradora garante da prestao.
A hiptese de difcil aplicao no processo do trabalho. Isso porque o juiz
do Trabalho no tem competncia para julgar a lide secundria que se forma entre o ru e a seguradora. Imaginemos um exemplo: o empregador acionado em
razo de pedido de indenizao por dano moral e material, decorrente de acidente de trabalho em ao cujo valor equivalente a 40 vezes o salrio mnimo
vigente na data do ajuizamento da reclamao (art. 852-A). O empregador pos-

Thereza C. Nahas
sui seguro para tais tipos de situaes e, em razo deste contrato de seguro, a seguradora seria sua garante (art. 70, III, CPC), de forma que o empregador, ru na
ao, poderia denunciar a lide seguradora para, caso venha a ser vencido na
ao, possa se ver ressarcido nesta mesma relao pela seguradora, com quem
mantm o contrato de seguro. Ocorre que a relao jurdico-processual entre ele
e o empregado, autor da ao, de natureza trabalhista; mas a relao que se forma entre ele, empregador, e a seguradora, lide secundria, de natureza civil.
Portanto, a primeira, o juiz do Trabalho tem competncia para apreciar e julgar;
mas a segunda, no. Por isso, seria incabvel aqui a denunciao da lide.
Portanto, cada caso deve ser analisado individualmente para se concluir pelo
cabimento ou no da interveno suscitada.
A interveno de terceiros poder ser voluntria ou provocada, dependendo
da vontade daquele que intervm na relao processual. De acordo com a previso legal, poderemos assim dividir:
nomeao da autoria (arts. 62/69, CPC)
PROVOCADA
(a parte chama
o terceiro)
denunciao da lide (arts. 70/76, CPC)

chamamento ao processo (arts. 77/80, CPC)
ESPONTNEA
(o terceiro intervm
voluntariamente)
assistncia (arts. 50/55, CPC)

oposio (arts. 56/61, CPC)
8.1. ASSISTNCIA
O legislador quando sistematizou a matria acerca da interveno de terceiros
no tratou da assistncia no mesmo captulo, fazendo num imediatamente anterior, o que levou a doutrina a discutir se seria ou no um tipo de interveno de
terceiros. A matria se pacificou, e no mais se discutiu sobre ser a assistncia
caso tpico de interveno de terceiros (Carneiro, 2003, p. 165).
Por este instituto, o terceiro insere-se na relao jurdica entre as partes para
coadjuvar (ajudar, auxiliar) uma delas, em razo do interesse jurdico em que a
sentena venha a lhe ser favorvel. Importa ressaltar que o assistente no se torna parte na relao processual primitiva, pois nada pede a seu favor. sujeito
128
3 RJTJRS, 61:163.
129
Captulo 8
processual que auxilia e que pode ingressar na relao para auxiliar o autor ou o
ru em face do interesse jurdico que possui na demanda. possvel que se verifique a assistncia nos dois plos, mas, obviamente, o mesmo terceiro no poder
assistir, ao mesmo tempo, autor e ru, pois os interesses so colidentes.
imprescindvel que para assistir qualquer das partes, o assistente tenha interesse jurdico e no meramente econmico. O interesse jurdico aquele que
resulta do nexo de interdependncia entre a relao jurdica, de que seja titular o
terceiro, e a relao jurdica deduzida no processo, por fora da qual precisamente a deciso se torna capaz de causar prejuzo quele.3 Necessrio, ainda, que
haja uma causa pendente, pois no se justifica a interveno em processos findos. Sabendo-se dessas caractersticas da assistncia e do fato de o assistente no
guardar a condio de parte processual, que o legislador admite o cabimento
em qualquer tipo de procedimento e qualquer grau de jurisdio (art. 50, CPC).
A assistncia pode ser (a) simples ou (b) litisconsorcial. Diz-se simples nas
hipteses em que o terceiro mero coadjuvante da parte que adere. O interesse
que o move no se confunde com o seu interesse particular, e sua inteno que
a parte contrria sucumba porque a sentena proferida poder interferir de forma desfavorvel na relao que mantm com o adversrio do assistido. O terceiro jamais poderia ter sido parte na relao processual, mas a relao jurdica da
qual titular o autoriza a intervir a fim de provocar uma sentena que seja favorvel ao assistido e, por via reflexa, que tambm lhe ser favorvel. Tal assistncia
chamada, ainda, de ad adjuvandum ou assistncia adesiva, porque o assistente
auxilia, ajuda, o assistido na defesa dos direitos dele, assistido (art. 50, CPC).
Diz-se assistncia litisconsorcial aquela em que o terceiro interveniente poderia ter sido autor ou ru na ao em conjunto com o assistido, formando, assim, litisconsrcio. Todavia, tal situao no se verificou e, considerando a relao jurdica existente entre ele, assistente, e o adversrio do assistido (primeira
condio), e sabendo-se que esta relao jurdica ser normada pela sentena (segunda condio), ele adere parte assistida a fim de impedir que a sentena lhe
estenda os efeitos. Perceba-se que a situao , na verdade, regulada para proteger o interesse daquele que deveria ter ocupado a posio de litisconsorte, mas
como a situao de litisconsorte facultativo, a parte contrria, ou mesmo a parte assistida, pde optar por constituir a relao processual de forma simples, ou
seja, sem a formao de consortes. Todavia, o fato de ter a parte optado por esta
constituio da relao processual quer dizer que a sentena no estender seus
efeitos reflexos sobre as demais pessoas que possuam interesses relacionados

Thereza C. Nahas
com os da parte processual, fundamento este que autoriza sua participao no

processo naquela qualidade. O lao entre o assistente litisconsorcial, a parte assistida e o seu adversrio mais forte do que aquele existente na relao havida
com o assistente simples.
O assistente litisconsorcial, frise-se, no ser litisconsrcio real, nem parte
principal. Todavia, a lei o considera litisconsorte porque os efeitos da sentena
lhe vai atingir e sus actos producen el mismo efecto de los de una parte, incluso aunque se hallen en contradicin con los de la principal y las alegaciones de sta (PietroCastro y Fernndiz, p. 398.)
Quando o legislador se refere ao verbo influir, quis se referir possibilidade
de extenso maior ou menor da coisa julgada em face do terceiro. A sentena
deve atingir, de forma direta, somente aqueles que participam da relao processual como sujeitos principais, mas, se se verificar que estes efeitos reflexos influenciaram a relao entre o assistente e o adversrio do assistido de forma absoluta, estaremos diante da assistncia litisconsorcial (tambm chamada de autnoma ou qualificada). Caso se verifique que esta influncia dos efeitos da sentena seja relativa, isto , no convm estender os efeitos de coisa julgada sobre a
relao entre o assistido e o seu adversrio mas, simplesmente, interferir na relao jurdica do assistente para melhor-la ou pior-la; estaremos diante da assistncia simples ou adesiva.
Assim, podemos sintetizar a posio do assistente na relao processual:
a) atua em benefcio do assistido para que a sentena seja favorvel a ele;
b) recebe o processo no estado em que se encontra;
c) assistente simples mero auxiliar da parte assistida. Todavia, em face dos
poderes processuais que est investido, ter os mesmos poderes que a parte
assistida e se sujeitar aos mesmos nus processuais que o assistido; mas
no pode inovar na lide, alterando, restringindo ou ampliando o pedido ou
a causa de pedir e nem formular pedidos para si prprio. No pode reconvir
ou praticar atos que conflitem com os praticados pelo assistido, tendo de se
conformar com os atos de disposio que o assistido pratique, como, por
exemplo, a confisso. Mas, tratando-se de assistncia, a revelia do ru dar
ao assistente a possibilidade de assumir a funo de gestor dos seus negcios. Entenda-se, no entanto, que tal funo meramente processual, no
ampliando seus poderes e nem fazendo com que se torne parte principal.
d) sendo o assistente litisconsorcial, o legislador acabou por trat-lo como se litisconsorte fosse e esta posio que assumir perante a parte assistida. No
podemos, no entanto, confundir, pois no se trata de alterar a relao proces130
4 Cumpre lembrar que se houver violao a direito lquido e certo na deciso interlocutria proferida, caber mandado de segurana que, no entanto, no recurso, mas ao prpria, cujo resultado poder interferir no resultado da interlocutria, causando sua eventual reforma.
131
Captulo 8
Aquele que desejar intervir no processo como assistente, independentemente

do tipo de assistncia, dever peticionar ao juiz da causa, expondo os fatos e fundamentos do seu interesse jurdico e especificando a sua pretenso. No se olvide
que poder ser formalizado o pedido em qualquer momento do processo e, por
isso, desnecessrio que o terceiro aguarde eventual ocorrncia de audincia para
tanto. O juiz analisar o pedido e poder deferi-lo ou no. Se o pedido for indeferido, a deciso tem natureza interlocutria e no cabe contra ela qualquer recurso.
Caso seja deferido, o juiz ordenar a intimao dos litigantes para se manifestarem no prazo de cinco dias comuns. Em no havendo impugnao e se o juiz considerar a preteno do terceiro legtima, este assume a posio de assistente e, da
por diante, passa a acompanhar o desenrolar do processo.
Se, qualquer das partes impugnar o pedido sob alegao de que falece interesse jurdico ao requerente, o juiz ordenar o desentranhamento da petio e
documentos, determinando que sejam autuados em apenso a fim de instruir e
decidir o incidente de assistncia. Observe que isso no causa a suspenso do
feito, pois o fato de o legislador ter admitido que a assistncia tem cabimento em
todo tipo de processo e procedimento, tem razo de ser na impossibilidade de
causar qualquer prejuzo s partes e ao procedimento em si. Qualquer que seja a
deciso proferida no incidente, no se admitir contra ela recurso, pois em processo do trabalho no se admite reviso de decises interlocutrias, em outra
fase que no de recurso interposto contra deciso final.4
A sentena proferida no processo estender seus reflexos sobre o assistente de
forma mais ou menos contundente dependendo do tipo de assistncia. Assim,
os efeitos da sentena atingiro o assistente que somente poder desfaz-los ou
reduzi-los sem discutir a justeza da deciso, caso tenha motivos relevantes para
tanto. Tais motivos so aqueles elencados no art. 50 do CPC que permite a dis-
sual para, em razo da interveno espontnea, fazer com que assuma a posio de parte principal. Sua posio de assistente e, por isso, seu objetivo primeiro atuar em favor do assistido para que a sentena lhe seja favorvel. Todavia, em razo da natureza da relao jurdica discutida, o tratamento que
receber de litisconsorte facultativo, possuindo, alm dos poderes e nus
processuais que tem o assistente simples, aqueles que so destinados ao litisconsorte e recebendo o mesmo tratamento a ele destinado.

Thereza C. Nahas
cusso da extenso dos efeitos sem prejudicar a apreciao de fatos e fundamentos feita pelo juiz na sentena do processo principal. Tais so os motivos: (a) se o
terceiro provar que, pelo estado em que recebeu o processo, ou pelas declaraes
e atos do assistido fora impedido de produzir provas que influssem na sentena;
ou (b) se provar que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu de alegaes ou
provas das quais desconhecia a existncia.
Assistncia:
J
A
Assistente
R
Assistente
8.2. OPOSIO
Diz-se opoente, o terceiro que ingressa voluntariamente no processo pendente, apresentando uma pretenso prpria e, formando, assim, uma lide secundria. Diante
da natureza da interveno e do elastecimento que causar o objeto a decidir
(thema decidendum), dever ser admitida apenas no processo de conhecimento
de rito ordinrio. No sumrio e sumarssimo no se deve admitir ante a vedao,
seno pelas razes jurdicas e econmicas, pela letra dos arts. 280 do CPC e art. 10
da Lei no 9.099/1995, aplicveis subsidiariamente ao processo do trabalho.
A oposio uma ao em que os opostos (rus da interveno) sero o autor
e o ru da ao principal, em litisconsrcio necessrio; e o opoente (autor da interveno), o terceiro interveniente. A inteno do opoente excluir as pretenses do autor e do ru sobre o bem litigioso que se discute no processo principal,
formando-se, assim, uma lide secundria.
O terceiro interessado em interpor oposio dever formular seu pedido at
que a sentena seja proferida (art. 56, CPC). Proferida a sentena, ainda que no
tenha sido publicada,5 no tem cabimento a oposio.
5 Poder ocorrer de o juiz proferir a sentena e decorrer certo lapso de tempo entre sua redao e publicao, por isso o intrprete dever estar atento a este fato.
132
133
Captulo 8
O terceiro interessado em ingressar com a oposio dever redigir a petio

inicial, observando todos os seus requisitos (arts. 282 e 283, CPC) e promover a
distribuio por dependncia. O autor e ru da ao principal sero, necessariamente, os rus da ao de oposio e sero citados na pessoa de seus patronos
que tero prazo comum de 15 dias para contestar (art. 57, CPC). A citao somente se realizar na pessoa do prprio ru-oposto da oposio, caso ele seja revel na ao principal (art. 57, pargrafo nico, CPC).
A suspenso ou no do processo principal depender da fase em que se encontra quando a oposio oferecida. Caso a audincia de instruo j tenha se
realizado, no haver a suspenso do processo principal e a oposio ser processada, instruda e julgada separadamente (art. 60, CPC). Caso o juiz entenda
necessrio, poder determinar a suspenso do processo principal a fim de julgar
ao e oposio num mesmo momento. Isso depender do prejuzo que se entenda que possa ocorrer ao processo principal em razo daquilo que estiver sendo deduzido na oposio e com fundamento no art. 265, IV a ou c, CPC.
Caso a oposio seja oferecida antes da sesso de instruo, o processo principal dever ser suspenso, agora por fora do art. 59 do CPC, para que possa ser instrudo e julgado juntamente com a ao principal. O legislador impe a suspenso do processo por prazo nunca superior a noventa dias, mas o fato de isso no
ser respeitado no acarretar a nulidade do processo. O que poder se configurar
uma mera irregularidade capaz de gerar a responsabilizao do rgo jurisdicional pelo descumprimento dos prazos legais ou a condenao de qualquer das
partes em litigncia de m-f, caso se verifique qualquer dos atos ou omisses
que justifiquem tal condenao. Observe que as circunstncias processuais e a
necessidade de se evitar decises contraditrias podero justificar o elastecimento do prazo legal, o que no representa qualquer tumulto na ordem do processo.
Uma hiptese interessante poder ocorrer no que diz respeito manifestao
dos opostos. Concerne a situao de um deles reconhecer a procedncia do pedido,
ocasio em que a ao prosseguir somente contra o oposto que a contestou . No
se olvide que os atos e omisses relativos disposio de direitos no prejudicam
nem aproveitam os consortes, de modo que o art. 58 nada mais faz que confirmar o
princpio da autonomia dos litigantes j exposto anteriormente no art. 48 do CPC.
Impe-se que, se a deciso da oposio e da ao forem conjuntas, o juiz dever conhecer primeiro daquela e depois dessa. Isso quer dizer que o far na mesma sentena e por presumir o legislador que seja mais lgico, pois dever decidir
a quem pertence o objeto litigioso.
Assemelha-se a oposio aos embargos de terceiro, mas dele se distingue,
principalmente porque nos embargos o proprietrio ou possuidor tem um bem

Thereza C. Nahas
ou direito constrito em virtude de deciso judicial. Na oposio, as partes discutem a titularidade do bem. de cabimento mais restrito no processo do trabalho,
pois pouco se discute sobre titularidades de bem, salvo em processo executivo
em que h determinao judicial de apreenso de bem ou direito. Todavia, as
novas espcies de lides que so admitidas no mbito da jurisdio trabalhista podero fazer nascer o direito ao terceiro de defender seu patrimnio.
Em regra, a oposio dever ser admitida. Mas poder o juiz verificar, desde
logo, que o opoente carece da ao ou no preenche os pressupostos processuais
adequados para tanto. Neste caso, poder indeferir de plano a oposio e, no
obstante seja ela uma ao tecnicamente autnoma e a deciso proferida seja
uma sentena, contra tal deciso no caber recurso, sendo foroso que se d a
esta situao o mesmo tratamento das decises interlocutrias. Isso porque haveria um prejuzo processual muito grande caso se permitisse a separao de processos, pois existiria um grande risco de se ter decises contraditrias, o que vai
contra o instituto de intervenes, cujo fundamento maior se evitar decises
contraditrias. Apenas numa hiptese se permite desde logo o recurso ordinrio
contra aquela deciso: caso o opoente tenha ingressado com a oposio depois
de o juiz ter proferido a sentena no processo principal. Aqui, por razes bvias,
pois a oposio , na verdade, uma ao autnoma e ter trmite em separado da
ao principal.6
Oposio:
J
AO
OPOSIO
Opoente
(terceiro)
Opostos
(autor + ru da ao principal)
6 A matria pouco discutida em processo trabalhista em face da sua escassa existncia. Mas o Juzo Cvel
j pacificou tal entendimento, principalmente quando decidiu questes ligadas reconveno. Assim se
pronuncia o STJ: Reconveno. Indeferimento Liminar. Recurso Cabvel. Cabe Agravo, e no Apelao, do
Provimento Judicial que indefere liminarmente a Reconveno, ainda que por equvoco haja sido o pedido
reconvencional autuado em apartado. Recurso Especial no conhecido (REsp. 20.313/MS; Recurso Especial 1992/0006552-0 Min. Athos Carneiro 4a T DJ 8/6/1992 p. 8.623 RT vol. 698 p. 221).
134
8.3. NOMEAO AUTORIA

Dirige-se exclusivamente ao ru que pretende, at o momento da apresentao da
defesa, ver-se excludo do processo, por se considerar parte ilegtima. Portanto,
uma forma de economizar processualmente e acertar as condies da ao. O ru,
sendo parte ilegtima, em vez de contestar, pois muitas vezes nem tem condies
para isso, indica quem seria parte legtima para estar no plo passivo da ao.
O CPC disciplina duas figuras relativas nomeao autoria: (a) uma, extrada do modelo clssico de origem romana (art. 62), em que o possuidor ou detentor da coisa demandada (mvel ou imvel) nomeia ao autor o proprietrio ou
possuidor indireto da mesma a fim de afastar de si as conseqncias da demanda. O objeto do processo poder ser coisa mvel ou imvel. Por esta via, o ru,
Cabe no s ao detentor como tambm ao possuidor direto e funda-se, basicamente, num direito real; (b) por analogia (art. 63, CPC), em aes de indenizao intentadas pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa prejudicada sempre que o responsvel pelo prejuzo alegar que praticou o ato por ordem ou cumprimento de instrues de terceiros.
Considerando que a nomeao autoria tem por fim o acertamento do plo
passivo da ao, deve ser admitida em todo tipo de procedimento, salvo naqueles em que o legislador vedou de forma expressa (art. 280, CPC, e art. 10, Lei no
9.099/1995, aplicveis subsidiariamente ao processo do trabalho). Assim, pensamos que cabe, inclusive no processo cautelar e de execuo, uma vez que isso significa medida de economia processual.
O ru, citado, deve, no prazo que tem para se defender7 nomear a autoria. Poder faz-lo, caso assim entenda e por no haver qualquer incompatibilidade ou
vedao, na prpria defesa e antes de apresentada a preliminar. Pode o intrprete
entender que isso seria contraditrio, pois se o ru no parte, como poderia
contestar a ao? Ocorre que a contestao deve trazer articulada toda a matria
de defesa, sob pena de precluir o momento para tanto. O legislador no exige
que a defesa seja juntada no mesmo momento que o chamamento, mas isso demonstraria a inteno do ru em no procrastinar o feito e evitaria a interpretao a nosso ver, equivocada que s vezes se tem do art. 64 do CPC. Quando o
legislador diz que se o juiz aceitar a nomeao o processo ter seu andamento
7 No processo do trabalho isso se d, em regra, na audincia, no momento em que a defesa deva ser apresentada.
135
Captulo 8
que lhe foi proposta, nomeia autoria o proprietrio ou o possuidor indireto.
que possui, ou meramente detm, uma coisa que no sua, para livrar-se da ao

Thereza C. Nahas
suspenso, uma interpretao a contrario sensu poderia levar concluso de que,

se indeferir a nomeao, o feito no se suspenderia e o prazo para defesa, corolariamente, teria transcorrido.
De toda sorte, a nomeao poder ser ofertada at o momento da defesa
(poder s-lo antes): (a) em pea autnoma; (b) na mesma pea que a contestao, mas antes da preliminar.
O juiz poder indeferir de plano o pedido de nomeao autoria. Tal deciso
tem natureza interlocutria e, por isso, no se admitir contra ela qualquer recurso no mbito do processo do trabalho.
Caso o juiz entenda por indeferir desde logo o pedido de nomeao autoria,
ordenar a intimao do autor da ao para que se manifeste no prazo de cinco
dias. A determinao de intimao do autor, ainda que nada conste em contrrio, suspende o andamento do feito, o que nos parece lgico, pois se fosse manifestamente incabvel o juiz j teria indeferido o processamento do pedido sem
maiores atrasos processuais. Se ordenou que a parte contrria se manifestasse,
porque h indcio de que possa haver procedncia nas razes do ru.
Se o autor aceita a nomeao, seja de forma expressa pela juntada de manifestao neste sentido ou de forma tcita pela omisso de manifestao , o
nomeado dever ser citado primeiro para responder aos termos da nomeao.
Caso tambm aceite a nomeao, haver a sucesso processual (art. 41, CPC).
Observe que no processo do trabalho a citao ato da secretaria, de modo que
ela quem dever promover a citao do nomeado, no sendo necessrio que o
autor se incumba de tal mister como ocorre no processo civil (art. 65, CPC).
Se o autor recusar a nomeao ou se o nomeado no a aceitar, o processo correr contra o nomeante que, se no apresentou a defesa, o prazo lhe ser devolvido
por inteiro pois, no obstante o legislador se referir no art. 64, CPC, suspenso
do processo, no art. 67 do CPC determina a assinalao de novo prazo para tanto.
A nomeao ato em benefcio do processo em si e, caso no seja feita, o ru
poder responder por perdas e danos, devendo indenizar o autor dos prejuzos
que sofrer em razo de sua negligncia ou inteno dolosa de causar atrasos na
deciso judicial. A mesma responsabilidade ter, caso nomeie pessoa diversa.
Chama-se extromisso da parte o fenmeno que ocorre quando o nomeado
ingressa no plo passivo no lugar do nomeante e este se afasta em razo da ocorrncia de sucesso processual.
O fato de o ru ver rejeitada a nomeao autoria ofertada no o desautoriza a argir, em preliminar de contestao, a carncia de ao, nos termos dispostos no
art. 301 do CPC, pois a matria de ordem pblica e contra ela no corre precluso.
136
Nomeao autoria:
J
EXTROMISSO
AO
Terceiro/Nomeado
8.4. CHAMAMENTO AO PROCESSO

O chamamento ao processo ao autnoma em que o ru, acionado para pagar
a totalidade de uma dvida da qual solidrio com outros devedores, pretende
acertar a responsabilidade de cada um dos devedores solidrios, exatamente na
proporo da cota de cada um. Os demais devedores poderiam ter sido acionados em conjunto, e o credor optou por no faz-lo. O legislador, ento, pensando na economia processual, permite que se chame ao processo os outros devedores. Desta forma, o chamamento causa uma ampliao no plo passivo da ao
principal, ao mesmo tempo em que faz nascer uma nova ao, qual seja, do ru
contra os demais co-devedores, pois a sentena proferida declarar a responsabilidade de cada um dos devedores e, caso somente o ru originrio pague a dvida
decorrente da sentena, tem, a favor de si, um ttulo executivo judicial para cobrar a cota parte dos demais devedores.
A legitimidade, para propor o chamamento do ru, que ocupa a posio de
chamante. Os chamados sero os demais devedores solidrios, terceiros, portanto, na relao processual.
So pressuposto do chamamento: (a) a existncia de uma relao de direito material entre o chamante e o chamado que os coloque na posio de devedor em
137
R -nomeante
Captulo 8

Thereza C. Nahas
relao pessoa do credor, autor da ao; e (b) a possibilidade, em razo do direito material, de ser reembolsado, total ou parcialmente, por aquilo houver que
despender em razo da responsabilidade que tenha pela dvida. Importa frisar
que os chamados so devedores do credor e no do chamante. Somente sero devedores do chamante, caso este pague integralmente a dvida.
Diante da forma como se desenvolve, somente tem cabimento nas aes de
conhecimento, cujo rito seja ordinrio (arts. 280, CPC, e 10 , Lei no 9.099/1995).
O legislador prev o cabimento do chamamento (art. 77, CPC):
a) se o fiador for acionado e tiver o benefcio de ordem, poder chamar o devedor principal;
b) dos demais co-fiadores e do devedor principal, quando a ao seja proposta somente em face de um dos fiadores;
c) dos demais devedores solidrios, quando a ao for proposta somente em
face de um deles.
O chamamento uma ao posta em benefcio do ru, e, por esse motivos,
contra ela no pode o autor se opor. Isso de certa forma faz impor ao autor-credor a existncia de um litisconsorte passivo facultativo, o que, primeira vista, pode parecer um contra-senso. No entendemos, assim, todavia, pois a
possibilidade de se chamar os demais devedores acaba por ser uma garantia a
mais ao prprio credor, que se ver garantido, caso o ru que escolheu deixe de
cumprir a sentena de condenao; bem como permite que o devedor acionado
veja declarada a responsabilidade dos demais, prescindindo depois de nova
ao regressiva.
O ru que for acionado e pretender chamar os demais devedores dever formular seu pedido na prpria contestao, articulando-o antes das preliminares e
da defesa de mrito. O juiz poder rejeitar de plano, caso entenda que no tenha
cabimento, e por ser esta deciso interlocutria, contra ela no cabe qualquer recurso.8 Observe-se que o juiz somente poder indeferir o pedido se visivelmente
no se enquadrar em qualquer das hipteses do art. 77, ou se vislumbrar que a
hiptese de litisconsrcio multitudinrio.
Se o juiz receber o pedido, determinar a suspenso do processo para que se
proceda a citao do chamado. O chamado, ingressando no processo, tomar a
condio de litisconsorte e poder aditar a defesa (art. 74, CPC). Caso o chamante tenha optado por no juntar a defesa no mesmo momento em que promove o
8 Salvo o mandado de segurana. Ver Nahas, 2004, p. 38.
138
chamamento, ter seu prazo para contestar devolvido, pois o processo fica suspenso at que se efetive a citao (art. 72, CPC).
O fato de o terceiro no concordar com o chamamento no interferir em
nada, seja no processo principal, seja no chamamento, pois fica vinculado relao processual, de sorte que sendo a sentena condenatria para o ru, vincular
tambm o terceiro. Em princpio, a sentena ttulo executivo a favor do autor.
Todavia, comprovado o pagamento ao autor pelo ru originrio, constituir ttulo executivo em favor dele contra os demais co-devedores. Na mesma sentena,
o juiz poder entender pela condenao do ru originrio e, conseqentemente,
definir a responsabilidade de cada um dos consortes (art. 78, CPC).
Interessa ter em mente que o art. 80 do CPC traz uma espcie de sentena
condicional, pois aquele que foi condenado s poder voltar-se contra aqueles
que foram seus consortes em razo do chamamento quando e se satisfizer a
dvida por inteiro. Esta condicionalidade decorre do imprio da lei e representa
uma eficcia natural da sentena, de modo que no ser necessrio que o juiz o
declare por sentena.
Chamamento ao Processo:
Captulo 8
AO
ORIGINRIA
(PRINCIPAL)
AO
PRINCIPAL
(aps o chamamento)
AO DE
CHAMAMENTO
R + OPOSTO(s)
OPOENTE
OPOSTOS
139

Thereza C. Nahas
8.5. DENUNCIAO DA LIDE

No CPC de 1939, o instituto era conhecido por chamamento autoria em razo
de suas origens romanas. No direito romano, o transmitente de uma coisa denominado autor da ao. Era necessrio, pois, que se imputasse quele que transfere o
direito o dever de garantir a sua existncia, e, por isso, se o adquirente, de uma coisa fosse acionado por um terceiro a entreg-la, era permitido que se chamasse autoria o transmitente para que pudesse garantir a sua existncia. No CPC de 1973,
houve a reviso daquela terminologia, principalmente para diferenci-la do chamamento ao processo e evitar confuses terminolgicas e conceituais.
Chama-se, pela denunciao da lide, o garante a fim de que responda pelos
riscos da evico da coisa ou, simplesmente, chama-se o garante para resguardar
a parte, caso seja vencida na demanda em que se encontra.
O legislador utiliza a expresso obrigatria quando diz que a denunciao da
lide deve ser feita. Todavia, somente o ser quando se tratar de evico, sob pena
de se perder o direito de regresso e em razo do art. 447, do CC. Nos demais casos, no obstante a expresso legal, no se pode condicionar a perda do direito
da parte denunciao, pois o direito material no o faz e o direito processual
no poderia agir em prejuzo do adquirente ou contratante, pois no lhe cabe regular tal matria.
Aquele que denuncia a lide chamado de denunciante ou litisdenunciante.
Nos casos dos incisos I e III do art. 70, tero legitimidade para tanto o autor e o
ru. Na hiptese do inciso II, somente o ru poder assumir tal posio. Denunciado ou litisdenunciado ser o terceiro chamado ao processo. A denunciao
da lide faz nascer uma lide secundria, que dever ser instruda e decidida juntamente com a lide principal.
So as seguintes as hipteses de denunciao da lide:
I) o adquirente deve denunciar a lide ao alienante na ao de reivindicao,
a fim de exercer o direito que da evico lhe resulta. Incluem-se na proteo no somente as aes relativas a propriedades, mas tambm as ligadas
a posse, ou seja, qualquer ao que tenha por objeto uma coisa ou direito
real, a fim de possibilitar que o autor ou o ru possam sob este fundamento denunciar a lide. Exemplo: autor adquirente de um imvel quer imitir-se na posse e impedido porque um terceiro est a promover sua ocupao. Ingressa com ao de imisso de posse contra o possuidor sob alegao de ser legtimo proprietrio e denuncia a lide ao alienante para que
lhe garanta os riscos da evico.
140
A denunciao da lide somente ser admitida nos procedimentos ordinrios

em processos de conhecimento. Isso porque contraria o rito clere dos demais tipos processuais. A exceo fica por conta do art. 280 do CPC, desde que a denunciao seja fundada em contrato de seguro, hiptese esta do inciso III do art.
70 do CPC. Seu cabimento no processo do trabalho ser, ainda que com o aumento de lides que podem ser processadas na Justia do Trabalho, limitada, pois,
exceo do inciso III, os outros dois so muito especficos. Tudo depender do
alcance que o intrprete der ao termo relao de trabalho trazida no art. 114 da
CF.9 Alm do que, no se pode olvidar que o procedimento faz nascer a lide secundria e o juiz do Trabalho dever ter competncia para apreci-la, sob pena
de no poder conhecer a lide secundria ante a sua incompetncia absoluta.
Temos dois procedimentos, dependendo de quem propor a denunciao da
lide:
I) Denunciao promovida pelo autor: o autor formular o pedido na
petio inicial, devendo ser realizada, primeiro, a citao do denunciado e, s depois, do ru. A interposio da denunciao de lide suspende
o processo contra o ru. Caso o denunciado no seja citado, o processo
prossegue unicamente contra o ru, no se formando a lide secundria.
O denunciado, citado, assumir, no processo principal, a posio de li9 Remetemos o leitor para o captulo em que tratamos da competncia.
141
Captulo 8
II) quando o ru exercer a posse direta da coisa demandada por fora de

obrigao ou direito, e citado em nome prprio dever denunciar a
lide ao proprietrio ou possuidor indireto Intenciona-se a defesa da
transferncia da posse ou uso. Exemplo: autor ingressa com ao de reintegrao de posse contra ato de usurpao de sua posse. O ru, no entanto, arrendatrio e diz que, na verdade, quem o est fazendo o arrendante, o que permite que denuncie a lide para defender a sua posse
indireta e eventual prejuzo que venha a sofrer se perder a ao em que
foi demandado.
III) a parte que por lei ou contrato tenha ao regressiva contra terceiro, para
se ver indenizada do prejuzo que vier a sofrer no caso de perder a demanda a condio para esta hiptese que haja lei ou contrato que imponha
ao terceiro o dever de indenizar eventual prejuzo causado parte. Exemplo: contrata-se um seguro de automvel e, em razo de sinistro, a seguradora tem o dever de garantir o pagamento da vtima.

Thereza C. Nahas
tisconsorte do autor, aplicando-se-lhe todas as regras desse instituto.

Poder, inclusive, aditar a petio inicial, uma das razes por que o legislador garante, primeiro, seu ingresso no processo para, s depois,
prever que a relao processual principal seja completada pela citao
do ru. Pode, todavia, somente se defender, o que dever fazer no prazo
de 15 dias. Caso no se defenda, ser revel. Decorridos os prazos para a
regularizao da ao secundria, o processo principal retoma seu curso, realizando-se, agora, a citao do ru, prosseguindo-se normalmente o processo.
II) Denunciao promovida pelo ru: o requerimento feito na contestao. Com a interposio da denunciao, o processo fica suspenso para
que seja citado o denunciado, o qual ocupar a posio de litisconsorte
do ru na ao principal. Todos os deveres, nus e direitos de consorte,
sero conferidos ao denunciado, podendo aditar a defesa. Se o denunciado no contestar a denunciao ser revel. Transcorrido o prazo para a
defesa do denunciado ou, aps a juntada dela, o processo retoma seu
curso normal.
Portanto, os momentos para a denunciao consistem na inicial para o autor
ou na defesa para o ru. Fora destas oportunidades, no caber a denunciao
ante a extemporaneidade. O que quis o legislador foi permitir a instruo e julgamento conjunto da ao e denunciao.
A petio inicial da denunciao dever ser oferecida em pea separada, no
havendo vedao alguma para que seja apresentada no corpo da contestao ou
da inicial, antes de se discutir a demanda principal. possvel, ainda, que haja
denunciaes sucessivas (art. 75, CPC) e, no obstante o legislador tenha previsto
tal hiptese somente para denunciao, possvel que isso ocorra com todo e
qualquer tipo de interveno de terceiros, cabendo ao juiz limitar o nmero daquelas que so apresentadas.
Com relao sentena, o legislador tratou somente das hipteses da procedncia de carter condenatrio em que o juiz declara o direito do evicto ou a responsabilidade por perdas e danos, conforme o caso, atribuindo-lhe eficcia de ttulo executivo. Todavia, a mesma regra deve ser aplicada quando o denunciante
for vencido na ao, havendo a responsabilidade por perdas e danos decorrentes
daquela derrota.
142
Lide
principal
Lide
secundria
A + denunciado
denunciante
denunciado
(autor-ao principal)
(terceiro)
Lide
principal
Lide
secundria
R + denunciado
denunciante
(ru-ao principal)
Captulo 8
a) pelo ru:
Denunciao da lide:
a) pelo autor:
denunciado
(terceiro)
143
Captulo 9
Atos e termos processuais Parte I
9.1. NOES GERAIS

Os atos processuais so realizados pelas partes e pelo rgo jurisdicional visando ao desenvolvimento do processo para que ele possa atingir seu fim principal, que a resposta pretenso formulada pelo autor. Nem todo ato praticado
pode ser visto como ato processual, mas somente aqueles que tero conseqncia na relao processual. Por isso, h alguns equvocos que devem ser evitados
quando se fala em ato processual: (a) nem sempre so dirigidos de uma parte
para a outra e, por isso, no se deve limitar a compreenso do tema a ato praticado pela parte; (b) nem todo ato de procedimento praticado pelo sujeito processual ser um ato processual (v.g., se o instrumento de mandato confere ao
patrono poderes para transigir, isso no ser um ato processual, se a transao
no ocorrer); (c) os atos no jurdicos praticados pelo sujeito, dentro do processo, no ser um ato processual (v.g., citaes doutrinrias); (d) os atos realizados dentro do processo por pessoas que no so sujeitos processuais, mas que
visam ao andamento do feito para que ele atinja seu fim, no so atos processuais (v.g., respostas a ofcios expedidos pelo juiz).
O estudo dos atos tem tanta importncia que, alm de provocar o nascimento
da relao processual, a ausncia de sua prtica poder acarretar a morte do processo, situao, por exemplo, prevista no art. 267, II, CPC.
A tcnica utilizada pelo legislador refere-se ao ato, ora com o significado de
ato em si, ora ao escrito, ora forma que ostenta. No se pode confundir, no entando. A reproduo grfica (Giglio e Crrea, 2006, p. 97) dos atos quer dizer
termo. Atos processuais so todos aqueles praticados visando conseqncia
imediata a
() constituicin, conservacin, desarollo, modificacin o definicin de una relacin procesal, esto es: a) acros de parte, b) actos de los rganos jurisdiccionales.
El principal acto procesal de parte es el constitutivo de la relacin (demanda judicial) y el principal acto procesal de los rganos pblicos es el que define la relacin (sentencia): pero entre el primero y el segundo media una serie de variadsimos actos procesales (Chiovenda, 1977, p. 244).
144
145
Captulo 9
Diante desse entendimento, podemos fixar algumas caractersticas dos

atos, ou seja: (a) so praticados uns em seguida aos outros, pois no podem se
isolar, e a validade e a finalidade sero avaliadas dentro do processo e sempre
com vistas a atingir seu fim, respeitando os princpios processuais constitucionais e infraconstitucionais para se atingir o devido processo legal; (b) a prtica
dos atos tem em vista, portanto, a resposta final do rgo jurisdicional, prestando, assim, a sua funo principal.
O legislador estabelece que a forma de prtica dos atos e termos processuais,
em princpio, livre princpio da liberdade das formas (art.154, CPC, primeira parte). Havendo forma estipulada na lei, assim dever ser praticado o ato, mas,
caso seja realizado por outra forma, mesmo assim o legislador lhe emprestar validade, caso o ato atinja sua finalidade princpio da instrumentalidade das
formas (art. 154, segunda parte c/c art. 244, CPC). Sem fugir deste princpio, a
insero do 2o no art. 154 nos d conta de que todos os atos e termos do processo podem ser produzidos, transmitidos, armazenados e assinados por meio eletrnico, regra esta que, at o momento, depende de regulamentao legal para
sua aplicabilidade (Lei no 11.419/2006).
Os atos e termos devero ser praticados em idioma nacional (princpio da
obrigatoriedade do uso do vernculo) e, se houver necessidade de juntada de
documentos em lngua estrangeira admite-se que seja inserido aos autos, desde
que venham traduzidos (arts. 156 e 157, CPC). vedado s partes, ainda, lanar
cotas marginais ou interlineares s peties e documentos juntados e, assim fazendo, o juiz poder mandar riscar e impor multa parte negligente, o que no
exclui a condenao em litigncia de m-f, caso se verifique qualquer das situaes autorizadoras da penalidade (art. 161 c/c art. 17 CPC).
Por fim, os atos processuais sero pblicos (princpio da publicidade), somente podendo haver restrio em questes ligadas: (a) ao interesse pblico; (b)
que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta
em divrcio, alimentos (art. 155, CPC); (c) caso o interesse social o determinar
(art. 770, CLT). Tais normas esto agasalhadas pelo art. 5o, LX, da CF. Tem-se permitido a decretao de segredo de Justia em situaes que possam causar constrangimentos parte, j vitimada pela situao que traz resoluo judicial.
Os atos e termos processuais (art. 771, CLT) no processo trabalhista podero ser
escritos de forma manuscrita a tinta, datilografados ou firmados com carimbo. O
fato de no constar na CLT de 1943, que poderiam ser digitados e impressos, no
quer dizer que haja omisso da lei, sendo que os prprios Tribunais j se informatizaram; o art. 170 do CPC prev a possibilidade de se utilizarem estenotipia, ta-

Thereza C. Nahas
quigrafia ou qualquer outro meio idneo documentao do ato; e, por fim, a Lei
no 11.419/2006 regula a informatizao do processo digital, cuidando de inserir
no art. 154, do CPC, o pargrafo nico que dispe ser admitida a prtica de atos e
termos por meio eletrnico desde que atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas
Brasileira ICP Brasil . Tais atos e termos devem ser sempre assinados pela parte
interessada que, se no puder faz-lo por motivo justificado, o far a rogo na presena de duas testemunhas. lcito, ainda, que o procurador constitudo possa falar pela parte, observando-se que, se esta for incapaz, absolutamente ou relativamente, dever outorgar a procurao por instrumento pblico (art. 654, CC).
Os termos de movimentao do processo sero feitos pelos serventurios de Justia, respeitadas as disposies da lei orgnica de cada TRT, e podero constar de notas simples, rubricadas e datadas (art. 773, CLT). Os auxiliares de Justia tero, ainda, por responsabilidade a autuao do processo, e, em geral, os termos de juntada1,
vista2 e concluso3 (art. 168, CPC) so realizados atravs de carimbos, nada impedindo que possa ser realizado por outra forma, respeitados os princpios j mencionados. O serventurio deve rubricar as folhas e termos que documenta, podendo
proceder de igual modo o perito intrprete, as partes, o juiz e o membro do Ministrio Pblico, nas pginas das peas que so de sua autoria (art. 167, CPC).
No obstante o 1o do art. 169 do CPC prever que no se admitem abreviaturas na documentao de atos processuais, h algumas que j fazem parte do
costume forense e o fato de elas existirem no invalida o ato, constituindo mera
irregularidade. So exemplos, entre outros: Exmo. (Excelentssimo); Cls (concluso); MPt (Ministrio Pblico do Trabalho); fls. (folhas).
1 Documentao do ato que declara que houve a juntada de uma petio ou documento. Em geral procedido pelo carimbo na folha imediatamente anterior (de regra do verso) a que precede tal documento:
JUNTADA (identifica o documento ao nmero de protocolo)
Em ___/___/___
(rubrica do serventurio)
2 O termo vista refere-se hiptese em que a parte ou Ministrio Pblico poder falar nos autos. Se no
houver, sinal de que no o momento adequado para manifestao (salvo excees quanto a atos emergenciais que independem de vista):
a (autor/ru/MP)
VISTAS
em __/___/___
3 Quer dizer que o juiz deve se manifestar:
Em__/___/___ fao os autos conclusos.
ao Dr. (Juiz)
146
Um parntesis deve ser feito para um importante ato processual relativo distribuio de feitos e inerente inovao trazida pela Lei no 10.358/2001 que alterou o art. 253 do CPC. Com a informatizao do sistema de distribuio tornou-se
possvel a distribuio para a mesma vara de aes de qualquer natureza, em que:
I se o requerente postular em causa prpria;

II se a procurao estiver junta aos autos principais;
III no caso previsto no art. 37.
importante ressaltar a Lei no 11.419/2006 que inseriu no sistema processual

o processo eletrnico. Diversos so os atos que esta lei prev que podero ser praticados de forma eletrnica, tornando lcita a prtica, entre outros atos, da assinatura digital e da procurao, bem como o armazenamento de todas as informaes e atos em sistema eletrnico. Todavia, as disposies desta lei, relativas
prtica de atos eletrnicos, dependem de regularizao por outra lei que especificar a forma de digitalizao, de modo que, salvo aquilo que j vem sendo produzido de forma eletrnica e j possui o reconhecimento dos Tribunais, o processo eletrnico em si, depende de lei que o regule. Aquela lei, no entanto, representa um importante avano em termos processuais e j indica o que vem por a
acenando para as novas formas de atos processuais.
147
Captulo 9
Tal medida de extrema importncia e visa a evitar que aes em que haja conexo, preveno ou repropositura em razo de extino sem julgamento de mrito, seja distribuda a outro Juzo, evitando-se, assim, decises contraditrias.
No sendo uniforme para todo o territrio nacional o sistema de distrbuio,
evidente que no se poder impedir em todas as situaes que haja distribuio
para Juzos diferentes, mas representa importante medida de economia e celeridade processuais e de grande importncia para a distribuio em processos que
corram na mesma comarca (pargrafo nico, art. 253, CPC).
Tratando-se de propositura de reconveno, ao declaratria incidental e
interveno de terceiros, o juiz ordenar a respectiva anotao no Distribuidor.
Por fim, a distribuio do feito em que a parte estiver representada por advogado, somente se far se estiver acompanhada do instrumento de mandato, exceto (art. 254, CPC):
I quando se relacionarem, por conexo ou continncia, com outra j ajuizada;

II quando, tendo sido extinto o processo, sem julgamento de mrito, for reiterado o pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmente alterados os rus da demanda;
III quando houver ajuizamento de aes idnticas, ao juzo prevento.

Thereza C. Nahas
9.2. ATOS DAS PARTES NUS DA PROVA

So atos das partes todos aqueles que forem por elas praticados e que tiverem relevncia no desenvolvimento da marcha processual. Podemos classific-los, de
forma abreviada, em trs tipos:
1) atos de impulso oficial, relativos a todos aqueles que constituem pedidos e
requerimentos e, por isso, podem ser escritos ou orais;
2) dedues relativas existncia e validade de prpria relao processual,
em geral atos unilaterais praticados pelo ru traduzidos nas excees que
apresenta;
3) dedues relativas ao fundamento da demanda, representado pela apresentao de documentos para fundar a ao e a defesa.
H atos, ainda, que as partes praticam chamados de negcios jurdicos. So,
em geral, declaraes bilaterais ou unilaterais de vontade admitidas para constituir, modificar ou extinguir direitos processuais. Ocorre, por exemplo, com a
transao4 e a renncia.5
As afirmaes feitas pelas partes constitui um dos mais relevantes atos processuais. Nem sempre quem afirma tem de provar; e nem toda afirmao, deve ser
provada. A carga da afirmao e a da prova so paralelas e no se confundem,
nem coincidem totalmente. certo que, em razo do princpio do dispositivo, a
parte tem o nus de afirmar, mas nem tudo que afirma deve ser provado por ela.
Observe-se a regra trazida pelo art. 334 do CPC:
No dependem de prova os fatos:
I notrios;
II afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III admitidos, no processo, como incontroversos;
IV em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Estamos a nos referir a uma das matrias mais marcantes e difceis do direito
processual que se refere ao nus da prova. Para se entender a quem incumbe o
nus de provar a afirmao trazida a juzo, temos de dividir os fatos em trs grandes grupos: (a) constitutivos, so aqueles que dan vida a una voluntad concreta de
4 Transao negcio jurdico pelo qual as partes, mediante concesses recprocas, extinguem o litgio
(arts. 840 e ss, CC).
5 Pela renncia, a parte abre mo do seu direito. ato unilateral de vontade, devendo obedecer aos requisitos para a validade em geral dos negcios jurdicos (arts. 104 e ss, CC) e merece interpretao restritiva
(art. 13, LICC).
148
149
Captulo 9
la ley y la expectacin de un bin por parte de alguin (Chiovenda, 1977, p. 335,

vol. I); (b) extintivos, so aqueles que fazem cessar una voluntad concreta de la
conseguiente expectacin de un bin (Chiovenda, 1977, p. 335, vol. I); c) impeditivos, es una categoria intermedia de hechos jurdicos fundada en la relacin en que se
encuentran entre s las diversas circunstancias que se requierem para que nazca un derecho. Todo derecho nace de ciertas circunstancias que tienen la funcin especfica de
dar vida propia a derecho, pero para que produzcan el efecto que les es propio, normal,
deben concurrir otras circunstancias (Chiovenda, 1977, p. 336, vol. I).
A CLT e o CPC estabeleceram que o nus da prova ser do autor para fatos
constitutivos, e do ru, para os extintivos, impeditivos e modificativos (arts. 333,
CPC e 830, CLT). compreensvel que a regra sobre a atribuio do nus da afirmao seja do autor, por duas razes lgicas, pois: (a) ele quem inicia o processo;
e (b) presume-se seja ele o maior interessado em excluir as razes do ru. O tema
torna-se difcil porque, quando se diz que o autor deve provar o fato afirmativo,
pode parecer primeira vista uma contradio, pois todo fato afirmativo na verdade uma negao; uma vez que, se afirmo, na verdade estou negando. Assim,
por exemplo, se digo que sou um trabalhador maior, estou dizendo que no sou
menor; se digo que sou credor, porque no me foi pago o que tinha direito. O direito romano fixou alguns princpios para tentar estabelecer regras questo, mas
todas se mostraram com o passar do tempo insuficientes. Eram elas: (a) necessitas
probandi incumbi ei qui agit (no suficiente porque nem sempre do autor o nus
da prova); (b) reus excipiendo fit actor (tambm no satisfaz, por ser um princpio ligado exceo, e as excees em direito romano tinham um significado bem mais
amplo do que o que se tem no direito atual); (c) ei imcumbit probatio qui dicit non
qui negat e per rerum naturam factum negatis probatio nlla est (somente fazem sentido quando analisados caso a caso, nada dizendo de forma genrica).
Diante da diversidade de questes, direitos e interesses que levam s afirmaes de dedues postas em Juzo, que se torna difcil estabelecer regras que sejam idnticas e completas a todos os casos relativos distribuio do nus da
prova. Mas encarregar toda ela ao autor injusto e fere o princpio da igualdade
de tratamento das partes no processo. Assim, cada uma das partes dever preparar suas razes e lev-las com toda a prova que tiverem para que o juiz possa delas
conhecer. A prova dirigida ao juiz e, quando no for possvel a ele definir a distribuio do nus em falta de normas jurdicas particulares, dever aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a
esta, o exame pericial (art. 335, CPC).

Thereza C. Nahas
Se o autor no provar o fundamento do direito que alega ter, o ru pode simplesmente se limitar a neg-lo, pois nada ter necessidade de provar. O ru deve
se preocupar em provar a inexistncia do direito do autor quando este houver
provado a sua existncia, ou seja, o fato constitutivo. Chama-se isso de contraprova ou prova contrria. Tambm poder faz-lo sem excluir o direito do autor, como ocorre quando afirma e prova outro fato capaz de excluir aquele afirmado e provado pelo autor, o que acontece, v.g., nas ocorrncias de excees
(prescrio e decadncia).
Estamos dizendo o leitor deve ter observado que o que incumbe parte provar so fatos. O direito independe de prova e deve o juiz conhec-lo. Todavia, poder o juiz exigir que a parte lhe traga a prova do direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, hiptese em que dever provar-lhe o teor e a vigncia (art. 337, CPC). Em direito do trabalho muito comum, ainda, que a parte deva trazer as normas coletivas negociadas entre os mais diversos sindicatos,
pois nem sempre o juiz ter conhecimento de tais normas, por mais diligente
que seja, uma vez que a variedade de tais instrumentos imensa.
Os requerimentos e peties protocolizados pelas partes devem s-lo em duas
vias, devendo uma ficar nos autos e a outra ser-lhe devolvidas como recibo (art.
159, CPC). Os autos suplementares no so de confeco comum nos diversos foros, de modo que os pargrafos do art. 159 do CPC no so usualmente invocados.
Em geral, as partes podero tirar os autos do cartrio, mas desde que tenham
deles vista para tanto ou haja autorizao para tanto atravs de deciso judicial.
Caso contrrio, a consulta deve ser feita no prprio balco da secretaria.6
9.3. ATOS DO AUTOR PETIO INICIAL
O principal ato que o autor pratica no processo a sua instaurao do processo, o
que est agasalhado pelo princpio dispositivo que, estritamente, quer dizer a liberdade que o autor tem de inici-lo. A disponibilidade de solicitar a tutela jurisdicional um ato tipicamente do autor, no sendo lcito que o Judicirio o substitua atravs do impulso oficial. Somente a partir da propositura da ao que
poder haver atos de impulso oficial, sem que isso retire das partes alguns nus
de impulso subseqente (Freitas, p. 123).
O autor dever instaurar a instncia por meio do protocolo da petio inicial
(arts. 783-785 da CLT), ato este introdutrio do processo e que resultar no incio
6 H um expediente comum nos foros, chamado de carga rpida, que se refere s hipteses em que a parte, deixando um documento em Cartrio, faz carga do processo por algumas horas e o devolve no mesmo
dia. Em geral isso feito para extrao de cpias xerogrficas.
150
151
Captulo 9
da formao da relao processual, estabelecendo o elo entre o autor e o Judicirio. Pela inicial, o autor manifesta em concreto sua pretenso, invocando a tutela
jurisdicional do Estado por meio da deduo de sua pretenso. Toda inicial deve
conter um pedido a que corresponder a providncia jurisdicional solicitada. A
ao trabalhista poder ser deduzida de forma verbal ou escrita (arts. 786 e 787,
CLT). Entendemos no obstante o dispositivo da CLT no faa meno expressa,
o que se explica pelo momento histrico em que foi promulgada que a ao verbal dever ser reservada queles que optam por reclamar sem a representao de
advogado, uma vez que a reduo da ao verbal a termo escrito ser feita por funcionrio do cartrio, e isso deve ser reservado a casos excepcionais. Entendemos,
no obstante o dispositivo da CLT no faa meno expressa (o que se explica pelo
momento histrico em que aquele diploma foi promulgado), que a ao verbal
dever ser reservada queles que optam por reclamar pessoalmente. No se coaduna com a modernidade do processo e a luta da Ordem dos Advogados do Brasil
pela exigncia de presena de advogado habilitado em todos os feitos, que se possa admitir a reclamao verbal feita pelo Advogado contratado para defender os
interesses da parte que optou por no agir pessoalmente. Presume-se que aquele
que contrata advogado tem a inteno de que sua pea seja por ele redigida e seus
interesses por ele administrados, nos termos e limites do mandato.
A reclamao verbal dever ser feita no Cartrio do Distribuidor nas comarcas
em que haja mais de uma Vara. Aps a distribuio do feito, o autor ter o prazo de
cinco dias para comparecer ao Cartrio para o qual ser direcionado, a fim de reduzir sua pretenso a termo, sob pena de no o fazendo sem motivo justificado ver sua
ao arquivada (art. 786 c/c 840, CLT). O escrivo que a reduzir a termo dever providenciar tantas vias quantas forem os rus a serem citados, pois estes recebero a
respectiva cpia (contraf), entregando uma cpia ao autor. A exposio dos fatos
ser suscinta, e eventual defeito na fundamentao jurdica no ter o condo de
provocar a rejeio da inicial ante a simplicidade que cerca este ato processual.
Em sendo escrita a inicial, dever ser confeccionada de acordo com o que
prev o art. 282 do CPC, aplicvel subsidiariamente ao art. 840, 1o da CLT.
Aquele dispositivo traz requisitos intrnsecos que concernem regularidade do
processo em si (incisos nos I, II, VI e VII) e ao mrito (incisos nos III e IV); e extrnsecos ou externos, que dizem respeito forma de apresentao da pea e no
propriamente ao seu contedo, assim entendido a apresentao deve ser de forma escrita e estar assinada pelo procurador ou, caso esteja a advogar em causa
prpria, estar assinada pela prpria parte (art. 36, CPC).
Passemos anlise dos requisitos de ordem intrnseca:

Thereza C. Nahas
1) Juiz ou Tribunal para conhecer da ao por este requisito se identifica

a quem a inicial dirigida e se estabelece a competncia do Juzo,7 segundo as
normas dispostas na legislao constitucional e infraconstitucional que tratam
da matria. Em localidades onde haja mais de uma Vara no se saber em qual
delas ir ser distribudo o feito, de forma que no poder indic-lo, devendo somente fazer referncia ao Juzo.
2) Partes diz respeito individualizao do autor e ru, tornando-se indispensvel as respectivas identificaes, seja para se atestar a definio dos elementos e condies da ao e dos pressupostos processuais, bem como para garantia do direito da ampla defesa. Se o autor no conhecer a individualizao
exata do ru, dever fornecer elementos que o distinga das demais pessoas e o
torne certo ou identificvel.
3) Fatos e fundamentos jurdicos do pedido a causa petendi faz transparecer a presena ou no das condies da ao. A inicial deve ser clara e precisa e a
maneira como o autor a redigir (de forma articulada ou expositiva) ir depender
unicamente do seu estilo, desde que o faa de modo a ser compreendido. Quando
o legislador previu a narrao dos fundamentos como requisitos da inicial, o fez
com base na teoria da substanciao, impondo-se, assim, que haja a transcrio
das causas prxima e remota. Aquela diz respeito ao fundamento do direito, no
necessariamente indicao do dispositivo legal, pois o juiz deve conhec-lo.8 A
causa remota diz respeito quilo que gerou o direito que est sendo pleiteado.
Fundamento jurdico do pedido corresponde, portanto, afirmao pelo
autor sobre a natureza do direito que vem pleitear.
Exemplo: em razo de contrato de trabalho (causa remota) tenho direito
percepo da indenizao ou ordem para que meu empregador me conceda
frias que me foram negadas na poca prpria (causa prxima).
Os fatos, tecnicamente, correspondem quilo que constitui o direito que se
vai pleitear, ou seja, a causa remota, geradora do direito que entendo possuir.
Portanto, aqui, devo fazer a descrio, por bvio, a conduta ou omisso do ru
que contraria o estatuto sob o qual fundo meu pedido.
4) Pedido e suas especificaes pedido o objeto da ao e do processo.
Na tradicional e irrebatvel forma de dizer de Moacir Amaral (1998, p. 147) o
7 Sobre as alteraes de competncia, ver captulo sobre jurisdio e competncia.

8 A exceo est no art. 337, CPC.
152
I Nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados, tais aes so de aplicao quase inexistente no processo do trabalho, exemplo delas so as relativas a processos de inventrio e insolvncia.
II Quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou
do fato ilcito, tais aes sero muito comuns, pois o autor no tem condies no momento da propositura de uma ao de indenizao por dano material e moral como, por
exemplo, saber qual a gravidade da leso causada por uma doena profissional ou acidente de trabalho.
III Quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser
praticado pelo ru, estas so as mais comuns no dia-a-dia forense, pois em geral os
documentos e registros relativos prestao de servios esto em poder do empregador e o autor depende deles para poder quantificar o que vem pedir. Ex., pedido de horas extras.
Os pedidos so interpretados restritivamente, sendo vedado ao autor alter-lo, modific-lo ou a ele acrescentar novo pedido. Depois da propositura da
ao tudo deve se estabilizar e eventuais alteraes objetivas somente se admitiro por ao distinta, salvo as excees legais. 9 A compreenso do que foi
pedido estar limitada ao alcance que a inicial lhe deu (art. 293, CPC). Sendo
a ao de condenao em dinheiro, os juros e a correo monetria esto contidos no pedido, tornando-se desnecessrio o autor formular tais pretenses
expressamente, pois o juiz dever, independentemente da formulao, considerar tais parcelas. Tal se configura como pedido implcito, devendo o intr9 Ver arts. 264 e 294, CPC.
153
Captulo 9
bem da vida pleiteado pelo autor. O pedido o corao da inicial e vai refletir na
prpria sentena. Por isso, deve ser conciso e concludente e estar de acordo com
a causa de pedir. O pedido apresenta dois aspectos: (a) pedido imediato, dirigido
ao Estado e diz respeito ao tipo de provimento jurisidiconal que o autor pretende
receber (ou seja, qual a resposta), que poder ser de declarao, de constituio
ou de condenao; (b) pedido mediato, dirigido diretamente ao ru e corresponde ao bem jurdico que se pretende ou a tutela que se busca.
O pedido deve ser certo e determinado e, nas aes de rito sumrio ou sumarssimo, dever ser lquido (Lei no 5.584/70 e art. 852-B, CLT).
Pedido certo aquele expresso, explcito e delimitado; pedido determinado
corresponde quele definido na sua quantidade e qualidade. Admite-se que se
formule pedido genrico, ou seja aquele que certo mas que no pode ser determinado no momento da propositura da ao, nas seguintes situaes (art. 286,
CPC):

Thereza C. Nahas
prete estar atento que, somente nos casos previstos em lei, que sero admitidas tais situaes.10
Os pedidos podero ser:
a) simples identifica-se quando o autor formula apenas uma pretenso,
v.g., indenizao por dano moral;
b) complexo diz-se da formulao de dois ou mais pedidos numa mesma
ao; estes podem ser:
b.1. cumulativos os pedidos so independentes e a inteno do autor
ver a procedncia de todos eles. Ex.: horas extras e horas noturnas
com reflexos em DSRs, frias, dcimo terceiro e FGTS. Cada uma dessas pretenses constituem um pedido.
b.2. sucessivo o autor formula dois ou mais pedidos de modo que o
juiz somente apreciar os demais, caso afaste o primeiro (art. 289,
CPC). Ex.: o autor quer ver-se reintegrado por ter direito estabilidade acidentria; em no sendo possvel proceder a reintegrao, deseja ver-se indenizado pelo perodo estabilitrio.
b.3. alternativo (art. 288, CPC) o autor formula dois ou mais pedidos,
sem preferncia por nenhuma situao, pois a lei material lhe confere mais de uma possibilidade de ver satisfeita a obrigao. Ex.: o empregado v vencido o perodo de concesso de suas frias sem que o
empregador as conceda. Ingressa com a ao pedindo a fixao do
perodo de frias ou a resciso do contrato de trabalho por justa causa
do empregador. Em geral, tais pedidos vm especificados pela conjuno ou. Caso a escolha caiba ao ru, ainda que o autor no tenha
formulado esta informao e pretenso na inicial de lhe assegurar a
forma e prazo para cumprir a obrigao, o juiz far constar em sua deciso (pedido implcito, que decorre do pargrafo nico do art. 288
do CPC.)
Exige-se para a cumulao de pedidos que alguns requisitos sejam
respeitados (art. 292, CPC), quais sejam: (a) a compatibilidade dos diversos pedidos cumulados; (b) a competncia do Juzo para conhecer
10 O fato de o legislador no ter trazido de forma expressa que a correo monetria est contida nos pedidos no desautoriza que assim se considere, pois esta correo uma forma de se manter o valor da moeda
e no forma de enriquecimento. S existe tal situao em razo dos ndices inflacionrios que causam a desvalorizao da moeda e, por isso, o autor no pode ser prejudicado com o tempo do processo e medidas
governamentais e econmicas capazes de causar tais alteraes.
154
155
Captulo 9
todos eles; (c) a adequao do procedimento. Nesta ltima hiptese

poder haver a cumulao, mesmo sendo diversos os procedimentos,
caso seja possvel e o autor opte pelo procedimento ordinrio. No se
pode, por exemplo, cumular um pedido sujeito ao processo de conhecimento com outro cujo rito seja o executivo, uma vez que a incompatibilidade aqui se mostra insupervel.
A cumulao poder ocorrer nas seguintes situaes jurdicas
processuais: 1) no incio do processo no bojo da petio inicial; 2)
posteriormente, sendo resultado de uma ao incidental proposta
pelo autor (arts. 5o e 325); e 3) posteriormente em razo da propositura de aes com pedidos autnomos e independentes entre si e que
so reunidas pela conexo ou continncia (art. 105, CPC);
c) prestaes peridicas este tipo de pedido tem fundamento no princpio
da economia processual e no fato de ser a principal finalidade do processo a
pacificao social. Assim, permite-se que em situaes em que a obrigao
do ru consiste em prestaes peridicas, entendendo-se como includas no
pedido, independentemente de declarao expressa do autor, todas aquelas
que se forem vencendo no curso do processo e no forem adimplidas pelo
ru. Nesta situao o juiz dever considerar todas elas na sentena determinando que assim se faa enquanto durar a obrigao. Parece-nos aqui que,
pela letra do dispositivo, ser desnecessrio ao autor propor novas aes estando seu processo no Tribunal em grau de recurso ou tendo sobre a deciso
se operado a coisa julgada, pois a redao do dispositivo isenta de enganos
e se refere ao final da obrigao. Situao que no se confunde com essa ser
o caso, por exemplo, de haver alterao na situao de fato discutida e julgada, parecendo-nos a que o devedor dever se valer de ao revisional,
pois se trata de nova ao, com pretenso diversa, em que se pretende a reviso do que foi estatudo naquela primeira ao. No obstante possa ser a
distribuio livre, entendemos que melhor seria faz-lo por preveno do
Juzo que julgou a ao, pois estaria mais bem aparelhado para decidir a
questo com economia de custos e tempo processual. Mas atente-se, no se
trata de competncia absoluta e por isso a distribuio livre;
d) ao de preceito cominatrio (art. 287, CPC) aquela em que o autor
formula pedido para que o ru se abstenha da prtica de algum ato, tolere
alguma atividade, preste ato ou entregue coisa sob pena de no o fazendo,
seja-lhe cominada pena pecuniria, que poder ser determinada em deciso sobre pedido de tutela antecipada ou sentena final.

Thereza C. Nahas
Uma vez proposta a ao, seus elementos se estabilizam (princpio da estabilizao da demanda), de modo que, em regra, no ser lcito ao autor alterar
seja o pedido ou a causa de pedir. O legislador, no entanto, visando economia
processual, prev que em duas hipteses o autor poder lograr tal alterao. Isso
ser possvel desde que: (a) a citao no tenha sido realizada, ocasio que poder promover a alterao do pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do
ru e desde que promova nova citao (art. 294, CPC); ou (b) o ru consinta de
forma expressa ou tcita, caso j tenha sido citado (art. 264, CPC). Ser o ru for
revel, dever o autor promover nova citao para que possa realizar tais alteraes (art. 321, CPC).
Por fim, cumpre-nos observar o art. 291 do CPC que, apesar de estar contido
na seo que trata do pedido, no tem qualquer relao com esta matria. O dispositivo trata da obrigao entre credores solidrios e do fato de ter apenas um
deles ingressado com a ao. Neste caso, recebendo a procedncia total, isso
atingir o crdito dos demais solidrios que, em vez de ingressarem com nova
ao, devem se habilitar nos autos para receber a sua parte. Desta forma, o autor
da ao far o levantamento do seu crdito, sendo-lhe lcito, no entanto, deduzir
as despesas que comprovadamente houver realizado com a ao.
4. Meios de prova mais um requisito que dever vir contido na petio inicial; a indicao dos meios de prova que o autor pretende produzir deve vir expressa na inicial e decorre do seu nus de provar aquilo que alega. Entendemos
que h a necessidade de individuar a prova, pois a regra no processo do trabalho
que esta dever ser produzida na audincia designada aps a rejeio da proposta de conciliao e a apresentao da defesa. Em regra, no h no processo do
trabalho a fase de saneamento do processo e nem de especificao de provas, de
modo que nos parece que o momento mais adequado seja a inicial. Caso o juiz
entenda por bem abrir a fase de saneamento e especificao de provas, dar ao
autor a oportunidade de mencionar, alm do que j especificou, outras que lhe
parece devam ser produzidas.
5. Requerimento para citao do ru um requisito especfico do procedimento civil, pois no trabalhista este ato de Cartrio e independe de pedido
expresso do autor.
6. Valor da causa (arts. 258/261, CPC) a toda causa, qualquer que seja o
procedimento, ser atribudo um valor, ainda que ela no no tenha contedo
econmico. Tal exigncia se justifica para que se possa: (a) determinar a com156
7. Documentos o autor dever juntar inicial os documentos que forem

indispensveis propositura da ao. Diz-se substanciais os documentos que
devero ser juntados porque a lei expressamente exige que o sejam, como, por
exemplo, o instrumento de mandato passado ao advogado (art. 37, CPC); e, fundamentais sero aqueles a que o autor refere na inicial e que faro prova do fato
constitutivo alegado.
Sendo a inicial uma pea vital existncia de uma relao jurdica processual
vlida, cumpre ao juiz zelar pela regularidade do procedimento, evitando que o
processo se arraste indefinidamente com nus para as partes e para a Justia. A
inicial, assim, deve mostrar-se apta para alcanar seu objetivo principal, qual
seja, a resposta do Estado, que ser exposta na sentena. Busca-se, assim, a sentena de mrito. Por isso, a inicial no pode apresentar-se viciada, e se isso ocorrer, o juiz poder indeferi-la por mostrar-se inepta (art. 295, CPC). Caso o juiz
entenda ser possvel o remendo, ordenar que o autor a emende. Todavia, se o
vcio que vier estampado na inicial for grave, a ponto de causar maiores custos
ou desgaste de tempo desnecessrio, posto que no se pode corrigi-la, dever in157
Captulo 9
petncia do Juzo nas Comarcas que tenham esta diviso para fixao do critrio da competncia; (b) para se determinar o procedimento; (c) para se fixar o
valor das despesas judiciais (carter fiscal). O autor deve fixar o valor no momento em que prope a ao, correspondendo, em regra, ao valor daquilo que
se pede e no o que se deve, ou que o ru eventualmente seja condenado a pagar. O art. 259 do CPC traz algumas regras de fixao: (a) na ao de cobrana
de dvida, a soma do principal da pena e dos juros vencidos at a propositura da
ao; (b) se os pedidos forem cumulados, corresponder soma do valor de todos eles; (c) se os pedidos forem alternativos, corresponder ao de maior valor;
(d) se os pedidos forem sucessivos, o valor do pedido principal; (e) se a lide tiver
por objeto a existncia, validade, cumprimento ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; (f) nas aes de alimentos, a soma de 12 prestaes
mensais que o autor pedir; (g) nas aes de diviso, demarcao e reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto desde que seja relativa a
bem imvel; se o bem for mvel, o valor que o autor lhe atribuir; (h) se o pedido
for de prestaes vencidas e vincendas, sero considerados o valor de ambas,
mas se a obrigao for por tempo indeterminado ou superior a um ano, as prestaes vincendas sero iguais a uma anual; se por tempo inferior a um ano, corresponder soma de todas as prestaes; (i) se o objeto for exclusivamente
moral, o autor estimar o valor.

Thereza C. Nahas
deferir, provocando assim a extino do processo sem julgamento de mrito

(art. 295 c/c art. 267, I, CPC).
Caso o juiz entenda pela emenda da inicial, dever conceder ao autor um prazo de dez dias (art. 284, CPC). Se o autor no promover a emenda ou no a fizer a
contento, a inicial ser indeferida.
A deciso que indefere a inicial sentena e, por isso, recorrvel (recurso ordinrio). O art. 296 do CPC trouxe uma regra que nos parece perfeitamente compatvel com o processo do trabalho, que a possibilidade que o juiz tem de rever
a deciso de indeferimento da inicial. Medida que visa economia processual e
possibilita que o juiz, quando receba o recurso, entenda que sua deciso foi equivocada. O recurso no aquele hbil para a emenda, mas sim aquele que viabiliza o Juzo de retratao. Se o juiz se retratar, designar audincia e ordenar a citao do ru (caso ele ainda no tenha sido citado), iniciando-se o procedimento
regular. Entendendo pela manuteno do julgado, processar o recurso que seguir o procedimento que lhe for prprio.
Outra questo de grande interesse a relativa inovao trazida pela Lei no
11.277/2006 que previu a possibilidade de o juiz desde logo julgar o processo, dispensando-se o ato citatrio do ru e a apresentao da defesa. Para que o juiz possa
desde logo proferir o julgamento, ser necessrio que (art. 285-A, CPC): (a) a matria debatida seja unicamente de direito; (b) j houver proferido sentena de improcedncia em outros casos idnticos, repetindo a deciso anteriormente proferida.
Este dispositivo, inserido na seo que trata do indeferimento da inicial, merece aplausos e representa uma medida de economia processual sem limites. Se o
juiz j possui sua posio sobre a matria que o autor pretende discutir, j se tendo
pronunciado em outros casos idnticos, no faz o menor sentido chamar as partes
a juzo, criar falsas expectativas para o autor e atrasos na soluo da lide. Dizer
que o Juiz poderia se retratar falacioso, pois o legislador, tambm aqui, admite que
em recebendo o recurso ordinrio exera o juzo de retratao. Dizer que estaria
violando o princpio da conciliao do processo de trabalho tambm no procede, pois as partes, se tiverem inteno, podero se conciliar a qualquer momento,
com ou sem a presena do juiz e, em questes de direito, dificilmente h esta inteno. Permite-se, pois, o julgamento antecipado da lide, antes mesmo da realizao da citao. O autor ser intimado da sentena e o ru ser dela citado para
que possa apresentar contra-razes de recurso ordinrio e acompanhar o feito.
Por fim, outro ato especfico que ser praticado pelo autor vem previsto no art.
326 do CPC e se denomina rplica. Tal se d nas hipteses em que o ru, em defesa, reconhece o pedido do autor, mas lhe ope outros que possam modific-lo, ex158
9.4. ATOS DO RU DEFESA

Para toda ao h uma reao. Portanto, a resposta a reao do ru ao proposta pelo autor e, por isso, deve subordinar-se a todos os princpios constitucionais inerentes ao. As modalidades de respostas do ru esto disciplinadas no
art. 297 do CPC e, aparentemente, tal rol taxativo. Todavia, h outras formas
pelas quais o ru pode se defender e que esto em outros dispositivos do Cdigo,
como, por exemplo, as intervenes de terceiro e a ao declaratria incidental.
As respostas que o ru tem sua disposio podem ou no ter carter defensivo. possvel que em vez de rebater o pedido do autor, simplesmente o reconhea, ocasionando, assim, a extino do feito com julgamento de mrito (art. 269,
II, do CPC).
O prazo para a apresentao da defesa coincide com o momento em que o ato
citatrio realizado se finda. Nos procedimentos afetos ao processo de conhecimento, a defesa dever ser apresentada em audincia, aps a negativa proposta
de conciliao. Caso o feito seja sujeito a outro tipo de procedimento, especial
ou cautelar, a defesa dever ser protocolizada em cartrio no prazo destinado a
este tipo de ao; se o processo for executivo, a defesa somente poder ser juntada com a segurana do Juzo pela apreenso de bens.11 Dever ser observado que
a audincia no poder ocorrer em prazo inferior a cinco dias da data em que o
11 Os procedimentos especiais so de diversas ordens e, por isso, h uma variao de prazo na lei especial,
seja dispositivo constante no CPC ou em lei extravagante (ver Yone Frediani, no volume II desta obra). No
cautelar, salvo as hipteses de prazo em dobro concedido em razo de uma particular condio do ru, a
defesa dever ser apresentada em cinco dias.
159
Captulo 9
tingui-lo ou impedir seu reconhecimento. Nestas hipteses o legislador lhe assegura a oportunidade de falar sobre eles, facultando ao autor a possibilidade de juntada de documento. Observe que se tratar de documento novo propriamente
dito em face dos novos fatos que foram alegados pelo ru e que o autor dever rebater. A figura da trplica no foi prevista no nosso ordenamento jurdico e, de
fato, equivocado falar-se dela. O que poder ocorrer que, em juntando o autor
documentos novos, tem o ru possibilidade de se manifestar em relao a eles
(princpio da ampla defesa), assegurando-lhe o direito de impugn-los, caso assim
entenda por fazer (art. 390, CPC). Importa ressaltar que apenas nestas hipteses
ser aberto ao autor e ao ru prazo para manifestao, pois o princpio dispositivo
e da eventualidade ordenam que autor e ru, respectivamente, aleguem tudo
aquilo que lhes competir nas respectivas peas de defesa dos direitos que dizem
possuir, sendo-lhes vedado, em razo da estabilidade da instncia, faz-lo.

Thereza C. Nahas
ru recebe a citao (art. 841, CLT). Entendemos que, havendo pluralidade de rus,
dever aquele prazo ser contado em dobro, em razo da aplicao subsidiria do
art. 191 do CPC. Atente-se que tal contagem, dobrada ou simples, se faz necessria em razo de presumir o legislador que este o prazo mnimo para se elaborar
a defesa. A dobra no incidir em casos que a lei prev prazo especfico, mesmo
tendo o legislador a conscincia de que haveria, necessariamente, formao de
litisconsorte, o que se d, v.g., com a oposio.
Mas a defesa um nus, de forma que, se o ru deixa de se defender, ocorre a
sua revelia, que significa a falta de apresentao de defesa. Aqui, necessrio se faz
uma observao. O art. 844 da CLT e o art. 319 do CPC tratam da matria da contumcia12 do ru.
O legislador da CLT prev que o no comparecimento do ru em audincia
importar em revelia e confisso. Pensamos que o entendimento quanto a tais
questes no pode ser estudado ignorando-se a natureza destes institutos que
so diversos. Por isso, se faz necessria a leitura deste dispositico com o art. 319 e
seguintes do CPC. Confisso quer dizer um meio de prova ou um efeito decorrente da revelia, falta de apresentao de contestao.
Se o ru no comparece audincia, mas comparece seu advogado e entrega
a defesa, o juiz deve receb-la, pois no h revelia; todavia, a ausncia do ru causa a confisso, em razo da aplicao do art. 844 da CLT. Mas, frise-se, o ru no
est indefeso.
Outro questionamento que se faz se a revelia deve ser entendida como falta
de apresentao de contestao ou falta de apresentao de defesa. A defesa um
gnero e a contestao uma das espcies. Por isso, a doutrina se dividiu. Dinamarco (2001, p. 533-534, vol. 3) entende que o art. 319 do CPC refere-se defesa
em geral, de sorte que, se o ru reconvir e no contestar, no poder ser revel,
pois pela juntada daquela pea demonstra seu nimo de se defender. No podemos concordar, pois o dispositivo legal cristalino e se refere ausncia de juntada de contestao. certo que se o ru junta reconveno, demonstra sua inteno em se defender, mas no em contestar e, por isso, no se pode considerar
aquele ato como extensivo a este. A inrcia, segundo entendemos, persiste.
Revelia, assim, a ausncia de contestao, ou seja, o ru citado para que tenha conhecimento da ao e venha se defender e, no prazo que lhe conferido
deixa de apresentar a contestao. Produz os seguintes efeitos:
12 Contumcia um termo que se refere negligncia das partes, de modo que pode ser do autor ou do
ru, sendo diferentes os efeitos que ela ir produzir dependendo do andamento do feito e do ato que deva
ser praticado. Quando a contumcia do ru e relativa sua omisso em apresentar a contestao, diz-se
que ela revel.
160
I litisconsrcio, algum deles contestar a ao;

II se o litgio versar sobre direitos indisponveis;
III se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato.
O revel, no entanto, poder ingressar no processo a qualquer momento, mas

o acompanhar na fase em que esteja, inclusive sendo-lhe permitida a produo
de prova, caso haja ainda oportunidade para tanto.13
A defesa a ser apresentada pelo ru poder ser referente14 ao: (a) processo,
ocasio em que ter oportunidade de impugnar a ao ou processo que se vale o
autor para fazer a defesa do seu direito. Diz-se, por isso, que ela indireta, pois
no se discute o mrito; ou (b) substancial ou material, que poder ser articulada pela oposio de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do
autor, e, por isso, diz-se indireta; ou poder atacar a prpria pretenso, negando-a, chamando-se assim de defesa direta.
9.4.1. Contestao
O direito de acesso Justia no reside apenas no autor, mas se estende ao ru,
parte na relao processual. Vem regulado nos arts. 300 a 303 do CPC e est regido pelo princpio da eventualidade, ou seja, o ru deve alegar tudo aquilo que
13 Smula no 231, STF: O revel, em processo cvel, pode produzir provas, desde que comparea em tempo
oportuno.
14 defesa de mrito (material ou substancial) a contestao; so defesas processuais: a contestao (alegao de preliminares); a exceo; e forma de contra-ataque: reconveno e ao declaratria incidental.
161
Captulo 9
O intrprete tem de estar atento letra da lei, pois a presuno de veracidade

decorrente da ausncia de juntada de contestao, volta-se somente para a matria de fato alegada na inicial. Contra matria de direito no se operam os efeitos
da revelia no que diz respeito presuno de veracidade dos fatos. Tambm no
h de se operar tais efeitos em se tratando de (art. 320, CPC):
1) presumem-se verdadeiros os fatos afirmados pelo autor na inicial (arts.

319, CPC e 844, CLT);
2) se no tiver procurador constitudo nos autos, os prazos correro independentemente de intimao (art. 322, CPC);
3) poder ingressar no processo a qualquer momento, mas o receber no estado em que estiver (art. 322, pargrafo nico, CPC);
4) o revel dever ser intimado do julgamento, possuindo ou no procurador
nos autos (art. 852, CLT).

Thereza C. Nahas
houver em relao ao autor, seja matria de fato ou de direito, bem como as excees que contra ele puderem ser opostas.
A contestao o veculo disposio do ru para que possa alegar matrias
de ordem processual, ou discutir o mrito da causa, seja de forma direta (atacando diretamente o pedido do autor) ou indireta (alegando fato impeditivo, modificativo ou extintivo, sem atacar diretamente o mrito da ao). Nesta pea, o
ru poder ainda reconhecer o direito do autor, o que comprova que a extenso
da defesa vai alm da noo emprica de simplesmente rebater de forma direta as
alegaes do autor.
O art. 301 do CPC traz as matrias que devero ser argidas antes de se passar
discusso do mrito. Entende-se por preliminares tudo aquilo que deve ser argido pelo ru e que ir prejudicar o julgamento do mrito da causa, atingindo o
processo ou a ao. Tudo que est elencado naquele dispositivo diz respeito defesa indireta, destinando-se a impedir (teor peremptrio da defesa) ou retardar
(teor dilatrio) o julgamento do mrito da causa. O legislador trabalhista refere-se a estas preliminares como exceo noo esta oriunda do direito romano
que entendia exceo em sentido lato, considerando tal toda a matria que pudesse impedir o julgamento do mrito. De toda forma, o art. 799, da CLT, deve
ser lido em consonncia com o art. 301, do CPC, mesmo porque, quando trata
das excees em sentido estrito, o legislador trabalhista o faz nos termos da lei
processual civil.
So tipos de defesa indireta:
a) inexistncia ou nulidade da citao para que a relao processual se
constitua de forma vlida, necessrio se faz que o ru tenha cincia da
ao a fim de que possa vir a exercer seu direito de defesa. Se esta cientificao realizada de forma irregular ou, simplesmente, no realizada, o
processo nulo.15 Tal preliminar poder ter carter peremptrio ou dilatrio, cabendo ao juiz analisar se poder ou no aproveitar o procedimento
para que o processo tenha continuidade.
b) incompetncia absoluta j dissemos que o juiz deve ter competncia
para conhecer e julgar o feito, sob pena de ser nula a deciso.16 A argio
tem teor dilatrio ou peremptrio, dependendo da forma como o pedido
foi formulado. Se o autor cumulou pedido e o juiz incompetente para
15 Sobre citao e nulidade, ver captulo prprio neste volume.

16 Sobre o tema, ver captulo neste volume em que tratamos da competncia.
162
d) perempo ocorre quando o autor repete a ao proposta e, negligentemente, deixa de dar andamento, no obstante seja intimado, ocasionando a extino do processo sem julgamento de mrito, por trs vezes. Neste
caso, perde o direito a repropor a ao. Tem teor peremptrio, pois implicar a extino do feito sem julgamento de mrito.19
e) litispendncia e coisa julgada o autor repete ao idntica que est
em andamento (litispendncia) ou da qual j no caiba mais recurso algum (coisa julgada). Tem teor peremptrio, pois implicar na extino do
feito sem julgamento de mrito.20
f) conexo importar na reunio de aes e, por isso, tem carter dilatrio.21
g) incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao diz respeito a pressuposto processual. Caso o juiz verifique tal defeito, dever ordenar que o autor o corrija no prazo que lhe parecer razovel,
sob pena de extino do feito (art. 13, I, CPC). Por isso, primeira vista,
tem carter dilatrio, mas poder tornar-se peremptria.22
17 Ver tpico sobre exceo e incompetncia, neste volume.

18 Ver tpico sobre atos do autor petio inicial, neste volume.
19 Ver tpico sobre atos do juiz extino do feito sem julgamento de mrito, neste volume.
21 Ver tpico sobre competncia, neste volume.
163
Captulo 9
c) inpcia da petio inicial a inicial deve ser apta para os efeitos que tem
de produzir; caso apresente algum defeito, isso prejudicar o direito de defesa e, portanto, resultar na ausncia de um pressuposto processual. Tem
teor peremptrio se, porventura, a inicial no possa ser emendada; ou dilatrio, se vivel a emenda da inicial com a correo das imperfeies.18
um deles, haver a extino do processo com relao a este pedido e, para

os demais, o processo prossegue; caso seja pedido simples, duas posies
se abrem: ou (a) a extino do feito sem julgamento de mrito e, a, ter carter peremptrio; ou (b) ter carter dilatrio, em razo da deciso do juiz
em determinar a remessa dos autos quele que for competente para julgar
a ao.17

Thereza C. Nahas
h) conveno de arbitragem acarretar a extino do feito e, por isso,

dilatrio, em razo de existir no contrato clusula de conveno de arbitragem.23
i) carncia de ao diz respeito ausncia de uma das condies da ao.
Caso o juiz verifique tal defeito, poder ser corrigido e determinar a
emenda da inicial; se, ao contrrio, o vcio no puder ser sanado, determinar a extino do feito sem julgamento de mrito. Por isso, poder ter carter dilatrio ou peremptrio.24
j) falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar
a existncia desta obrigao importar, na verdade, em um pressuposto
processual. A cauo, que importa em garantia, pode ter sido ajustada em
contrato pelas partes ou decorrer de uma obrigao legal, v.g., a ordem
para prestar cauo a fim de que seja deferida uma liminar. Nesta hiptese, caso no haja a garantia, o feito ser extinto sem julgamento de mrito,
por ausncia de um pressuposto processual de ordem objetiva interna, ou
seja, o respeito ao procedimento.25
Caso o ru deseje argir alguma outra preliminar que se identifique com um
pressuposto processual ou condio da ao, poder faz-lo neste tpico, ou seja,
em preliminar da defesa. A exceo fica por conta das argies relativas a intervenes de terceiro no corpo da defesa, caso em que dever trazer, primeiramente, a interveno para, s depois, confeccionar a contestao. Podemos, assim,
dizer que a contestao pode ser dividida em trs partes: (a) preliminar, uma das
matrias do art. 301, CPC; (b) intervenes de terceiro ou argio de prescrio
e decadncia; e (c) mrito (defesa direta ou indireta).
9.4.2. Exceo
A exceo um tipo de defesa voltada correo de um pressuposto processual
relativo competncia ou imparcialidade do juiz. Por isso, a exceo poder ser
de Juzo ou de juiz.
O CPC traz a previso quanto a tais excees nos arts. 304 a 314; e na CLT nos
arts. 799 a 802.
O ru poder alegar a incompetncia absoluta ou relativa. Se for absoluta, dever faz-lo como preliminar da contestao (art. 301, CPC); se relativa, dever
argir em pea prpria indicando a qual juiz dever ser declinada.
25 Ver tpico sobre pressupostos processuais, neste volume.
164
2) Exceo de incompetncia relativa vinculada ao critrio da competncia relativa, deve ser oposta em pea separada e apresentada em audincia. O juiz
dar vista ao excepto pelo prazo de 24 horas e, nesta mesma sesso, o juiz j de26 Agravo em medida cautelar de arresto. Incompetncia. Extino sem julgamento de mrito. Deve ser
extinto o processo sem julgamento de mrito quando constatada manifesta incompetncia deste Tribunal
para processar e julgar medida cautelar originria de arresto. Negado provimento ao agravo. (AgRg na MC
9030/SP; Agravo Regimental na Medida Cautelar 2004/0141786-, publicado no DO em 12/6/2006, Rel.
Min. Nancy Andrighi) Processual Civil. Recurso Especial. Agravo Regimental. Ao Rescisria. FGTS.
Incompetncia Absoluta do Tribunal de Origem. Extino do Processo sem Julgamento do Mrito. 1. Proposta a ao rescisria perante Tribunal incompetente, descabe a remessa dos autos a esta Corte para seu
processo e julgamento, pois no possvel a alterao do pedido formulado pela parte. Mostrava-se imperativa a extino do processo sem julgamento do mrito. Precedentes. 2. Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 733722/PR ; Agravo Regimental no Recurso Especial 2005/0044077-4, publicado no DO
em 12/12/2005- Rel. Min. Castro Pereira.)
165
Captulo 9
1) Exceo de incompetncia absoluta alegada, em regra, como preliminar de contestao, poder gerar a extino do feito sem julgamento de mrito,
caso o juiz acolha a exceo em pedidos cumulados (art. 799, 2o da CLT). Tratando-se de pedido simples, h dois entendimentos, quais sejam: o juiz acolhe e:
(a) ordena a remessa dos autos ao Juzo competente; ou (b) extingue o processo
sem julgamento de mrito. O STJ vem decidindo desta forma em todas as situaes que verifica a manifesta incompetncia para julgar o feito.26 Ao juiz, se incompetente, no dado julgar o processo, pois no teria competncia sequer
para promover a extino sem mrito. A exceo que se admite fundada em
princpio do aproveitamento dos atos processuais e da economia, pois mais eficaz para a parte repropor a ao do que provocar seu desmembramento ou ter de
aguardar o trnsito em julgado da deciso final. Sendo absoluta, poder o juiz
dela conhecer de ofcio, sem que isso retire do ru o nus de argi-la sob pena de
responder pelas custas de retardamento (art. 113, CPC).
Considerando que a exceo de incompetncia absoluta matria de ordem pblica e, inclusive, pode gerar a nulidade absoluta da deciso, o ru dever argi-la na
contestao ou a qualquer momento; podendo dela, o juiz conhecer de ofcio.
A incompetncia relativa dever ser argida, em regra, no mesmo prazo que a
contestao. Se o processo for de conhecimento, a pea dever ser apresentada
em audincia, oportunidade que o ru ter para se defender. Sendo, todavia, subordinado a outro tipo de procedimento, o prazo que ter de 15 dias, por aplicao do art. 305 do CPC. A interposio de qualquer das excees importar na
suspenso do feito, at que seja solucionado o incidente.
Tal ser o procedimento das excees:

Thereza C. Nahas
signar a sesso onde se prosseguir o julgamento da exceo. Entendendo o juiz

pelo acolhimento, determinar a remessa dos autos ao Juzo competente; caso
contrrio, a rejeitar e ordenar a continuidade do processo. Na prtica, comum o juiz dar vista parte na prpria sesso e promover o julgamento tambm
nesta ocasio, representando tal procedimento economia e celeridade ao processo. Havendo necessidade de produo de provas, o juiz as deferir, devendo tudo
ser realizado na audincia em continuao. Tratando-se de feito que corra sob o
rito sumrio ou sumarssimo, a exceo dever ser conhecida, instruda e decidida na mesma sesso em que for argida (art. 852-G, CLT).
Sujeito o processo a rito especial, executrio ou cautelar, o ru dever argir a
exceo em petio fundamentada no prazo de 15 dias a contar da citao (fato
que ocasionou o conhecimento da incompetncia relativa art. 315, CPC). O
juiz dar vista ao excepto pelo prazo de dez dias, e em seguida decidir. Se acolher, determinar a remessa ao Juzo competente; se rejeitar, determinar o prosseguimento do feito, cessando o motivo que gerou a suspenso do processo, qual
seja, a oposio de exceo (art. 113).
Em qualquer das situaes, a deciso interlocutria e no suscetvel a recurso algum.
Importa frisar que a legitimidade para argir a incompetncia relativa
exclusivamente do ru,27 e o fato de no invocar a incompetncia relativa no
prazo que a lei lhe destina importar em precluso, prorrogando-se a competncia do Juzo (art. 114, CPC). A incompetncia absoluta, ao contrrio, por ser matria de ordem pblica pode ser argida tambm pelo autor.28
3) Exceo de impedimento e suspeio poder ser argido de suspeito,
ou impedido, no s o juiz, mas tambm o membro do Ministrio Pblico, o serventurio de Justia, o intrprete e o perito (arts. 134, 135 e 137, CPC, e 801,
CLT). A CLT no dispe de prazo para a interposio, sendo necessrio interpretar as duas leis em conjunto, tambm aqui. A legitimidade para argir a exceo
de qualquer das partes e do Ministrio Pblico. Dever ingressar com petio
fundamentada dirigida ao juiz da Vara por onde corre o processo, seja ele o recusado ou no. O prazo que dispe de 15 dias a contar do conhecimento do fato.
Observe que se o ru pretende argir a exceo contra o juiz da Vara por onde
27 O autor manifesta sua inteno de ver a causa correr pelo juzo onde a ao foi distribuda no momento
em que prope a ao.
28 Observe que isso ocorre, em geral, nos casos em que uma lei posterior altera a competncia, como
aconteceu com as novas situaes e discusses trazidas pela EC no 45/2004.
166
9.4.3. Reconveno
uma forma de contra-ataque. O ru, valendo da relao instaurada pelo autor e
tendo uma pretenso contra ele, em vez de distribuir uma ao autnoma por
dependncia, o faz dentro dos prprios autos j instaurados tornando-se na reconveno autor (chamado de autor-reconvinte), e o autor da ao originria
passa a ser ru (ru-reconvindo). Isso faz com que o ru extravase a defesa ofertada, pois pela reconveno visa ao reconhecimento de um direito seu. A finalidade, portanto, da reconveno permitir a reunio da ao intentada pelo ru
com aquela j proposta pelo autor em uma nica relao processual. Ocorrer
um inchao daquela relao com o aumento do thema decidendum. Para que
tal seja possvel, necessrio se faz que haja conexo entre as causas a fim de se
evitarem sentenas contraditrias e com uma diminuio de custos para as partes e para o Estado.
No h que se confundir a reconveno com o instituto da compensao. A
compensao um instituto de direito material privado, que corresponde a um
dos meios liberatrios e extintivos das obrigaes. Prevista no art. 767 da CLT e
368 e seguintes do CC, s se opera sobre dvidas lquidas, vencidas e de coisas
fungveis. A compensao implicar na extino da obrigao at o momento
em que as dvidas recprocas se compensarem. Pressupe que o credor e o deve167
Captulo 9
corre sua ao, dever apresent-la no momento da audincia; caso seja o rito ordinrio ou sumrio, salvo se no tinha conhecimento de quem seria o juiz que
presidiria a sesso. Apresentada a exceo, designando audincia para julgamento. Na prtica tais excees nem sempre so julgadas em audincia e o fato de
isso ocorrer no acarretar nulidade processual, estando tal soluo acobertada
pelo princpio da celeridade e economia processuais, pois nem sempre possvel
a designao no prazo de 48 horas da apresentao da pea.
o prprio juiz da Vara quem julga a exceo, mesmo aquela alegada contra si
prprio. Se o juiz entender por acolher a exceo argida contra si, enviar ao Tribunal respectivo ofcio requisitando substituto; caso rejeite, continuar atuando
no feito. Caso a exceo seja argida contra serventurio, perito ou intrprete ou
membro do Ministrio Pblico, e as razes do excipiente forem acolhidas, o juiz
determinar o afastamento do impugnado do feito e sua respectiva substituio;
caso rejeite, manter o recusado no processo, seguindo este seu curso normal.
Se for a exceo seja oposta contra membro do Tribunal, o procedimento seguir o Regimento Interno; mas sendo acolhida, dever ser convocado a substituir o recusado, suplente ou juiz substituto.

Thereza C. Nahas
dor sejam, ao mesmo tempo, credor e devedor um do outro, a ponto de permitir

a extino recproca das obrigaes, sem que isso acarrete qualquer condenao.
Por isso, somente se verifica onde haja dbitos recprocos entre duas ou mais
pessoas e, conseqentemente, depende do reconhecimento que o ru deva fazer
do crdito que lhe cobrado. O legislador trabalhista exige, para a viabilidade da
compensao, que o ru a argua como matria de defesa e no em todo e qualquer momento do processo. No se confunde com a determinao de reduo
daquilo que eventualmente tenha sido pago a fim de evitar o enriquecimento ilcito. Assim, se, por exemplo, o autor recebeu algumas horas extras, independentemente de pedido expresso do ru, se o juiz infere que esses pagamentos j
aconteceram, dever determinar o abatimento do valor da condenao, justamente para evitar o pagamento dobrado.
A reconveno um instituto de direito processual e, na forma como est estebelecida, uma ao capaz de ampliar o thema decidendum e sua propositura independe da concordncia do autor. Admite-se a argio em todo tipo de ao de conhecimento, cujo rito seja ordinrio,29 sendo que o ru poder negar o pedido do
autor em contestao e reconvir ao mesmo tempo, pois a reconveno uma ao
independente, no havendo qualquer contradio que assim o faa. No se admite na execuo e no processo cautelar, por ser incompatvel com os respectivos ritos. No se admite nos processos de conhecimento sujeitos a rito sumrio e sumarssimo, pois para eles o legislador permite o pedido contraposto (aplicao subsidiria do art. 278, 1o, CPC, e art. 31 da Lei no 9.099/1995). Este se refere a um pedido do autor contra o ru, confeccionado no bojo da contestao e que pode implicar ou no a compensao de dvidas ou outra forma qualquer de extino de obrigaes, ou mesmo a pretenso ao reconhecimento de um alegado direito. A extenso do pedido contraposto, pode-se dizer, a mesma que a da reconveno, mas a
maneira como formulada mais simples, uma vez que se trata de mero pedido.
No cabe nas aes de rito especial, pois elas tm natureza dplice.30 No
cabe nas execues fiscais por fora do art. 16, 3o, Lei no 6.830/1980.
A natureza jurdica da reconveno de ao e deve ser apresentada no
mesmo prazo que a defesa; isto , no mesmo momento, sob pena de precluso.
So pressupostos da reconveno: (a) os processuais e condies da ao, comuns a todos os outros processos e aes; (b) que haja uma causa pendente entre
as partes, de forma que o ru da ao ser o nico legitimado ativo para a recon29 Smula no 258 STF: admissvel reconveno em ao declaratria.
30 Sobre o tema, ver Yone Frediani, no volume II desta obra.
168
31 O STF, apreciando questes que lhe chegavam relativas matria civil, publicou a Smula no 342, determinando o cabimento de agravo das decises que indeferem o processamento da Reconveno: cabe agravo no auto do processo, e no agravo de petio, do despacho que no admite a reconveno.
169
Captulo 9
veno, e o autor o nico legitimado passivo; (c) a propositura tem de se dar junto com a apresentao da contestao; (d) deve haver a compatibilidade de ritos
para se admitir a cumulao de aes (art. 292, CPC).
O procedimento na Justia do Trabalho tem variado dependendo do entendimento do juiz, j que no h previso do instituto na CLT. Para uns, (a) quando
apresentada o que feito em audincia o que feito em audincia inicial ou
una , determina-se a suspenso do feito principal para que seja distribuda por
dependncia reconveno; aps autuada, o autor reconvindo intimado a replicar, se for o caso, a ao principal e contestar a reconveno. O prazo para tanto tem variado de 10 a 15 dias, dependendo do julgador. Com tais respostas, ou
aps o decurso do prazo, designada audincia de instruo e julgamento, seguindo ambas as aes o rito prprio. Para outros, (b) determinada a juntada da
contestao e reconveno na mesma autuao, e concedido prazo ao autor para
rplica, caso seja oportuno, bem como vista para contestar a reconveno, variando o prazo de 10 a 15 dias, dependendo de deciso judicial.
Segundo entendemos, o procedimento especificado no CPC, j adaptvel ao
procedimento trabalhista, seria o que segue: (a) a reconveno oferecida juntamente com a contestao, sendo aceitvel que seja formulada na mesma pea,
desde que preceda a prpria contestao e se faa a referncia para distingui-la
daquela pea. No nos parece que seja o mais tcnico, de modo que, sugerimos
que seja apresentada em pea distinta; (b) no se faz necessria a citao do reconvindo, pois ele j se encontra nos autos, de modo que basta a sua intimao
para que possa se defender; (c) o juiz poder entender que a reconveno est
inepta e determinar sua emenda, se possvel, ou sua extino sem julgamento de
mrito. No primeiro caso, dar prazo para o reconvinte emendar, caso no o faa
ou a emenda no corrija os equvocos, determinar a extino da reconveno e
o prosseguimento da ao. A deciso que extingue a reconveno sem julgamento de mrito, no obstante tenha natureza de sentena, guardar as caractersticas da interlocutria, somente sendo impugnvel no recurso final da ao principal. Isso se d para que no haja risco de decises contraditrias e no haja tumulto processual; (d) se o juiz entender por receb-la, abrir prazo de 15 dias
para o autor reconvindo contestar, fazendo necessrio aqui o fracionamento da
audincia; (e) com a apresentao da contestao, esgota-se a fase postulatria e
seguem juntas ao e reconveno.

Thereza C. Nahas
A reconveno e a ao so independentes, de forma que a desistncia de

uma delas no trar prejuzo a outra, sendo que o objetivo legislativo julgar
ao e reconveno numa s sentena (art. 318, CPC).
Por fim, importa dizer que o legitimado extraordinrio somente pode reconvir em relao a direito do substitudo e no com relao a direito seu (art. 315,
pargrafo nico, CPC).
9.5. IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA
J dissemos que toda ao dever ter um valor que lhe corresponda e que dever ser fixado, observando-se os parmetros previstos no art. 259, CPC, que remete ao valor do pedido, em geral. Caso o autor no atribua o valor correto
causa intentada, trs situaes podem se abrir, quais sejam (Lei no 5.584/1970,
art. 2o): (a) o juiz fixa o valor, tratando-se de ao de alada, nas causas de valores indeterminados, ato este de ofcio; ou (b) o ru impugna o valor da causa
atribudo pelo autor ou pelo juiz, o que pode ser feito at o momento das razes
finais, antes do julgamento da ao; ou (c) o autor pode impugnar a fixao
atribuda pelo juiz, atentando-se que sua legitimidade se esgota nas hipteses
em que ele, autor, no atribuiu o valor e, por isso, o juiz o fez. Entendemos aqui
que, se o autor atribuiu o valor causa na inicial, falece legitimidade para que
ele possa impugnar o valor fixado causa pelo juiz, mas cabe-lhe, caso o juiz altere o valor que ele atribuiu causa, pedir a reconsiderao da deciso e manuteno do valor inicial.
Recebendo o pedido de impugnao ou de reconsiderao, o juiz poder corrigir ou manter o valor fixado. Em qualquer situao, a lei permite que a parte inconformada ingresse com recurso de reviso, no prazo de 48 horas, a ser dirigido
ao presidente do Tribunal, devendo o Tribunal julgar o pedido de reviso no prazo de 48 horas. O pedido ser instrudo com cpias da inicial e da ata de audincia autenticada pela Secretaria, e no ter efeito suspensivo.
Na prtica esse recurso de reviso quase no vem sendo utilizado, pois a
parte usa a figura do protesto a fim de evitar a precluso da questo e relega ao
recurso ordinrio todas as impugnaes que tem, inclusive a relativa impugnao ao valor dado causa. O ru tambm termina por impugnar o valor
dado causa ou em petio separada, mas entregue junto com a contestao
em audincia; ou formula sua pretenso na prpria contestao, o que no representa qualquer irregularidade e vem sendo aceito como um ato processual
regular.
170
9.7. AO DECLARATRIA INCIDENTAL

um ato processual que pode ser praticado pelo autor ou pelo ru. No obstante
tenha o legislador previsto no art. 325, CPC, que seria ato do autor, voz corrente da doutrina e na jurisprudncia que o ru tambm guarda esta legitimidade.
Uma posio mais ultrapassada entendia que o ru no teria legitimidade para
tanto, uma vez que j tinha a seu dispor a reconveno. O entendimento quanto
aplicao do instituto evoluiu para a corrente mais moderna entender que a legitimidade, tambm, poder ser dele, ru.
Ao declaratria incidental (ADI) uma espcie de ao declaratria, inserida em processo que tinha outro objeto, o qual se amplia para que o juiz declare,
com fora de coisa julgada, a existncia ou inexistncia da relao jurdica da
qual depende o mrito da causa (Costa, 1959, vol. II, p. 165).
171
Captulo 9
9.6. PROTESTO
Tecnicamente a figura do protesto no existe na lei trabalhista e nem na processual civil da forma como vem sendo utilizada. Todavia, o costume forense
tornou este ato processual to popular que os Tribunais cuidaram de reconhec-lo, atribuindo-lhe o poder de evitar a precluso das impugnaes. Insta lembrar que, no processo do trabalho, diferena do que ocorre no processo civil, as
decises interlocutrias no so impugnveis via agravo, seja de instrumento ou
retido. Aquele primeiro tem uma funo especfica relativa ao destrancamento
do recurso, e as questes que forem decididas devem, todas elas, ser impugnadas
em razes finais, caso o juiz lhes abra o prazo para tal, ou em recurso interposto
contra a sentena que houver sido proferida.
O desconhecimento deste fato e o receio que a parte tem de que, eventualmente, o Tribunal venha a entender que suas impugnaes esto preclusas, levam ao
protesto de tudo, at daquilo que no se tem necessidade de protestar. Alm do
que, o protesto sem qualquer fundamentao sequer deveria ser reconhecido,
porque no se conhece a razo do inconformismo. Mas tem-se admitido o protesto alicerado no fundamento do princpio da ampla defesa, tenha ou no a parte
exposto as razes de seu inconformismo. Vai aqui nosso repdio a esta figura, sem
qualquer utilidade e absolutamente contrria boa tcnica processual, obviamente, com o mais profundo respeito que se deve ter s opinies em contrrio.
De toda forma, admite-se como ato processual a ser praticado por qualquer
das partes e em qualquer momento do processo, desde que esteja inconformada
com alguma questo. O abuso e tumulto processual na utilizao da medida no
excluiro a responsabilidade da parte em responder por litigncia de m-f.

Thereza C. Nahas
requisito essencial para a propositura de ao declaratria incidental que a

questo discutida seja prejudicial ou aquela que vem estabelecida como premissa lgica da deciso de mrito da ao instaurada pelo autor, e somente se torne
prejudicial em razo das alegaes do ru em matria de defesa, de forma que o
juiz ter necessariamente de conhec-la e decidi-la para que seja possvel julgar o
mrito da ao. Se o autor ou o ru nada alegar ou requerer, a prejudicial no passar de uma questo incidental no processo. Todavia, pode ser que haja o interesse de ver se estender sobre tal questo o manto da coisa julgada, e para isso
que serve tal ao, para fazer com que a questo incidente se torne indiscutvel
em razo da deciso que gerar coisa julgada.
No se confunde tal questo com a preliminar; esta, como vimos, impede o
julgamento de mrito e vem especificada numa das causas elencadas no art. 301
do CPC ou em qualquer outra causa que v implicar a extino do feito sem julgamento de mrito. Aqui, na prejudicial, a questo necessariamente de mrito.
O autor poderia ter trazido tal pedido na inicial, mas no o fez por, talvez, considerar desnecessrio, vislumbrando a necessidade de faz-lo aps a apresentao
da defesa. O ru ter necessidade de faz-lo porque est a discutir tal questo
como fundamento da sua defesa.
Na reconveno, o ru intenciona discutir um direito e uma pretenso sua;
na ADI a questo que se quer ver discutida tem de ser, necessariamente, premissa
lgica para a deciso do pedido do autor e importar num pedido de declarao,
isto , somente por ao de declarao poderia faz-lo. Assim, o objeto da ADI
limitado, s podendo coincidir com a questo prejudicial, enquanto na reconveno, poder estar ligado a qualquer questo conexa com a causa principal.
O ponto em comum da ADI e da reconveno que ambas ampliam o thema
decidendum.
Admite-se a argio em todo tipo de ao de conhecimento32 sendo que,
apresentada pelo ru, este poder negar o pedido do autor, em contestao, e ingressar com a ADI ao mesmo tempo, pois a ADI uma ao independente, no havendo qualquer contradio que assim o faa. No se admite na execuo e no
processo cautelar, por ser incompatvel com os respectivos ritos. No admitida
32 Ao declaratria incidental em processo de execuo. Impossibilidade. O diploma de rito em seu artigo
5o prev a ao declaratria incidental, que , tipicamente, uma ao de conhecimento e s aplicada a esse
procedimento. Logo impossvel interp-la em processo de execuo que por si s no admite o contraditrio. Recurso improvido. (Processo no TRT RO 1117/1999; rgo julgador: Primeira Turma; Juiz Rel.
Marcos Antnio Pinto de Moraes; Recorrente: Emlurb Empresa de Manuteno e Limpeza Urbana- Advogado: Thiago de Freitas Coutinho Correa de Oliveira; Recorrido: Jos Prazeres Barreto da Silva. Procedncia:
4a JCJ de Recife-PE; DOE/PE 11/08/1999; Ao Declaratria Incidental Execuo Impossibilidade).
172
33 Sobre o tema, ver Yone Frediani, no Tomo II desta obra.

173
Captulo 9
nos processos de conhecimento sujeitos a rito sumrio e sumarssimo, pois, para

eles o legislador permite o pedido contraposto (aplicao subsidiria do art. 278,
1o, CPC, e art. 31 da Lei no 9.099/1995). Este se refere a um pedido do autor contra o ru, confeccionado no bojo da contestao e que pode implicar ou no a
compensao de dvidas ou outra forma qualquer de extino de obrigaes, ou
mesmo a pretenso ao reconhecimento de um alegado direito. A extenso do pedido contraposto, pode-se dizer, a mesma que a da ADI, observando-se que ir se
limitar pretenso declaratria e simplicidade da forma como vem formulada.
No cabe nas aes de rito especial, pois elas tm natureza dplice.33 No
cabe nas execues fiscais por fora do art. 16, 3o, Lei no 6.830/1980.
So requisitos para o cabimento da ADI: (a) que haja uma ao pendente;
(b) que o objeto da ADI seja uma questo prejudicial de natureza declaratria;
(c) que o juiz tenha competncia para conhecer e julgar ambas as aes; (d) que
a questo prejudicial constitua pressuposto para o julgamento da lide e tenha
natureza declaratria, merecendo julgamento em conjunto com a ao.
Se a ADI for instaurada pelo ru, aplicam-se, subsidiariamente, as normas
que regulam a reconveno. Assim, a propositura dever ser realizada juntamente com a contestao, abrindo-se ao autor prazo de dez dias para resposta.
Considerando a ausncia de norma especfica no processo do trabalho e da diversidade de entendimentos quanto ao rito que deve seguir na interpretao
de adequao de procedimentos, duas podem ser as posies: (a) suspende-se
o processo principal e se ordena a distribuio por dependncia da ADI. Aps
a regular autuao, abre-se ao ru da ADI (autor da ao principal) prazo para
contest-la, e, em seguida, havendo oportunidade, abre-se ao autor da ADI
(ru na ao principal) prazo para rplica (art. 326, CPC). Aps, a ADI e o processo principal tomam o rito regular, prosseguindo a ao principal cumulada
com a ADI. (b) Ao se aplicar integralmente o rito do CPC, ordena-se a juntada
da ADI nos mesmos autos que a ao principal e sem que haja suspenso do
processo principal. Abre-se prazo para o ru da ADI (autor da ao) contestar a
ADI, prazo este que coincidir com o que tem para replicar nos termos do art.
326 do CPC. Dependendo da matria argida na contestao da ADI, o prazo
para rplica devolvido parte contrria, para, s depois, o juiz sanear o feito, ou, se assim entender, designar, desde logo, audincia de instruo e julgamento. Observe que, no obstante encontrem-se autuadas no mesmo processo, a ADI e a ao principal seguem de forma cumulada. Ambas as aes sero

Thereza C. Nahas
instrudas e julgadas no mesmo momento, independentemente da posio

escolhida pelo intrprete. Isso s no ocorrer, em algumas das situaes que
implicarem julgamento antecipado da lide de uma das aes.
Se a ADI for instaurada pelo autor,34 dever faz-lo no prazo de dez dias,
contados do momento em que tiver cincia do contedo da contestao. Este
prazo preclusivo e, em geral, coincide com o prazo que tem para replicar
(art. 326, CPC). Se o autor perder esta oportunidade, somente por nova ao
poder ver sua pretenso discutida. No processo do trabalho, a juntada de defesa do ru ocorrer em audincia, de forma que o juiz, necessariamente, ter
de garantir ao autor, verificando-se a situao legal, o prazo para replicar e,
eventualmente, oferecer a ADI, o que implica se ver fracionada a sesso, mesmo que ela tenha sido designada como audincia una. Aqui tambm o procedimento poder ser um dos dois anteriormente relatados para os casos em que
a ADI oferecida pelo ru. Repita-se, no h um entendimento unnime no
processo do trabalho sobre a forma como o feito dever correr, variando conforme a interpretao que o juiz do Trabalho der para adaptar o procedimento
civil ao trabalhista.
A defesa a ser apresentada pelo ru no se restringe somente contestao,
podendo ser qualquer dos tipos aqui estudados, inclusive outra ADI. A interposio de sucessivas aes, em razo da necessria alterao de posio das partes na
relao processual, poder ser restringida pelo bom senso do julgador, que dever decidir se possvel ou no o novo pedido que se pretende fazer. Caso decida
pelo no cabimento da ao, poder rejeitar de plano, indeferindo a inicial e ordenando que o processo principal prossiga com os incidentes j existentes.35 O
mesmo poder se verificar na reconveno.
A ao e a ADI sero instrudas e julgadas num mesmo momento processual, salvo se o juiz entender pelo indeferimento liminar de uma das aes. Observe que o fato de a ADI ter por objeto, necessariamente, uma questo prejudicial, no a torna dependente da ao principal. ao autnoma e pode ter
34 No se pode deixar de reconhecer que o legislador deu uma oportunidade para que o autor, de certa forma, emendasse a sua inicial, pois com a instaurao da ao, a instncia deve estabilizar-se, no se permitindo
qualquer alterao de pedido e causa de pedir, salvo se houver autorizao do ru e, mesmo assim, aps o encerramento da fase de saneamento, no poder faz-lo, ainda que tenha seu consentimento (arts. 264 e 294,
CPC). Desta forma, o fato de se permitir que aps a juntada da defesa o autor possa ingressar com a ADI torna
forado o reconhecimento de que a opo legislativa representa uma exceo quela regra.
35 interessante notar que, igualmente, abre-se ao ru na ADI (autor na ao principal) a possibilidade de
apresentar interveno de terceiros que podem ser arguveis pelo ru, o que torna a relao cada vez mais
complexa.
174
36 Aplica-se aqui tudo aquilo que j foi dito quanto aos julgamentos antecipados de aes cumuladas e
conforme entendimento j pacificado nos Tribunais Civis, onde a discusso da matria foi esgotada acarretando a publicao da Smula no 342, STF. Neste sentido: ao declaratria incidental. Se o incidente
suscitado nos autos do processo principal e indeferido sem qualquer instruo, no extinguindo aquele, a
deciso admite apenas agravo de instrumento e no apelao. recurso no conhecido. (RE 112586/SP
So Paulo. Recurso Extraordinrio. Rel. Min. Carlos Madeira; j. 3/4/1987; 2a T)
175
Captulo 9
9.8. ATOS DO JUIZ SENTENA E COISA JULGADA

A atividade jurisdicional corresponde ao exerccio de atos inerentes jurisdio
com o fim de cumprir o dever que o Estado tem de se pronunciar sobre a ao.
Para tanto o juiz deve realizar alguns atos que vo desde a simples movimentao do processo at o provimento final, que a sentena. Com ela o juiz de primeiro grau coloca fim sua atividade (art. 463, CPC). As decises finais dos Tribunais chamam-se acrdo.
O art. 162 do CPC elenca quais so os atos que o juiz ir praticar e os conceitua.
A primeira diferena que fazemos so quanto aos despachos e s decises interlocutrias. Os primeiros so atos que visam ao mero andamento do processo, e pela
segunda, o juiz decidir alguma questo que ir interferir na esfera do direito das
partes, sem que isso implique a soluo final da demanda. Com a reforma processual de 1994 (Lei no 8.952), o legislador incluiu o 4o quele dispositivo para trazer a previso de outros atos que podero ser praticados pelo juiz ou pelo servidor
de cartrio, e os chamou de atos meramente ordinatrios. Tais atos devem ser entendidos como atos de mero andamento processual sem interferncia alguma na
esfera de direito de qualquer das partes. So assim, por exemplo, a ordem para juntada de uma carta precatria cumprida, a abertura de vistas s partes para alguma
manifestao que desejem fazer, entre outros. Antes da previso legal, estes atos j
eram praticados no dia-a-dia forense pelos serventurios, mas como no encontravam previso legal eram, muitas vezes, impugnados causando uma srie de recursos que, na verdade, serviriam mais para retardar o andamento do processo do
que, na verdade, para resolver a lide. Buscou-se, assim, com tal previso reconhecer a legalidade da prtica desses atos que servem agilizao do procedimento e a
sua desburocratizao. Observe que tais atos so menos que simples despachos,
pois no apresentam qualquer carga decisria.
prosseguimento independentemente da sorte da principal. Se uma das aes

forem extintas sem julgamento de mrito antes da outra, no obstante esta
deciso tenha natureza de sentena, contra ela no cabe qualquer recurso, devendo a parte impugnar tal deciso no momento em que recorrer do julgamento final.36

Thereza C. Nahas
A sentena a resposta do juiz demanda proposta. Pode ou no decidir a lide

e, uma vez proferida, encerra a atividade do juiz de primeiro grau no feito, o qual
somente poder rev-la caso haja interposio de embargos de declarao,37 ou para
corrigir inexatides materiais, ou retificar erros de clculo (art. 463, I e II CPC). O legislador trabalhista admite que at antes do incio da execuo o juiz possa promover a correo de erros ou enganos de escrita, de datilografia ou de clculo que
sejam evidentes. Isso poder ser feito, portanto, a qualquer momento, de ofcio,
ou a requerimento da parte ou da Procuradoria do Trabalho (art. 833, CLT).
A Lei no 11.232/2005 alterou a redao do 1o do art. 162 para constar que a
sentena implica algumas das situaes dos arts. 267 ou 269 do CPC. O caput desses dois artigos, igualmente alterados pela mesma lei, vieram prever que extingue-se o processo, sem resoluo de mrito e haver resoluo de mrito, respectivamente. A tentativa do legislador foi de corrigir um equvoco cometido pela redao anterior, que dizia que a sentena seria ato do juiz que coloca fim ao processo, quando na verdade, a deciso proferida to-somente esgota a atividade do juiz de primeiro grau, sem que isso importe no fim do processo. No se pode ignorar que, na
maioria das situaes, o processo continua em razo da interposio do recurso
oposto pela parte vencida. Parece-nos, assim, que o conceito e entendimento do
que seja o ato do juiz chamado sentena j esto fixados pelo legislador, independentemente das crticas que se faa, quer na redao anterior, quer na nova.
A CLT traz a previso do ato decisrio do juiz nos arts. 831 e seguintes, referindo-se to-somente deciso final do processo que dever ser proferida em audincia aps a rejeio da proposta de conciliao. Compreende-se tal ordem,
uma vez que as audincias trabalhistas foram pensadas para serem nica, onde a
defesa deve ser apresentada, as provas produzidas e a questo decidida. No se
pensou que as relaes trabalhistas pudessem ser mais complexas do que eram
poca da promulgao daquele diploma, por isso, necessria se faz a aplicao
das normas do CPC para complementar aquelas disposies.
A sentena tem uma estrutura lgica. Deve conter (arts. 458, CPC, e 832,
CLT): o relatrio, que se refere aos principais fatos do processo; o fundamento
(ou motivao), concerne aos motivos que levaram o juiz concluso que ir
apresentar e importa num raciocnio lgico de enquadrar os fatos discutidos ao
direito existente e a ele aplicvel; e a deciso (ou dispositivo), ou seja, a soluo
para a questo dada. Aqui o juiz ir fazer a correspondncia ao pedido imediato
37 Recurso que visa esclarecer dvidas, corrigir erros e que pode, dependendo do que for impugnado, at
causar a reviso do julgado pelo prprio juiz (arts. 535, CPC, e 833 da CLT).
176
38 Sobre processo de execuo, ver Yone Frediani, no Tomo II desta obra.

177
Captulo 9
formulado pelo autor, ou seja, a resposta que o Estado dar pretenso formulada (procedente, improcedente ou procedente em parte, por exemplo); e ao pedido mediato, a ordem destinada ao ru para que cumpra a deciso que lhe for imposta (condenao, declarao ou constituio, por exemplo). Concluindo pela
procedncia do pedido, o juiz dever determinar o prazo que o ru ter para
cumprir a ordem de condenao; caso no o faa na forma estabelecida, incorrer na aplicao do art. 471 e seguintes do CPC que se aplica aqui subsidiariamente ante a inexistncia especfica na CLT de regras sobre o cumprimento da sentena, devendo o intrprete atentar para a harmonizao das regras sobre execuo dos dois diplomas.38
Nos procedimentos sumrio (Lei no 5.584/1970) e sumarssimo (art. 852-A),
o juiz estar dispensado de apresentar o relatrio, o que se permite ante presumvel ausncia de complexidade que a causa apresenta.
O juiz deve julgar a causa exatamente nos limites em que o autor formulou
o pedido (art. 460, CPC), sendo-lhe vedado proferir julgamento extra petita
(fora do que foi pedido), ultra petita (alm do que foi pedido) ou citra petita
(aqum do que foi pedido). Ainda que a relao jurdica de direito material em litgio seja condicional ou dependa de termo, a deciso deve ser certa (pargrafo
nico, art. 460, CPC).
Nas ocasies em que entender pela extino do feito sem julgamento de mrito, poder proferir sentena de forma concisa o que, segundo entendemos,
no dispensa a forma lgica de se referir aos fatos e fundamentos da deciso
(art. 459, CPC).
O art. 836 da CLT dispe ser vedado que o juiz de 1a instncia ou mesmo os
Tribunais possa conhecer e julgar questes que j tenham sido decididas, ou
seja, aquelas sobre a qual j se tenha operado a coisa julgada. O legislador no diz
expressamente que as decises que no podem sofrer revises so aquelas sobre
as quais tenha se operado a coisa julgada, mas deixa isso absolutamente claro
quando prev que somente se admite a reviso por intermdio da interposio
de ao rescisria, a qual tem por objeto a resciso de sentena com trnsito em
julgado material, ou seja, em decises de mrito nas quais no caiba mais recurso
ou todos os que a lei havia previsto para impugnao tenham sido extintos. A
novidade deste dispositivo foi trazida pela Lei no 11.495, de 22 de junho de
2007, com vacatio legis de noventa dias, prevendo o legislador que para a propositura dessa ao ser necessrio o depsito prvio no montante de 20% calcula-

Thereza C. Nahas
dos sobre o valor dado rescisria, salvo se o autor da ao comprovar que no

possui meios de manter a sua subsistncia, caso em que ser isento do depsito
com direito a concesso da gratuidade da justia. Entendemos, aqui, que se aplicar tudo o que se entende sobre esta matria com fundamento nas Leis nos
1.060/1950 e 5.584/1970. Isso quer dizer que, a partir da entrada em vigor da lei,
no se admitir mais a propositura da rescisria e, portanto, a rediscusso de decises com trnsito em julgado, caso no se proceda ao depsito ou se comprove
a situao de miserabilidade do autor da ao, ratificando o legislador a posio
que, apenas por exceo permite a reviso de decises.
Por fim, a Lei no 1.1419/2006 prev que a assinatura da sentena poder ser
digital, regra esta que est na dependncia, para ser aplicada, de regulamentao
legal (art. 164, pargrafo nico, CPC).
9.8.1. Extino do Processo sem Julgamento de Mrito
Prev o legislador que o processo ser extinto sem resoluo do mrito nas hipteses que menciona no art. 267, CPC. Tal deciso chamada de sentena terminativa, porque simplesmente pe termo ao processo sem decidir o mrito da
causa. So, portanto, situaes que permitem tal resposta:
I quando o juiz indeferir a petio inicial o juiz poder indeferir a petio inicial quando no respeitar as prescries legais para a sua confeco e mostrar-se inapta ao fim que se destina. Este inciso deve ser lido em conjunto com o
art. 295 do CPC que trata, justamente, do indeferimento da inicial. A petio inicial, salvo nos casos de reclamao trabalhista verbal, em que feita pela prpria
parte sem a assistncia de um profissional habilitado (advogado), deve preencher algumas formalidades que vm dispostas no art. 282 do CPC. Se, todavia,
esta pea vier defeituosa a ponto de no ser possvel o seu conserto, o juiz poder
indeferi-la nas seguintes hipteses:
a) Quando for inepta o que se considera quando o autor deixar de apresentar o pedido ou a causa de pedir; se da narrao dos fatos ocorridos e
descritos na inicial no decorrer logicamente a concluso; nas hipteses
em que o pedido formulado for juridicamente impossvel; se contiver pedidos incompatveis entre si; se a parte for manifestamente ilegtima.
b) Quando a parte for manifestamente ilegtima a legitimidade para a
causa uma condio da ao e provoca a extino do feito sem julgamento de mrito, podendo o juiz, verificada a situao, desde logo extinguir o
feito sem julgamento de mrito indeferindo a inicial.
178
179
Captulo 9
c) Quando o autor carecer de interesse processual a carncia de ao se

refere ausncia de uma das condies para a ao (interesse processual,
legitimidade para agir e possibilidade jurdica do pedido). Observe que a
possibilidade jurdica do pedido causa de extino da ao pelo indeferimento da inicial, simplesmente, ou pelo indeferimento em razo da verificao de inpcia conforme acima narrado. Igualmente, o legislador se
mostrou repetitivo, pois bastaria a previso de que a carncia de ao provoca a inpcia da inicial ou a extino do feito, mas preferiu repetir tal disposio dentro do prprio corpo do art. 295, CPC.
d) Quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio o
legislador causou uma pequena confuso quanto a este tema. A prescrio
e decadncia so causas de extino do feito com julgamento de mrito.
No obstante a regra do art. 269, IV, do CPC assim o diga, o art. 295, IV, do
CPC previu que o juiz poder indeferir a inicial quando ocorrer qualquer
daquelas causas. O indeferimento da inicial, nos termos do art. 267 , I, do
CPC, importa na extino do feito sem julgamento de mrito. Portanto,
ante estas aparentes contradies legislativas, necessrio se faz que harmonizemos a soluo e, por uma interpretao sistemtica, entendamos
que, em se verificando qualquer daquelas causas (prescrio ou decadncia), o juiz dever indeferir a inicial, mas promover a extino do feito
com julgamento de mrito, inteligncia esta que decorre da interpretao
dos diversos dispositivos acima citados.
e) Quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal hiptese
de condio da ao na modalidade interesse processual. O princpio bsico
o aproveitamento dos atos processuais, em qualquer situao, e no somente aqui; se o juiz verificar que o defeito pode ser corrigido sem que isso
importe em extino sem julgamento de mrito, dever, imediatamente,
aproveitar o procedimento e ordenar seu conserto (art. 284, CPC).
f) Quando no atendidas as prescries dos art. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284 o art. 39, CPC, se refere ao dever imposto s partes e
ao advogado de comunicar seus endereos e atualiz-los quando necessrio. Se o autor no informa o Juzo quanto ao endereo onde receber suas
intimaes e no proceder as alteraes caso haja mudana, o juiz, verificando que no pode sanar o defeito da inicial, poder indeferir a petio.
Esta situao de extrema importncia para a causa, pois o autor o maior

Thereza C. Nahas
interessado em receber todas as comunicaes da ao que ele prprio interps, no se coadunando com a boa-f processual as alteraes havidas e
no comunicadas, muitas vezes com desperdcio de dinheiro pblico e tempo processual. Verificando que as intimaes enviadas so devolvidas porque o endereo informado no confere, o juiz dever perscrutar se possvel a correo do defeito, antes de promover a extino.
II quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das
partes ou quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir,
o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias as hipteses so semelhantes e, qui, podero confundir o intrprete. Uma vem prevista no inciso
II e a outra no inciso III do art. 267. No primeiro caso, a omisso em dar andamento ao feito das partes e se verifica pela paralisao do processo por perodo
superior a um ano; a segunda, a negligncia do autor que abandona o processo
por mais de 30 dias. Em ambas as situaes, verifica-se uma atitude objetiva
no dar andamento ao feito; e subjetiva o no atendimento intimao judicial, ordenando que se promova o andamento do feito, faz presumir a inteno
da parte em abandonar a causa. Da o 1o daquele dispositivo prever que a parte ser intimada pessoalmente (no na pessoa do advogado, ainda que esteja representada nos autos) a dar andamento ao processo, devendo faz-lo no prazo de
48 horas. Caso no d andamento neste prazo, o juiz promover a extino do
feito sem julgamento de mrito. Neste sentido, sumulou o STF (no 216): para decretao da absolvio de instncia pela paralisao do processo por mais de 30
dias, necessrio que o autor, previamente intimado, no promova o andamento da causa.
III quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, ou quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das
partes e o interesse processual tais situaes so relativas aos pressupostos
processuais e s condies da ao que, conforme vimos, devem estar presentes
desde o nascimento da relao processual at a entrega definitiva da prestao
jurisdicional com a realizao concreta da sentena que for proferida. Assim,
v.g., a capacidade da parte dever estar presente do incio ao fim do processo bem
como o juiz deve ser competente do incio ao fim; a parte deve manter o interesse
processual e o pedido deve ser juridicamente possvel. Verificada a ausncia de
qualquer dos pressupostos processuais ou de qualquer das condies da ao, o feito ser extinto sem julgamento de mrito, o que poder ser apurado independen180
(...) imutabilidade do comando emergente de uma sentena. No se identifica ela

simplesmente com a definitividade e intangibilidade do ato que pronuncia o comando; , pelo contrrio, uma qualidade mais intensa e mais profunda, que reveste o ato tambm em seu contedo e torna, assim imutveis, alm do ato em
sua existncia formal, os efeitos, quaisquer que sejam, do prprio ato. A coisa julgada pode ser formal ou material.
A coisa julgada formal se caracteriza pela imutabildiade da qualidade da deciso internamente (dentro do processo), da ocorrer nas hipteses de extino
do feito sem julgamento de mrito. Como no se reflete externamente, permite
que o autor, corrigidos os vcios que a ao anterior esteve eivada, possa repeti-la
(art. 268, CPC). As excees repetio da ao so justamente relacionadas
extino fundada em perempo, coisa julgada ou litispendncia, o que sabiamente fez o legislador nestas matrias, uma vez que, de fato, quando o juiz extingue o processo por qualquer destas causas no est a apreciar o mrito, pois observa a inexistncia de um pressuposto processual objetivo de ordem externa,
qual seja, verifica que ocorre uma situao impeditiva ao nascimento e desenvolvimento de uma relao processual saudvel. Da no se pode permitir a repetio da ao, porque em hiptese alguma o vcio poderia se convalidar.
Mas a coisa julgada formal tambm se verifica como um degrau antecedente
formao da coisa julgada material, pois antes mesmo da sentena produzir externamente seus efeitos, ela se torna imutvel dentro da relao processual em
181
Captulo 9
temente de provocao da parte ( 3o, art. 267, CPC). No se olvide que a ausncia
de qualquer das condies da ao poder acarretar o indeferimento da inicial, ou
mesmo a sua inpcia. Em qualquer dessas situaes, o resultado o mesmo, qual
seja, extino sem julgamento de mrito.
IV quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou
de coisa julgada; e arquivamento injustificado da ao trabalhista diz-se
perempo a perda do direito de propor a ao por ter o autor dado causa a trs
extines do feito em que pleiteou o mesmo objeto. Atente-se que a extino
deve ser fundada no inciso III do art. 267, ou seja, necessrio que tenha sido intimado a dar andamento ao processo no prazo de 48 horas e que tenha se mantido inerte. Desnecessrio que haja identidade entre as aes anteriores e a que
agora se prope, pois o legislador prev que o que deve ser idntico o pedido, o
que, a contrario sensu, leva concluso de que os fatos e a causa de pedir possam
ser diferenciados (art. 268, pargrafo nico, CPC).
Entende-se por coisa julgada a imutabilidade da qualidade dos efeitos da
sentena. Ensina Liebman que a autoridade da coisa julgada a

Thereza C. Nahas
que foi proferida. s vezes, torna-se imperceptvel a verificao da coisa julgada

formal para a material, mas ela se faz presente em toda sentena de mrito.
A coisa julgada material, ao contrrio, reflete todos os seus efeitos para fora
do processo e tambm chamada de coisa julgada substancial. Refere-se, exatamente, eficcia especfica e, propriamente, autoridade da coisa julgada, e estaria condicionada formao da coisa julgada formal. Todas as sentenas so
suscetveis da formao da coisa julgada formal, mas somente as de mrito so
suscetveis de formao da material.
Podemos, a fim de sintetizar, esclarecer que a coisa julgada formal a imutabilidade da sentena como ato processual e a coisa julgada material indica esta
mesma imutabilidade, mas em relao ao seu contedo e aos seus efeitos.
Da ter o legislador no art. 467 do CPC ter se equivocado em tentar conceituar a
coisa julgada, pois a sentena proferida produz desde logo todos os seus efeitos, inclusive, admite-se seu cumprimento e execuo em inmeros casos, sendo regra no
processo trabalhista que a interposio do recurso no causa a suspenso do processo, sendo lcito ao autor iniciar o cumprimento da sentena independentemente do
trnsito em julgado (art. 876, CLT).39
A coisa julgada opera nos limites demarcados pelos elementos da ao, limites estes objetivos, relacionados ao objeto da ao, e subjetivos, concernentes s
pessoas que sero atingidas pela sentena (art. 472, CPC). Portanto, a fim de resguardar interesses outros, o legislador impe que a coisa julgada somente atingir a parte dispositiva da sentena, de sorte que os motivos que fundaram a deciso no transitaro em julgado, ainda que na parte dispositiva o juiz se refira aos
termos e limites da fundamentao. O que ser atingido somente aquilo que
diz respeito ao objeto e s partes (art. 469, CPC).
Questo interessante a relativa relao jurdica continuativa. O art. 471
do CPC prev que, nesta hiptese, lcito ao juiz decidir novamente a lide. Na verdade, a relao a ser discutida distinta e no estaria ele apreciando questo sobre
a qual j se pronunciou. Trata-se, na verdade, de nova ao em razo da alterao
do estado de fato ou de direito, prprio destes tipos de relaes, o que faz com que
no se confunda com a relao jurdica originria, j discutida e decidida.
Por fim, no se opera a coisa se a deciso foi proferida contra a Fazenda Pblica Federal, Estadual ou Municipal, Autarquias e Fundaes Pblicas e se elas no
foram remetidas ao Tribunal em razo do duplo grau de jurisdio que esto su-
39 No CPC as causas em que o recurso recebido no efeito devolutivo e suspensivo esto previstas no art.
520
182
40 No se olvide que em matria trabalhista o STJ somente julga casos de conflitos de jurisdio.
183
Captulo 9
jeitas (art. 475, CPC). Nas hipteses em que a deciso proferida no processo de
qualquer natureza for contrria Fazenda Pblica, o juiz dever ordenar a remessa dos autos ao Tribunal, sob pena do presidente os avocar. Tal regra somente
no se aplica se: (a) a condenao for lquida, em valor no superior a 60 salrios
mnimos; (b) se estiver fundada em jurisprudncia do Pleno do STF ou Smula
deste Tribunal, do TST ou do STJ40 ( 1o, 2o e 3o, art. 475, CPC).
Convm no confundir coisa julgada formal com precluso. Esta uma situao processual em que a parte perde a faculdade de realizar um ato no processo. A
precluso (art. 473, do CPC) poder ocorrer de trs formas: (a) temporal se verifica quando o ato no pode mais ser praticado em razo do decurso do prazo, v.g.,
art. 183, do CPC; (b) lgica, se verifica quando o ato no pode mais ser praticado
pelo fato de se ter realizado outro ato que, pela lei, definido como incompatvel
com o j levado a efeito; ou, se se verificar que esta circunstncia deflua inequivocamente do sistema; v.g., quem aceitou a sentena sem interposio de recurso
no poder recorrer novamente; (c) consumativa ocorrer quando se pratica um
ato e, por isso, no mais possvel realiz-lo novamente, v.g., o ru revel e esta
questo j foi decidida, no sendo mais possvel discuti-la ou apresentar defesa.
V pela conveno de arbitragem possvel que as partes estipulem em
seu contrato que eventual conflito havido entre elas ser submetido ao Juzo arbitral. Para tanto, a questo a ser solvida dever dizer respeito a direito disponvel, e as partes devero ser capazes de contratar (Lei no 9.307/1996). possvel
que tal conveno exista no contrato de trabalho, e a validade desta clusula,
caso seja questionada, dever ser apreciada caso a caso, mesmo porque o contrato de trabalho no um bem indisponvel, embora alguns direitos do trabalhador o sejam por sua prpria natureza. No h que se confundir, pois, a validade
desta estipulao com os direitos em si. Havendo tal clusula, as partes, em ocorrendo conflito de interesses, devem submeter tal conflito ao Juzo arbitral, salvo
se quiserem discutir a validade da clusula, ocasio em que devero trazer como
objeto da inicial esta questo, a qual ser prejudicial s demais matrias.
VI quando o autor desistir da ao a desistncia da ao ato que importa no intento em no prosseguir na relao processual instaurada. ato tpico a ser
praticado pelo autor que, para tanto, dever obter o consentimento do ru caso
este j tenha sido citado. Isso ocorre porque, com a citao, a relao processual se
completa e passa a interessar bastante ao ru que pode ter a inteno de ver o resultado final do processo. Portanto, passado o prazo para a resposta, o autor so-

Thereza C. Nahas
mente poder desistir da ao, caso o ru consinta. A contrario senso da regra trazida no 4o do art. 267, antes disso, poder faz-lo sem a oitiva do ru.
VII quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal tais aes so de existncia escassa no processo do trabalho, pois concernentes a um direito personalssimo. Mesmo nas situaes em que o trabalhador reclame dano moral, por exemplo, a indenizao decorrente do dano se transmite, e,
por isso, o evento morte no teria qualquer interferncia no resultado do feito.
X quando ocorrer confuso entre autor e ru aqui o autor e o ru tornam-se credores e devedores um do outro a ponto de no se poder concluir
quem tenha a qualidade de credor e de devedor. A previso no direito material
quanto ao instituto est nos arts. 381 a 384 do CC.
XI nos demais casos prescritos neste Cdigo o legislador pode trazer
outras previses quanto extino do feito sem julgamento do mrito, como
ocorre no art. 13 quando dispe que, se o autor no regularizar sua representao processual, o feito ser extinto sem julgamento de mrito. A anlise mais
cuidadosa das hipteses levar concluso de que na verdade o que ocorre a
ausncia de pressupostos processuais, carncia de ao ou negligncia da parte
em dar andamento ao processo; mas o juiz, ao decidir, poder aplicar a extino
com base unicamente no dispositivo que prev tal hiptese, sem a necessidade
de voltar-se ao art. 267, CPC.
9.8.2. Extino do Processo com Julgamento de Mrito
Diz-se que, quando o juiz extingue o processo analisando o mrito, est proferindo uma deciso definitiva, pois sobre aquela questo no poder mais controverter nova lide. Decidir o mrito significa apreciar e julgar a relao de direito
material que foi trazida pelo autor para que o Judicirio sobre ela se pronunciasse. A extino do feito sem julgamento de mrito deve ser uma exceo e, sempre
que possvel, o juiz dever ordenar a correo e emendas que se fizerem necessrias, e julgar o mrito da causa.
A CLT no prev o julgamento do feito sem apreciao do mrito, pois trata
das hipteses de procedncia e improcedncia da ao e da transao (acordo). A
nica referncia que a CLT faz quanto prolao de sentenas terminativas a
do art. 836, que dispe ser vedado ao juiz proferir sentenas sobre causas j decididas, hiptese em que estaramos diante dos institutos da litispendncia e da
coisa julgada. Passamos anlise de cada uma das hipteses elencadas nas duas
leis processuais (CPC e CLT):
184
185
Captulo 9
I quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do auto a rejeio e o acolhimento do pedido do autor dizem respeito procedncia ou improcedncia da
sua pretenso. Pode ocorrer de o juiz entender pela procedncia parcial, o que
muito comum nos processos trabalhistas que, em geral, apresentam pedidos
cumulados. Esta forma de julgamento a buscada pela parte, pois, de maneira
favorvel ou no, a expectativa que se tem que o Judicirio se pronuncie sobre
o que veio pedir. O art. 832 da CLT dispe que, nestas decises, o juiz dever fixar o prazo para cumprimento da deciso, bem como o valor das custas e a natureza de cada uma das parcelas que se condenou o ru a pagar; nesta ltima hiptese, em ocorrendo procedncia total ou parcial.
II quando o ru reconhecer a procedncia do pedido o reconhecimento da procedncia do pedido gera, na verdade, a procedncia da ao, de forma
que todas as ponderaes feitas no item anterior devero ser consideradas aqui.
III quando as partes transigirem a transao uma forma de contrato
(art. 840, CC). No processo do trabalho um dos objetivos mais importantes a
tentativa de conciliao, dando o legislador importncia muito acentuada soluo do processo pela concesso recproca, tanto que prev o dever do juiz tentar aproximar as partes para um acordo em pelo menos trs momentos: antes da
juntada da defesa e antes de se proferir o julgamento, mas aps o encerramento
da instruo processual.
Em princpio, o juiz no pode se opor vontade das partes, pois a transao
uma forma de contrato. Todavia, poder deixar de homologar esta vontade, caso
infira da hiptese de vcio social, devendo alertar a parte se suspeitar que h vcio de consentimento. Observe que o juiz nada julga, no obstante o legislador
tenha trazido esta hiptese como de extino com mrito. simples poltica legislativa visando dar maior segurana jurdica aos negcios jurdicos. Firmada a
transao, necessrio se faz que se estabelea a natureza das parcelas que esto
sendo transacionadas, justamente para o efeito da incidncia de Imposto de Renda e INSS sobre o valor acordado.
Considerando a entrada em vigor da Lei no 11.457 de 16/3/2007, necessrio
se faz um parntese para o regime anterior e o que agora se ter presente. A Lei no
10.035/2000 foi a primeira a tratar da matria quanto insero posterior do rgo previndencirio no curso do processo trabalhista, para cobrana de contribuies sociais. Trouxe um problema a esta questo. Previa que o INSS deveria ser intimado de todas as decises homologatrias de acordo e de procedncia (total ou
parcial) em aes cognitivas. Esta lei teve uma razo poltica muito profunda, pois
era pblico e notrio que a Justia do Trabalho, em suas decises, constitua um

Thereza C. Nahas
importante rgo de arrecadao. Todavia, o legislador no foi feliz na forma

como o fez, pois, deteminando que o INSS intervenha no final do processo, retira
dele e das partes a possibilidade de discutirem quanto natureza das verbas que
esto sendo deferidas ou acordadas. Em outras palavras, o INSS deveria intervir
aps as partes terem travado discusses sobre a questo e aps o juiz j ter analisado todos os pontos de divergncia e decidido a matria. O intrprete deveria se
perguntar, ento, se o fato de o INSS poder discutir isso posteriormente no seria
correto, j que a autarquia a credora dos valores e no a parte ou o Judicirio.
Isso certo desde que se admistisse, ento, a presena do INSS na qualidade
de litisconsorte necessrio ou caso a questo fosse resolvida no mbito da Justia
Federal rgo que teria competncia para tais questes. Ocorre que a EC no
45/2004 acabou com a discusso sobre a matria da competncia, pois atribuiu
ao Judicirio trabalhista esta parcela de jurisdio para tais questes. S que no
solucionou a questo quanto ao desrespeito ao devido processo legal, pois aps
toda a atividade judicial se desenvolver, o credor corre o risco de ver sua execuo truncada e morosa, em razo de discusses por crdito que no seu e pela
interferncia de uma terceria pessoa no curso do processo.
Recentemente, tivemos publicada a Lei no 11.457 de 16/3/2007 que parece no
ter resolvido a questo quanto inverso processual da presena do rgo fiscalizador. Esta lei alterou o art. 832, CLT, ordenando que a partir da a Unio passe a ser
intimada das decises homologatrias de modo que contenham parcelas de natureza indenizatria, conferindo-lhe legitimidade para recorrer tanto das decises
homologatrias quanto daquelas proferidas em processo de conhecimento, caso
no esteja de acordo com os valores. Atente-se que o juiz, obrigatoriamente, dever discriminar a natureza das verbas, seja da condenao, seja da homologao,
indicando os respectivos valores. Se o acordo for celebrado aps o trnsito em julgado da deciso, mesmo que as partes alterem os valores e verbas que transacionam,
ou transacionem valores alm daqueles previstos no ttulo executivo, isso no ir
refletir no eventual crdito da Unio retratado no ttulo trnsito em julgado.
Isso quer dizer que a sentena far coisa julgada entre as partes e, em hiptese
alguma, vai ter influncia nos crditos da Unio, salvo, entendemos ns, que ela
participe de alguma forma da relao processual desde seu incio, como pode
acontecer se participar da relao processual na condio de litisconsorte ou assistente litisconsorcial.
Enfim, a jurisprudncia a nica forma de se solucionar a matria, pois no
se v vontade legislativa para faz-lo e, tampouco, a autarquia perder esta via que
lhe garante, ao menos, um mnimo de controle sobre a arrecadao.
186
41 Contribuies Previdencirias aps a Sentena Trabalhista. Consoante dispem os artigos 831, 832 e
879, 3o da CLT, o INSS passou a ter efetivo e legtimo interesse jurdico e pecunirio quanto s contribuies previdencirias referentes aos acordos e sentena. As partes podem transacionar direitos prprios, que
detm, mas no direitos alheios, de terceiros, na hiptese do INSS. Portanto, transitada em julgado a sentena, as contribuies previdencirias devidas so aquelas incidentes sobre as verbas reconhecidas na deciso judicial e sujeitas, por lei, incidncia previdenciria. Recurso do INSS provido no tpico em questo.
(TRT/SP 02564199831302000APAc. 3a T 20060893910; Rel. Jonas Santana de Brito DOE
10/11/2006.)
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Captulo 9
A validade das decises proferidas em face da Unio principalmente em processos em que se homologam transaes e que se estabelece que todo o valor
transacionado ter natureza indenizatria sem a incidncia de recolhimentos
previdencirios e fiscais tem correntes distintas e, at o momento, no se pacificou, parecendo-nos que, com esta nova lei, haja uma tendncia em se pacificar
questes relativas a transaes realizadas aps o trnsito em julgado da deciso.
Isso quer dizer que, aps a transao e a sua homologao com o respectivo pagamento, as partes que intencionaram terminar o litgio podem se ver em continuidade dele mas, agora, com a Unio como parte autora.41
Medida de extrema utilidade nos parece a inserta no 7o do art. 832, CLT
que possibilita o ministro de Estado da Fazenda, mediante ato fundamentado,
dispensar a manifestao da Unio nas decises homologatrias de acordos em
que o montante da parcela indenizatria envolvida ocasionar perda de escala decorrente da atuao do rgo jurdico. Tal regra deve ser aplaudida, pois s vezes
o processo de cobrana gera mais gastos do que o crdito em si, esperando ns
que tais atos sejam de fato baixados em tempo oportuno.
IV quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio ambos os
institutos so de direito material. A decadncia atinge o prprio direito, de modo
que o no exerccio pelo autor dentro do prazo faz com que ele deixe de ser titular do direito; pela prescrio, o autor deixa de intentar a ao no tempo que a lei
lhe prev e, por isso, no pode mas faz-lo, embora conserve o direito, podendo
aleg-lo, eventualmente, como matria de defesa. Aqui, como na transao, o
juiz no conhece o mrito da ao, mas o legislador, tambm por poltica legislativa de conceder segurana s relaes jurdicas, admite que o processo seja extinto com julgamento de mrito, fazendo recair sobre a deciso a coisa julgada
material e impedindo, assim, que o autor possa renovar a ao.
V quando o autor renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao a
renncia ao direito instituto de direito material e reflete diretamente sobre o
direito material. Nem todo direito trabalhista pode ser renunciado, alis, a grande gama de direitos trabalhistas so constitucionais e irrenunciveis (art. 7o da

Thereza C. Nahas
CF). O autor no poder renunciar, caso o direito seja indisponvel ou, se porventura ele no tiver capacidade para tanto. A extino do processo aqui ocorre
tambm sem que o juiz analise o mrito da ao, incumbindo-lhe, todavia, perscrutar se o direito passvel de renncia. Caso seja, sua funo meramente homologatria. Por dizer respeito ao prprio direito material, a renncia independe de ato de aceitao do ru e impede que o autor possa, posteriormente, repropor a ao em razo da ocorrncia da coisa julgada material.
9.9.3. Custas
As custas no processo do trabalho no so adiantadas, ou seja, para se ingressar
com a ao trabalhista, a parte no precisar dispender nenhum valor, somente
devendo faz-lo ao final da ao e nos termos disposto no art. 789, ou seja, incidiro sobre a base de 2% (dois por cento), observado o mnimo de R$ 10,64 e somente sero pagas pelo vencido, aps o trnsito em julgado, salvo se houver interposio de recurso, ocasio em que devero ser recolhidas dentro do prazo recursal ( 1o). Caso a sentena proferida no seja lquida, incumbe ao juiz arbitrar-lhe um valor e fixar-lhe para efeito de clculo e pagamento de custas ( 2o).
A fixao do pagamento das custas e a responsabilidade pelo recolhimento
sero procedidos da seguinte forma (art. 789, CLT).42
42 V. V. ainda, NR20/2002 (Resoluo no 112, de 27/09) do TST, Com redao dada pela RA no 902/2002
DJ 13/11/2002, 21/11/2002 e 27/11/2002. Ementa: Dispe sobre os procedimentos para o recolhimento de custas e emolumentos devidos Unio no mbito da Justia do Trabalho. Texto: O Tribunal Superior
do Trabalho, em sua composio Plena, sob a Presidncia do Excelentssimo Senhor Ministro Vantuil Abdala, considerando o disposto na Lei no 10.537, de 27 de agosto de 2002, que alterou os arts.789 e 790 da
Consolidao das Leis do Trabalho CLT, sobre custas e emolumentos na Justia do Trabalho, resolveu expedir as seguintes instrues:I O pagamento das custas e dos emolumentos dever ser realizado mediante
Documento de Arrecadao de Receitas Federais (Darf), em 4 (quatro) vias, adquirido no comrcio local,
sendo nus da parte interessada realizar seu correto preenchimento. II As 4 (quatro) vias sero assim distribudas: uma ficar retida no banco arrecadador; a segunda dever ser anexada ao processo mediante petio do interessado; a terceira ser entregue pelo interessado na secretaria do rgo judicante; a quarta ficar na posse de quem providenciou o recolhimento. III nus da parte zelar pela exatido do recolhimento das custas e/ou dos emolumentos, bem como requerer a juntada aos autos dos respectivos comprovantes. IV As custas e os emolumentos devero ser recolhidos nas instituies financeiras integrantes da
Rede Arrecadadora de Receitas Federais. V As custas e emolumentos da Justia do Trabalho devero ser recolhidos ao Tesouro Nacional mediante a utilizao dos seguintes cdigos de receita:8019 - Custas da Justia do Trabalho Lei no 10.537/2002; 8168 Emolumentos da Justia do Trabalho Lei no 10.537/2002 a)
para estes cdigos de arrecadao, os pagamentos efetuados na rede bancria no esto submetidos restrio de valores inferiores a R$ 10,00 (dez reais), de conformidade com a nota SRF/Corat/Codac/Dirar/No
174, de 14 de outubro de 2002. (Nova redao dada pela RA no 902/2002 DJ 13/11/2002) VI As secretarias das Varas do Trabalho e dos Tribunais Regionais do Trabalho informaro, mensalmente, aos setores
encarregados pela elaborao da estatstica do rgo, os valores de arrecadao de custas e de emolumentos, baseando-se nas guias Darf que devero manter arquivadas. VII Efetuado o recolhimento das custas e
dos emolumentos mediante transferncia eletrnica de fundos (Darf Eletrnico), na forma autorizada pela
188
Portaria SRF no 2.609, de 20 de setembro de 2001, o comprovante a ser juntado aos autos dever conter a
identificao do processo ao qual se refere, registrada em campo prprio, nos termos do Provimento no
4/1999 da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho. VIII O comprovante de pagamento efetuado por
meio de transferncia eletrnica de fundos dever ser apresentado pela parte em duas vias: a primeira ser
anexada ao processo, a segunda ficar arquivada na secretaria. IX Nos dissdios coletivos, as partes vencidas respondero solidariamente pelo pagamento das custas, no sendo permitido o rateio, devendo o pagamento ser feito no valor integral das custas (Provimento no 2/1987 da Corregedoria-Geral da Justia do
Trabalho). X No sero fixadas, no processo de conhecimento, custas inferiores a R$ 10,64 (dez reais e
sessenta e quatro centavos), ainda que o resultado do clculo seja inferior a este valor. XI As custas sero
satisfeitas pelo vencido, aps o trnsito em julgado da deciso. Em caso de recurso, a parte dever recolher
as custas e comprovar o seu pagamento no prazo recursal. XII O preparo de recurso da competncia do
Supremo Tribunal Federal ser feito no prazo e na forma do disposto no Regimento Interno daquela Corte e
segundo a sua Tabela de Custas. XIII No processo de execuo, as custas no sero exigidas por ocasio
do recurso, devendo ser suportadas pelo executado ao final. XIV a tabela de custas da Justia do Trabalho,
referente ao processo de execuo, vigorar com os seguintes valores: a) autos de arrematao, de adjudicao e de remio: 5% (cinco por cento) sobre o respectivo valor, at o mximo de R$ 1.915,38 (um mil,
novecentos e quinze reais e trinta e oito centavos); b) atos dos oficiais de justia, por diligncia certificada:
b1) em zona urbana: R$ 11,06 (onze reais e seis centavos); b2) em zona rural: R$ 22,13 (vinte e dois reais e
treze centavos); c) agravo de instrumento: R$ 44,26 (quarenta e quatro reais e vinte e seis centavos); d)
Agravo de Petio: R$ 44,26 (quarenta e quatro reais e vinte e seis centavos); e) Embargos Execuo,
Embargos de Terceiro e Embargos Arrematao:R$ 44,26 (quarenta e quatro reais e vinte e seis centavos);
f) Recurso de Revista: R$ 55,35 (cinqenta e cinco reais e trinta e cinco centavos); g) Impugnao Sentena de Liqidao: R$ 55,35 (cinqenta e cinco reais e trinta e cinco centavos); h) Despesa de Armazenagem
em Depsito Judicial: por dia: 0,1% (um dcimo por cento) do valor da avaliao; i) Clculos de Liqidao
realizados pelo Contador do Juzo: sobre o valor liqidado: 0,5% (cinco dcimos por cento) at o limite de
R$ 638,46 (seiscentos e trinta e oito reais e quarenta e seis centavos). XV A tabela de emolumentos da Justia do Trabalho vigorar com os seguintes valores: a) Autenticao de Traslado de Peas Mediante Cpia
Reprogrfica Apresentada pelas Partes: por folha: R$ 0,55 (cinqenta e cinco centavos de real); b) Fotocpia de Peas: por folha: R$ 0,28 (vinte e oito centavos de real); c) Autenticao de Peas por folha: R$ 0,55
(cinqenta e cinco centavos de real); d) Cartas de Sentena, de Adjudicao, de Remio e de Arrematao:
por folha: R$ 0,55 (cinqenta e cinco centavos de real); e) Certides: por folha: R$ 5,53 (cinco reais e cinqenta e trs centavos de real). XVI - Os emolumentos sero suportados pelo requerente. XVII Os rgos
da Justia do Trabalho no esto obrigados a manter servios de reprografia para atendimento ao pblico
externo, tampouco autenticar fotocpias apresentadas pelas partes. XVIII As requisies de traslados sero atendidas sem o comprometimento das atividades normais das secretarias.
189
Captulo 9
a. quando houver extino do processo, sem julgamento do mrito, ou julgado totalmente improcedente o pedido, o clculo ser procedido sobre o
valor dado causa e o autor dever proceder ao pagamento;
b. no caso de procedncia, total ou parcial, do pedido formulado em ao declaratria e em ao constitutiva, o valor das custas ser fixado sobre o valor atribudo causa e a responsabilidade pelo pagamento ser do ru;
c. quando o valor da condenao for ilquido ou indeterminado, sobre o que
o juiz fixar, e a responsabilidade for do ru;
d. no caso de procedncia em parte do pedido formulado em ao condenatria, se ilquido ou indeterminado o valor, sobre o que o juiz fixar; sendo
a responsabilidade pelo pagamento atribuda ao ru.

Thereza C. Nahas
O juiz poder, a pedido da parte ou de ofcio, conceder os benefcios da assistncia gratuita, isentando a parte do pagamento de custas e despesas. A concesso de ofcio ser feita sempre que a parte perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal. Mesmo nestes casos, a parte pode confeccionar requerimento, declarando que no tem condies de arcar com as custas e despesas sem
prejuzo do seu sustento e de sua famlia, caso em que entendemos, em razo da
letra da lei, que o juiz dever deferir o pedido.
So isentos dos pagamentos, alm dos beneficirios da Justia gratuita, exceto no que se refere obrigao de reembolsar as despesas judiciais (art. 790-A,
CLT):
i. a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e respectivas autarquias e fundaes pblicas federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica;
ii. o Ministrio Pblico do Trabalho.
Esta iseno no alcana as entidades fiscalizadoras do exerccio profissional,

como, por exemplo, a OAB, Crea entre outros.
Importa ressaltar que o fato de ser o requerente do pedido de assistncia gratuita pessoa jurdica, isso no poder ser tido como fato impeditivo concesso, pois
o acesso Justia garantido a todos, independentemente de ser pessoa fsica ou
jurdica, sendo esta afirmao assegurada pelo Princpio Constitucional de acesso
Justia. A interpretao literal da CLT e da Lei no 1.060/1950 pode levar a equvocos e constituir negao ao acesso ao Judicirio. Neste sentido decidiu o STF:
Benefcio da gratuidade. Pessoa Jurdica de Direito Privado. Possibilidade de
acordo: Benefcio da gratuidade Pessoa Jurdica de direito privado Necessidade de comprovao da insuficincia de recursos financeiros Inexistncia, no
caso, de demonstrao inequvoca do estado de incapacidade econmica Conseqente inviabilidade de acolhimento desse pleito Recurso improvido. O benefcio da gratuidade que se qualifica como prerrogativa destinada a viabilizar,
dentre outras finalidades, o acesso tutela jurisdicional do Estado constitui direito pblico subjetivo reconhecido tanto pessoa fsica quanto pessoa jurdica
de direito privado, independentemente de esta possuir, ou no, fins lucrativos.
Precedentes. Tratando-se de entidade de direito privado com ou sem fins lucrativos , impe-se-lhe, para efeito de acesso ao benefcio da gratuidade, o nus de
comprovar a sua alegada incapacidade financeira (RT 787/359 RT 806/129 RT
833/264 RF 343/364), no sendo suficiente, portanto, ao contrrio do que sucede com a pessoa fsica ou natural (RTJ 158/963-964 RT 828/388 RT 834/296), a
mera afirmao de que no est em condies de pagar as custas do processo e os
honorrios advocatcios. Precedentes. (Rel. Min. Celso de Mello. RE 192715
AgR/SP).
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Captulo 9
43 Quantia percebida em razo de resciso sem justa causa de contrato de trabalho, por iniciativa do empregador, denominada gratificao especial tem natureza de reposio ou compensao pela perda do
emprego, assim possui ntido carter indenizatrio e no sofre incidncia do imposto de renda, pois no h
acrscimo patrimonial algum. Precedentes citados: REsp 667.682-RJ, DJ 13/6/2005, e REsp 687.082-RJ, DJ
13/6/2005. , Relator. Ministro. Joo Otvio de Noronha, julgado em 14/11/2006. Prosseguindo o julgamento, a Turma decidiu que incide a contribuio previdenciria sobre a folha de salrios devida pelo empregador nos servios prestados por pessoas fsicas, no caso de corretor de seguros sem vnculo empregatcio com a empresa seguradora (LC n. 84/1996). Rel. Min. Francisco Falco, julgado em 14/11/2006. TST
Nmero nico Processo: AIRR 1311/2000-006-15-00. DJ 09/02/2007 () 4. Recolhimentos Previdencirios a Sistel, INSS e IR. Como consignado no v. acrdo regional, in verbis: Os recolhimentos previdencirios no se constituem em encargo exclusivo do empregador, devendo ser suportado por ambas as partes
nos termos do artigo 43 da Lei no 8.212/1991 e Decreto no 3.048/1999, sendo que o entendimento alegado em razes recursais s seria cabvel em caso de contribuies incidentes sobre remuneraes j pagas, o
que no ocorre nos presentes autos em que os pagamentos ainda sero efetuados em cumprimento determinao judicial. O artigo 46 da Lei no 8.541/1992 estabeleceu a incidncia do imposto de renda no
momento em que o rendimento se torne disponvel para o beneficirio, imputando ao credor a condio
de contribuinte, de sorte que no h amparo legal para transferi-la ao devedor, entendimento esposado
pela jurisprudncia dominante, consubstanciado na OJ 228 da SDI-1 do C. TST (FL. 645). Nas razes de recurso de revista, a reclamante sustenta que tais recolhimentos devem ficar ao encargo da Recorrida, nos
termos do art. 33, pargrafo 5o da Lei no 8.212/1991 e redao dada pela Lei no 8.620/1993, sem prejuzo
do crdito da Recorrente, uma vez que os recolhimentos no foram efetuados na poca prpria (fl. 664).
Todavia, no assiste razo agravante. Dessa forma, no se vislumbra a alegada violao do artigo 33, 5o,
da Lei no 8.212/1991, uma vez que a norma inserta no referido dispositivo legal no tem o condo de isentar as contribuies a serem vertidas pela empregada, a teor do que preceitua o artigo 20 do mesmo diploma legal. Neste mesmo sentido a Orientao Jurisprudencial no 32 da C. SDI do TST. Portanto, correto o
despacho agravado. Nego provimento ao agravo de instrumento da autora. Homologao de Acordo Judicial. Parcelas de Natureza Indenizatria. No incidncia de Contribuio Social. Esto livres da cobrana
de contribuio social os acordos entabulados pelas partes demandantes com o fito de pr termo reclamatria trabalhista, ante o fato das parcelas indenizatrias objeto do acordo estarem fora do conceito legal
de salrio de incidncia, ou seja, parcelas de cunho salarial. A sanha fiscal e arrecadadora dos rgos pblicos competentes no devem atentar contra a plena liberdade das partes para buscar uma composio amigvel nas suas diferenas, at porque a finalidade precpua do processo a pacificao dos nimos (TRT
24a Regio RS 01012.2002.005.23.00-8).
Quanto necessidade de se fixar a natureza das verbas da condenao, reside

no fato de que, sobre aquilo que for deferido ao autor, poder ou no sofrer a incidncia de Imposto de Renda e INSS. Tudo aquilo que for salarial dever importar em recolhimento aos cofres pblicos e previdncia. No h um entendimento uniforme do que seja verba indenizatria e salarial. Todavia, um parmetro
que se poder seguir aquele estebelecido na Lei no 8.212/1991 (art. 28, 9o) e
leis que regulamentam as contribuies ao Imposto de Renda. A jurisprudncia
tem se encarregado de dizer sobre quais as parcelas em que haver ou no incidncia destas contribuies.43
Captulo 10
Atos processuais Parte II: Tempo, lugar
e prazos processuais
O legislador estabelece o tempo, o lugar e os prazos para que os atos processuais sejam
praticados. A necessidade de o legislador fixar a maioria dos prazos e estabelecer regras para eles d-se, justamente, para retirar das partes e do juiz o poder de fix-los segundo seus prprios critrios. Assim, o legislador uniformiza as normas e estabelece
regras para o tempo, lugar e prazos que so estabelecidos para os sujeitos processuais e
para os auxiliares da justia em geral, sejam eles serventurios ou terceiros que colaborem com o andamento processual.
Os atos processuais sero realizados (tempo para a realizao dos atos processuais) das 6 s 20 horas (art. 770, CLT) e, se necessrio, podero ser concludos aps s 20 horas a fim de evitar o perecimento do direito. Praticam-se nos
dias teis, de segunda a sexta-feira. No obstante o sbado seja dia til, no o
ser para efeito da prtica de ato judicial, pois neste dia no h expediente forense. Excepcionalmente, admite-se a prtica de atos em dias que no h expediente
forense, em domingos e feriados, a fim de se lograr a prtica do ato ou permitindo-se, inclusive, a violao da residncia do indivduo, mesmo sem o seu consentimento, desde que seja por determinao judicial autorizada. certo que tal
autorizao fundar-se- em motivo ponderante e ter por finalidade permitir
que se atinja o resultado pretendido com a instaurao do processo.
Prev, ainda, que no curso das frias e feriados no se realizar ato processual.
Necessria se faz a distino entre frias e feriados forenses. As frias forenses foram vedadas pelo art. 93, XII, da CF, inovao esta trazida pela EC no 45/2004. As
frias forenses ocorriam nos meses de julho e janeiro e toda a atividade jurisidicional ficava paralisada, salvo para a prtica de atos urgentes ou para efeito das
aes cujos andamento e objeto sejam reputados pelo legislador como urgentes
ou insuscentveis de paralizao. O CNJ1, interpretando a norma constitucional,
1 Resoluo CNJ no 3, de 16/8/2005: O Presidente do Conselho Nacional de Justia, no uso de suas atribuies, tendo em vista o decidido em Sesso de 16/8/2005, e com base no disposto no inciso II do 4o do art.
103-B da Constituio Federal, com a redao da Emenda Constitucional no 45, de 8/12/2004, publicada
no Dirio Oficial da Unio de 31/12/2004. Resolve Art. 1o Acolher as justificativas apresentadas pelos Tribu192
Feriados so dias assim declarados por lei, federal, estadual ou municipal,

destinados em geral a alguma comemorao decorrente de uma festividade ou
dia santo. Tradicionalmente est incorporado em nossas leis e costumes. O art.
175 do CPC dispe que os feriados sero os domingos e aqueles outros dias que
as leis o declararem.
Sabendo-se que as frias forenses no mais susbsistem, parece-nos que o art.
173 do CPC est parcialmente revogado, e o art. 174 do CPC, inteiramente revogado. Desta forma, nos feriados no se praticaro atos processuais, salvo as excees legais relativas produo de provas, citaes e intimaes para evitar perecimento de direitos e desde que autorizadas por lei.
Quanto questo do chamado recesso forense, ou seja, dias compreendidos
entre 20 de dezembro de um ano a 6 de janeiro do ano seguinte, parece-nos que,
no obstante todas as discusses2 que se travam em torno da matria, o legislador foi absolutamente cristalino, tais dias so considerados feriados forenses e,
por isso, no foram alcanados pela extenso da EC no 45/2004.
nais que mantiveram as frias coletivas marcadas para julho de 2005, uma vez que demonstrada a transitria fora maior. Art. 2 Cientificar os Tribunais que sero inadmissveis quaisquer justificativas relativas a perodo futuro, ficando definitivamente extintas as frias coletivas, nos termos fixados na Constituio. Art. 3o
Registrar o reconhecimento e o elogio aos Tribunais que prontamente se adaptaram deciso do Conselho. Art. 4o. Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
2 Notcia http://conjur.estadao.com.br/static/text/39750,1: Hora de descansar CNJ aprecia pedido
de recesso de advogados na tera. O Conselho Nacional de Justia aprecia na tera-feira (29/11) os pedidos da OAB do Paran e do Sindicato dos Advogados do Rio de Janeiro para uniformizar a suspenso de prazos processuais nos tribunais regionais federais e nos tribunais de Justia no fim de ano. A Emenda Constitucional no 45, da Reforma do Judicirio, extinguiu as frias coletivas dos Tribunais. Contudo, isso no atinge os feriados forenses ou recessos, nos quais os prazos ficam suspensos. A Lei no 5.010/1966 (que organiza
a Justia Federal de 1a instncia) determina o funcionamento dos Tribunais exclusivamente em regime de
planto, entre os dias 20 de dezembro e 6 de janeiro. Os pedidos da OAB paranaense e do sindicato fluminense pretendem estender esse sistema para a Justia estadual, sob o argumento de conferir uniformidade
administrativa a todo o Judicirio e garantir o descanso dos advogados nesse perodo. Revista Consultor Jurdico, 25 de novembro de 2005.
193
Captulo 10
I os dias compreendidos entre 20 de dezembro e 6 de janeiro, inclusive;

II os dias da Semana Santa, compreendidos entre a quarta-feira e o Domingo de Pscoa;
III os dias de segunda e tera-feira de Carnaval.
Atos processuais Parte II: Tempo, lugar e prazos processuais
entendeu pela sua auto-aplicao, dizendo que independia de qualquer regulamentao.

Quando aos feriados, a Magistratura Federal de 1a instncia desde 1966 est
regulada pela Lei no 5.010, que dispe serem dias de feriados forenses, inclusive
para os respctivos Tribunais (art. 62):

Thereza C. Nahas
Tudo que foi dito necessrio para a compreenso da contagem e incio do

prazo.
Prazo , portanto, o lapso de tempo fixado para a prtica ou abstinncia de
ato (Giglio e Crrea, 2006, p. 99). Os prazos sero peremptrios, quando no
for possvel a alterao da fixao prevista na lei; ou dilatrios, quando houver
possibilidade de ampliao daquela fixada pela lei. Observe-se, contudo, que
nem em um nem em outro possvel falar-se em prorrogao; iniciado o prazo,
ele vencer no momento em que coincidir com o seu final.
Incio da contagem e incio do prazo so duas situaes distintas. O incio do
prazo ser contado, conforme o caso, a partir da data em que for feita pessoalmente,
ou recebida a notificao, daquela em que for publicado o edital no jornal oficial ou na
que publicar o expediente da Justia do Trabalho, ou, ainda, daquela em que for afixado o edital na sede da Junta, Juzo ou Tribunal (art. 774, CLT). O incio da contagem do prazo feito com excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento,
e so contnuos e irrelevveis, podendo, entretanto, ser prorrogados pelo tempo estritamente necessrio pelo juiz ou Tribunal, ou em virtude de fora maior, devidamente
comprovada (art. 775, CLT).
Ainda que o prazo seja peremptrio, ou seja, que no admita suspenso ou
interrupo, no se proceder a contagem de incio ou se atestar o seu final,
caso a data de incio ou fim coincidir com dia feriado ou que no haja expediente forense. Os arts. 178 e 184 do CPC tratam da questo da contagem ininterrupta do prazo, estabelecendo que no se suspendero e nem sofrero qualquer interrupo em razo da supervenincia de feriados, o que leva concluso de que
o prazo que tem seu incio antes da supervenincia de um feriado continuar a
correr no seu curso, mas somente vencer no primeiro dia til seguinte ao seu final. Isso se d porque, com a supervenincia de dia feriado, no h expediente
normal no frum, no sendo possvel a prtica regular de atos. Era necesrio,
pois, interpretar-se as normas relativas contagem e no interrupo de prazos,
de forma justa e razovel, pois, ainda que o prazo fosse peremptrio, no se poderia atribuir parte a responsabilidade pela impossibilidde da prtica do ato em
dias que a prpria lei permitia no houvesse expediente forense. Assim, o STF
publicou a Smula no 3103 interpretando a questo e possibilitando a prtica do
ato, mesmo em se tratando de prazo peremptrio, no primeiro dia til ou que
3 Smula no 310 STF: Quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial ter incio na segunda-feira imediata, salvo se no houver expediente, caso em que comear no primeiro dia til que se seguir.
194
4 Smula no 1, TST: Quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com efeito de intimao
for feita nesse dia, o prazo judicial ser contado da segunda-feira imediata, inclusive, salvo se no houver
expediente, caso em que fluir no dia til que se seguir.
5 Presume-se recebida a notificao 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O seu no-recebimento ou a entrega aps o decurso desse prazo constitui nus de prova do destinatrio.
6 Admite-se que o destinatrio prove que no a recebeu neste prazo.
7 Assim ocorre nos casos de regularizao da representao processual em caso de morte da parte (art. 265, I, e
1o, CPC); nos casos em que o juiz verificar a irregularidade de representao ou incapacidade processual da
parte, dever conceder-lhe prazo razovel para cumprir a providncia de sanar o vcio (art. 13, CPC).
195
Captulo 10
houvesse expediente forense, aps o trmino de dias feriados. A CLT foi mais
longe que a previso do legislador civil e j incluiu na previso o sbado, que,
mesmo sendo dia til, sabe-se que nele no h expediente forense, de modo que
j disps que, recaindo o trmino do prazo em sbado, domingo ou feriados, o
prazo somente ter vencimento no primeiro dia til seguinte. Leia-se aqui, tambm, que se o prazo tiver incio num destes dias, igualmente seu incio fica prorrogado para o primeiro dia til seguinte (art. 775, pargrafo nico, CLT).4
Uma situao interessante e j pacificada no nosso processo a questo das
intimaes feitas via postal, regra para comunicao dos atos processuais. O pargrafo nico do art. 774 da CLT dispe que o serventurio dos Correios, caso
no encontre o destinatrio, ter de proceder a devoluo em Cartrio no prazo
de 48 horas. Por vezes se torna difcil o cumprimento deste prazo. Assim, o TST
publicou a Smula no 16,5 presumindo, juris tantum,6 que a notificao enviada
seria recebida pelo destinatrio no prazo de 48 horas a contar da sua postagem.
Os prazos peremptrios no so suscetveis de negociao nem podem ser
dispostos pelo juiz, que somente poder prorrog-los em comarcas de transporte
difcil, bem como em situaes em que ocorram eventos extraordinrios s partes (art. 182, CPC), v.g., se o frum for incendiado, se houver uma enchente ou
acontecimento imprevisto que force o fechamento do prdio do frum.
possvel, ainda, que as partes acordem sobre prazos dilatrios como, por
exemplo, ocorre nos pedidos de suspenso do procedimento (art. 265, CPC) em
que as partes podem suspender a instncia por prazo de at seis meses.
Se, porventura, a lei determinar o cumprimento de alguma providncia, mas
no estipular prazo algum ou se impuser ao juiz o dever de fix-lo, incumbir a
este faz-lo, atendendo as circunstncias daquilo que precisar ser cumprido.
Chama-se, assim, prazo judicial, porque fixado a critrio do juiz7. Caso o juiz
no especifique o prazo e, tampouco, a lei o preveja, o ato dever ser praticado
no prazo de cinco dias (art. 185, CPC).
Atos processuais Parte II: Tempo, lugar e prazos processuais

Thereza C. Nahas
O vencimento do prazo dever ser certificado nos autos, mas caso no o seja,
ocorrer mera irregularidade, havendo seu vencimento de qualquer forma e independentemente de declarao judicial, s podendo ocorrer a devoluo do
prazo para a prtica do ato, caso a parte comprove que houve justa causa para
no pratic-lo da forma prevista na lei (art. 183, CPC).8 Igualmente o prazo ser
prorrogado se, porventura, houver o fechamento do frum antes do horrio previsto para seu encerramento normal (art. 184, 1o, CPC).
O legislador dispe de prazos para as partes, o juiz e os serventurios. Assim,
por exemplo, entre outros prazos, o CPC e CLT prevem:
Serventurio
48 horas para remeter a cpia da inicial ao ru (art. 841, CLT)

o
48 horas para juntada do termo de audincia (art. 851, 2 , CLT)

o
9 dias para o oficial de Justia cumprir diligncias (art. 721, 2 , CLT)

10 dias para designar audincia em dissdio coletivo (art. 860, CLT)
24 horas para remeter os autos concluso (art. 190, CPC)
48 horas para cumprir as determinaes judiciais (art. 190, CPC)
Juiz
2 dias para despachos (art. 189, CPC)

10 dias para decises (art. 189, CPC)
No ato da audincia de julgamento para proferir o julgamento ou, havendo
motivo relevante, poder suspender a sesso, redesignando para o prazo mximo de 10 dias (art. 844, pargrafo nico, CLT c/c., art. 189, CPC).
Partes
defesa no ato da audincia em processo de conhecimento (art. 847, CLT)

10 minutos para razes finais, aps o encerramento da instruo (art. 850, CLT)
8 dias para recurso ordinrio (art. 895, CLT)
5 dias para embargos de declarao (art. 897-A)
O lugar em que os atos sero praticados, em regra, ser o recinto do frum,

mas podero ocorrer em outro local, caso seja necessrio (art. 176, CPC). o que
se d, por exemplo, nos casos do art. 411, CPC, em que as pessoas ali mencionadas sero ouvidas em sua residncia ou no local onde exeram sua funo.
8 Por exemplo, o ru, a caminho do frum, sofre um infarto e tem de ser socorrido imediatamente, deixando de comparecer audincia.
196
Captulo 11
Atos processuais Parte III: Forma de comunicao
dos atos processuais
A ordem para a prtica de algum ato ou para a realizao de uma providncia

deve ser comunicada ao seu destinatrio. A CLT no regula com a necessria
preciso a forma como tais comunicaes vo se dar e, inclusive, no diferencia a nomenclatura da forma do ato que se realizar, reservando o termo notificao para toda a forma de comunicao de ato, inclusive para aquele que se
destina comunicao ao ru de quem h uma ao que corre em face de si e
para a qual dever se defender (art. 841, CLT). Gligio & Corra explicam que
isso se deve ao desejo incontido do legislador em ressaltar a independncia de
autonomia do processo do trabalho em relao ao processo comum, no olvidando de tecer severa crtica a tal conduta legislativa, pois no seria isso que
marcaria a autonomia do processo do trabalho, mas sim a adoo de princpios prprios e inovadores. Seria prefervel manter a denominao anterior,
sedimentada pelo uso, de citao, que no perde seu carter pelo fato de ter
simplificada a forma externa de comunicao: os objetivos e os efeitos so os
mesmos, quer a citao seja feita por oficial de Justia, que por comunicao
postal (2006, p. 189).
Observe-se que a originria simplicidade imposta pelo legislador trabalhista
foi aproveitada pelo legislador do processo comum que, analisando todos os benefcios da forma simplificada, no teve dvidas em inserir em 1993 pela Lei no
8.710 a regra da realizao pela citao via postal, regulando as situaes em que,
sabiamente, ela no poderia ser assim realizada e mantendo todas as regras especiais quanto forma de se realizar os atos de citao e intimao.
Diante disso, tecnicamente entendemos por manter o termo citao para o
chamado inicial do ru a fim de completar a relao processual provocada pelo
autor (art. 213, CPC); e, intimao, a comunicao do ru ou de terceiros para
que cumpram alguma providncia no processo j em andamento (art. 234,
CPC). Notificao, frise-se, a terminologia utilizada pelo legislador trabalhista
e que se refere a uma ou outra forma de comunicao.
197

Thereza C. Nahas
11.1. DAS CARTAS

Carta a forma como se procede a comunicao de algum ato processual, seja
uma citao, intimao ou pedido de providncia, nas vezes em que o destinatrio da mensagem ou a providncia tenha que se cumprida em territrio fora da
jurisdio da autoridade que expede a ordem. H trs tipos de cartas: (a) a precatria, expedida dentro do prprio territrio nacional; (b) rogatria, expedida
para localidades fora do territrio nacional; e (c) de ordem, expedidas de um
juiz de grau superior para outro de grau inferior. Cumpre observar que, em se tratando de carta de ordem, no h a necesidade de a providncia ter de ser cumprida em jurisidies diferenciadas, sendo o seu requisito a diferena de graus entre
as autoridades requerente e requerida.
Para a expedio de uma carta, a autoridade responsvel pela emisso dever enviar junto com ela tudo aquilo que for necessrio para cumprir a providncia e esclarecer autoridade encarregada do cumprimento (destinatria),
qual especificamente o tipo de providncia que deseja ver cumprida. O pedido e os documentos necessrios sero autuados em capa prpria e remetidos.
A carta ainda dever conter (art. 202, CPC): (a) a indicao dos juzes de origem e de cumprimento do ato; (b) o inteiro teor da petio, do despacho judicial e do instrumento do mandato conferido ao advogado; (c) a meno do
ato processual, que lhe constitui o objeto; (d) o encerramento com a assinatura do juiz.
Havendo urgncia no cumprimento da medida, a ordem poder ser transmitida por telefone, telegrama, radiograma ou qualquer outro meio eletrnico adotado pelo respectivo Tribunal1 (arts. 205 a 208, do CPC). Atente-se para a alterao do art. 202, 3o, do CPC, provocado pela Lei no 11.419/2006, que prev ser
possvel, na forma da lei, expedir todos os tipos de cartas por meio eletrnico, na
forma que vier a ser regulado na lei que tratar desta matria. O dispositivo, portanto, no auto-aplicvel.
A carta rogatria deve apresentar os requisitos j mencionados alm daqueles
que forem necessrios e exigidos pelo pas e instrumentos internacionais de
cooperao2.
1 Lei no 11.419/2006 somada a prtica j existente em diversos Tribunais, todos idoneamente informatizados.
2 De acordo com o Ministrio da Justia, dever ser observado o seguinte trmite e regras sobre as cartas
rogatrias (http://www.mj.gov.br/drci/default.asp). Cartas Rogatrias:Consideraes: Compete ao Superior Tribunal de Justia (STJ) art. 105, inciso I, alnea i, da CRFB/88 a concesso das cartas rogatrias
do exequtur, isto , do despacho que ordena a exeqibilidade, no Brasil, de diligncia judicial oriunda do
estrangeiro.
198
Dispem sobre carta rogatria e homologao de sentena estrangeira os seguintes dispositivos legais:
Constituio da Repblica Federativa do Brasil Arts. 13; 105, inciso I, alnea i e 109, inciso X.
Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro Decreto-lei no 4.657, de 4 de setembro de 1942 Arts. 12,
1o e 2o, 13, 14, 15, alneas a a e, pargrafo nico, l6 e 17.
Cdigo de Processo Civil Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Arts. 151, incisos I e II, 152, incisos I a
III, 153, 156, 157, 200, 201, 202, incisos I a IV, 1o e 2o, 203, 210, 211, 212, 483, 484 e 584, inciso IV.
Cdigo de Processo Penal Decreto-lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 Arts. 780, 781, 782, 783, 784,
1o ao 4o, 785, 786, 787, 788, incisos I a V, 789, 1o ao 7o, e 790.
Lei sobre Aes de Alimentos Lei no 5.478, de 25 de julho de 1968 Arts. 1o, 1o ao 4o, e 26, pargrafo
nico.
Estatuto da Criana e do Adolescente Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 Arts. 98, incisos I a III, 141,
1o e 2o, 148, incisos I a VII, pargrafo nico, alneas a a h, e 209.
Regulamento para Ofcio de Tradutor Pblico e Intrprete Comercial Decreto no 13.609, de 21 de outubro de 1943, alterado pelo Decreto no 20.256, de 20 de dezembro de 1945 Art. 18.
Portaria no 26, de 14 de agosto de 1990, do Departamento Consular e Jurdico do Ministrio das Relaes
Exteriores e da ento Secretaria Nacional dos Direitos da Cidadania e Justia, atual Secretaria Nacional de
Justia, do Ministrio da Justia, publicada no Dirio Oficial da Unio de 16 de agosto de 1990.
Tramitao de carta rogatria no Ministrio da Justia
Carta rogatria ativa:
A carta rogatria proveniente de autoridade do Poder Judicirio ser remetida, por via postal, ou entregue
ao DRCI pelo juiz competente ou pelo interessado (parte, advogado, procurador). Aps o recebimento da
carta rogatria pelo DRCI, so tomadas as providncias referentes abertura do respectivo processo.
O DRCI, ao receber a carta rogatria, analisar se esta preenche os requisitos legais. Caso no os preencha,
ser devolvida, mediante ofcio, ao juzo rogante, com a solicitao de que a medida seja devidamente instruda. Esta diligncia poder ser repetida, at que sejam atendidas as formalidades indispensveis ao cumprimento da carta rogatria no pas destinatrio.
Caso a carta rogatria esteja instruda adequadamente, o DRCI a encaminhar, por via postal, autoridade
central do Juzo rogado, na hiptese de existir acordo internacional, ou Diviso Jurdica do Departamento
Consular e Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores, para que a transmita, por via diplomtica, ao pas
destinatrio.
O DRCI aguardar o retorno da carta rogatria, cumprida ou no, que provm da autoridade central ou do
Ministrio das Relaes Exteriores (Diviso Jurdica do Departamento Consular e Jurdico). Em qualquer hiptese, restitui-se o processo, por ofcio, ao juiz rogante.
Carta rogatria passiva:
As cartas rogatrias oriundas das Justias estrangeiras so recebidas por via diplomtica, no Ministrio das
Relaes Exteriores, que as transmite diretamente ao presidente do STJ, para a concesso do exequatur. Os
atos judiciais encaminhados pelas autoridades centrais dos pases de origem s autoridades centrais do Brasil tambm so enviados ao exequatur da Suprema Corte.
Documentos essenciais ao cumprimento da carta rogatria:
199
Captulo 11
Cabe aos juzes federais a competncia para processar e julgar, em 1a instncia, a execuo de carta rogatria, aps a concesso de exequatur pelo STJ (art. 109, inciso X, da CRFB/88).
Atos processuais Parte III: Forma de comunicao dos atos processuais
As cartas tm carter itinerente. Isso quer dizer que, se uma autoridade a recebe e dela infere no ser sua a competncia para cumprimento, deve fazer a remessa quele que for competente (art. 204, CPC). Isso se d para que se possa

Thereza C. Nahas
economizar processualmente, pois a devoluo ao Juzo de origem para que, em

seguida, ordene a nova remessa, causa prejuzos ao andamento do processo e aumento de custas e despesas para o cumprimento do ato.
O juiz destinatrio no poder recusar o cumprimento da carta, salvo se (art.
209, CPC): (a) no estiver revestida dos requisitos legais; (b) carecer de competncia em razo da matria ou da hierarquia; (c) tiver dvida acerca de sua autenticidade.
O prazo ser fixado pela autoridade remetente, devendo o destinatrio cumpri-lo. Observe que no se trata de ordem dirigida de um juiz para outro, mas sim
de ato de cooperao judicial.
Os documentos indispensveis, de modo geral, ao cumprimento das cartas rogatrias nos Juzos rogados
so os seguintes:
I Nas aes cveis
a) Original e uma cpia em portugus: da carta rogatria, da petio inicial, dos documentos instrutrios,
do despacho judicial, do instrumento do mandato conferido ao advogado e de outras peas consideradas
indispensveis pelo Juzo rogante, conforme a natureza da ao.
b) Original e uma cpia da traduo: da carta rogatria, da petio inicial, dos documentos instrutrios, do
despacho judicial, do instrumento do mandato conferido ao advogado e de outras peas consideradas indispensveis pelo Juzo rogante, conforme a natureza da ao.
II Nas aes penais
a) Original e uma cpia em portugus: da carta rogatria, da denncia, dos documentos instrutrios, do
despacho judicial, do instrumento do mandato conferido ao advogado e de outras peas consideradas indispensveis pelo Juzo rogante, conforme a natureza da ao.
b) Original e uma cpia da traduo: da carta rogatria, da denncia, dos documentos instrutrios, do despacho judicial, do instrumento do mandato conferido ao advogado e de outras peas consideradas indispensveis pelo Juzo rogante, conforme a natureza da ao.
Traduo
A legislao brasileira determina que os documentos redigidos em lngua estrangeira s podem ser juntados
aos autos se acompanhados de verso, para a lngua portuguesa, firmada por tradutor juramentado (arts.
151, incisos I e II, 156 e 157, do Cdigo de Processo Civil e art. 784, 1o, do Cdigo de Processo Penal). A verso oficial para a lngua estrangeira tambm exigida para os atos judiciais dirigidos ao exterior.
Requisitos essenciais da carta rogatria
I A indicao dos Juzos de origem e de cumprimento do ato.
II O inteiro teor da petio inicial e de seus documentos instrutrios, do despacho judicial e do instrumento do mandato conferido ao advogado.
III A meno do ato processual, que lhe constitui o objeto.
IV O encerramento com a assinatura do juiz.
Observaes:
O juiz mandar tirar cpias reprogrficas de quaisquer outras peas e instruir a carta com mapa, desenho
ou grfico, sempre que estes documentos devam ser examinados, na diligncia, pelas partes, pelos peritos
ou pelas testemunhas.
Quando o objeto da carta for exame pericial sobre documento, este ser remetido em original, e a cpia reprogrfica ficar nos autos.
O juiz dever declarar, na carta, o prazo dentro do qual ela dever ser cumprida.
200
A citao produz os efeitos descritos no art. 219 do CPC que devero ser
adaptados ao rito trabalhista em que se dispensa o ato do autor promover a citao. Uma vez proposta a ao, incumbe ao juzo providenciar o chamado do
ru, independentemente de pedido do autor. Portanto, proposta a ao, a
prescrio automaticamente interrompida. Isso quer dizer que, se extinto o
processo sem julgamento de mrito por uma das causas que autorizam a sua
repropositura, o autor ter devolvido integralmente o prazo de que dispunha
para, se quiser novamente, ingressar com a mesma ao. Por exemplo, se o autor, empregado, foi despedido em 1/5/2005 e ingressa com a ao em 1/5/2006;
o processo extinto sem julgamento de mrito (falta de regularizao da representao processual) em 2/7/2006; o autor no recorre. Ter dois anos para
repropor a ao contados a partir de 1/5/2006 (art. 219, 1o, CPC). Observe,
contudo, que somente poder renovar a ao uma nica vez em razo da limitao imposta pelo art. 202 do CC. Este efeito produzido pela citao de natureza material. A prescrio da ao poder ser reconhecida de ofcio pelo
juiz. J sustentvamos tal posio Nahas e Ferrary, 2000, p. 1.384-87 antes
mesmo da alterao introduzida na Lei Processual Civil (art. 219, 5o). Isso
porque o art. 7o, XXIX, da CF quando trata da matria impe a aplicao de
uma norma auto-aplicvel, ou seja, dever do juiz conhecer de ofcio as matrias que esto elencadas como direito social, pois a ordem de se respeitar tais
direitos dirigida principalmente ao Estado.
A mora, outro efeito de natureza material, regulada nos arts. 394 a 401 do
CC indica que o ru, a partir do momento em que a ao proposta, respon-
3 Quanto regulamentao trazida pelo art. 285-A, CPC, j nos referimos em outras passagens desta obra.
No fere o direito a ampla defesa ante os requisitos para que a sentena seja proferida.
201
Captulo 11
11.2. INTIMAES E CITAES

Em regral, as citaes sero realizadas via carta registrada e as intimaes por intermdio do Dirio Oficial, caso a parte tenha advogado constitudo nos autos,
ou mediante carta registrada, se estiver atuando em causa prpria.
Para que o processo tenha validade faz-se imprescindvel a citao do ru, ato
que lhe dar a oportunidade de exercer o direito de defesa3.
A expedio de qualquer carta no suspender o andamento do processo,

salvo se o juiz expedidor entender pela impossibilidade da continuao da marcha processual sem o cumprimento da providncia (art. 338, CPC)

Thereza C. Nahas
der pelos juros que incidiro sobre o crdito que for reconhecido em sentena em razo de sua inrcia em honrar com a obrigao no prazo e momento
devidos.
So efeitos processuais causados pela propositura da ao trabalhista4: (a) a
preveno do Juzo, ou seja, salvo as excees legais, a instncia se estabiliza e o
juiz que recebe o processo ser competente para todas as aes que com ele forem conexas; (b) ainda que o Juzo que realiza a citao seja incompetente, ser
vlida; (c) torna litigiosa a coisa, ou seja, sobre aquela questo estabelece-se a
lide; (d) induz litispendncia, isto , no se poder mais repetir ao idntica,
pois a partir da propositura da ao todos os seus elementos se fixam e a identificam como nica ao que no poder ser reproposta.
As citaes e intimaes podero ser realizadas: (a) pelo correio; (b) por oficial de Justia; (c) por edital. A nica forma de citao e intimao real aquela
realizada por oficial de Justia na pessoa da parte. As demais formas so presunes de que a parte destinatria as recebeu, incumbindo, caso haja algum vcio
na sua concretizao, que a parte alegue e prove tal vcio.
A regra geral que se proceda as citaes via correio. No se far desta forma
(art. 222, CPC): a) quando for o ru pessoa incapaz; b) quando for o ru pessoa de
direito pblico; c) nos processos de execuo; d) quando o ru residir em local
no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia; e) quando o autor a
requerer de outra forma. Somente se admite o requerimento do autor para que se
promova a citao por outra forma, caso haja justificativa relevante para tanto,
mas isso no uma regra na CLT.
Dispe o art. 841, 1o, da CLT que se o ru criar embaraos ao recebimento da
citao feita por correio ou no for encontrado proceder-se- a citao por edital,
inserto no jornal oficial ou no que publicar o expediente forense. A citao por
edital deve ser vista como uma exceo e no simplesmente ser procedida em seguida devoluo, certificando que houve frustrao naquela expedida por correio. Tem-se determinado, assim, que no realizada a citao por correio, que
seja feita por oficial de Justia, deixando a opo da citao por edital para casos
excepcionais ou nas ocasies em que o ru cria, evidentemente, embaraos para
que seja realizada.
4 J estamos fazendo aqui a adaptao da regra do art. 219 ao processo do trabalho. Todos os efeitos que
esto elencados neste dispositivo se produzem aqui a partir da propositura da ao e no da citao vlida,
regra que serve ao processo civil em que o ato citatrio da parte autora e no do Juzo como ocorre no trabalhista.
202
5 I os nomes do autor e do ru, bem como os respectivos domiclios ou residncias; II o fim da citao,
com todas as especificaes constantes da petio inicial, bem como a advertncia a que se refere o art.
285, segunda parte, se o litgio versar sobre direitos disponveis; III a cominao, se houver; IV o dia,
hora e lugar do comparecimento; V a cpia do despacho; VI o prazo para defesa; VII a assinatura do
escrivo e a declarao de que o subscreve por ordem do juiz. Pargrafo nico. O mandado poder ser
em breve relatrio, quando o autor entregar em cartrio, com a petio inicial, tantas cpias desta quantos forem os rus; caso em que as cpias, depois de conferidas com o original, faro parte integrante do
mandado.
6 Quer dizer, cpia da petio inicial.
203
Captulo 11
A citao por oficial de Justia faz-se atravs da expedio de mandado, cujos

requisitos esto previstos no art. 225 do CPC5. O autor dever apresentar tantas
contrafs6 quantos forem os rus, para que esta cpia possa acompanhar o mandado citatrio.
Caso o oficial de Justia procure o ru por trs vezes e no o encontre ou suspeite que o mesmo est se ocultando para evitar a citao, poder realiz-la com
hora certa (art. 227, CPC). Deixar avisado com uma pessoa do local onde deva
proceder a citao (residncia, escritrio ou qualquer que tenha sido o local indicado para cumprimento da diligncia) que retornar no dia e hora que designar
para cumprir a diligncia. importante que esse aviso seja feito em pessoa que
detenha capacidade absoluta para receber o ato. Na data e horrio designados,
retornar e proceder a citao ou na pessoa do ru, se ele estiver, ou na de algum que tenha capacidade para receb-la, entregando a contraf de que portador e dando-se o ru por citado. De tudo que o oficial de Justia fizer, ter de
certificar em documento prprio para, depois, devolver ao processo.
A citao por edital ser procedida: (a) quando desconhecido ou incerto o
ru; (b) quando ignorado, incerto ou inacessvel o lugar em que se encontrar; (c)
ou nos demais casos em que a lei prever a necessidade de se proceder a citao
por esta via. Os requisitos do edital esto descritos no art. 232, CPC, sendo que a
primeira publicao ser pelo prazo de 15 dias e a segunda, se houver, de 20 a 60
dias, conforme determinar o juiz da causa.
O ru dever ser citado onde quer que se encontre (art. 216, CPC). Se o ru for
militar, ser citado na unidade em que estiver servindo, caso no seja encontrado em sua residncia ou no se conhea seu endereo (pargrafo nico, art. 216,
CPC). No se proceder a citao do ru que esteja numa das seguintes situaes,
a no ser que absolutamente necessrio para se evitar o perecimento do direito
(art. 217, CPC): (a) a quem estiver assistindo a qualquer ato de culto religioso; (b)
ao cnjuge ou a qualquer parente do morto, consangneo ou afim, em linha
reta, ou na linha colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7 (sete)

Thereza C. Nahas
dias seguintes; (c) aos noivos, nos 3 (trs) primeiros dias de bodas; (d) aos doentes, enquanto grave o seu estado.
possvel que, no ato da citao, o oficial de Justia constate que o ru apresenta algum tipo de demncia ou est impossibilitado de receb-la. Nesta hiptese, o oficial de Justia descrever a ocorrnca e o juiz nomear um mdico para
que examine o ru, o qual dever apresentar o laudo em cinco dias. Observe que,
enquanto esse incidente no for resolvido, o processo estar suspenso, pois no
se pode proceder a citao. Se se concluir pela incapacidade, o juiz nomear curador, que somente exercer a curadoria no processo em que for designado, e
ter por funo receber a citao. Entendemos pela competncia do juiz do Trabalho para tal ato, pois trata-se de medida incidental, sem nenhum prejuzo a
qualquer das partes. Some-se a isso, ainda, que dever atuar como custus legis,
nestes casos, o Ministrio Pblico, pois em se tratando de interesses de incapazes, temos que sua presena fundamental no andamento processual.
Dissemos que a citao imprescindvel para a validade do processo e deve
ser dirigida diretamente ao ru, mas duas situaes podem ocorrer: (a) o ru tem
conhecimento do processo e comparece espontaneamente para tomar cincia
ocasio em que, a partir deste momento ser considerado citado (art. 214, 1o,
CPC); (b) o ru comparece e alega a nulidade da citao e, se o juiz entender pela
procedncia de tal alegao e acolher o pedido, na mesma deciso considerar o
ru citado (art. 214, 2o, CPC).
A citao poder ser realizada na pessoa do representante legal ou ao procurador legalmente autorizado pelo ru para receb-la, e, estando o ru ausente, poder ser feita na pessoa de seu mandatrio, administrador, feitor ou gerente,
quando a ao se originar de atos por eles praticados (art. 215, CPC). Na grande
maioria das aes trabalhistas, a ao proposta pelo empregado, pessoa fsica,
em face de o empregador, em geral pessoa jurdica, e realizada via correio, entregando o sr. carteiro a correspondncia para a pessoa que se encontra na portaria
e que faz a entrega ao responsvel. No se pode, indistintamente, dizer que tal
forma nula, ainda mais se se tratar de grandes centros em que h muitas empresas que funcionam em condomnios comerciais com portaria que tm atribuies de receber a correspondncia dos proprietrios e inquilinos que l mantm
seus negcios. O nus de se demonstrar eventual nulidade da citao continua
sendo do destinatrio do ato.
As intimaes parte so realizadas, em regra, via Dirio Oficial, pois a maioria daqueles que reclamam na Justia do Trabalho possuem advogado constitudo, salvo se se tratar de intimao ao Ministrio Pblico, a qual dever ser feita
204
7 Deve ser observado que, se a parte constituiu advogado, mesmo que ela comparea em cartrio e o serventurio certifique isso nos autos, mesmo assim necessrio se faz enviar a intimao ao patrono constitudo, pois, como j dissemos, quando h advogado constitudo, o juiz postulandi dele e no da parte.
205
Captulo 11
pessoalmente, estando ele na condio de parte ou custus legis (art. 236, 2o,
CPC). Constatando-se que a parte no esteja representada por advogado, ser
necessrio que se proceda sua intimao via correio.
Caso o advogado ou a parte comparea espontaneamente em cartrio, o serventurio poder certificar nos autos que est ciente do ato, dispensando-se, assim, o envio da intimao (art. 238, CPC).7
Cumpre nos referir a uma importante regra que foi trazida pela Lei no
11.382/2006 e que inseriu no art. 238 do CPC o pargrafo nico. Trata-se da presuno de recebimento das comunicaes e intimaes que forem dirigidas ao
endereo residencial ou profissional declinado na inicial, contestao ou embargos. Se a parte no atualizar seu endereo, no poder requerer a nulidade de
qualquer ato, pois seu dever comunicar e atualizar o respectivo endereo sempre que houver modificao temporria ou definitiva. No se olvide que a argio de nulidade no aproveita aquele que a provocou.
As intimaes podem ainda ser realizadas via correio, edital e oficial de Justia, subordinando-se as mesmas normas ditas quanto realizao das citaes,
frisando-se que no servem somente comunicao de atos processuais s partes, mas sim a outras pessoas que so chamadas a colaborar com o processo,
como, por exemplo, o perito.
O CPC regulou que o incio dos prazos no processo ser contado a partir da
data em que houve a juntada da intimao ou da citao ao processo (art. 241,
CPC). Tal norma no deve ser aplicada no processo do trabalho, pois os prazos
para a prtica de atos iniciam-se a partir do momento em que as partes so notificadas ou, se por correspondncia, a partir de 48 horas aps a postagem (Smula
no 16, TST e art. 774, CLT).
Por fim, frise-se, a recente alterao trazida pela Lei no 11.419/2006 que permite se realizem por meio eletrnico a citao e a intimao, o que certamente
causar economia e celeridade sem precedentes ao tempo do processo. Todavia,
conforme se depreende da nova redao dos arts. 221, IV, e 237, pargrafo nico,
CPC, tais dispositivos dependem de regulamentao em lei posterior, no sendo
auto-aplicveis. Caso se realize pela via digital alguma comunicao de ato processual e a parte atenda e responda, ser vlido em razo da aplicao do princpio da instrumentalidade das formas.
Captulo 12
Nulidades processuais
O legislador no conceitua o que entende por nulidade e, tampouco, a nulidade

de um ato ir implicar a invalidao de tudo aquilo que foi processado. No se
confundem, ainda, os vcios dos atos jurdicos de direito material com aqueles
de direito processual. No processo, a inteno poder aproveitar tudo aquilo
que for possvel do ato, a fim de que o processo possa subsistir. Da as invalidades na legislao processual ter um tratamento diferenciado, podendo relacionar-se forma ou ao fundo. Quando respeitantes ao fundo, relacionar-se ao
processo em si como instrumento ou s condies da ao. As nulidades inerentes forma concernem ao modo de realizao do ato processual e, por isso,
podem ser absolutas ou relativas. Aquelas vm previstas em lei, e as relativas,
em geral, no vm expressas em lei; e para invalidar o ato devem ser argidas
na primeira oportunidade que a parte tiver para falar nos autos, sob pena de
convalidarem. So inexistentes os atos que, praticados, no ingressam no
mundo jurdico por lhes faltar requisito que a lei considera indispensvel para
que tenha vida. Dinamarco assim exemplifica como atos inexistentes:
a) quando no est ligado vontade de seu aparente autor (falta de assinatura);
b) quando o agente no tem condies mnimas, perante o direito, para realizar
o ato; c) quando o ato no contm concluso alguma (petio inicial sem pedido,
sentena sem dispositivo); d) quando dita um resultado materialmente impossvel; e) quando o resultado citado afronta normas superiores de proteo do Estado ou do ser humano (2001, p. 584, vol. II).
Os atos irregulares merecem o mesmo tratamento do concernente s nulidades relativas, causando um mal de tamanho menor ao processo, tanto que podem ser corrigidos sem grandes prejuzos ao processo, mas deve ser corrigida,
posto que, no se coaduna com o procedimento e o processo, a prtica de atos
desta ordem.1
1 Ex., numerao errnea de folhas do processo.

206
207
Captulo 12
Quando se fala em nulidade convm se ter em mente que se trata de um defeito na prtica, ou omisso de um ato, do juiz ou dos auxiliares de Justia, pois as
partes no praticam atos nulos ou anulveis, reservando a lei para eles, quanto
aos atos e omisses viciados que provocarem ou causarem, institutos como o da
inpcia, precluso e contumcia.
No processo, diferente do que ocorre no direito material, atos nulos e anulveis esto sujeitos a um reconhecimento judicial que os invalide ou tenham
chance de neutralizar os efeitos que possam causar, tanto que o art. 794 da CLT
prev que haver necessidade de declarao judicial que reconhece a invalidade
do respectivo ato, o que faz com que tal declarao seja imprescindvel invalidao, reconhecendo que da forma como foi praticado o ato no atingiu os efeitos que normalmente produziria. Da, tanto para atos nulos, anulveis e inexistentes, diz-se que esto sujeitos anulao do ato.
Os atos viciados podem implicar uma nulidade cominada, ou seja, prevista
na lei como tal; ou no cominadas, isto , a lei no diz que sero anuladas, mas
decorre do sistema a necessidade de se proceder a anulao.
O princpio processual base o da instrumentalidade das formas (arts.
244 e 249, CPC), em que somente se declara a nulidade de um ato realizado em
contrrio forma prevista na lei, caso ele no tenha atingido sua finalidade. Em
geral, o princpio da forma livre mas, mesmo na forma livre, o que se pretende atingir a finalidade que a regularidade do procedimento em caminho a
uma sentena de mrito, resolvendo a lide entre os litigantes.
A declarao de nulidade de um ato pode ter um efeito expansivo (princpio da causalidade art. 248, CPC e art. 797 e 798, CLT), uma vez que a declarao de nulidade poder contaminar todos os outros que se seguirem. Todavia, cabe ao bom senso do juiz separar aquilo que for possvel aproveitar,
para conservao dos atos praticados (art. 249, CPC). Somente o que no se puder salvar que estar fadado ao no aproveitamento. Isso se d porque, conforme j dissemos, os atos processuais so interligados e a realizao de um ato
provoca o nascimento de outro, e assim sucessivamente. Logo, o juiz poder
confinar os atos que no sejam viciados a fim de no comprometer todo o procedimento, ocorrendo uma nulidade parcial, determinando, por exemplo, a
repetio do ato ou a realizao de um outro capaz de provocar a correo no
procedimento (art. 249 e CPC).
Por fim, diz-se que o ato da parte ineficaz quando lhe faltar a trplice exigncia formal de existncia do ato, ou seja: (a) se elaborado de modo diferente do exigido (ex.: petio inepta); (b) se realizado em lugar inadequado (ex.: a parte proto-

Thereza C. Nahas
coliza de m-f a petio em lugar diverso do que deveria faz-lo); ou (c) se realizado intempestivamente (recurso intempestivo) (Dinamarco, 2001, p. 586).
No se decretar a nulidade de um ato processual se a parte que o praticou
foi quem deu causa ao vcio. Igualmente, no se admitir que repita o ato, pois
falta-lhe interesse jurdico para ver a sua convalidao (art. 796, b, CLT). Isso
no ocorrer nos casos em que a nulidade for absoluta, pois aqui a matria de
ordem pblica e, mesmo que a parte tenha dado causa ao ato, dever funcional
do juiz mandar corrigi-lo. Isso no impede a sua condenao em eventual penalidade por litigncia de m-f, mas no autoriza que o processo caminhe de
forma viciada2.
O que se pretende realizar atos com a maior economia processual possvel e,
por isso, tudo que puder ser realizado de modo mais econmico ser bem aceito
no curso processual (princpio da economia processual).
O art. 795 da CLT cuida da nulidade absoluta e relativa e, no obstante referir-se no 1o nulidade absoluta por incompetncia do Juzo, certo que no se
deve considerar esta a nica situao em que pode se dar tal nulidade. Em geral a
nulidade absoluta ocorrer todas as vezes em que houver irregularidade na formao da relao processual, isto , constatando-se a ausncia de pressupostos
processuais, sejam de ordem objetiva ou subjetiva.
Sendo relativa a nulidade, a parte dever argi-la na primeira oportunidade
que tiver para falar nos autos. evidente que, se o momento processual que se encontra o feito no for o de vista parte, ela no precisa provocar a argio, pois
isso pode causar tumulto processual e, at, acabar lhe prejudicando. o que j se
disse com relao figura do protesto. Em geral, no processo de conhecimento, o
momento de o autor falar nos autos, em instante anterior sentena, a inicial e
as razes finais, se existir; e, para o ru, defesa e razes finais, se houver. A outra
oportunidade , to-somente, o recurso, devendo faz-lo, desde logo, em embargos de declarao, ante o seu interesse no prequestionamento da matria.
O sistema das nulidades processuais, s vezes, pode parecer primeira vista
que desafia a lgica jurdica. Isso porque, mesmo os atos nulos absolutamente
podero convalecer ante a inrcia da parte em aleg-los ou do Judicirio em reconhec-los de ofcio, o que poder ocorrer, no necesariamente por fato doloso
mas, simplesmente, por uma questo de entendimento, o que acabar por re-
2 Imagine, por exemplo, que o autor informe de forma dolosa o endereo errado do ru, justamente para
provocar a nulidade da citao. Neste caso, ainda que tenha sido ele o provocador da nulidade do ato, a relao processual no se forma validamente.
208
Captulo 12
dundar no trnsito em julgado regular da deciso proferida. O STF entende que

mesmo a nulidade absoluta convalidar no processo, caso no tenha a parte prequestionado a matria, no admitindo recurso extraordinrio caso no argida
pela parte a nulidade em embargos de declarao.3
Caso a nulidade absoluta no seja argida ou declarada, a deciso que transita
em julgado poder ser atacvel mediante ao rescisria, e, aps este prazo, a necessidade de se conferir ao jurisdicionado segurana nas relaes jurdicas e nas
decises judiciais impede, ao menos em princpio, que se reabra sobre ela qualquer discusso.4
Podemos retratar as diferenas entre as nulidades relativas5 e as absolutas no
seguinte quadro:
3 Smula no 356: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no
pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.
Smula no 282: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada.
4 A matria polmica, pois h entendimento que admite o cabimento de ao anulatria. Sobre o tema,
ver, Yone Frediani, no volume II desta obra.
5 Embargos de Declarao: descabimento: pretenso rediscusso de questes j decididas no acrdo
embargado no sentido de que a alegada nulidade do processo por crime falimentar, por supresso da fase
do art. 106 da antiga Lei de Falncias, relativa, e, no caso, ficou sanada por falta de protesto oportuno da
Defesa. A impetrao de habeas corpus instncia superior no supre o nus processual da parte de suscitar oportunamente a irregularidade perante o juiz condutor do processo principal, dado que a este no
cabe declarar, de ofcio, nulidade relativa. (Cf. HC 88.156 ED, 1a T., Pertence, 7/11/2006). (HC-ED
86586/SP So Paulo Emb.Decl. no Habeas Corpus Relator Ministro Seplveda Pertence; j. 5/12/2006; rgo julgador: 1a T.)
209

Thereza C. Nahas
NULIDADE RELATIVA
NULIDADE ABSOLUTA
Geralmente no so cominadas.
So absolutas quase todas as nulidades cominadas.
No violam a ordem pblica e por

isso so suscetveis de convalidao
caso no invocadas pelas partes (art.
795, CLT).
Todas resultam de infrao ordem

pblica, independentemente de causarem prejuzo parte e, por isso,
devem ser declaradas independentemente da provocao delas.
H nulidades cominadas que no so

absolutas.
H nulidades no cominadas, mas

absolutas.
A parte que formula o pedido de nulidade tem de ser inocente, ou seja,

no pode ter dado causa nulidade
(art. 243, CPC, e art. 796, CLT).
Pode ser reconhecida em qualquer

tempo ou grau de jurisdio e, se anteriores sentena, devem ser prequestionadas em embargos de declarao para que possam desafiar recurso extraordinrio.
A parte tem de possuir interesse processual, ou seja, deve demonstrar que

ter um legtimo aproveitamento do
ato que quer se beneficiar.
Aps o trnsito em julgado todas as

nulidades, absolutas e relativas, ficam
neutralizadas pela auctoritas rei judicate, ou seja, se convalecem e s podem ser suscitadas em ao rescisria.
possvel o convalecimento do ato.
No possvel redimir o ato nulo da

ineficcia, salvo se sobre a deciso recair o manto da coisa julgada e transcorrer o prazo regular para a ao rescisria.
210
Captulo 13
Suspenso do processo
Uma vez instaurada, a relao processual deve ser contnua at se atingir a sentena. Todavia, possvel que ocorram eventos que impliquem a suspenso da
marcha processual, a qual somente volta a correr aps cessado o evento que ocasionou aquela paralisao. O processo no est livre de sofrer incidentes que so
capazes de impedir a fluio do seu curso natural. J estudamos alguns eventos
em que isso pode se verificar,1 mas o legislador traz um captulo especfico para
regular a matria.2
A suspenso poder acontecer por um motivo necessrio, hipteses trazidas
nos incisos I, III, IV e V do art. 265 do CPC; ou de modo facultativo, o que se d
quando as partes entenderem por bem requerer a suspenso (art. 265, II, do CPC).
Quando ocorre algum motivo que justifique a suspenso, seja ela necessria
ou voluntria, no se autoriza a prtica de qualquer ato processual, salvo aqueles
que forem imprescindveis conservao de direitos, e desde que o juiz vislumbre que, se o ato no for praticado, poder ocorrer dano irreparvel parte (art.
286, CPC).
As situaes jurdicas que autorizam a suspenso do curso natural do processo (art. 265, CPC) so as seguintes:
1) Morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes ou de
seu representante legal; e morte ou perda da capacidade processual do procurador de qualquer das partes a morte ou perda da capacidade processual
de qualquer das partes ou de seu representante legal acarreta, necessariamente, a
suspenso do processo. Imprescindvel, para tanto, ter-se em mente que o legislador tratou das partes como pessoas fsicas, pois se a pessoa for jurdica ou formal, o sistema jurdico quanto ao seu encerramento diverso e, dependendo da
1 A interposio de algumas intervenes de terceiro acarreta a suspenso temporria do procedimento,

que somente volta a correr quando os atos processuais da ao e interveno estejam no mesmo momento
processual; o que ocorre, por exemplo, com a denunciao da lide.
2 A CLT no dispe de norma semelhante e tampouco regula o instituto.
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C AM PUS DIREITO PROCESSUAL DO TRABALH O 1306 C APT U LO 13 SC - 4

Thereza C. Nahas
situao, o feito pode ser suspenso ou no. Se se trata de falncia ou insolvncia

da pessoa jurdica, o feito no se suspende, em se tratando de matria trabalhista. O que poder ocorrer a suspenso do prazo prescricional para a cobrana da
dvida em razo da decretao da quebra da empresa, tudo nos termos dispostos
na Lei no 11.101/20053 (Nahas, 2007).
Quando o legislador se refere aos casos do representante legal, aponta, logicamente, para as situaes daqueles que esto sendo representados ou assistidos
em razo de uma incapacidade absoluta ou relativa por qualquer das razes expostas nos arts. 3o e 4o do CC.
Tais fatos acarretam a irregularidade no plo ativo ou passivo da ao, que
precisar ser corrigido com a presena do esplio ou dos sucessores diretos no
caso de morte; ou com a regularidade de representao processual, em se tratando de perda da capacidade. O que dever ser observado em que fase o processo se encontra. Se estiver na fase instrutria e a audincia de instruo j
houver iniciado, determina-se que o juiz continue a sesso com a presena do
advogado, promovendo-se a suspenso do feito a partir da publicao da sentena ou acrdo. Se a parte no estiver acompanhada por advogado, evidentemente esta regra, inerente ao processo civil, no poder ser aplicada, pois a
continuidade da audincia no se torna possvel. O legislador civil previu esta
regra em razo da unicidade da audincia, pois no se permite o fracionamento da sesso. 3
O legislador no fixa um prazo para que a parte promova a regularizao do
plo que sofreu a alterao, pois dever s-lo em tempo razovel porque, quase
sempre, torna-se necessrio promover a habilitao dos herdeiros e sucessores
ou a abertura de inventrio ou processo de interdio.4 O juiz determinar o prazo para cumprimento da providncia, considerando todas as circunstncias da
situao.
Outra situao tratada pelo legislador concerne hiptese em que o advogado da parte morra ou perca a capacidade para prtica de atos jurdicos e, por
isso, necessite ser substitudo por outro profissional. evidente que esta regra
somente se aplicar no processo do trabalho em situaes em que a parte no
estiver atuando em nome prprio no exercdio do jus postulandi. Aqui o legisla-
3 evidente que, na prtica, se a parte morre em sala de audincia ou perde a capacidade processual, o juiz
determina a paralisao dos trabalhos para prestar o socorro e assistncia devida, no sendo comum a aplicao iptis literis deste artigo de lei.
4 Sobre tais temas, ver o volume II desta obra, de autoria de Yone Frediani.
212
213
Captulo 13
dor impe, semelhana do que ocorre na hiptese de morte ou perda da capacidade da parte ou de seu representante, a regra do incio da audincia de instruo. Tratando-se do advogado, mesmo que a audincia de instruo tenha
iniciado, o processo ser suspenso. No processo civil, o jus postulandi do advogado, ou seja, ele quem tem a capacidade de estabelecer o dilogo jurdico
com o Judicirio, e por isso houve este tratamento diferenciado (art. 265, 2o,
CPC). No processo do trabalho, entendemos que, se a parte houver optado pela
representao deste profissional, no se justifica dar-lhe o tratamento diferenciado. O juiz conceder 20 dias para que a parte promova a substituio do patrono. Findo este prazo sem que a providncia seja cumprida, o juiz determinar a extino do processo sem julgamento de mrito, em se tratando do autor;
ou decretar revelia, caso se trate do ru. Observe-se que, ainda que a defesa
tenha sido juntada, o juiz reconhecer a revelia, entendendo-se que perde a validade que tinha ante a irregularidade processual que sobreveio.
Se, porventura, ocorrer a morte ou perda da capacidade processual do advogado do terceiro interveniente, entendemos idntica soluo trazida no art. 13,
CPC, qual seja, se no se providenciar a correo do vcio superveniente decorrente da perda da capacidade processual do terceiro seu advogado ou seu representante , o juiz mandar exclu-lo do processo.
Em ocorrendo a morte ou perda da capacidade processual em momento que
no coincida com a realizao da audincia de instruo ou qualquer outra sesso em que os presentes na sala podero presenciar o fato da morte ou da perda
da capacidade, entende-se que a suspenso se d no exato momento em que
ocorre o fato, independentemente de se ter levado a notcia ao juiz. Isso relevante para se saber quais os atos que podero ser atingidos por eventuais nulidades posteriores ao fato. Se, por exemplo, a parte falece antes de receber uma intimao ou citao, ainda que, presumivelmente, esta tenha chegado ao local em
que o destinatrio deveria estar, no se pode considerar que ele tenha recebido o
aviso, simplesmente pelo fato de estar morto ou, por exemplo, apresentar uma
debilidade mental superveniente.
2) Conveno a conveno das partes trata-se de uma suspenso facultativa que independe, inclusive, da pormenorizao de justificativas do porqu se
tem interesse em suspender o andamento do feito. O legislador no exige que as
partes justifiquem, mas to-somente que estejam acordes em proceder repectiva suspenso. O prazo no poder exceder seis meses, ainda que seja feito por
prorrogao. A limitao visa boa administrao da Justia. O pedido poder
ser formulado por petio conjunta, e, vencido o prazo de suspenso, o juiz dar

Thereza C. Nahas
seguimento ao processo, independentemente de provocao das partes, ordenando as providncias que forem necessrias para o prosseguimento do feito.5
3) Exceo a interposio de qualquer das excees stricto sensu, quais sejam, de impedimento, suspeio ou incompetncia relativa ou absoluta , acarretaro a suspenso obrigatria do feito. Tais excees, como j vimos, se inserem na defesa das partes que podem voltar-se contra juiz ou o juzo. No se olvide que, em se tratando de argio de incompetncia relativa, somente o ru
ter interesse e legitimidade para suscit-la e, tratando-se de argio de exceo
de incompetncia absoluta, impedimento ou suspeio, o interesse e a legitimidade podem ser do autor ou do ru. O legislador repetiu a necessidade de se suspender o andamento do feito, quando essas excees forem opostas, no art. 306
do CPC, e a CLT prev a mesma situao jurdico-processual no art. 799. Sobre o
tema, remetemos o leitor seo desta obra que trata de atos do ru e pressupostos processuais referentes pessoa do juiz.
4) Se a sentena de mrito: a) depender do julgamento de outra causa, ou
da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro processo pendente; b) no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de produzida certa prova, requisitada a outro Juzo; c) tiver por pressuposto o julgamento de questo de Estado, requerido como declarao incidente os casos elencados nas
alneas a, b e c do art. 265, IV so situaes de suspenso obrigatria e referem-se,
basicamente, ao que se chama de questes prejudiciais, ou seja, a relao jurdica controvertida precedida por uma outra questo que ter influncia e implicar o julgamento da questo dita principal. Aquela questo antecedente poderia ter sido, pelo menos em tese, objeto de ao autnoma. Diz-se que esta
questo, portanto, interna, justamente porque est dentro do processo que se
discute a questo principal. A referncia questo externa diz respeito a um processo diverso. As questes tratadas nas letras a (depender do julgamento de outra
causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica, que
constitua o objeto principal de outro processo pendente) e c (tiver por pressuposto o julgamento de questo de Estado, requerido como declarao incidente)
so de natureza externa, porque esto fora do processo que se discute. Todavia,
se a questo incidente foi objeto de interposio de ao declaratria incidental
5 Se o juiz determinar que alguma providncia seja cumprida pelo autor e este se quedar inerte, isso poder
levar extino do processo. Mas, atente-se que a extino ocorrer pelo no-cumprimento da determinao e no pela ausncia de manifestao de qualquer das partes quanto ao prosseguimento do feito aps
vencido o prazo de suspenso.
214
215
C A MP U S DIREITO PROCESSUAL DO TRABALH O 1306 C APT U LO 13 PR IM EIR A PR OVA
Captulo 13
ter de ser, como j vimos, necessariamente decidida na mesma sentena (art.

325 c/c art. 470, CPC) e, por isso, considerando que haver um alargamento do
thema decidendum, no teremos a situao da suspenso do processo. A hiptese
trazida na letra b (no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de produzida certa prova, requisitada a outro Juzo) diz respeito arguio de preliminar que, se acolhida, impedir o conhecimento do mrito.
Em se verificando qualquer destas situaes, o processo no poder ficar suspenso por mais de um ano ( 5o, art. 265, CPC). Na prtica, sabemos que algumas
vezes as suspenses acabam se elastecendo por perodos maiores, o que no causa nulidade no processo mais mera irregularidade, inclusive justificada pela economia processual e impedimento de decises contraditrias que o andamento
do feito poder causar. notrio os problemas quanto ausncia de celeridade
processual e, muitas vezes, no se pode cumprir no prazo esperado e desejado alguma diligncia, o que acaba por justificar a extenso do prazo.
5) Outras hipteses previstas na lei no s no art. 265 que o legislador
permite suspenso do andamento do procedimento. Podemos citar, ainda, as situaes dos arts. 13, CPC (regularidade de representao); 60, 64, 72 e 79, CPC
(intervenes de terceiro); 394, CPC (incidente de falsidade se argido depois da
instruo da causa); entre outros.
6) Fora maior igualmente causa de suspenso, concerne a todo ato irresistvel e imprevisvel que impede o desenvolvimento regular do processo, como
pode ocorrer em situaes de guerra, inundao, incndio, entre outras.
Captulo 14
Fase Instrutria Prova
Instruo vem do latim in-struere, que significa proviso de meios para com-struere,
isto , construo.
A chamada fase instrutria concentra de modo contundente os atos de instruo, os quais so destinados a recolher todos os elementos para o julgamento da lide. Da a diviso da matria em: (a) atos de prova; e (b) alegaes.
A instruo abrange esta dupla diviso e, por isso, j se verifica a instruo da
causa desde o momento da propositura da ao em que o autor junta s provas aquilo que alega na inicial e o ru faz o mesmo no momento em que apresenta sua defesa. Este o sentido lato do que se entende por atos de instruo.
Em sentido estrito, a instruo abrange o conjunto de atos processuais que
tem por objeto recolher as provas com que deve ser decidido o litgio (Marques, 2000, p. 323).
No se pode confundir instruo com produo de prova. Aquela uma fase
do procedimento, conforme j mencionamos. Nela se compreendem atos de
preparao da prova e produo da prova. Encerrada a instruo, passa-se aos
debates e julgamento. A prova o elemento instrumental para que as partes influam na convico do juiz sobre fatos que afirmaram, e o meio de que se serve o
magistrado para averiguar a respeito dos fatos em que os titulares dos interesses
em conflito fundam as suas alegaes (Marques, 2000, p. 323).
Quase todo o procedimento instrutrio se desenvolve na audincia, mesmo
porque, no processo do trabalho, temos a audincia como o ponto central de
todo procedimento, inclusive no que diz respeito apresentao de defesa do
ru. H atos, todavia, que necessariamente no se podero produzir neste momento, como ocorre com a percia e a inspeo de certo local e trabalho.
O objetivo da prova possibilitar que o juiz forme uma opinio sobre tudo
aquilo que as partes afirmam, concluindo pela existncia ou no de fatos afirmados, de acordo com as regras de nus da prova dispostas no sistema processual. O
juiz apreciar livremente as manifestaes das partes (art. 131, CPC) para chegar
a uma soluo sobre a questo de mrito que debatem.
216
Os fatos notrios que no tero qualquer relevncia para a causa e fatos incontroversos no sero objeto de prova (art. 333, CPC).
Dizem-se meios de prova aqueles que j vm preconstitudos, ou seja, preparados e preexistentes sem qualquer vcio para ser apresentado ao juiz; ou causais,
isto , se formam no curso do processo. Os meios de prova podem incidir: (a) diretamente sobre os fatos que compem o objeto da discusso; ou, (b) indiretamente, isto , so caracterizados atravs de circunstncias deduzidas de um fato
ou um grupo de fatos que levam concluso sobre o resultado que se pretende
alcanar.
Provas obtidas por meios ilcitos no devem ser admitidas no processo. O
conceito de ilicitude dos meios dado pela jurisprudncia, pois o art. 5o, LVI, da
CF que regula a matria tem um tipo aberto, admitindo a interpretao pelos Tribunais sobre aquilo que se configurar de forma tal, de acordo com a situao
concreta. As grandes discusses giram em torno de gravaes telefnicas, tendo
o STF firmado posio de que, somente ser ilcito o meio quando o interlocutor
no tiver conhecimento de que pode estar sendo gravado.1
1 Inadmissibilidade, como prova, de laudos de degravao de conversa telefnica e de registros contidos
na memria de microcomputador, obtidos por meios ilcitos (art. 5o, LVI, da Constituio Federal); no primeiro caso, por se tratar de gravao realizada por um dos interlocutores, sem conhecimento do outro, havendo a degravao sido feita com inobservncia do princpio do contraditrio, e utilizada com violao
privacidade alheia (art. 5o, X, da CF); e, no segundo caso, por estar-se diante de microcomputador que,
217
Captulo 14
a) fatos, acontecimentos ou circunstncias tudo aquilo que seja necessrio

ao juiz conhecer para que possa julgar a causa;
b) o direito e o costume quanto ao direito, o juiz deve conhecer a lei nacional; caso se trate de lei Estadual ou Municipal, e, acrescentamos ns, de
instrumentos normativos, caber parte, caso seja necessrio e alegado,
juntar norma. Quanto ao costume, se o juiz no conhec-lo, a parte dever prov-lo ( art. 337, CPC).
c) o direito estrangeiro cujo contedo deve ser provado pela parte que alegar atravs de documento oficial.
A fonte primria da prova a lei que admite a produo de toda a prova que
no a contrarie. A lei processual o bero comum da previso de meios de prova,
mas a lei material (arts. 212 e ss, CC) igualmente traz um elenco de provas que
entende admissveis, os quais no contrariam aquela e podem ser usadas como
fonte subsdiria na dvida sobre alguma interpretao.
So objeto de prova:

Thereza C. Nahas
Quanto ao dever de colaborao, o legislador fixou a regra no art. 339 do

CPC, que se dirige a todos, sejam eles sujeitos principais do processo ou no.
Todos aqueles que forem solicitados devero colaborar com o Judicirio, no se
alm de ter sido apreendido com violao de domiclio, teve a memria nele contida sido degradada ao arrepio da garantia da inviolabilidade da intimidade das pessoas (art. 5o, X e XI, da CF). (AP 307, Rel. Min.
Ilmar Galvo, DJ 13/10/1995.) Administrativo. Servidor pblico estadual. Auditor fiscal. Pena de demisso. Processo administrativo. Relatrio da comisso disciplinar. Possibilidade de aplicao de pena diversa.
Autoridade competente. Reexame do mrito administrativo. Impossibilidade. Recurso ordinrio improvido. 1. Consoante firme jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, no mbito do controle jurisdicional
do processo administrativo disciplinar, compete ao Poder Judicirio apreciar apenas a regularidade do procedimento, luz dos princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal. 2. A gravao
de conversa realizada por um dos interlocutores considerada prova lcita, no configurando interceptao telefnica, e serve como suporte para o oferecimento da denncia, tanto no que tange materialidade
do delito como em relao aos indcios de sua autoria. Precedentes. 3. Configurada a hiptese de flagrante
esperado, no h falar em crime impossvel e, conseqentemente, em prova ilcita. 4. O art. 190 da Lei
Complementar Estadual no 68/1992 exige apenas que os membros da comisso processante sejam servidores estveis do quadro do Estado de Rondnia, no vedando que exeram, tambm, funes comissionadas. 5. A deciso que aplicou ao recorrente a pena de demisso, com impedimento de assumir cargo
pblico pelo prazo de 5 anos, nos termos do art. 170, 1o, da Lei Complementar Estadual no 68/1992,
encontra-se devidamente fundamentada. Ademais, todas as garantias constitucionais foram asseguradas
a ele no decorrer do processo administrativo, em que foi assistido por advogado e apresentou defesa. 6.
Recurso ordinrio improvido. (STJ RMS 19785 / RO ; Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana
2005/0046880-2). Prova: alegao de ilicitude da prova obtida mediante apreenso de documentos por
agentes fiscais, em escritrio de empresa compreendido no alcance da garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio e de contaminao das provas daquela derivadas: tese substancialmente correta,
prejudicada no caso, entretanto, pela ausncia de demonstrao concreta de que os fiscais no estavam autorizados a entrar ou permanecer no escritrio da empresa, o que no se extrai do acrdo recorrido. (RE
331.303-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 12/3/2004.) Eventuais vcios do inqurito policial no
contaminam a ao penal. O reconhecimento fotogrfico, procedido na fase inquisitorial, em desconformidade com o art. 226, I, do Cdigo de Processo Penal, no tem a virtude de contaminar o acervo probatrio
coligido na fase judicial, sob o crivo do contraditrio. Inaplicabilidade da teoria da rvore dos frutos envenenados (fruits of the poisonous tree). Sentena condenatria embasada em provas autnomas produzidas
em juzo. (HC 83.921, Rel. Min. Eros Grau, DJ 27/8/2004.) Escuta telefnica que no deflagra ao penal
no causa de contaminao do processo. No h violao ao direito privacidade quando ocorre apreenso de droga e priso em flagrante de traficante. Interpretao restritiva do princpio da rvore dos frutos
proibidos. (HC 76.203, , Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 17/11/2000). Ilicitude da interceptao telefnica
a falta de lei que, nos termos constitucionais, venha a disciplin-la e viabiliz-la contaminou, no caso, as
demais provas, todas oriundas, direta ou indiretamente, das informaes obtidas na escuta (fruits of the poisonous tree), nas quais se fundou a condenao do paciente. (HC 69.912-Segundo Relator Ministro Seplveda Pertence, DJ 25/3/1994). As provas obtidas por meios ilcitos contaminam as que so exclusivamente delas decorrentes; tornam-se inadmissveis no processo e no podem ensejar a investigao criminal
e, com mais razo, a denncia, a instruo e o julgamento (CF, art. 5o, LVI), ainda que tenha restado sobejamente comprovado, por meio delas, que o Juiz foi vtima das contumlias do paciente. (HC 72.588, Relator. Ministro. Maurcio Corra, DJ 4/8/2000). No mesmo sentido: HC 81.993, DJ 2/8/2002. A falta de
autenticao de cpia de laudo pericial juntado aos autos no caracteriza prova ilcita desde que a omisso
possa ser suprida por outro meio idneo. Precedente. No configura prova ilcita o laudo de engenharia
subscrito por diversos engenheiros, alguns sem inscrio profissional no CREA. (HC 78.937, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 29/8/2003) Objeo de princpioem relao qual houve reserva de Ministros do Tribunal tese aventada de que garantia constitucional da inadmissibilidade da prova ilcita se possa opor,
218
com o fim de dar-lhe prevalncia em nome do princpio da proporcionalidade, o interesse pblico na eficcia da represso penal em geral ou, em particular, na de determinados crimes: que, a, foi a Constituio
mesma que ponderou os valores contrapostos e optou em prejuzo, se necessrio da eficcia da persecuo criminal pelos valores fundamentais, da dignidade humana, aos quais serve de salvaguarda a proscrio da prova ilcita: de qualquer sorte salvo em casos extremos de necessidade inadivel e incontornvel
a ponderao de quaisquer interesses constitucionais oponveis inviolabilidade do domiclio no compete
a posteriori ao juiz do processo em que se pretenda introduzir ou valorizar a prova obtida na invaso ilcita,
mas sim quele a quem incumbe autorizar previamente a diligncia. (HC 79.512, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 16/5/2003.) Da explcita proscrio da prova ilcita, sem distines quanto ao crime objeto do
processo (CF, art. 5o, LVI), resulta a prevalncia da garantia nela estabelecida sobre o interesse na busca, a
qualquer custo, da verdade real no processo: conseqente impertinncia de apelar-se ao princpio da proporcionalidade luz de teorias estrangeiras inadequadas ordem constitucional brasileira para sobrepor, vedao constitucional da admisso da prova ilcita, consideraes sobre a gravidade da infrao penal objeto da investigao ou da imputao. (HC 80.949, Relator. Ministro Seplveda Pertence, DJ
14/12/2001.)
2 Na prtica, em comarcas de muito movimento, comum que, as vezes, este perodo de cinco horas seja
ultrapassado, sem que isso cause nulidade ao processo. Mas a lei estipula este perodo por entender coerente com a capacidade fsica para realizao das sesses, seja do juiz, dos serventurios e das partes, pois a atividade em audincia desgastante.
219
Captulo 14
14.1. AUDINCIA
A audincia um ato processual em que o juiz tem contato com as partes e as
pode ouvir. No processo do trabalho, um dos atos mais importantes, uma vez
que o legislador trabalhista idealizou que a causa trabalhista deveria ser concentrada nesta sesso, envidando o juiz todos os esforos que fossem necessrios
para aproximar e conciliar as partes, terminando assim com o litgio. As audincias so pblicas e ocorrem na sede do edifcio dos respectivos fruns trabalhistas no horrio previamente designado pelo juiz que dever ser compreendido
entre 8 e 18 horas em dias de expediente forense (art. 813, CLT). No se pode realizar audincias por perodos superiores a cinco horas seguidas, salvo se houver
matria urgente a ser decidida.2
aceitando evasivas ou isenes para se chegar verdade. No se olvide que o maior

interesse na soluo da lide do prprio Estado e de seus cidados que buscam a
paz social e a ausncia de conflitos. Da o art. 340, CPC, acrescentar aos deveres
impostos s partes j reguladas no art. 14, CPC, os que se seguem: I comparecer
em Juzo, respondendo ao que lhe for interrogado; II submeter-se inspeo judicial que for julgada necessria; III praticar o ato que lhe for determinado. O terceiro que for chamado a colaborar no deslinde da causa, no obstante no participe da relao processual, ter o dever de (art. 341, CPC): I informar ao juiz os fatos e as circunstncias de que tenha conhecimento; II exibir coisa ou documento
que esteja em seu poder.

Thereza C. Nahas
Excepcionalmente, se necessrio for, a audincia poder ser relizada em outro local, desde que previamente comunicado s partes e publicado edital na
sede do Juzo com 24 horas de antecedncia ( 1o, art. 813, CLT).
No obstante o princpio da publicidade informar o ato de audincia, poder o juiz, caso entenda necessrio, limitar a presena a esta sesso s partes e a
seus advogados (art. 155, CPC, art. 444, CPC, e art. 93, IX, CF). Aqui se concentram todas as provas de natureza oral (princpio da concentrao) e o juiz pode
entrar em contato direto com as partes e provas que elas pretendem produzir
(princpio da imediatidade).
Para se realizar uma audincia faz-se necessria a preparao prvia, ou seja,
designa-se a sesso e intima-se as partes esclarecendo qual o tipo de audincia
que se realizar. As partes devero estar cientes quanto aos seguintes tipos de audincias que podem ocorrer:
1) Una o autor dever comparecer sob pena de ser o feito arquivado; e o
ru, sob pena de ser-lhe decretada a revelia e confisso. O ru dever apresentar a defesa que entender cabvel e, ambas as partes, devero estar presentes para depoimentos pessoais, e, se houver, levar suas testemunhas
para que sejam ouvidas. Dois so os momentos em que o juiz deve propor
a conciliao, antes de receber a defesa e aps o encerramento da instruo, antes de proferir o julgamento. Isso no impede que, a qualquer tempo, renove a proposta j feita, ou que as partes se conciliem.
2) Inicial o autor dever comparecer, sob pena de ser o feito arquivado; e o
ru, sob pena de ser-lhe decretada a revelia3 e confisso. O ru dever apresentar a defesa que entender cabvel. No obtida a conciliao, o juiz determina a providncia que for necessria, como, por exemplo, uma prova
pericial, ou, simplesmente redesigna a audincia para que a prova seja
nela produzida.
3) Instruo nesta sesso que a prova de natureza oral realizada. Aqui
os depoimentos das partes e testemunhas so colhidos; se necessrio for, o
juiz determina a oitiva do perito, informantes e testemunhas referidas.4
3 No obstante se use a expresso sob pena de revelia, certo ter em mente que revelia no uma penalidade, mas mera conseqncia da contumcia do ru em no contestar a ao. Decorre, portanto, do nus
de defesa.
4 Testemunha referida aquela mencionada no depoimento de outra testemunha e que o juiz entende por
bem ouvi-la, seja porque qualquer das partes requereu no momento da oitiva da testemunha que a citou,
seja por ato de ofcio.
220
hora marcada devero estar presentes as partes, seus advogados, o serventurio e o juiz. O prego (convocao das partes e testemunhas para ingressarem
na sala de audincia) ser feito pelo secretrio de audincia ou outro serventurio que seja designado para tal, observando-se que, no entanto, para a abertura
da audincia necessrio que esteja presente o juiz. O art. 815, pargrafo nico,
5 Prazo (Resoluo no 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003) O prazo para recurso da parte que, intimada,
no comparecer audincia em prosseguimento para a prolao da sentena conta-se de sua publicao.
221
Captulo 14
o momento mais importante da produo da prova, em que o Juiz est em

contato com as partes e com as provas que elas pretenderam produzir.
Caso a parte que tenha sido intimada a comparecer para prestar depoimento pessoal, no esteja presente sem motivo justificado, o juiz decretar-lhe- a pena de confisso. Em geral, comum em processos mais complexos ou naqueles em que se determinou, por qualquer razo, o fracionamento do procedimento trabalhista comum. No se admite que haja este
fracionamento nos ritos de natureza sumria ou sumarssima. Ante a busca no processo do trabalho por uma aproximao das partes, usual que se
renove a proposta de conciliao, antes do incio da sesso.
4) Julgamento sesso onde somente a sentena proferida. Em muitas localidades, a realizao desta audincia ficta pois a sentena publicada
posteriormente e as partes so intimadas por um dos meios j estudados;
ou, na data e horrio designados o processo encontra-se disponvel em
cartrio com a sentena j encartada, constando que as partes esto sendo
intimadas na forma da Smula no 197 do TST.5 Se de fato, realizada e as
partes estiverem presentes, a proposta de conciliao deve ser renovada
antes de se passar ao julgamento. Caso contrrio, se as partes no comparecerem, uma vez que no h obrigatoriedade da presena delas nesta sesso, o juiz, simplesmente, far constar, na ata de audincia em que a sentena for proferida, que a conciliao restou frustada.
5) Justificao Prvia sesso que se realiza para instruir pedido de providncia urgente em processo cautelar ou tutela antecipada em que o juiz,
antes de decidir a liminar ou a medida requerida no curso do processo, entende por bem ouvir a(s) parte(s) e/ou testemunhas para formar seu convencimento quanto necessidade e urgncia da medida. Desnecessrio
existir ou no a proposta de conciliao aqui, ante a natureza do ato que se
vai praticar, no se discutindo o direito material objeto do processo.

Thereza C. Nahas
CLT, concede uma tolerncia para o atraso do juiz de 15 minutos. Caso vena
este perodo e ele no esteja presente, o secretrio far o registro da presena das
partes e elas podero se retirar. No h que se confundir este atraso com o atraso
entre uma audincia e outra decorrente da demora ocorrida no curso da sesso.
Se o juiz estiver presente realizando outra sesso e houver atraso por tempo igual
ou superior a 15 minutos para as demais que se seguirem, no se aplica aquele
dispositivo, devendo as partes aguardar as determinaes que forem feitas ou a
seqncia das audincias que forem realizadas.
O juiz tem o poder de polcia nas audincias, cabendo-lhe (arts. 445 e 446,
CPC e 816, CLT): (a) manter a ordem e o decoro na audincia; (b) ordenar que se
retirem da sala da audincia os que se comportarem inconvenientemente; (c) requisitar, quando necessrio, a fora policial; (d) dirigir os trabalhos da audincia;
(e) proceder direta e pessoalmente colheita das provas; (f) exortar os advogados e
o rgo do Ministrio Pblico a que discutam a causa com elevao e urbanidade.
Se a audincia realizada for de instruo, cabe ao juiz questionar aqueles que
forem depor sem quaisquer interrupes. Finda a interveno do juiz, que as
partes tero o direito de fazer as suas prprias interferncias. As perguntas que as
partes desejarem fazer aquele que estiver prestando depoimento, dever ser dirigida ao Juiz, que ter por misso, avaliar a pertinncia ou no de cada quesito argido. Caso entenda por impertinente, no far a pergunta e, a requerimento da
parte, poder const-la na ata de audincia; se entender pela pertinncia, perguntar e, igualmente, far o registro na ata de audincia. possvel, ainda, que
o juiz entenda pela necessidade de corrigir a forma ou o contedo do que foi colocado, a, ento, poder adequar a questo, ouvir o argido e, depois da resposta, registrar tudo em ata.
H uma seqncia lgica para a oitiva de partes e testemunhas nas audincias. Primeiro, ouvem-se perito e assistentes tcnicos, caso tenham sido intimados a tanto para responder quesitos; depois, o autor; depois, o ru; e, por fim,
as testemunhas do autor e ru (art. 450, CPC). Questiona-se se esta ordem pode ser
invertida em razo do nus da prova. A lei no impede. Desta forma, desde que o
juiz fixe o nus da prova para que as partes conheam a sua posio, entendemos
no haver qualquer nulidade. Pensamos que, o que no pode ocorrer o juiz quedar-se silente ou distribuir o nus, no ato de audincia, de uma maneira e, depois,
no momento do julgamento, atribu-lo de modo diferente, frustrando, assim, a
expectativa das partes com relao matria, sem ter consignado nada em ata.
O princpio da unidade da audincia exige que no haja diviso ou redesignaes da sesso. O que se busca que todos os atos sejam realizados num
222
Captulo 14
mesmo momento. Todavia, possvel que haja diviso da audincia ou redesignao, desde que as partes: (a) assim convencionem; ou (b) caso haja motivo justificado para a ausncia de alguma das partes, testemunhas, peritos ou
assistentes, tudo devendo ser comprovado (art. 453, CPC). Observe que as
partes no necesitam dar o motivo pelo qual requerem o adiamento, e somente podero faz-lo uma nica vez. Igualmente, se no for possvel concluir a
instruo num nico dia, o juiz poder designar nova data para continuao,
observando que a prova no deve ser cindida e, por isso, deve ter o cuidado de
tomar o depoimento das partes num dia e das testemunhas em outro, concentrando cada uma das provas no mesmo dia. Isso se d pela concentrao da
audincia e o prejuzo que pode ocorrer com a ciso das provas. A regra que
uma testemunha seja ouvida de cada vez, sem presenciar uma o depoimento
da outra e sem dele ter conhecimento prvio.
Terminada a sesso de instruo, o juiz far o encerramento desta fase, caso
no haja mais provas a serem produzidas, e aps renovar a proposta de conciliao e terem as partes rejeitado, passar ao julgamento do feito.
A disposio das partes na sala ser da seguinte forma:
Autor
Re
Mesa de
audincia
AdvAutor
AdvRu
Lugar reservado
a oitiva (partes,
testemunhas etc.)
Mesa do secretrio
Juiz
Secretrio de audincia
223

Thereza C. Nahas
Todo o ocorrido nas audincias dever ser registrado na forma prevista na organizao judiciria de cada Tribunal (art. 817, CLT), sem olvidar que ser possvel, aps a regulamentao por lei complementar, que se faa tudo de forma digital (Lei no 11.419/2006).
14.2. DEPOIMENTO PESSOAL E CONFISSO
O depoimento pessoal consiste na oitiva da parte, autor ou ru, e poder ser determinado de ofcio pelo juiz que poder intimar, a qualquer momento no processo, as partes para interrog-las sobre os fatos da causa; ou, ainda, pode ser requerido pela parte contrria a fim de provocar a confisso a seu favor (art. 342,
CPC)6. A intimao da parte para prestar depoimento deve ser pessoal. Entendemos, no entanto, que, se o advogado constitudo pela parte tiver poderes para
confessar e se a intimao parte para depor for a ele dirigida, o juiz poder aplicar a pena de confisso, caso a parte injustificadamente no comparea para depor; ou, se comparecer, se recusar a depor (art. 38 c/c art. 343, CPC).
A principal finalidade do depoimento pessoal como meio de prova para a parte
provocar a confisso, que se traduz como o reconhecimento de fatos favorveis
parte contrria e desfavorveis quele que depe. Chama-se, assim, confisso provocada aquela que advm do depoimento pessoal e fica lavrada nos autos (art. 349).
Se o juiz no determinar que a parte comparea para depor, a parte contrria
interessada dever faz-lo. Observe-se, todavia, que se o ru no comparece primeira audincia designada, na qual deve apresentar defesa, presume-se que confesso, independentemente de algum por ele apresentar a defesa (art. 844, CLT).
Aquele que no prestou depoimento pessoal no poder presenciar o depoimento do outro. Por isso, primeiro ouve-se o autor, enquanto o ru aguarda ser
chamado fora do recinto da audincia. Terminado o depoimento do autor, passa-se oitiva do ru. O juiz proceder da mesma forma, qual seja, primeiro elabora os quesitos que ele prprio tem a fazer, em seguida, a parte contrria formula
seus questionamentos, sendo a inquirio sempre realizada por intermdio do
Juiz, que poder indeferi-las, caso entenda que so impertinentes (art. 820, CLT).
O juiz considerar a parte confessa nas seguintes situaes: (a) se admitir a
verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio (art. 348,
CPC); (b) se comparecer e se se recusar a depor (art. 343, 1o, CPC); (c) se, intimada a para prestar depoimento pessoal, deixar, injustificadamente, de compa-
6 importante frisar que a parte no pode requerer seu prprio depoimento, mas somente o da parte contrria.
224
7 o que ocorre, por exemplo, na revelia, em que se presumem verdadeiros os fatos, caso o ru no se defenda das afirmaes iniciais do autor.
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Captulo 14
recer (art, 343, 2o, CPC); (d) se, sem motivo justificado, deixar de responder ao
que lhe for perguntado, ou empregar evasivas, caso em que o juiz entender
como recusa a depor (art. 343, 2o, c/c art. 345 CPC). Some-se a estas hipteses a
prevista no art. 844 da CLT dirigida especificamente ao ru que deixa de comparecer audincia.
No momento em que presta depoimento, a parte no deve consultar apontamentos ou escritos, salvo se concernirem a breves notas, previamente deferida
pelo juiz tal consulta a fim de completar seus esclarecimentos.
A recusa de depor e, por conseqncia, a confisso no sero aplicadas quando se tratar de fatos: (a) criminosos ou torpes que forem imputados ao depoente
(ex., o autor est sendo acusado de furto); (b) a cujo respeito, por estado ou profisso, o depoente deva guardar sigilo (ex., o depoente mdico).
O depoimento da parte que no souber falar o idioma nacional ser traduzido
por intrprete, assim como o daquele que for surdo-mudo (art. 819, CLT). A nomeao do intrprete recair em pessoa da confiana do juiz.
A confisso refere-se a outro meio de prova que pode ou no decorrer do depoimento pessoal. Quando decorre do depoimento, em geral, se faz atravs do
depoimento pessoal. Quando advm de presunes, diz-se que ficta e, portanto, admite prova em contrrio.7 Quando o depoente reconhece expressamente
todos os fatos que lhe so contrrios em favor da parte contrria, diz-se que a
confisso real e contra ela nenhuma prova mais se faz necessria, porque a
rainha de todas as provas, gozando de presuno absoluta de veracidade (art.
334, II, CPC). Observe que somente se pode falar em confisso de fatos, sendo
inadmissvel tal assertiva com relao ao direito.
A confisso no pode prejudicar os demais consortes quando o processo tiver
tal formao. Isso se d em razo do princpio da autonomia dos litigantes, ratificado pelo art. 350, CPC.
A confisso pode ser extrajudicial e pode ter sido feita por escrito parte ou a
quem a represente e, neste caso, ter a mesma eficcia probatria da judicial.
Quando feita a terceiro, ou contida em testamento, ser livremente apreciada
pelo juiz, podendo gozar da mesma presuno de veracidade. O juiz lhe dar o
valor que merecer (art. 353, CPC).
Mesmo gozando de presuno absoluta, a confisso poder ser invalidada
quando emanar de erro, dolo ou coao, podendo ser revogada por: (a) ao anu-

Thereza C. Nahas
latria, se pendente o processo em que foi feita; ou (b) por ao rescisria, se j

houver transitado em julgado a sentena da qual constituiu o nico fundamento (art. 352, CPC).
Regra geral, a confisso no ser divisvel, ou seja, a parte a aproveitar no
todo, no podendo fracionar somente aquilo que lhe interessar. Excepcionalmente poder ser cindida quando o confidente lhe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno
(art. 354, CPC).
14.3. PROVA TESTEMUNHAL
Um dos meios de provas mais utilizados no processo do trabalho a prova testemunhal, razo da grande quantidade de fatos que se pode tentar demonstrar
com ela e do acesso restrito do trabalhador a outras provas de natureza documental. As testemunhas devem esclarecer sobre fatos que tm conhecimento,
eximindo-se de expressar suas impresses e opinies particulares sobre aquilo
que esto depondo. Pelo depoimento de testemunhas, portanto, obtm-se, atravs do relato de pessoas os fatos ocorridos e que elas conheceram. O depoimento
de testemunhas no vale nem mais nem menos que as outras provas. O juiz dar
ao depoimento prestado por uma testemunha o valor que merecer, assim como
far com as demais provas.
Em geral, a prova testemunhal ser sempre admissvel, podendo cada parte
indicar at trs testemunhas, as quais devero comparecer na audincia na hora
marcada. Se se tratar de rito sumarssimo, s se admitir a oitiva de duas testemunhas para cada parte e, em se tratando de inqurito para apurao de falta grave,
seis testemunhas para cada parte (arts. 821 e 852-H, 2o, CLT). Caso a testemunha seja funcionrio pblico civil ou militar e tiver de depor no horrio de expediente, dever ser requisitada com antecedncia ao chefe da repartio (art. 823,
CLT). Nenhuma testemunha poder sofrer descontos em seus salrios por ter
comparecido a um Tribunal Trabalhista para depor (art. 822, CLT). No se admitiro como testemunhas aqueles que forem tidos por suspeitos ou impedidos, assim elencados nos arts. 405 e 406, CPC, e 829, CLT.
INCAPAZES
o interdito por demncia;
o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em
que ocorreram os fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve
depor, no est habilitado a transmitir as percepes;
226
o menor de 16 (dezesseis) anos;

o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhes
SUSPEITOS
o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena;
o que, por seus costumes, no for digno de f;
o inimigo capital da parte, ou o seu amigo ntimo;
o que tiver interesse no litgio.
Os incapazes, em princpio, no podero depor nem na qualidade de informante, pois no possuem o discernimente necessrio para esclarecer quanto aos
fatos que lhe sero perguntados (presuno jris tantum). Necessrio, no entanto, se ter bom senso na deciso sobre o depoimento dessas pessoas, principalmente quando se trata de discusses acerca de trabalho infantil. Quanto aos impedidos e suspeitos, o legislador presume que o depoimento que iro prestar certamente no ser isento e, por isso, permite que, em casos excepcionais, prestem
depoimento, mas no na qualidade de testemunhas, e sim de informantes, ficando a cargo do julgador atribuir o valor que merecer o seu depoimento (art.
405, 4o c/c art. 414, CPC).
H uma dificuldade no processo do trabalho quanto ao conhecimento do
fato que possa causar o impedimento, a suspeio ou a incapacidade de uma testemunha. Isso porque, no se exige que a parte arrole com antecedncia as testemunhas que pretende ouvir, de modo que a parte contrria, na maioria das vezes,
somente ter conhecimento da pessoa que ir comparecer como testemunha no
227
Captulo 14
IMPEDIDOS
o cnjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou
colateral, at o terceiro grau, de alguma das partes, por consanginidade ou
afinidade, salvo se o exigir o interesse pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, no se puder obter de outro modo a prova que o
juiz repute necessria ao julgamento do mrito;
o que parte na causa;
o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o
representante legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros que assistam ou tenham assistido as partes.
faltam.

Thereza C. Nahas
momento da sesso. Observe que o art. 825, CLT, impe que as testemunhas
compaream sesso atravs de mero convite feito pela parte.8 Isso pode gerar
um adiamento da audincia e um fracionamento, porque a parte contrria ter o
direito de contraditar a testemunha, isto , arg-la de suspeita, incapaz ou impedida e no ter a prova no momento da audincia, quando deveria instruir a sua
contradita. Por isso, o juiz ter de ter bom senso em adaptar a norma: se perceber
que a parte ter o seu direito de defesa violado porque no possui, naquele momento, a prova da contradita, deve permitir que faa a prova em momento prprio, redesignando toda a sesso e causando excepcionalmente o seu fracionamento e, portanto, da prova. Cada situao deve ser resolvida no momento prprio e de acordo com as circunstncias que cercam o caso.
Em ocorrendo de a parte ter arrolado as testemunhas, seja por ato voluntrio
ou determinao judicial, somente poder substituir as testemunhas nas seguintes hipteses: (a) falecimento da testemunha arrolada; (b) enfermidade da testemunha arrolada, que no lhe pemite ter condies de depor (a testemunha entra
em coma, v.g.); (c) mudana de residncia da testemunha arrolada e que no
encontrada pelo oficial de Justia.
A parte no pode arrolar o juiz da causa para ser sua testemunha, mas caso o
faa, o julgador dever: (a) se dar por suspeito, se, porventura souber de fatos que
possam influir na deciso; ou, (b) mandar excluir seu nome e prosseguir no processo (art. 409, CPC).
A produo da prova testemunhal ser feita na sala de audincia, excepcionando-se os casos daquelas: (a) que devam ser ouvidas por carta; (b) que houverem prestado depoimento em produo de prova antecipada; ou (c) que, por enfermidade, no puderem comparecer e tiverem de ser ouvidas em local distinto.
Sero ouvidas no local em que determinarem as seguintes pessoas (art. 411,
CPC):
I o presidente e o vice-presidente da Repblica;
II o presidente do Senado e o da Cmara dos Deputados;
III os ministros de Estado;
IV os ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Superior Tribunal Militar, do Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do Trabalho e do Tribunal de Contas da Unio;
V o procurador-geral da Repblica;
VI os senadores e deputados federais;
8 Salvo nas hipteses em que for funcionrio pblico civil ou militar, ocasio em que sero requisitados.
228
229
Captulo 14
No momento da audincia o juiz ouvir primeiro as partes, quando lhe for solicitado ou entender necessrio; e depois passar ao depoimento das testemunhas, ouvindo uma a uma, primeiro as do autor e depois as do ru, no permitindo que aquele que no tenha sido ouvido presencie o depoimento daquele que
estiver depondo (art. 824, CLT). Antes de iniciar o depoimento, ser procedida a
qualificao da testemunha (art. 828, CLT), e imediatamente aps este momento que a parte contrria ter oportunidade para contradit-la sob alegao de
que impedida, suspeita ou incapaz. Este, tambm, o momento de provar tais
fatos. Se o juiz acolher a argio, rejeitar a oitiva da testemunha, podendo,
caso a parte solicite e se entender necessrio, ouvi-la como informante. Se, porventura, entender por no acolher os argumentos do impugnante aps proceder
ao juramento, passar a ouvi-la nesta qualidade (arts. 413 a 416, CPC).
A testemunha no pode mentir e deve depor sobre tudo aquilo que tenha conhecimento, salvo sobre fatos que possam (art. 406, CPC): (a) lhe acarretar grave
dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins, em
linha reta, ou na colateral em segundo grau; (b) a cujo respeito, por estado ou
profisso, deva guardar sigilo.
O juiz poder determinar, ainda, a oitiva das testemunhas referidas desde que
entenda ser relevante para o deslinde da questo. Tal determinao pode originar de ato de ofcio ou a requerimento da parte (art. 418, I, CPC).
Se a testemunha for convidada pela parte a comparecer sesso e nem justificar a razo da sua ausncia, poder ser conduzida coercitivamente, pagando as
despesas e multas do seu ato negligente (art. 825, pargrafo nico, CLT).
O testemunho mentiroso constitui crime (art. 828, CLT) e, caso o juiz perceba que
h depoimentos contraditrios, poder ordenar a acareao das testemunhas, ocasio em que ter oportunidade de corrigir eventuais equvocos ou enganos. Caso a divergncia se mantenha e o juiz suspeite de crime de falso testemunho, dever determinar a expedio de ofcio para que o eventual ilcito penal seja apurado.
VII os governadores dos Estados, dos Territrios e do Distrito Federal;

VIII os deputados estaduais;
IX os desembargadores dos Tribunais de Justia, os juzes dos Tribunais de Alada, os
juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho e dos Tribunais Regionais Eleitorais e os
conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal;
X o embaixador de pas que, por lei ou tratado, concede idntica prerrogativa ao agente diplomtico do Brasil.

Thereza C. Nahas
14.4. PROVA PERICIAL

Consiste a prova pericial em vistoria, avaliao ou exame. muito comum sua
realizao para a apurao de condies ambientais e constatao do estado de
sade do trabalhador em processos em que se discutem doena profissional e
acidente do trabalho. Nas execues em que se torna necessrio fixar o valor dos
bens apreendidos, a determinao de percia quase nula, pois o oficial de Justia detm esta atribuio de avaliar o bem sobre o qual incide a penhora. O perito
profissional de confiana do juiz, previamente nomeado para conhecimento
das partes e que tem por funo averiguar o objeto da percia, explicitando a que
se refere e esclarecendo dados tcnicos que, presumivelmente, as partes no teriam o conhecimento suficiente.
As partes podero indicar assistentes tcnicos, profissionais de sua confiana e
pelos quais ficaro encarregadas dos honorrios, sem que isso se reverta para a causa, pois, repita-se, no h sucumbncia no processo do trabalho. No prazo que o
9 SMULAS STF:
Smula no 460
para efeito do adicional de insalubridade, a percia judicial, em reclamao trabalhista, no dispensa o enquadramento da atividade entre as insalubres, que ato
da competncia do ministro do Trabalho e Previdncia Social.
Smula no 314
na composio do dano por acidente do trabalho, ou de transporte, no contrrio lei tomar como base da indenizao o salrio do tempo da percia ou da sentena.
Smula no 230
a prescrio da ao de acidente de trabalho conta-se do exame pericial que comprovar a enfermidade ou verificar a natureza da incapacidade.
SMULAS TST
Smula no 341
honorrios do assistente tcnico a indicao do perito assistente faculdade da

parte, a qual deve responder pelos respectivos honorrios, ainda que vencedora
no objeto da percia.
Smula no 236
a responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso relativa ao objeto da percia.
Smula no 293
a verificao mediante percia de prestao de servios em condies nocivas,

considerado agente insalubre diverso do apontado na inicial, no prejudica o pedido de adicional de insalubridade.
Smula no 252
os funcionrios pblicos cedidos Rede Ferroviria Federal S.A. tm direito ao

reajustamento salarial previsto no art. 5o da Lei no 4.345/1964, compensvel
com o deferido pelo art. 1o da Lei no 4.564/1964 e observados os padres de
vencimentos, poca dos cargos idnticos ou assemelhados do servio pblico,
a teor do disposto no art. 20, item i, da Lei no 4.345/1964 e nos termos dos acrdos proferidos no DC 2/1966. O paradigma previsto neste ltimo dispositivo
legal ser determinado atravs de percia, se as partes no o indicarem de comum acordo.
230
TST OJ :
no 278 SDI 1
a realizao de percia obrigatria para a verificao de insalubridade. Quando

no for possvel sua realizao, como em caso de fechamento da empresa, poder
o julgador utilizar-se de outros meios de prova.
no 165 SDI 1
o art. 195 da CLT no faz qualquer distino entre o mdico e o engenheiro para
efeito de caracterizao e classificao da insalubridade e periculosidade, bastando
para a elaborao do laudo seja o profissional devidamente qualificado.
no 98 SDI 2
ilegal a exigncia de depsito prvio para custeio dos honorrios periciais, dada
a incompatibilidade com o processo do trabalho, sendo cabvel o mandado de segurana visando realizao da percia, independentemente do depsito.
10 Quesitos so perguntas que as partes querem fazer ao perito e que sero respondidas no corpo do laudo
pericial.
231
Captulo 14
juiz lhes conceder, as partes indicaro o assistente e apresentaro quesitos10 a serem respondidos pelo perito. Os que se mostrarem impertinentes ou desnecessrios podero ser repelidos pelo juiz. possvel, ainda, no curso do processo, se assim
for necessrio, a apresentao de quesitos suplementares (arts. 425 e 426, CPC).
O perito poder recusar o encargo para o qual foi nomeado ou poder ser impugnado por suspeio ou impedimento, caso em que o juiz analisar a questo
e, depois de decidi-la, nomear outro profissional em substituio (art. 423,
CPC). Poder ocorrer a substituio por ato de ofcio do juiz, quando se verificar
que o perito: (a) carece de conhecimentos tcnicos; ou (b) no cumpre o encargo
no prazo que lhe foi concedido. Neste caso, poder responder pelas despesas e
prejuzos que seu retardamento acarretar ao processo, devendo o juiz comunicar
entidade profissional respectiva a negligncia verificada (art. 424, CPC).
Responder pelos honorrios periciais a parte que for sucumbente no objeto
da percia. Isso quer dizer que pode ter sido vencedora em outros pontos da ao,
mas se sucumbir no pedido ensejador da perdica dever responder por tais custas (art. 790-B, CLT).
Caso a percia deva ser feita fora da sede do Juzo, a nomeao do profissional
incumbir ao Juzo deprecado, comunicando-se as partes e determinando-se a
entrega do laudo no prazo de 20 dias antes da audincia de instruo, caso esta
no tenha se realizado (arts. 428 e 433, CPC).
lcito as partes acompanharem a vistoria e trabalhos do senhor perito (art.
431-A, CPC).
O juiz no estar subordinado ao resultado da percia no julgamento da questo, pois sua convico formada pelo conjunto de provas e a percia constitui
um dos meios de prova. Caso entenda necessrio, poder determinar a realizao de segunda ou terceira percia, no anulam o resultado da primeira percia,

Thereza C. Nahas
mas sim servem de elementos para formar a convico do julgador (arts. 436 a
439, CPC).
O perito far a entrega do laudo no prazo fixado pelo juiz e, caso seja necessrio, poder pedir prorrogao de prazo. Os assistentes tcnicos devero entregar
seus trabalhos no mesmo prazo concedido ao perito, sob pena de verem seus laudos desentranhados dos autos (art. 3o, Lei no 5.584/1970).
14.5. INSPEO JUDICIAL
meio de prova em que o juiz, a requerimento da parte ou de ofcio, pode entender necessrio ter de inspecionar diretamente pessoas ou coisas.
O juiz poder realizar a inspeo auxiliado por peritos, garantindo, sempre, s
partes o direito de assistir a inspeo (arts. 441 e 442, pargrafo nico). O procedimento, embora no muito usual no processo do trabalho, simples: o juiz ir ao
local onde se encontra a pessoa ou a coisa e o inspecionar, fazendo anotar tudo
aquilo que lhe parecer relevante. Poder ser esclarecido de tudo aquilo que tira dvida pelas partes ou pelo perito, caso o tenha nomeado para acompanhar a diligncia. Aps o trmino da inspeo, lavrar auto circunstanciado, mencionando
tudo que for til para a soluo da causa, sendo possvel que determine a instruo do auto de inspeo com fotos, desenhos e grficos (arts. 441 a 443, CPC).
A inspeo ser determinada quando o juiz (art. 442, CPC): (a) julgar necessrio para a melhor verificao ou interpretao dos fatos que deva observar; (b) a
coisa no puder ser apresentada em Juzo, sem considerveis despesas ou graves
dificuldades; (c) determinar a reconstituio dos fatos.
14.6. EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA
A exibio de documento11 ou coisa prevista nos arts. 339 a 341 do CPC incidente processual que no se confunde com a ao cautelar tpica, pois esta somente ser utilizada quando a parte pretender preparar uma ao principal. A
exibio decorre do dever imposto s partes e terceiros de colaborar com o Judicirio.
A exibio poder ser determinada de ofcio pelo juiz; como tambm pode ser
requerida pela parte, autor ou ru; ou terceiro interveniente.
O procedimento poder variar, dependendo daquele que interpuser o incidente de exibio. Se o interessado for a parte no processo, poder requerer a exi11 Para exibio de livros comerciais, ser necessrio observar o entendimento j sumulado pelo STF:
no 260: O exame de livros comerciais, em ao judicial, fica limitado s transaes entre os litigantes.
no 390: A exibio judicial de livros comerciais pode ser requerida como medida preventiva
232
233
Captulo 14
bio na inicial, contestao ou em simples petio, comprovando que preenche

os requisitos do art. 356, CPC: individualizao precisa da coisa ou documento, finalidade da pova e cirscunstncias que autorizam o requerente a dizer que encontra-se em poder da parte contrria. O incidente correr nos prprios autos e, se o
juiz deferir, ordenar que a parte contrria se manifeste no prazo de cinco dias. Se
rejeitar, no se processar o pedido da parte. Observe que nas duas situaes trata-se de deciso interlocutria no recorrvel. Se a parte contrria vem a Juzo e
exibe o documento ou a coisa, encerra-se o incidente. Caso matenha-se silente, o
juiz proferir deciso interlocutria admitindo como verdadeiros os fatos que a
parte provaria com a exibio. Se o requerido negar a existncia do documento ou
coisa, o promovente dever provar a sua existncia, ficando a soluo do incidente pendente desta prova. Por fim, se houver alegao da inexistncia do dever de
exibir, o juiz apreciar os argumentos e se julg-los injustos, condenar o promovido na sano do art. 359, CPC, qual seja, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar. Deve ser
observado que o juiz no poder admitir a recusa: (a) se o requerido tiver obrigao legal de exibir; (b) se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no processo,
com o intuito de constituir prova; (c) se o documento, por seu contedo, for comum s partes (art. 358, CPC). Ao contrrio, o juiz dever acolher os motivos do
requerido, presumindo-se que so justificados, caso alegue que (art. 363, CPC): (a)
o documento ou a coisa concerne a negcios da prpria vida da famlia; (b) se a
sua apresentao puder violar dever de honra; (c) se a publicidade do documento
redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao penal; (d) se a
exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso,
devam guardar segredo; (e) se subsistirem outros motivos graves que, segundo o
prudente arbtrio do juiz, justifiquem a recusa da exibio.
Se o procedimento for instaurado em relao a terceiro, isto , sob alegao de
que a coisa ou documento est em poder de terceiro, estabelecer-se- uma nova
relao jurdica e, por isso, dever ser julgada e apreciada como medida incidental, correndo em apenso aos autos principais. Ante o carter que possui de incidente processual, o juiz do Trabalho ter competncia para apreci-la, sendo que
a deciso proferida ter fora interlocutria, pois a ns parece falecer competncia para que aprecie a medida com carter definitivo como ocorreria se a lide fosse de natureza civil. Observe que a relao jurdica que se estabelece entre o requerente e o terceiro, pessoa indicada como requerida que supostamente estar
em posse do documento ou da coisa, no tem natureza de relao de trabalho.

Thereza C. Nahas
A parte que pretender ver o documento ou a coisa exibida por um terceiro dever elaborar petio com as mesmas justificativas acima mencionadas (art. 356,
CPC). Se o juiz deferir o pedido, ordenar que o requerido seja citado para responder no prazo de dez dias. O terceiro poder assumir uma das seguintes atitudes: (a) vem a Juzo e exibe o documento ou a coisa e o incidente chega ao fim;
(d) mantm-se inerte e, ante a sua contumcia, ser revel, presumido-se verdadeiro o fato alegado pelo autor, com a condenao (incidente) para depositar em
cinco dias a coisa ou documento; (e) poder, no prazo que lhe foi destinado, negar a obrigao de exibir ou a posse do objeto reclamado na contestao, sendo
foroso abrir-se aqui uma fase instrutria, admitindo-se todas as provas para que
se possa chegar concluso acerca da questo. Caso se decida pela rejeio dos
motivos argidos pelo terceiro, o juiz proferir deciso admitindo como verdadeiros os fatos que, por meio do documento ou da coisa, a parte pretendia provar. Se acolher as razes do terceiro, rejeitar a pretenso do requerido quanto
exibio que se pretendeu fazer.
Ao terceiro so aplicveis as escusas e os impedimentos dispostos para a exibio requerida em face da parte contrria (arts. 358 e 363, CPC).
14.7. PROVA DOCUMENTAL
Os documentos podem ser: (a) pblicos, quando confeccionados por agente do
Estado; (b) privados, confeccionados pelas partes.
A CLT trata da prova documental em apenas um dispositivo, a nosso ver deficiente e incuo, pois admite a juntada de documentos to-somente no original
ou conferidos ou em certido autntica, ou quando conferida a respectiva pblicaforma ou cpia perante o juiz ou Tribunal (art. 830, CLT), ignorando que h outros
tipos de documentos que podero constituir meios de prova e que a fora probante de cada prova produzida no processo ser livremente apreciada pelo juiz
que lhes dar o valor que merecerem. Somente provas ilcitas ou ilegais no sero admitidas no processo. O que a lei no proibir, no se vedar. O documento
pode servir de prova: (a) no original; (b) em traslado; (c) pblica forma; (d) registro pblico; (e) certido de inteiro teor, de tudo que constar de livro pblico ou
de autos; (f) certido por extrato parcial de documento, ou a certido em forma
de relatrio sobre o processo; (g) a fotocpia ou a xerocpia autenticada.
Tero a mesma fora que os documentos originais (art. 365, CPC): I as certides textuais de qualquer pea dos autos, do protocolo das audincias, ou de outro livro a cargo do escrivo, sendo extradas por ele ou sob sua vigilncia e por ele
subscritas; II os traslados e as certides extradas por oficial pblico, de instru234
235
Captulo 14
mentos ou documentos lanados em suas notas; III as reprodues dos documentos pblicos, desde que autenticadas por oficial pblico ou conferidas em cartrio, com os respectivos originais; IV as cpias reprogrficas de peas do prprio
processo judicial declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade; V os extratos digitais
de bancos de dados, pblicos e privados, desde que atestado pelo seu emitente,
sob as penas da lei, que as informaes conferem com o que consta na origem; VI
as reprodues digitalizadas de qualquer documento, pblico ou particular, quando juntadas aos autos pelos rgos da Justia e seus auxiliares, pelo Ministrio Pblico e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas reparties pblicas em geral e
por advogados pblicos ou privados, ressalvada a alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao.
Os incisos V e VI foram includos recentemente pela Lei no 11.419/2006 e no
se pode l-los sem a meno ao que regulam os 1o e 2o do mesmo dispositivo,
tambm acrescidos por aquela lei que ordena a preservao do documento original e do que foi digitalizado, at o trmino do prazo para a ao rescisria. Isso
certamente um zelo que o legislador teve a fim de permitir que, caso haja dvida sobre o contedo, se possa promover a conferncia, pois as edies so muitos fceis de manuseio em processos digitalizados. Entendemos no entanto que,
vencido o prazo para a propositura de ao rescisria, poder haver destruio
do documento original, passando a substitu-lo a cpia digitalizada.
No obstante a tentativa exaustiva do legislador em traar a regulamentao
de cada um dos tipos de documentos, a regra que todos eles podero ser apresentados em Juzo para fazer prova, inclusive os escritos domsticos que, no processo trabalhista, so de grande importncia quando se trata de prova relativa a processos de empregados domsticos. O que no se admitir so as provas obtidas
por meios ilcitos (art. 5o, LVI, CF), cumprindo ao juiz, dentro do seu livre convencimento, atribuir a cada documento trazido, ainda que em originais ou a ele
equiparados, o valor que merecerem, inclusive se contiverem borres, ressalvas e
entrelinhas (art. 386 c/c art. 131, CPC).
Cessar a f do documento, seja pblico ou particular, quando lhe for declarada judicialmente a falsidade. O juiz do Trabalho no tem competncia absoluta para conhecer e julgar esta matria com fora definitiva, mas o ter para fazer
de forma incidental, e sempre que houver a impugnao ao documento dever
mandar processar o incidente.
H que se distinguir as situaes relativas s argies de falsidade que podem ocorrer:

Thereza C. Nahas
1) Falsidade de assinatura no reclama a formalidade do incidente de falsidade, mas em razo da controvrsia que se forma em relao a ele, imprescinde, na maioria das vezes de percia tcnica para a apurao da veracidade dos fatos. Regula-se pelo art. 388 do CPC. O nus da prova ser da
parte que produziu o documento (art. 389, CPC).
2) Documento assinado em branco e abusivamente preenchido tambm regulado pelo art. 388, CPC, igualmente no reclama a formalidade
do incidente, mas em geral a prova somente possvel se feita atravs de
percia. Diz-se que o documento foi abusivamente preenchido quando
aquele que recebeu o documento assinado, com texto no escrito no todo
ou em parte, o formar ou o completar por si ou por meio de outrem, violando o pacto feito com o signatrio (pargrafo nico, art. 388, CPC). O
nus da prova ser da parte que produziu o documento (art. 389, CPC).
3) Falsidade ideolgica e falsidade material ambas reclamam incidente
de falsidade. A primeira diz respeito falsidade no contedo do documento
e a segunda corresponde falsidade na forma do documento. O incidente
de falsidade tem natureza de ao declaratria e deve ser oposto pelo interessado, em qualquer tempo e grau de jurisdio, no prazo de dez dias da
juntada do documento. Este prazo preclusivo. O incidente correr nos
prprios autos do processo em que for suscitado se proposto antes do encerramento da instruo; ou em apenso, se proposto depois do encerramento
da fase instrutria (art. 391, CPC). A partir do momento em que a parte suscitar o incidente haver o sobrestamento do andamento do processo. Deferido o pedido de incidente, o juiz dar o prazo de dez dias para a parte contrria responder. Abre-se para ela as seguintes alternativas: (a) poder manter-se inerte, presumindo-se que insiste na validade do documento; (b) lcito que requeira a retirada do documento do processo, ocasio em que o
juiz ouvir a parte suscitante que, se no concordar com a retirada, o juiz
determinar a percia; se concordar com a retirada, faz-se o destranhamento do documento e o processo continua seu regular andamento. O incidente dever ser encerrado com uma deciso interlocutria, pois parece-nos
que ao juiz do Trabalho falece competncia para decidir tal matria que, segundo entendemos, no guarda identidade com a relao de trabalho. Desta forma, a matria analisada como questo prejudicial.
236
Captulo 15
Extino do processo
O processo nasce com a apresentao pelo autor da petio inicial e desenvolve-se por meio de uma srie coordenada de atos at atingir a deciso final. Com a
contestao e a possibilidade que o ru tem de apresentar vrios tipos de defesas,
podendo voltar-se direta ou indiretamente contra o mrito, possvel que o processo termine ao final da chamada fase postulatria. Vimos, ainda, que os arts.
285-A e 267 c/c art. 295 do CPC acabam por permitir o julgamento do feito antes
mesmo de se completar a formao da relao processual.
A CLT no tem disposio semelhante do CPC no que concerne s providncias preliminares e saneamento do processo, justamente em razo do rito
que vislumbrou o legislador trabalhista da realizao de uma nica audincia.
Todavia, em razo da complexidade de algumas causas, possvel que o rito ordinrio trabalhista mais se assemelhe quele previsto no CPC, e da ser necessrio o saneamento do feito.
O CPC abre um captulo nominado de providncias preliminares visando a
regular justamente o andamento do feito aps o prazo da defesa. Caso o juiz entenda necessrio, em razo da matria argida em defesa, determinar que: (a) o
autor se manifeste sobre a defesa nos termos do art. 326, CPC; (b) a concluso
dos autos para apreciaes preliminares suscitadas pelo ru; (c) entendendo que
se trata de matria de direito, ou se constatada a revelia no houver mais provas a
serem produzidas, determinar o encerramento da fase instrutria e passar ao
julgamento; (d) determinar a emenda da inicial; (e) determinar o processamento dos incidentes que porventura tenham sido opostos, v.g., ao declaratria incidental, interveno de terceiros ou reconveno.
possvel que haja uma fase intermediria entre a postulatria e a instrutria
em que se torna necessrio sanear o processo, e a o juiz determina certas providncias preliminares. No havendo necessidade de se cumprir estas providncias, o juiz poder: (a) extinguir o processo (art. 329); (b) julgar antecipadamente
a lide (art. 330); ou (c) simplesmente sane-lo, afastando as preliminares e determinando que siga seu curso natural. Este saneamento, poder ser realizado na
237

Thereza C. Nahas
prpria audincia una que se designou ou, como dissemos, pode ocorrer de o
juiz ter a necessidade de abrir prazo parte contrria ou determinar outros tipos
de providncias, dependendo do incidente que se causou. Entendemos que o
art. 331 do CPC no se aplica ao processo do trabalho por absoluta ausncia de
utilidade, pois ao menos em tese a sesso de audincia trabalhista una e nela o
juiz j formula a proposta de conciliao e, caso seja possvel, procede o saneamento do processo, passando muitas vezes instruo e ao julgamento, cumprindo, assim, o objetivo da lei trabalhista.
Havendo necessidade de se proferir a deciso de saneamento, est ter natureza interlocutria e, portanto, no ser impugnvel antes que seja o processo
julgado por sentena.
Cumpridas todas as etapas do processo e estando o juiz com seu convencimento formado, profere a sentena, extinguindo o processo com ou sem julgamento de mrito (arts. 267 e 269, CPC).1 Da sentena, poder a parte vencida recorrer, subordinando seu inconformismo a superior instncia que ter competncia
para apreciar a matria, agora em segundo grau de jurisdio.
1 Sobre o tema, ver captulo sobre atos do juiz.

238
Captulo 16
Recursos
Rege os recursos o princpio do duplo grau de jurisdio (art. 5o, LV, CF). Isso no
quer dizer que em todo tipo de ao deva o legislador assegurar todos os tipos de
recursos, pois as causas devem se enquadrar no sistema recursal previsto na
Constituio Federal e nas leis infraconstitucionais. Assim, no inconstitucional a Lei no 5.584/1970 que somente garante o recurso extraordinrio nas alegaes de ofensa Lei Constitucional, pois o custo de processamento do recurso
excessivo em comparao ao custo da ao, de modo que em causas de valores
monetrios menores, deve haver uma adequao e harmonizao no sistema a
fim de se dar ao jurisdicionado garantias de que seus conflitos sero julgados,
sem que isso implique passar em todas as esferas do Poder, salvo, evidentemente, as ocasies em que isso importar em violao norma constitucional, uma
vez que o Estado deve, antes de qualquer outro, respeitar e guardar a norma
constitucional a fim de garantir o Estado de Direito.
O legislador trabalhista previu um sistema recursal simplificado. Disps que a
interposio se far por simples petio (art. 899, CLT), o que, a nosso ver, foge
de formalidades severas, mas deve guardar o mnimo de tcnica, caso a parte esteja representada por advogado, mesmo porque a contratao de profissional
habilitado se faz justamente para que se possa se valer do dilogo jurdicoprocessual tcnico. Se a parte estiver advogando em causa prpria, certamente
poder manifestar seu inconformismo sem preocupar-se com razes e fundamentaes jurdicas.
Para admisso de qualquer recurso, necessrio se faz o preenchimento de
pressupostos intrnsecos e extrnsecos. Os primeiros
(...) dizem respeito deciso recorrida em si mesmo considerada. Para serem aferidos, levam-se em considerao o contedo e a forma da deciso impugnada (...)
So eles o cabimento, a legitimao para recorrer e o interesse em recorrer (...) Os
pressupostos extrnsecos respeitam aos fatores externos deciso judicial que
se pretende impugnar, sendo normalmente posteriores a ela (...) Deles fazem
239

Thereza C. Nahas
parte a tempestividade, a regularidade formal, a inexistncia de fato impeditivo ou

extintivo do poder de recorrer e o preparo (Nery, 1996, p. 238.)
Vejamos os pressupostos recursais, imprescindveis viabilizao de um

recurso: (a) tempestividade todo recurso deve ser interposto dentro do prazo
previsto em lei, sob pena de no ser processado por intempestividade; (b) preparo necessrio que haja o pagamento das custas do processo e das custas do
recurso. No se olvide que o pagamento das custas no processo do trabalho so
feitas afinal no importe de 2%, calculadas sobre o valor dado causa, na hiptese de improcedncia total da ao; ou calculado sobre o valor da condenao,
na hiptese de procedncia parcial ou total da ao; (c) interesse somente
poder recorrer aquele que for vencido, sem o que no se verifica o seu interesse na reviso do julgado; (d) legitimidade ter legitimidade para recorrer o
vencido, o terceiro prejudicado, desde que demonstre o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial ou ao Ministrio Pblico nos processos em que atuar como fiscal da
lei1 (art. 499, CPC); (e) adequao ou regularidade formal o recurso escolhido pelo recorrente deve ser adequado questo que est impugnando. No se
admite de forma expressa no processo atual a fungibilidade recursal2 que havia
no CPC de 1939. Todavia, esta fungibilidade deve ser aceita a fim de se garantir
o recurso do recorrente todas as vezes em que no se verificar erro grosseiro ou
m-f processual, (f) cabimento a parte no pode recorrer de toda e qualquer
deciso. Cada recurso previsto na lei tem suas particularidades e o interessado
deve preencher os requisitos exigidos pela lei se dele quiser se valer; (g) inexistncia de fato impeditivo ou extintivo confunde-se com o prprio interesse
em recorrer, pois, v.g., a parte que j tenha recorrido, no poder faz-lo novamente, pois h um fato que a impede de repetir o recurso j apresentado, ainda
que sob outro nome.
Caso a parte aceite tcita ou expressamente a sentena, no poder recorrer,
caracterizando-se, assim, a sua falta de interesse. Verifica-se a aceitao tcita se
a parte pratica qualquer ato incompatvel com a vontade de recorrer (art. 503,
CPC).
1 Se o Ministrio Pblico atuou como parte, evidentemente tem legitimidade para recorrer nesta qualidade.
2 Tal princpio quer dizer receber um recurso por outro. Assim, por exemplo, o recorrente entende que o
recurso cabvel ordinrio quando na verdade deveria ter ingressado com agravo de petio. No havendo
erro grosseiro ou m-f processual, o juiz deve processar o recurso.
240
DATA DA
PUBLICAO
LEGISLAO
RECURSO
ORDINRIO
RECURSO DE REVISTA
EMBARGOS RECURSO
EXTRA-ORDINRIO
RECURSO
EM AO
RESCISRIA
DJ 17/7/06
ATO. GP
R$ 4.808,65
R$ 9.617,29
R$ 9.617,29
215/06
3 Fonte : http://www.tst.gov.br/ em 20/3/2007.

241
Captulo 16
H dois efeitos provocados pelo sistema recursal, um chamado de devolutivo

e outro de suspensivo. Entende-se por efeito devolutivo a matria que ser submetida a julgamento pelo rgo destinatrio do recurso, o qual somente poder
apreciar e julgar as questes que forem impugnadas pela parte recorrente, salvo
se se verificar alguma matria de ordem pblica que lhe cumpre conhecer de ofcio (v.g., ausncia de algum pressuposto processual que tenha fugido ateno
do recorrente e do juiz de primeiro grau). Efeito suspensivo refere-se impossibilidade de se executar provisoriamente a deciso proferida. As decises trabalhistas podero ser executadas provisoriamente enquanto pendente o recurso ante a
permisso constante no art. 899 da CLT. Tenha-se em mente que todos os recursos trabalhistas so recebidos no efeito devolutivo, salvo deciso em contrrio
que lhes atribua, expressamente, o efeito suspensivo.
O valor do depsito recursal ir variar dependendo do valor da condenao e
sofre correes ditadas pelo TST. Tal valor dever ser depositado na conta vinculada do autor e, se no a possuir, o ru sendo a empresa dever providenciar a
abertura desta conta para efeito de depsito recursal. Importa frisar que o sistema de depsito recursal foi imaginado nas relaes tpicas entre empregado e
empregador, o que se denota pela letra do art. 899 da CLT. Portanto, se a matria
discutida fugir a esta relao, como ocorre, por exemplo, em conflito de interesses entre sindicatos na disputa por uma base territorial, no h que se falar em tal
depsito, mesmo porque no h conta vinculada para que se possa realiz-lo. O
mesmo se passa com as aes de mandado de segurana e todas as demais em
que se possa imaginar que o recorrido no seja um empregado regido pela CLT e
submetido ao regime do FGTS.
Para as aes trabalhistas tpicas o valor do depsito recursal ser:3
Recursos

Thereza C. Nahas
A regulamentao desta matria se fez pelas Instrues Normativas baixadas

pelo TST, no 3/1993,4 15/19985 e 18/1999.6
As custas devero ser recolhidas e comprovadas no momento da interposio
do recurso (art. 7o Lei no 5.584/1970). Caso o recorrente recolha a menor, dever
ser intimado a complement-la no prazo de cinco dias e, caso no o faa, o recurso ser considerado deserto e no se admitir seu processamento (art. 511, 2o).
Observe-se, contudo, que para o cumprimento dos prazos destinados aos pagamentos de custas, necessrio se faz que o valor tenha sido fixado na deciso,
4 Instruo Normativa no 3 (DJ 12/03/1993) Ementa Interpreta o art. 8o da Lei no 8.542, de 23/12/92 (DOU
de 24/12/92), que trata do depsito para recurso nas aes na Justia do Trabalho. Texto O Tribunal Superior
do Trabalho, em sua composio Plena, sob a Presidncia do Excelentssimo Senhor Ministro Orlando Teixeira da Costa, considerando o advento da Lei no 8.542/1992, que em seu art. 8o deu nova redao ao art. 40 da
Lei no 8.177/1991, que altera o contido nos pargrafos do art. 899 da CLT, baixa esta Instruo para definir a
sua interpretao quanto ao depsito recursal a ser feito nos recursos interpostos perante a Justia do Trabalho. I Os depsitos de que trata o art. 40, e seus pargrafos, da Lei no 8.177/1991, com a redao dada pelo
art. 8o da Lei no 8.542/1992, no tm natureza jurdica de taxa de recurso, mas de garantia do Juzo recursal,
que pressupe deciso condenatria ou executria de obrigao de pagamento em pecnia, com valor lquido ou arbitrado. II No processo de conhecimento dos dissdios individuais o valor do depsito limitado a Cr$ 20.000.000,00 (vinte milhes de cruzeiros), ou novo valor corrigido, para o recurso ordinrio, e
a Cr$ 40.000.000,00 (quarenta milhes de cruzeiros), ou novo valor corrigido, para cada um dos recursos
subseqentes, isto , de revista, de embargos (ditos impropriamente infringentes) e extraordinrio, para o
Supremo Tribunal Federal, observando-se o seguinte: a) depositado o valor total da condenao, nenhum
depsito ser exigido nos recursos das decises posteriores, salvo se o valor da condenao vier a ser ampliado; b) se o valor constante do primeiro depsito, efetuado no limite legal, inferior ao da condenao, ser
devida complementao de depsito em recurso posterior, observado o valor nominal remanescente da condenao e/ou os limites legais para cada novo recurso; c) havendo acrscimo ou reduo da condenao em
grau recursal, o Juzo prolator da deciso arbitrar novo valor condenao, quer para a exigibilidade de depsito ou complementao do j depositado, para o caso de recurso subseqente, quer para liberao do valor excedente decorrente da reduo da condenao; d) nos dissdios individuais singulares o depsito ser
efetivado pelo recorrente, mediante a utilizao das guias correspondentes, na conta do empregado no FGTS
Fundo de Garantia do Tempo de Servio, em conformidade com os 4o e 5o do art. 899 da CLT, ou fora
dela, desde que feito na sede do Juzo e permanea disposio deste, mediante guia de depsito judicial extrada pela Secretaria Judiciria; e) nas reclamatrias plrimas e nas em que houver substituio processual,
ser arbitrado o valor total da condenao, para o atendimento da exigncia legal do depsito recursal, em
conformidade com as alneas anteriores, mediante guia de depsito judicial extrada pela Secretaria Judiciria
do rgo em que se encontra o processo; f) com o trnsito em julgado da deciso condenatria, os valores
que tenham sido depositados e seus acrscimos sero considerados na execuo; g) com o trnsito em julgado da deciso que absolveu o demandado da condenao, ser-lhe- autorizado o levantamento do valor depositado e seus acrscimos. III Julgada procedente ao rescisria e imposta condenao em pecnia, ser
exigido um nico depsito recursal, at o limite mximo de Cr$ 40.000.000,00 (quarenta milhes de cruzeiros), ou novo valor corrigido, dispensado novo depsito para os recursos subseqentes, observando-se o seguinte: a) o depsito ser efetivado pela parte recorrente vencida, mediante guia de depsito judicial expedida pela Secretaria Judiciria, disposio do juzo da causa; b) com o trnsito em julgado da deciso, se condenatria, o valor depositado e seus acrscimos sero considerados na execuo; se absolutria, ser liberado
o levantamento do valor do depositado e seus acrscimos. IV A exigncia de depsito no processo de execuo observar o seguinte: a) a insero da vrgula entre as expresses ...aos embargos e execuo...
242
5 Aprova normas relativas ao depsito recursal na Justia do Trabalho.Texto: O rgo Especial do Tribunal Superior do Trabalho, no uso das suas atribuies legais e regimentais,Considerando o cancelamento
dos Enunciados 216 e 165; considerando a nova regulamentao do depsito recursal constante da Circular no 149/1998, da Caixa Econmica Federal, publicada no Dirio Oficial da Unio de 4.9.98; considerando a necessidade de uniformizao de entendimentos quanto regularidade do depsito recursal na
Justia do Trabalho; resolve que a validade do depsito recursal na Justia do Trabalho condiciona-se observncia das exigncias contidas no item 5 e seus subitens, da Circular no 149/1998, da Caixa Econmica
Federal, a seguir transcrita: 5. do Depsito Recursal. 5.1 Depsito, referente a causas trabalhistas, previsto
243
Captulo 16
atribuda a erro de redao, devendo ser considerada a locuo embargos execuo; b) dada a natureza
jurdica dos embargos execuo, no ser exigido depsito para a sua oposio quando estiver suficientemente garantida a execuo por depsito recursal j existente nos autos, efetivado no processo de conhecimento, que permaneceu vinculado execuo, e/ou pela nomeao ou apreenso judicial de bens do devedor, observada a ordem preferencial estabelecida em lei; c) garantida integralmente a execuo nos embargos, s haver exigncia de depsito em qualquer recurso subseqente do devedor se tiver havido elevao
do valor do dbito, hiptese em que o depsito recursal corresponder ao valor do acrscimo, sem qualquer
limite; d) o depsito previsto no item anterior ser efetivado pelo executado recorrente, mediante guia de depsito judicial expedida pela Secretaria Judiciria, disposio do Juzo da execuo; e) com o trnsito em julgado da deciso que liquidar a sentena condenatria, sero liberados em favor do exeqente os valores disponveis, no limite da quantia exeqenda, prosseguindo, se for o caso, a execuo por crdito remanescente,
e autorizando-se o levantamento, pelo executado, dos valores que acaso sobejarem. V Nos termos da redao do 3o do art. 40, no exigido depsito para recurso ordinrio interposto em dissdio coletivo, eis que a
regra aludida atribui apenas valor ao recurso, com efeitos limitados, portanto, ao clculo das custas processuais. VI Os valores alusivos aos limites de depsito recursal sero reajustados bimestralmente pela variao
acumulada do INPC do IBGE dos dois meses imediatamente anteriores, e sero calculados e publicados no
DJU por ato do Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, tornando-se obrigatria a sua observncia a partir do quinto dia seguinte ao da publicao. VII Toda deciso condenatria ilquida dever conter o arbitramento do valor da condenao. O acrscimo de condenao em grau recursal, quando ilquido, dever ser
arbitrado tambm para fins de depsito. VIII O depsito judicial, realizado na conta do empregado no FGTS
ou em estabelecimento bancrio oficial, mediante guia disposio do Juzo, ser da responsabilidade da
parte quanto exatido dos valores depositados e dever ser comprovado, nos autos, pelo recorrente, no
prazo do recurso a que se refere, independentemente da sua antecipada interposio, observado o limite do
valor vigente na data da efetivao do depsito, bem como o contido no item VI. IX exigido depsito recursal para o recurso adesivo, observados os mesmos critrios e procedimentos do recurso principal previsto
nesta Instruo Normativa. X No exigido depsito recursal, em qualquer fase do processo ou grau de jurisdio, dos entes de direito pblico externo e das pessoas de direito pblico contempladas no Decreto-Lei
no 779, de 21/8/1969, bem assim da massa falida, da herana jacente e da parte que, comprovando insuficincia de recursos, receber assistncia judiciria integral e gratuita do Estado (art. 5o, LXXIV, CF). XI No se
exigir a efetivao de depsito em qualquer fase ou grau recursal do processo, fora das hipteses previstas
nesta Instruo Normativa. XII Os processos em curso no perodo intercorrente entre 24 de dezembro de
1992 e 15 de maro de 1993, data da vigncia desta Instruo Normativa, sero a ela adequados quanto ao
depsito para recurso, por iniciativa do juiz ou rgo julgador competente, que determinar, quando for o
caso, a intimao da parte para que regularize o depsito no prazo de oito dias. XIII Havendo acordo para
extino do processo, as partes disporo sobre o valor depositado. Na ausncia de expressa estipulao dos
interessados, o valor disponvel ser liberado em favor da parte depositante. XIV Esta Instruo Normativa
entrar em vigor no dia 15 de maro de 1993 e ser reexaminada, no que couber, para guardar conformidade com o que vier a ser decidido pelo Supremo Tribunal Federal na Ao Direta de Inconstitucionalidade no
836-6/DF, ficando revogada a Instruo Normativa no 2, de 30 de abril de 1991, deste Tribunal.
Recursos
seno o prazo para pagamento somente dever comear a correr do momento

em que a parte for intimada no respectivo clculo.7

Thereza C. Nahas
No se cobraro custas quando o recorrente for a Unio, os Estados, o Distrito

Federal, os Municpios e respectivas autarquias e fundaes pblicas federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica e o Ministrio Pblico do Trabalho (art. 790-A, CLT).
A pena de desero poder ser relevada caso o recorrente comprove que justificadamente deixou de cumprir os prazos legais, procedendo ao recolhimento e
comprovando-o na primeira oportunidade que tiver de falar nos autos ou no
prazo que lhe for concedido, se lhe for aberta esta oportunidade.
Caso a parte seja vencedora na primeira instncia e houver reverso do julgamento, tornando-se vencida na segunda, estar obrigada, independentemente
no artigo 899 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, efetuado como condio necessria interposio de recurso contra deciso proferida pela Justia do Trabalho.5.2 Deve ser efetivado em conta vinculada
do FGTS, aberta para este fim especfico, mediante GRE, avulsa e apresentada em 3 (trs) vias, com a seguinte destinao:- 1a Via Caixa/Banco;- 2a Via Empregador;- 3a Via Processo/JCJ.5.3. Cada GRE abrigar o depsito recursal relativo a apenas um processo,identificado no campo 17, e poder ser autenticada
em qualquer agncia bancria, no ato da efetivao do depsito.5.4 So informaes indispensveis qualificao dos recolhimentos referentes ao depsito recursal.5.4.1 Do Depositante (Empregador)- Razo Social/Nome do Empregador (campo 03);- CGC/CNPJ/CEI (campo 04);- Endereo (campos 05 a 09).5.4.1.1
Na inexistncia por impossibilidade de cadastramento do empregador junto ao CGC/CNPJ/CEI, admite-se,
excepcionalmente, a indicao do CPF do empregador.5.4.1.2 No caso de empregado domstico dever
ser indicado o nmero do CPF do empregador.5.4.2 Do Trabalhador - Nome (campo 21);- Nmero PIS/Pasep (campo 23).5.4.2.1 No caso de Sindicato, Federao ou Confederao atuando como substituto processual, dever ser informado, no campo 21, o nome/razo social do mesmo. 5.4.2.2 Tratando-se de ao
conjunta, dever ser indicado, no campo 21, o nome de um dos reclamantes, seguido da expresso E Outros. 5.4.2.3. Na hiptese da inexistncia, por impossibilidade de cadastramento do trabalhador junto ao
cadastro do PIS/PASEP e para aqueles cujas relaes trabalhistas tenham encerrado anteriormente a
1/1/1972, a admite-se, excepcionalmente, a indicao do nmero do Processo/Juzo.5.4.3 Do Processo
Informaes complementares (campo 17): dever ser preenchido com o nmero do processo, bem como
do Juzo correspondente (na forma: no do processo, Seo, Vara, etc.). 5.4.4 Do Depsito Competncia
(campo 18) dever ser preenchido no formato MM/AA correspondente ao ms/ano em que o recolhimento est sendo efetuado; Cdigo de recolhimento (campo 19): dever ser preenchido sempre com o
cdigo 418; Valor (campo 27): dever ser preenchido com o valor determinado pelo Juzo. 5.5 A movimentao da conta aberta para abrigar depsito recursal dar-se-, exclusivamente, atravs de Alvar Judicial, em qualquer Agncia da Caixa ou, no estando esta presente na localidade,em qualquer banco integrante da rede arrecadadora e pagadora do FGTS.5.5.1 O Alvar dever ser dirigido Caixa Econmica Federal (mantenedora legal das contas vinculadas do FGTS), devendo nele constar: identificao do processo; identificao do depositante; nome(s) do(s) beneficirio(s) e forma de rateio (percentual/valor),
quando for o caso. Instruo Normativa 15 (Resoluo no 88/1998 DJ 15/10/1998).
6 Instruo Normativa 18 (Resoluo no 92/1999 DJ 12/1/2000) Texto Considera-se vlida para comprovao do depsito recursal na Justia do Trabalho a guia respectiva em que conste pelo menos o nome
do Recorrente e do Recorrido; o nmero do processo; a designao do juzo por onde tramitou o feito e a
explicitao do valor depositado, desde que autenticada pelo Banco recebedor.Revogam-se as disposies
em contrrio.
7 Smula no 53, TST: O prazo para pagamento das custas, no caso de recurso, contado da intimao do
clculo.
244
8 No 25 CUSTAS (mantida) Resoluo no 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003 A parte vencedora na primeira instncia, se vencida na segunda, est obrigada, independentemente de intimao, a pagar as custas
fixadas na sentena originria, das quais ficar isenta a parte ento vencida. Histrico: Redao original RA
no 57/1970, DO-GB 27/11/1970
9 Institui o e-STF, sistema que permite o uso de correio eletrnico para a prtica de atos processuais, no mbito do Supremo Tribunal Federal. O PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, no uso das atribuies que lhe confere o art. 13, XVII, combinado com o art. 363, I, do Regimento Interno, e tendo em vista o
decidido na Sesso Administrativa do dia 25 de maro de 2004, Processo Administrativo no 285.293, assim
como o disposto na Lei no 9.800, de 26/05/1999,R E S O L V E: Art. 1o Fica institudo no mbito do Supremo Tribunal Federal o e-STF, sistema de transmisso de dados e imagens, tipo correio eletrnico, para a prtica de atos processuais, nos termos e condies previstos na Lei no 9.800, de 26/5/1999. Art. 2o O acesso
ao e-STF d-se por meio da pgina do Supremo Tribunal Federal na Internet, endereo eletrnico
www.stf.gov.br, com utilizao facultada aos advogados previamente cadastrados e sujeita s regras e condies do servio constantes do manual do usurio, tambm disponvel nesse stio. 1o O interessado dever cadastrar-se no e-STF e, em seguida, registrar sua senha de segurana, que dever ser pessoal e sigilosa,
assegurando a remessa identificada das peties e dos documentos. 2o As peties eletrnicas enviadas
devero, obrigatoriamente e sob pena de no-recebimento, ser gravadas em um dos seguintes formatos:
doc (Microsoft Word), rtf (Rich Text Fomat), jpg (arquivos de imagens digitalizadas), pdf (portable document format), tiff (tagged image file), gif (graphics interchange file) e htm (hypertext markup language). Art.
3o As peties e os documentos enviados sero impressos e protocolados de forma digital pela Coordenadoria de Registros e Informaes Processuais durante o horrio de atendimento ao pblico, das 11 s 19h,
nos dias teis, sendo que os expedientes encaminhados aps as 19h somente sero protocolados no dia til
subseqente. 1o de inteira responsabilidade do remetente o teor e a integridade dos arquivos enviados, assim como a observncia dos prazos. 2o A tempestividade da petio ser aferida pela data e hora
de recebimento dos dados pelo sistema, observando-se, rigorosamente, o limite de horrio para o protoco245
Captulo 16
de intimao, a pagar as custas fixadas na sentena originria, das quais ficar

isenta a parte ento vencida (Smula no 25, TST8).
A interposio do recurso deve ser feita perante o Juzo recorrido, denominado de juizo a quo e que ter a competncia para apreciar os pressupostos recursais. Entendendo que o recorrente preenche e respeita tais pressupostos, o Juzo
a quo far a remessa dos autos ao Tribunal ad quem, ou seja, aquele a quem compete apreciar as razes de recurso. A ele devolve-se toda a matria recorrida, inclusive, compete-lhe reapreciar os pressupostos de admissibilidde de recurso.
O art. 893 da CLT traz um rol, aparentemente taxativo, de recursos cabveis
no processo do trabalho. A este rol devemos somar o recurso adesivo, o de reviso, o recurso extraordinrio e os embargos declaratrios que vm previstos no
art. 897-A inserido pela Lei no 9.957/2000.
No se pode olvidar que as decises contrrias Fazenda Pblica ensejaro a
remessa ex officio. No se trata propriamente de um recurso interposto pelo juiz,
mas sim de submisso obrigatria ao duplo grau de jurisdio justificada pelo interesse pblico (art. 475, CPC).
, ainda, admissvel a interposio de recurso por fax, autorizao que se
deu com a Lei no 9.800/1999. O STF baixou a Resoluo no 287/20049 regulan-
Recursos

Thereza C. Nahas
do o processamento da petio eletrnica no seu mbito. O TST, por sua vez,

publicou a Instruo Normativa no 28 de 7/6/2005 regulando o peticionamento eletrnico.10
lo de peties estabelecido no caput. 3o No ser considerado, para efeito de tempestividade, o horrio

da conexo do usurio, o momento do acesso pgina do Tribunal na Internet ou qualquer outra referncia de evento. 4o Os arquivos recebidos em desacordo com os formatos estabelecidos nesta Resoluo
ou que estejam, no todo ou em parte, incompletos ou danificados, por qualquer eventualidade tcnica,
no sero protocolados, cabendo ao interessado acompanhar o seu completo recebimento pelo sistema.
5o A simples remessa do arquivo pelo sistema no assegura seu protocolo, cuja efetivao depender de
cumprimento das formalidades previstas nesta Resoluo. 6o O Tribunal exime-se de qualquer falha tcnica na comunicao e no acesso ao seu provedor ou pgina do STF na Internet, cabendo ao interessado a
verificao da integridade do recebimento dos dados. Art. 4o Devero acompanhar a petio, em arquivos digitais, os documentos que obrigatoriamente a complementam. Art. 5o A utilizao do sistema no
desobrigar o usurio de protocolar os originais, devidamente assinados, junto Seo de Protocolo e
Informaes Processuais do STF, no prazo e condies previstos no art. 2o e pargrafo nico da Lei no
9.800/1999. 1o A Coordenadoria de Registros e Informaes Processuais lanar certido com a data, a
hora do recebimento e o protocolo da petio eletrnica na petio original e nos documentos que a acompanham, assim como verificar a perfeita semelhana entre esta e os originais recebidos posteriormente.
2o O no-encaminhamento dos originais implicar o arquivamento da via eletrnica da petio, competindo Coordenadoria de Registros e Informaes Processuais certificar, nos respectivos autos, tal ocorrncia. 3o Devero ser juntadas aos autos apenas as peas originais, acompanhadas das certides relacionadas ao uso do sistema e-STF, arquivando-se em meio magntico no ambiente informatizado do Supremo
Tribunal Federal a petio eletrnica e seus anexos. Art. 6o Eventuais casos omissos sero decididos pelo
rgo julgador competente. Art. 7o Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
10 O TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO, em sua composio plena, no uso de suas atribuies legais e
regimentais, CONSIDERANDO o disposto na Lei no 9.800, de 26 de maio de 1999, que, em seu artigo 1o,
permite s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens tipo fac-smile ou outro similar
para a prtica de atos processuais que dependam de petio escrita; CONSIDERANDO o disposto na Medida Provisria no 2.200-2, de 24 de agosto de 2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileiras ICP-Brasil, para garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurdica de documentos em forma eletrnica, e CONSIDERANDO as vantagens propiciadas pela tecnologia de Infra-Estrutura de Chaves
Pblicas Brasileiras ICP-Brasil, que permite a transmisso de dados de maneira segura, criando facilidade
de acesso e economia de tempo e de custos ao jurisdicionado, R E S O L V E Art. 1o Instituir o Sistema
Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos, denominado e-DOC, no mbito da Justia
do Trabalho, que permite s partes, advogados e peritos utilizar a Internet para a prtica de atos processuais
dependentes de petio escrita. 1o O e-DOC um servio de uso facultativo, disponvel nas pginas do
Tribunal Superior do Trabalho e dos Tribunais Regionais do Trabalho, na Internet. 2o vedado o uso do
e-DOC para o envio de peties destinadas ao Supremo Tribunal Federal. Art. 2o As peties, acompanhadas ou no de anexos, apenas sero aceitas em formato PDF (Portable Document Format), no tamanho
mximo, por operao, de 2 Megabytes. Pargrafo nico. No se admitir o fracionamento de petio,
tampouco dos documentos que a acompanham, para fins de transmisso. Art. 3o O envio da petio por
intermdio do e-DOC dispensa a apresentao posterior dos originais ou de fotocpias autenticadas. Art.
4o O acesso ao e-DOC depende da utilizao, pelo usurio, da sua identidade digital, a ser adquirida perante qualquer Autoridade Certificadora credenciada pela ICP-Brasil, e de seu prvio cadastramento perante os rgos da Justia do Trabalho. 1o O cadastramento ser realizado mediante o preenchimento de
formulrio eletrnico, disponvel nas pginas do Tribunal Superior do Trabalho e dos Tribunais Regionais
do Trabalho, na Internet. 2o Alteraes de dados cadastrais podero ser feitas pelos usurios, a qualquer
momento, nas pginas do Tribunal Superior do Trabalho e dos Tribunais Regionais do Trabalho, na Inter246
11
11 Smula TST no 184. Embargos Declaratrios. Omisso em Recurso de Revista. Precluso (mantida). Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003. Ocorre precluso se no forem opostos embargos declaratrios para
suprir omisso apontada em recurso de revista ou de embargos. Histrico: Redao original Res. 6/1983,
DJ 9/11/1983 no 184. Ocorre precluso quando no forem opostos embargos declaratrios para suprir
omisso apontada em recurso de revista ou de embargos. Smula TST no 278. Embargos de Declarao.
Omisso no julgado (mantida) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003. A natureza da omisso suprida
pelo julgamento de embargos declaratrios pode ocasionar efeito modificativo no julgado. Histrico: Redao original Res. 11/1988, DJ 01, 02 e 3/3/1988. Smula no 297 do TST prequestionamento. Oportunidade. Configurao nova redao Res.121/2003, DJ 21/11/2003 I. Diz-se prequestionada a matria ou
questo quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II. Incumbe
parte interessada, desde que a matria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. III. Considera-se prequestionada
a questo jurdica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no
obstante opostos embargos de declarao. Smula no 421 do TST. Embargos Declaratrios contra deciso
247
Captulo 16
net. 3o O cadastramento implica a aceitao das normas estabelecidas nesta Instruo Normativa. Art.
5o O Sistema Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos (e-DOC), no momento do
recebimento da petio, expedir recibo ao remetente, que servir como comprovante de entrega da petio. 1o Constaro do recibo as seguintes informaes: I o nmero de protocolo da petio gerado
pelo Sistema; II o nmero do processo e o nome das partes, se houver, o assunto da petio e o rgo destinatrio da petio, informados pelo remetente; III a data e o horrio do recebimento da petio no Tribunal, fornecidos pelo Observatrio Nacional, e IV as identificaes do remetente da petio e do usurio
que assinou eletronicamente o documento. 2o A qualquer momento o usurio poder consultar no
e-DOC as peties que enviou e os respectivos recibos. Art. 6o Incumbe aos Tribunais, por intermdio das
respectivas unidades administrativas responsveis pela recepo das peties transmitidas pelo e-DOC: I
imprimir as peties e seus documentos, caso existentes, anexando-lhes o comprovante de recepo gerado
pelo Sistema, e II verificar, diariamente, no sistema informatizado, a existncia de peties eletrnicas pendentes de processamento. Art. 7o So de exclusiva responsabilidade dos usurios: I o sigilo da assinatura
digital, no sendo oponvel, em qualquer hiptese, alegao de seu uso indevido; II a equivalncia entre os
dados informados para o envio (nmero do processo e unidade judiciria) e os constantes da petio remetida; III as condies das linhas de comunicao e acesso ao seu provedor da Internet; IV a edio da petio em conformidade com as restries impostas pelo servio, no que se refere formatao e tamanho do
arquivo enviado, e V o acompanhamento da divulgao dos perodos em que o servio no estiver disponvel em decorrncia de manuteno no site do Tribunal. Pargrafo nico. A no-obteno pelo usurio de
acesso ao Sistema, alm de eventuais defeitos de transmisso ou recepo de dados, no serve de escusa para
o descumprimento dos prazos legais. Art. 8o Incumbe ao usurio observar o horrio de funcionamento das
unidades judicirias responsveis pela recepo das peties transmitidas por intermdio do e-DOC, devendo atentar para as diferenas de fuso horrio existentes no Pas. 1o As peties transmitidas fora dos horrios de atendimento ao pblico, definidos em regulamentao de cada Tribunal, sero consideradas como recebidas no expediente subseqente. 2o No sero considerados, para efeito de tempestividade, o horrio
da conexo do usurio Internet, o horrio do acesso ao site do Tribunal, tampouco os horrios consignados
nos equipamentos do remetente e da unidade destinatria. Art. 9o O uso inadequado do e-DOC que venha
a causar prejuzo s partes ou atividade jurisdicional importa bloqueio do cadastramento do usurio, a ser
determinado pela autoridade judiciria competente. Art. 10 Os casos omissos sero resolvidos pelos Presidentes dos Tribunais, no mbito de suas esferas de competncia. Art. 11 Esta Instruo Normativa entra em
vigor na data de sua publicao. Sala de sesses, 2 de junho de 2005
Recursos
16.1. EMBARGOS DE DECLARAO

At 1994 discutiu-se a natureza recursal dos embargos de declarao e, a partir da
reforma processual realizada neste ano, a discusso fundou-se quando o art. 496
do CPC trouxe este instituto como uma das formas de recurso. At a aprovao

Thereza C. Nahas
da Lei no 9.957/2000 a CLT no trazia a previso dos embargos de declarao, limitando-se a admitir a reviso na deciso proferida de evidentes erros ou enganos de escrita, de datilografia ou de clculo cuja correo pode ser realizada de
ofcio ou a requerimento dos interessados ou da Procuradoria da Justia do Trabalho (art. 833, CLT).
A reforma de 1994 ao CPC parece-nos ter acertado quando conferiu aos embargos a natureza recursal, acolhendo as vozes da melhor (e majoritria) doutrina uma vez que, em muitas situaes, os embargos so responsveis pela modificao do julgado.12
Com a Lei no 9.957/2000 que inseriu o procedimento sumarssimo no ordenamento processual trabalhista, houve a oportunidade de o legislador tratar dos
embargos de declarao neste sistema (art. 897-A).
Os embargos de declarao (arts. 535 a 538, CPC e 897-A, CLT) tm por finalidade possibilitar que o acrdo, sentena ou deciso interlocutria sejam os
mais ntidos possveis no fazendo nascer no esprito do destinatrio qualquer
dvida quando da leitura daquela deciso.
exceo das decises que importem no simples andamento processual, as demais podem ser embargveis por meio de declarao. Onde houver omisso, obscuridade, contradio e erro material, poder a parte ingressar com embargos de
declarao pedindo o aclaramento ou acertamento.13 Cabe tanto nas decises promonocrtica do relator calcada no art. 557 do CPC. Cabimento. (Converso da Orientao Jurisprudencial
no 74 da SDI-II, Res. 137/05 DJ 22/8/2005). I Tendo a deciso monocrtica de provimento ou denegao de recurso, prevista no art. 557 do CPC, contedo decisrio definitivo e conclusivo da lide, comporta
ser esclarecida pela via dos embargos de declarao, em deciso aclaratria, tambm monocrtica, quando
se pretende to-somente suprir omisso e no, modificao do julgado. II Postulando o embargante efeito modificativo, os embargos declaratrios devero ser submetidos ao pronunciamento do Colegiado, convertidos em agravo, em face dos princpios da fungibilidade e celeridade processual (ex-OJ no 74 inserida
em 8/11/2000). No 297 prequestionamento. Oportunidade. Configurao (nova redao) Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003, Smula no 82. I. Diz-se prequestionada a matria ou questo quando
na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II. Incumbe parte interessada,
desde que a matria haja sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o
pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso. III. Considera-se prequestionada a questo jurdica
invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos
embargos de declarao. Histrico: Redao original Res. 7/1989, DJ 14,18 e 19/4/1989. No 297 Prequestionamento Oportunidade Configurao. Diz-se prequestionada a matria quando na deciso impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito. Incumbe parte interessada interpor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de precluso.
12 Smula no 278: A natureza da omisso suprida pelo julgamento de embargos declaratrios pode ocasionar efeito modificativo ao julgado
13 Sobre a possibilidade de ser interposto contra decises interlocutrias, Nelson Nery entende, tambm,
ser embargvel atravs de declarao (...) tambm as decises, ainda que no haja previso expressa na lei
a respeito. que no se pode subtrair da parte o direito de obter uma deciso (interlocutria ou sentena)
248
absolutamente clara e imune de enganos do ponto de vista imperativo: ela tem o direito de saber claramente, por que perdeu ou ganhou. H decises interlocutrias de suma importncia, como, por exemplo, a de
saneamento, proferida na audincia preliminar do art. 331, do CPC, que no se compadecem de interpretao restritiva quanto a sua recorribilidade por intermdio dos embargos de declarao. Se houve obscuridade, contradio ou omisso na deciso interlocutria, so cabveis os embargos de declarao (Princpios Fundamentais Teoria Geral dos Recursos, p. 212).
14 Reconhecemos que a questo bastante delicada, pois a ausncia de pressuposto processual pode ocasionar a nulidade absoluta do feito. De forma que, para a compreenso do tema, necessrio que se tenha
conhecimento do sistema das nulidades processuais, item este a que remetemos o leitor.
249
Captulo 16
feridas em dissdios individuais como coletivos e em todos os tipos de processos e

procedimentos. O que importa para viabilizar este recurso a existncia de uma
deciso judicial que contenha alguma das caractersticas acima mencionadas.
Entendemos que, no que diz respeito s decises interlocutrias, o art. 895-A
da CLT o permitiu de forma expressa interlocutria, quando autoriza o cabimento do recurso contra manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do
recurso (art. 897-A).
Os embargos devero ser propostos no prazo de cinco dias a contar da intimao da deciso recorrida, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia
ou na sesso subseqente a sua apresentao, registrado na certido, admitindo
efeito modificativo da deciso nos casos de omisso e contradio no julgado, e
manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso (art.
897-A, CLT).
So, portanto, as hipteses de cabimento dos embargos que vo caracterizar o
interesse do embargante: (1) omisso; (2) contradio; (3) manifesto equvoco
no exame dos pressupostos processuais; (4) obscuridade. Qualquer um destes supostos deve estar presente na sentena, o que exclui a possibilidade de se embargar contra, por exemplo, m apreciao da prova. No se olvide, ainda, que o art.
518, 2o, CPC, admite que o juiz possa, de ofcio, reavaliar os pressupostos recursais no prazo de cinco dias aps a juntada das contra-razes, abrindo-se, assim,
mais uma via com o embargos para a apreciao desta matria.
Com a possibilidade de se discutir por embargos de declarao os pressupostos
recursais extrnsecos, quer nos parecer que, caso a parte interessada no interponha os embargos, perde a oportunidade que tem de discutir esta questo, precluindo seu direito interposio do agravo de instrumento recurso que tem por
finalidade o destrancamento do apelo que no teve seu seguimento deferido, medida que visa a desburocratizar e acelerar a marcha processual ao Tribunal.14
Assim podemos entender que ao recorrente abrem-se dois caminhos: 1) nas
hipteses em que o recurso for interposto e denegado seguimento em razo do
Recursos

Thereza C. Nahas
desrespeito a pressupostos intrnsecos, o recurso contra o despacho de denegao ser de agravo; 2) nas hipteses em que o recurso for interposto e denegado
seguimento em razo do desrespeito a pressupostos extrnsecos, o recurso contra
o despacho de denegao ser, primeiramente, os embargos de declarao dirigidos ao juiz da causa.
A interposio dos embargos de declarao importar em interrupo do prazo para o recurso e, aps ser decidido, as partes sero intimadas do resultado,
sendo-lhes devolvido por inteiro o prazo que teria comeado a correr para o recurso que se vai interpor ao juzo ad quem.
Se a parte embargar somente para protelar o andamento processual, incorrer
em multa pela interposio de embargos protelatrios, que ser aplicada ex officio pelo juiz no montante de no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor
da causa. Em havendo reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a
at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro
recurso ao depsito do valor respectivo (art. 538 e pargrafo nico, CPC).
Quem dever julgar os embargos o juiz que proferiu a deciso, pois estaria
em melhores condies para esclarecer aquilo que estiver sendo impugnado.
Isso no ocorrer caso esteja licenciado, tenha sido promovido, jubilado ou, por
qualquer outra razo, esteja impedido de faz-lo, ocasio em que os autos passam a seu substituto.
Deve ser observado que o interesse em embargar no ser somente do vencido na ao, mas o vencedor tambm guarda tal interesse, em razo das prprias
razes que admitem os embargos. No obstante estar sujeito aos pressupostos recursais, importa dizer que no se exige preparo para embargar (art. 536, CPC).
16.2. RECURSO ORDINRIO
Cabvel contra decises definitivas ou terminativas proferidas pelo juiz que julga
originariamente uma causa. recurso equivalente apelao civil e o recurso
mais abrangente. Portanto, as regras deste recurso aplicar-se-o subsidiariamente quele. Devolve-se ao Tribunal recorrido toda a matria impugnada alm daquelas que, mesmo no impugnadas, tiverem natureza da ordem pblica e que
devem ser conhecidas independentemente de manifestao em qualquer tempo
e grau de jurisdio, v.g., a competncia. Igualmente, aqui se conhecero, ainda,
todas as questes decididas de modo incidente e que foram objeto de deciso interlocutria, desde que a parte, na ocasio prpria, tenha manifestado seu inconformismo com tal julgamento. Alm disso, devolve-se ao Tribunal ad quem
toda a matria discutida no processo ainda que a sentena no as tenha julgado
250
251
Captulo 16
por inteiro. O juiz, ao apreciar a matria, deve dar razes daquilo que formaram
seu convencimento e no rebater ponto a ponto o que foi discutido. Da a importncia do contedo do art. 515, 1o, CPC quando diz da abrangncia da matria que o Tribunal conhecer por ocasio de um recurso ordinrio.
Entendemos ainda que, se houve extino do feito sem julgamento de mrito, o Tribunal poder desde logo julgar o mrito, caso entenda que est em condies de julgamento ou se se tratar de questo de direito. Ou seja, no h supresso de instncia o julgamento direto pelo Tribunal; ao contrrio, h economia de tempo e custos, autorizada pelo art. 515, 3o, do CPC. O mesmo poder
ocorrer, ou seja, sem devoluo dos autos instncia inferior, caso o Tribunal
constate que h nulidade sanvel que possa ser solvida pelas partes ou por providncia do prprio Tribunal (art. 515, 4o, do CPC).
Respeitados os entendimentos contrrios, comum no processo trabalhista
que, em processos, por exemplo, em que se requeira o reconhecimento de vnculo de emprego cumulado com outras verbas decorrentes dessa relao, o Tribunal, quando reforma a sentena de improcedncia da pretenso, ordene que
os autos retornem a instncia inferior para julgar o mrito. Tal entendimento contraria as disposies insertas pelo legislador civil, aplicveis ao processo
do trabalho, que nada dispe a respeito, e que visam acelerar o andamento processual, atribuindo-lhe o menor custo possvel. Com a declarao de vnculo
ditada pelo Acrdo em substituio sentena de 1o grau, absolutamente
possvel na maioria das situaes em que, desde logo, o prprio Tribunal profira o julgamento por completo. O retorno instncia originria para prolao
de nova sentena para, s depois disso, retornar ao Tribunal que ir continuar
o julgamento somente causa transtornos e acrscimos de custas, com um elastecimento injustificado do tempo do processo. Pensamos que tudo poderia ser
resolvido no Acrdo proferido, com fundamento nos pargrafos do art. 515
do CPC, sem que se fique preso ao formalismo rigoroso, do qual j se tem livrado o processo civil e ao qual o processo do trabalho se apega sem o menor resultado til.
O recurso ordinrio ser proposto no prazo de oito dias a contar da publicao no Dirio Oficial do Acrdo que se deseja impugnar, por petio dirigida ao
juzo recorrido que apreciar a presena dos pressupostos recursais (primeiro Juzo de admissibilidade). Concluindo pela procedncia, determinar o processamento do recurso, abrindo parte contrria contra-arrazoar em idntico prazo,
sendo-lhe facultado, no prazo de cinco dias, rever a deciso de admissibilidade
do recurso ante os argumentos lanados nas contra-razes (art. 518, 2o, CPC).
Recursos

Thereza C. Nahas
Entendemos pela aplicao do 1o do art. 518 do CPC ao processo do trabalho que se dirige aplicao da smula vinculante. Ou seja, caso a matria debatida esteja em consonncia com a Smula do STF ou do TST, entendemos que
o juiz poder denegar seguimento ao recurso.
Regularmente processado, os autos sero enviados ao Tribunal recorrido cujo
processamento ser determinado de acordo com o Regimento Interno de cada
Tribunal. O processo, em geral, distribudo para um juiz Relator que, aps apreciar previamente o recurso, poder deferi-lo ou no (segundo Juzo de admissibilidade). Se deferir, ordenar a remessa Procuradoria para que manifeste seu interesse em atuar ou no no feito.15 Retornando da Procuradoria, os autos voltam
ao Relator que, aps dar seu visto,16 colocar o processo em pauta de julgamento. Na sesso, aps a leitura do relatrio do Relator, as partes podem sustentar suas razes em plenrio oralmente e, depois do voto do Relator, votam os demais juzes, de acordo com a ordem estipulada no Regimento Interno do Tribunal. Com o fim da votao, proclama-se o julgamento e aps a lavratura do Acrdo este publicado no Dirio Oficial.
Caso o Relator indefira o processamento, a parte tem direito a Agravo Regimental para ver destrancado o recurso.
16.3. RECURSO DE REVISTA17
Era originalmente denominado de recurso extraordinrio, sendo sua terminologia alterada justamente para no se confundir com o extraordinrio dirigido
ao STF. Tem cabimento no prazo de oito dias a contar da intimao da deciso fi15 H Tribunais que, antes de fazer a distribuio ao Relator, fazem a remessa dos autos Procuradoria.
16 Quer dizer que j se estudou o processo e que pode ser julgado.
17 Smula TST no 218. Recurso de Revista. Acrdo Proferido em Agravo de Instrumento (mantida) Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003. incabvel recurso de revista interposto de acrdo regional prolatado
em agravo de instrumento. Smulas 61 Histrico: Redao original Res. 14/1985, DJ 19.09.1985 e 24, 25
e 26/9/1985, no 218. Recurso de revista contra acrdo proferido em agravo de instrumento. incabvel
recurso de revista contra acrdo regional prolatado em agravo de instrumento.
Smula no 221. Recursos de Revista ou de Embargos. Violao de Lei. Indicao de Preceito. Interpretao Razovel (incorporada a Orientao Jurisprudencial no 94 da SBDI-1) Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25/4/2005. Smula 62 I A admissibilidade do recurso de revista e de embargos por violao tem como
pressuposto a indicao expressa do dispositivo de lei ou da Constituio tido como violado. (ex-OJ no
94 da SBDI-1 inserida em 30/5/1997) II Interpretao razovel de preceito de lei, ainda que no seja a
melhor, no d ensejo admissibilidade ou ao conhecimento de recurso de revista ou de embargos com
base, respectivamente, na alnea c do art. 896 e na alnea b do art. 894 da CLT. A violao h de estar
ligada literalidade do preceito. (ex-Smula no 221 alterada pela Res. 121/2003, DJ 21/11/2003) Histrico: Smula alterada Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003, no 221 Recursos de revista ou de embargos. Interpretao razovel. Admissibilidade vedada Interpretao razovel de preceito de lei, ainda que
252
Smula TST no 266. Recurso de Revista. Admissibilidade. Execuo de Sentena (mantida) Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003. A admissibilidade do recurso de revista interposto de acrdo proferido em agravo de petio, na liquidao de sentena ou em processo incidente na execuo, inclusive os
embargos de terceiro, depende de demonstrao inequvoca de violncia direta Constituio Federal.
Histrico: Redao original (reviso da Smula no 210) Res. 1/1987, DJ 23/10/1987 e DJ 10, 11 e
14/12/1987. Smula 74 no 266. A admissibilidade do recurso de revista contra acrdo proferido em agravo de petio, na liquidao de sentena ou em processo incidente na execuo, inclusive os embargos de
terceiro, depende de demonstrao inequvoca de violncia direta Constituio Federal.
Smula TST no 333. Recursos de Revista e de Embargos. Conhecimento (Mantida) Res. 121/2003, DJ 19,
20 e 21/11/2003. No ensejam recursos de revista ou de embargos decises superadas por iterativa, notria e atual jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho. Histrico: Smula alterada Res. 99/2000, DJ
18, 19 e 20/9/2000. Redao original (reviso da Smula no 42) Res. 25/1994, DJ 12, 16 e 18/5/1994, no
333. Recurso de Revista. Embargos. No conhecimento. Reviso do Enunciado no 42 No ensejam recursos
de revista ou de embargos decises superadas por iterativa, notria e atual jurisprudncia da Seo Especializada em Dissdios Individuais.
Smula TST no 337. Comprovao de Divergncia Jurisprudencial. Recursos de Revista e de Embargos (incorporada a Orientao Jurisprudencial no 317 da SBDI-1) Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25/4/2005 I Para
comprovao da divergncia justificadora do recurso, necessrio que o recorrente: a) Junte certido ou
cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publicado; e b) Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, demonstrando o conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda que os
acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com o recurso. (ex-Smula no 337 alterada
pela Res. 121/2003, DJ 21/11/2003) II A concesso de registro de publicao como repositrio autorizado de jurisprudncia do TST torna vlidas todas as suas edies anteriores. (ex-OJ no 317 da SBDI-1 DJ
11/8/2003) Histrico: Smula alterada Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003, no 337. Comprovao de
divergncia jurisprudencial. Recursos de revista e de embargos Para comprovao da divergncia justificadora do recurso necessrio que o recorrente: I Junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradig253
Captulo 16
no seja a melhor, no d ensejo admissibilidade ou ao conhecimento de recurso de revista ou de embargos com base, respectivamente, na alnea c do art. 896 e na alnea b do art. 894 da CLT. A violao h
de estar ligada literalidade do preceito. Redao original Res. 14/1985, DJ 19/9/1985 e 24, 25 e
26/9/1985, no 221. Recursos de revista ou de embargos. Interpretao razovel. Admissibilidade. Vedada
Interpretao razovel de preceito de lei, ainda que no seja a melhor, no d ensejo admissibilidade ou
ao conhecimento dos recursos de revista ou de embargos com base, respectivamente, nas alneas b dos
artigos 896 e 894 da Consolidao das Leis do Trabalho. A violao h que estar ligada literalidade do
preceito.
Recursos
nal com recurso ordinrio em dissdio individual proferida pelos TRTs quando
(art. 896, CLT): (a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa da que lhe houver dado outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma,
ou a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte; (b) derem ao mesmo dispositivo
de lei estadual, Conveno Coletiva de Trabalho, Acordo Coletivo, sentena
normativa ou regulamento empresarial de observncia obrigatria em rea territorial que exceda a jurisdio do Tribunal Regional prolator da deciso recorrida,
interpretao divergente, na forma da alnea a; (c) proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou afronta direta e literal Constituio Federal.

Thereza C. Nahas
Alm dos requisitos recursais18 j estudados para admisso em geral dos recursos, discute-se sobre mais um, nominado critrio da transcendncia. Este requisito foi inserido pela MP no 2226 de 4/9/200119 no sistema processual trabalhista, agregando-se de forma definitiva a este ordenamento jurdico em razo
do contedo do art. 2o , da EC no 32, de 11/9/2001, que disps que toda medida
provisria que estiver em vigor na data de publicao da Emenda continuaria em
vigor at que medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at deliberao
definitiva do Congresso Nacional. O Projeto de Lei enviado pelo TST que cuidava
desta matria no foi votado, e tampouco o Congresso Nacional deliberou sobre
aquela Medida Provisria. Ocorre que o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil props ADIn contra aquela Medida Provisria e, em 30/10/2002, o
Plenrio do STF concedeu a liminar para suspender a eficcia dos arts. 1o e 2o, integralmente e, parcialmente do art. 3o da MP, de forma que desde aquela data, o
art. 896-A encontra-se com eficcia suspensa at deciso final daquele Tribunal,
ou at que lei posterior venha alter-lo.
ma ou cite a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publicado; e II Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, demonstrando o conflito
de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com o recurso Redao original (reviso da Smula no 38) Res. 35/1994, DJ 18, 21 e
22/11/1994 Republicada DJ 30/11, 01 e 02/12/1994, no 337. Comprovao de divergncia jurisprudencial. Recursos de revista e de embargos. Reviso do Enunciado no 38. Smula no 97. Para comprovao da
divergncia justificadora do recurso, necessrio que o recorrente: I Junte certido ou cpia autenticada
do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou repositrio autorizado em que foi publicado; e II Transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, mencionando as teses que identifiquem os casos confrontados, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos
ou venham a ser juntados com o recurso.
18 O intrprete no poder olvidar-se das exigncias contidas nos art. 232 e seguintes do Regimento Interno do TST.
19 MEDIDA PROVISRIA No 2.226, DE 4 DE SETEMBRO DE 2001 O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso
da atribuio que lhe confere o art. 62 da Constituio, adota a seguinte Medida Provisria, com fora de lei:
Art. 1o A Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943,
passa a vigorar acrescida do seguinte dispositivo: Art. 896-A. O Tribunal Superior do Trabalho, no recurso de
revista, examinar previamente se a causa oferece transcendncia com relao aos reflexos gerais de natureza
econmica, poltica, social ou jurdica. (N.R.) Art. 2o O Tribunal Superior do Trabalho regulamentar, em
seu Regimento Interno, o processamento da transcendncia do recurso de revista, assegurada a apreciao
da transcendncia em sesso pblica, com direito a sustentao oral e fundamentao da deciso. Art. 3o O
art. 6o da Lei no 9.469, de 10 de julho de 1997, passa a vigorar acrescido do seguinte pargrafo, renumerando-se o atual pargrafo nico para 1o: 2o O acordo ou a transao celebrada diretamente pela parte ou
por intermdio de procurador para extinguir ou encerrar processo judicial, inclusive nos casos de extenso
administrativa de pagamentos postulados em Juzo, implicar sempre a responsabilidade de cada uma das
partes pelo pagamento dos honorrios de seus respectivos advogados, mesmo que tenham sido objeto de
condenao transitada em julgado. (N.R.) Art. 4o Esta Medida Provisria entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 4 de setembro de 2001; 180o da Independncia e 113o da Repblica.
254
20 https://redeagu.agu.gov.br/UnidadesAGU/CEAGU/revista/Ano_II_janeiro_2001/05012001IvesRecursorevista.pdf
255
Captulo 16
IX) A TRANSCENDNCIA JURDICA

O inciso I do 1o do art. 896-A da CLT, tal como proposto pelo PL no 3.267/2000,
define a transcendncia jurdica como sendo o desrespeito patente aos direitos humanos fundamentais ou aos interesses coletivos indisponveis, com
comprometimento da segurana e estabilidade das relaes jurdicas. Quatro hipteses claras transparecem desse dispositivo, apontando para algumas espcies
de causas que justificam a apreciao do processo pelo TST, em face de sua transcendncia jurdica: a) recursos oriundos de aes civis pblicas, nas quais se discutem
interesses difusos e coletivos, cuja soluo envolver toda a coletividade de empregados de uma empresa ou setor produtivo, exigindo uma reviso final do TST e a
mxima ponderao sobre o provimento jurisdicional que se ofertar ao demandante,
mormente tendo em vista que, dependendo de qual seja, pode ter efeitos colaterais indesejveis para o interesse pblico, bem maior a ser preservado; b) processos em que o
sindicato atue como substituto processual da categoria, defendendo interesses individuais homogneos, cuja proximidade aos interesses coletivos recomenda uma anlise
final mais pormenorizada pelo TST; c) causas que discutam alguma norma que tenha
por fundamento maior o prprio Direito Natural, cujo desrespeito patente pode ensejar uma manifestao do TST em defesa clara dos direitos humanos fundamentais, os
quais no so conferidos pelo Estado, mas pertencem pessoa humana pelo simples
fato de existir (direito vida, liberdade, igualdade perante a lei, propriedade, etc.);
d) processos em que um TRT resista a albergar a jurisprudncia pacificada do
TST ou do STF, rebelando-se contra o sistema, o que acarreta insegurana jurdica e
desestabiliza as relaes entre os jurisdicionados (essa era uma das hipteses em que o
STF, na poca da existncia da argio de relevncia, acolhia o pedido, para adequar
o Tribunal refratrio jurisprudncia j pacificada). Essas so algumas hipteses possveis de enquadramento de uma causa no critrio de transcendncia jurdica, a justificar o pronunciamento do TST.
X) A TRANSCENDNCIA POLTICA
O inciso II do 1o do art. 896-A da CLT, tal como proposto pelo PL no 3.267/2000,
define a transcendncia poltica como sendo o desrespeito notrio ao princpio federativo ou harmonia dos Poderes constitudos. A existncia das Cortes Superiores atende a uma exigncia de ordem poltica no mbito de um Estado
Federado: a garantia de respeito, pelas diversas unidades da Federao, quele que
o direito comum do Estado Federado. Para tanto, o recurso de revista tem, como
Recursos
O que se deve entender por transcedncia est especificado no Projeto enviado pelo TST, e a ele que devemos nos apegar para resolver quaisquer questionamentos. Para tanto, nos socorremos dos esclarecimentos do ministro Ives Gandra da Silva Filho que assim explica o critrio da transcedncia:20

Thereza C. Nahas
objetivo precpuo, a uniformizao da jurisprudncia entre os Tribunais Regionais

do Trabalho. Esse o pressuposto especfico elencado nas alneas a e b do art. 896 da
CLT. Ora, o que o critrio de transcendncia traz consigo que essa uniformizao apenas ser feita naqueles casos em que o desrespeito ao princpio federativo for notrio, ou
seja, em que a discrepncia entre os Tribunais Regionais do Trabalho puder levar instalao, na Federao, de verdadeira guerra entre os Estados, como ocorre com a
guerra fiscal em torno do ICMS, na qual a discrepncia na interpretao do Direito do
Trabalho pode ter por efeito a migrao de empresas ou trabalhadores, em busca
de melhores condies de lucratividade (pela reduo de encargos laborais) ou de remunerao (conjugada com o custo de vida de determinada regio). Podem, por outro lado,
comprometer a harmonia entre poderes os processos que envolvam entes pblicos,
mormente quando a execuo se faa atravs de precatrios, em que medidas extremas ligadas a seqestro de contas podem gerar antagonismos entre TRT e governo local,
ensejando pacificao atravs do Tribunal Superior do Trabalho. Essas so apenas algumas das hipteses em que a transcendncia poltica da questo pode exigir uma interveno do TST para preservar a unidade do sistema e a harmonia governativa.
XI) A TRANSCENDNCIA SOCIAL
O inciso III do 1o do art. 896-A da CLT, tal como proposto pelo PL no
3.267/2000, define a transcendncia social como sendo a existncia de situao extraordinria de discriminao, de comprometimento do mercado de trabalho ou de perturbao notvel harmonia entre capital e trabalho. A
transcendncia social diz respeito a aspectos que, no ligados diretamente ao montante da causa (dimenso econmica), ao reflexo nas estruturas de Poder (dimenso poltica) ou na segurana das relaes sociais (dimenso social), representam valores a serem preservados, em face da sua relevncia para a otimizao do convvio social.
Assim, podem exigir uma interveno do TST, para correo de distores no campo laboral, a constatao da existncia, no mbito de empresas, de procedimentos, praxes ou normas, de carter genrico, que sejam: nitidamente discriminatrios
em relao a determinadas parcelas de empregados ou grupos sociais ; indevidamente restritivos contratao, em face de circunstncias no justificadoras da limitao ao mercado de trabalho; ou estimuladores da conflituosidade entre patres e
empregados, pela exigncia de recurso contnuo ao Judicirio. A verificao de que tais
procedimentos, por serem genricos, atingindo coletividades trabalhadoras, merecem a apreciao de casos-piloto, para se fixar o entendimento do Tribunal em relao norma genrica, que possa estar tendo repercusso social altamente negativa.
Tambm as situaes isoladas de discriminao, quando exorbitantes, poderiam ensejar a apreciao do recurso de revista pelo TST.
XII) A TRANSCENDNCIA ECONMICA
O inciso IV do 1o do art. 896-A da CLT, tal como proposto pelo PL no 3.267/2000,
define a transcendncia econmica como sendo a ressonncia de vulto da causa
em relao a entidade de direito pblico ou economia mista, ou a grave reper256
21 Wagner Giglio e Cludia Correa sustentam exatamente posio contrria da aqui exposta (2006, p.
467-72).
257
Captulo 16
A transcedncia questo que sofre crticas e objeto de ADIn no 2.527-9, distribuda em 14/9/2001. Todavia, entendemos que se faz necessrio o estabelecimento de critrios para se admitirem recusos mais alta Corte Trabalhista do Pas
que deve ter por funo precpua a guarda da CF e das Leis Federais, uniformizando a jurisprudncia em mbito nacional, sem ter de apreciar, muitas vezes, matrias que fogem ao objetivo para o qual foi criado. Alm do que, o fato de se ter incorporado ao processo do trabalho o contedo daquela Medida Provisria em razo da EC no 32 no deixava dvidas sobre a possibilidade de o TST poder valer-se
de tal critrio para selecionar os recursos que devem ser por ele apreciados.21
A Revista ser interposta, como dissemos no Tribunal recorrido que, aps analisar a presena dos pressupostos de admissibilidade, se entender pelo processamento, dar vista ao recorrido que ter o mesmo prazo para contra-arrazoar. Decorrido o prazo, com ou sem a manifestao da parte contrria, os autos sero remetidos ao TST para processamento e julgamento.
A forma de processamento seguir o estabelecido no Regimento Interno.
O Relator poder denegar seguimento Revista, caso verifique que o julgado
est em consonncia com enunciado de Smula do TST. Tambm poder negar
seguimento ao recurso, caso observe que no preenche um dos pressupostos recursais. Desta deciso, cabe Agravo Regimental (art. 896, 5o, CLT).
Se entender pelo processamento regular do recurso, a competncia para julg-lo ser da Turma a que pertencer o Relator que, aps o parecer da Procuradoria, colocar o processo em pauta para julgamento, que se far da mesma forma
j estudada quanto aos recursos ordinrios.
Recursos
cusso da questo na poltica econmica nacional, no segmento produtivo ou

no desenvolvimento regular da atividade empresarial. A transcendncia econmica parece ser a mais fcil de ser percebida (da tambm ser elencada por ltimo no
rol dos critrios de transcendncia), tendo em vista que uma causa de valor muito elevado merece, naturalmente, uma ponderao maior na sua soluo definitiva.
Tal como descrita, a transcendncia econmica est ligada no diretamente ao valor da
causa, em termos absolutos, mas sua importncia para a empresa pblica ou privada.
Se a imposio de determinada condenao puder acarretar o prprio comprometimento
da atividade produtiva de uma empresa, deve haver uma ltima reviso da causa pelo
TST, para verificar se o direito patente e no houve distores que supervalorem o que
devido em Justia.

Thereza C. Nahas
22
16.4. EMBARGOS
Os embargos a que se refere o art. 893, I, da CLT so infringentes ou de divergncia. H dois perodos distintos que devem ser considerados em razo da alterao
ocorrida no art. 894 da CLT, trazida pela Lei no 11.496, de 22de junho de 2007,
com perodo de vacatio legis de 90 dias. No sistema anterior, os embargos, infringentes ou de divergncia seriam opostos contra decises proferidas pelo TST que
decidissem sobre conciliao ou julgamento de dissdios coletivos que excedam
a jurisdio dos Tribunais Regionais do Trabalho, bem como estendessem ou revessem suas prprias decises normativas, nos casos previstos em lei, ou homologassem os acordos celebrados em dissdios coletivos (art. 702, I, b e c, c/c art.
894, a, CLT); e decises das Turmas contrrias letra de lei federal, ou que divergissem entre si ou da deciso proferida pelo Tribunal Pleno, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho (art. 894, b, CLT).
A nova redao impe que os embargos infringentes contra deciso no unnime de julgamento que conciliar, julgar ou homologar conciliao em dissdios coletivos
que excedam a competncia territorial dos Tribunais Regionais do Trabalho e estender
ou rever as sentenas normativas do Tribunal Superior do Trabalho, nos casos previstos
em lei (art. 894, I). Caber, ainda, contra decises no unnimes proferidas pela Seo Especializada em Dissdios Coletivos, nos processos de Dissdios Coletivos de competncia originria do Tribunal (art. 239, Regimento Interno TST). So pressupostos para a interposio desse recurso, portanto, que a deciso recorrida (a) no
seja unnime; e (b) contrarie jurisprudncia ou smula dominante do TST.
22 Ver, tambm, notas relativas ao Recurso de Revista. Smula TST no 353 Embargos. Agravo. Cabimento
(nova redao) Res. 128/2005, DJ 14, 15 e 16/3/2005. No cabem embargos para a Seo de Dissdios
Individuais de deciso de Turma proferida em agravo, salvo: a) da deciso que no conhece de agravo de
instrumento ou de agravo pela ausncia de pressupostos extrnsecos; b) da deciso que nega provimento a
agravo contra deciso monocrtica do Relator, em que se proclamou a ausncia de pressupostos extrnsecos de agravo de instrumento; c) para reviso dos pressupostos extrnsecos de admissibilidade do recurso
de revista, cuja ausncia haja sido declarada originariamente pela Turma no julgamento do agravo; d) para
impugnar o conhecimento de agravo de instrumento; e) para impugnar a imposio de multas previstas no
art. 538, pargrafo nico, do CPC, ou no art. 557, 2o, do CPC. Histrico: Smula alterada Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21/11/2003, no 353. Embargos. Agravo. Cabimento. No cabem embargos para a
Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida em agravo, salvo para reexame dos pressupostos extrnsecos do recurso a que se denegou seguimento no Tribunal Superior do Trabalho Redao original Res. 70/1997, DJ 30/5, 4, 5 e 6/6/1997 no 353 Embargos. Agravo de instrumento. Agravo regimental. Cabimento Reviso dos Enunciados nos 195 e 335 No cabem embargos para a Seo de Dissdios
Individuais contra deciso de Turma proferida em Agravo de Instrumento e em Agravo Regimental, salvo
para reexame dos pressupostos extrnsecos dos Agravos ou da Revista respectiva.
258
16.5. AGRAVO
H diversas designaes para o Agravo, importando-nos aquelas que se referem
aos recursos relativos ao Instrumento de Petio e Regimental.
O Agravo de Instrumento recurso que visa a destrancar outro recurso cujo
processamento foi denegado. Deve ser interposto no prazo de oito dias a contar da
intimao que denegou o processamento do recurso que se quer destrancar. No
est sujeito ao pagamento de custas, salvo se se tratar de agravo interposto em processo de execuo, ocasio em que sero devidas as custas no importe de R$ 44,26
a serem pagas pelo executado no final do processo de execuo (art. 789-A). A par259
Captulo 16
Caber embargos de divergncia das decises das Turmas que divergirem entre si,
ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal (art. 894, II). Para comprovar a divergncia, o recorrente dever provar que existe nos acrdos apontados em quais
fundamenta seu recurso (art. 239, Regimento Interno TST), observando-se que a
grande novidade que no caber o recurso caso a deciso recorrida esteja em
consonncia com smula ou orientao jurisprudencial do TST. um recurso de
natureza extraordinria que tem por funo a anlise de questes estritamente jurdicas, afastando-se de seu mbito qualquer matria de fato, sendo imprescindvel que (a) tenha havido prequestionamento da matria; e (b) a parte recorrente
comprove a divergncia jurisprudencial sob pena de no ser conhecido.
A competncia para conhecer e julgar os embargos de divergncia ser da Seo de Dissdios Individuais. Os embargos de infringncia devero ser conhecidos e julgados pela Seo Especializada de Dissdio Coletivo do TST, em face de
deciso em Dissdio Coletivo e Ao Rescisria proveniente de Dissdio Coletivo
de competncia originaria, ou pela Seo Especializada em Dissdios Individuais,
em face de deciso proferida em Ao Rescisria de sua competncia originria.
Tudo nos termos dispostos na Lei no 7.701/1988, que rege a matria.
A petio de recursos ser protocolizada na Secretaria da Turma ou do rgo
julgador, tratando-se de embargos de divergncia ou infringentes, e esta abrir
vista parte contrria para que se manifeste no prazo tambm de oito dias.
Transcorrido o prazo para a resposta, os autos sero distribudos e, entendendo o
Relator pelo no preenchimento dos pressupostos recursais, denegar seguimento ao recurso. Desta deciso, caber Agravo Regimental. Caso entenda pelo cabimento, ordenar seu regular processamento, ouvindo-se a Procuradoria Geral,
levando-se o processo a julgamento, aps a vista do relator.
Recursos

Thereza C. Nahas
te recorrente dever providenciar as cpias e traslados para a formao do instrumento, respondendo por estes custos. As peas trasladadas devero possibilitar,
caso seja provido o agravo, o imediato julgamento do recurso denegado, de modo
que a parte dever instruir o recurso com aquelas que a lei exige, sendo-lhe facultado a juntada de outras que entenda necessria ao conhecimento e provimento
do agravo. Dessa forma, devem acompanhar o recurso (art. 897, 5o, CLT), obrigatoriamente, as cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao, das
procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, da petio inicial, da contestao, da deciso originria, da comprovao do depsito recursal e
do recolhimento das custas; e, facultativamente, outras peas que o agravante reputar teis ao deslinde da matria de mrito controvertida.
O agravo devolve ao Tribunal, to-somente, a questo relativa ao conhecimento do recurso que foi denegado. Por isso, o fato de o agravado ser intimado a
apresentar contra-razes ao agravo e ao recurso interposto (art. 897, 6o) no
significa que o julgamento importar em reviso da deciso que originou a interposio do recurso cujo processamento foi trancado. A inteno legislativa e jurisprudencial, que determina que se apresente desde logo as duas impugnaes,
visa agilizao da marcha processual, pois, caso o agravo seja provido, o Tribunal determinar o imediato processamento do recurso principal de acordo com
o procedimento a ele destinado. Isso permite uma prestao jurisdicional mais
eficiente e clere, uma vez que os autos no retornaro ao Juzo de origem antes
que todas as razes de inconformismo sejam julgadas pela instncia superior.
O Agravo de Petio recurso que tem cabimento em decises proferidas em
processo de execuo. O agravante dever delimitar, justificadamente, as matrias e os valores impugnados e, se houver importncias que sejam incontroversas, permite-se a execuo imediata da parte remanescente at o final, nos prprios autos ou por carta de sentena (art. 897, 1o, CLT). O agravo de petio reclama o pagamento de custas, a cargo do executado, no importe de R$ 44,26 nos
termos do art. 789-A, IV, da CLT.
O agravo de petio se processa pela interposio daquele que est inconformado com a deciso proferida em processo de execuo, devendo ser oposto no
prazo de oito dias a contar da cincia da deciso impugnada. O agravante dever
providenciar a formao do instrumento com as peas exigidas, tanto as obrigatrias como as facultativas (art. 897, 6o, CLT), especificando as matrias e os valores impugnados (art. 897, 1o, CLT). Deferido o processamento do recurso, o agravado ser intimado a contra-arrazoar, tambm no prazo de oito dias, sendo-lhe facultada a juntada das cpias que entender necessrias a instruir suas razes. Com
as razes e contra-razes, os autos so encaminhados ao Tribunal respectivo.
260
I do despacho do Presidente do Tribunal que denegar seguimento aos embargos infringentes;

II do despacho do Presidente do Tribunal que suspender execuo de liminares ou de
deciso concessiva de mandado de segurana;
III do despacho do Presidente do Tribunal que conceder ou negar suspenso da execuo de liminar ou da sentena em cautelar;
IV do despacho do Presidente do Tribunal concessivo de liminar em mandado de segurana ou em ao cautelar;
V do despacho do Presidente do Tribunal proferido em efeito suspensivo;
VI das decises e despachos proferidos pelo Corregedor-Geral;
VII do despacho do Relator que negar prosseguimento a recurso, exceo feita ao disposto no art. 245;
VIII do despacho do Relator que indeferir inicial de ao de
competncia originria do Tribunal; e
IX do despacho ou da deciso do Presidente do Tribunal, de Presidente de Turma,
do Corregedor-Geral ou Relator que causar prejuzo ao direito da parte, ressalvados
aqueles contra os quais haja recursos prprios previstos na legislao ou neste Regimento.
261
Captulo 16
Se a matria agravada for unicamente em relao a contribuies sociais, o

juiz determinar a extrao de cpias necessrias ao conhecimento e julgamento
desta matria e, aps a contraminuta, determinar a remessa dos autos ao Tribunal (art. 897, 8o, CLT).
A competncia para julgar o agravo no Tribunal ser da Turma ou do Pleno,
importando esta variao ao fato de ser o recurso interposto contra deciso proferida pelo prprio Tribunal ou pelo Juiz de primeira instncia (art. 897, 3o,
CLT).
Por fim, cabe Agravo Regimental contra decises proferidas pelos Tribiunais
e somente nos seus respectivos mbitos. Tal recurso concerne quele previsto no
Regimento Interno dos Tribunais e, em geral, assemelha-se ao agravo de instrumento, com funo de destrancar recurso cujo processamento foi denegado por
deciso do Relator em questes ligadas ao indeferimento de liminar em ao
cautelar e mandado de segurana, bem como contra aquelas que no admitiram
ao rescisria. Considerando que tal recurso vem regulado nos Regimentos
Internos, certo que poder ter por objeto outras matrias, uma vez que os Regimentos de cada Tribunal no so idnticos.
No TST, o Agravo Regimental est previsto no art. 243 do Regimento e ser da
competncia do Pleno, Seo Adminstrativa, Sees Especializadas e Turmas, dependendo da situao jurdica recorrida. Caber este recurso, portanto:
Recursos

Thereza C. Nahas
O agravante dever peticionar suas razes no prazo de oito dias a contar da

intimao da deciso que pretende recorrer. Em seguida, os outros sero conclusos ao juiz prolator do despacho, que, se no se retratar, determinar sua incluso em pauta para julgamento (art. 244, Reg. Int. TST).
Essa possibilidade de retratao, nomeada de Juzo de Retratao e, tambm,
prevista no art. 523, 2o, CPC, deve ser admitida, ainda, para os outros dois tipos
de agravos, quais sejam , de instrumento e de petio. Parece-nos que a possibilidade de o Juzo a quo poder rever sua prpria deciso permite um aceleramento na
marcha processual, uma vez que, revendo a deciso proferida, tornar dispensvel
a remessa dos autos ao Juzo ad quem para reviso e reforma da deciso. Aos agravos de instrumento e de petio, aplicam-se, subsidiariamente, as regras do CPC e
as do art. 244 do Regimento Interno do TST. Se, porventura o juzo recorrido reformar sua deciso, esvazia-se o fundamento do agravo que deixa de ser processado,
permitindo-se a continuidade do processo na instncia em que se encontra.
16.6. RECURSO ADESIVO
Previsto no art. 500 do CPC e pacificamente admitido no processo do trabalho, o
recurso adesivo aplica-se a situaes em que ambas as partes so vencedor e vencido (sucumbncia recproca), i.e., nas situaes de procedncia parcial da ao.
Surge, ento, o interesse das duas em recorrer e podem faz-lo de forma independente, ou seja, cada qual prope o seu recurso; ou, possvel que uma das partes
adira o recurso interposto pela outra parte.
O recurso adesivo sempre dependente do principal, de modo que, se por
qualquer razo o principal no for conhecido, no o ser tambm o adesivo.
Assim, se o recurso principal por qualquer razo no for conhecido ou processado, ou se o recorrente dele desistir, o recurso interposto pelo aderente seguir a
sua sorte e, tambm, no ser admitido ou conhecido (art. 500, III, CPC).
Conforme interpretao do TST pacificadora da matria, o recurso adesivo
compatvel com o processo do trabalho e cabe, no prazo de oito dias, nas hipteses de interposio de recurso ordinrio, de agravo de petio, de revista e de embargos, sendo desnecessrio que a matria nele veiculada esteja relacionada com
a do recurso interposto pela parte contrria.23
O recorrente ficar sujeito s custas e despesas recursais que seguiro o mesmo critrio estabelecido para o recurso principal (NR /TST no 02/1993 e art. 500,
pargrafo nico, CPC).
O prazo para interposio do adesivo coincidir com aquele que a parte tem
para responder o recurso principal. Entendemos que, como o legislador no se
262
16.8. RECURSO EXTRAORDINRIO

Assegurado constitucionalmente visa a garantir que as normas constitucionais
sejam preservadas e no haja sua violao. O Regimento Interno do TST dispe
que caber o recurso extraordinrio das suas decises proferidas em nica ou ltima instncia e nos termos da CF. Desta forma, a matria objeto do apelo extraordinrio aquela prevista no art. 102, da CF, quais sejam:
III julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou
ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a) contrariar dispositivo desta Constituio;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio;
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
1o A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
2o As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas
aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade
produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos
263
Captulo 16
16.7. RECURSO DE REVISO

Cumpre-nos algumas linhas sobre este recurso, quase em desuso. Previsto no art.
2o, 1o da Lei no 5.584/1970, decorre da fixao do valor atribudo causa determinado pelo juiz na audincia. A parte que no concordar com o valor fixado poder ingressar diretamente com recurso de reviso junto ao Presidente do TRT, no
prazo de 48 horas, que dever ser julgado nas 48 horas que se seguirem. pouco
usado porque em geral tais questes acabam por ser decididas em sentena e, mesmo quando isso no ocorre, a parte inconformada simplesmente lana seus protestos e deixa todo o restante das impugnaes para o recurso ordinrio. Com o
movimento dos Tribunais o prazo de 48 horas em geral no cumprido, enfim, tal
incidente processual acaba por no ter finalidade prtica alguma, mesmo porque
no suspende o curso do processo e, em geral, aps as razes finais, os juzes proferem a sentena, de forma que o andamento regular do feito acaba por esvaziar este
recurso. Todavia, existe e est assegurado na lei supramencionada.
Recursos
referiu ao mesmo momento, mas somente ao mesmo prazo, se o recorrente, v.g.

protocolizar as contra-razes no quarto dia que tem para responder um recurso
ordinrio, ter, ainda, quatro dias para recorrer adesivamente.
O processamento do recurso adesivo ser o mesmo destinado ao principal.

Thereza C. Nahas
do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
3o No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das
questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal
examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois
teros de seus membros.
O requerente dever interpor o recurso no prazo de 15 dias a contar da intimao da publicao do Acrdo. Ser dada vista ao requerido para contraarrazoar e, vencido o prazo, os autos sero conclusos ao vice-presidente do TST,
que ter a competncia para analisar os pressupostos de cabimento do recurso.
Caso seja indeferido, o recorrente ter direito a interpor agravo em 10 dias.
Entendemos aqui que todas as regras dos arts. 541 e seguintes do CPC que forem
compatveis com o procedimento trabalhista sero aplicveis.
A interposio do recurso extraordinrio no suspende a execuo do julgado, salvo se houver concesso de alguma medida com fora suficiente para isso,
o que somente ser obtido em casos excepcionais. No tribunal a quo, antes de decorrido o prazo para interposio deste recurso, os autos no sero remetidos
instncia originria, o que no impede que a execuo prossiga em eventual carta de sentena extrada pelo interessado.
264
Captulo 17
Tutelas diferenciadas e tutelas de urgncia
Nosso sistema processual est repleto de tutelas diferenciadas que servem a situaes excepcionais no previstas na vala comum das situaes jurdicas destinadas marcha do processo de conhecimento. Isso um reflexo da constituio de
um Estado de Direito que tem por dever zelar pela manuteno da paz social e
que assim se comprometeu na Lei Maior e em instrumentos internacionais a faz-lo de forma eficiente. As diversas reformas que vimos sofrendo hoje so conseqncia desse comprometimento que, frise-se, no ser facilmente alcanado,
mesmo porque a mudana da lei no basta, sendo necessrio que as prticas e
costumes forenses tambm saibam se adaptar s novas realidades e normas jurdicas. Tudo isso somado a uma mudana de cultura social. nesse cenrio que
temos de pensar as tutelas diferenciais que tm por fundamento permitir que,
por deciso judicial, se faa a preveno de direitos e interesses, atravs de um
processo de cognio sumria, no identificado com todo o iter processual que j
estudamos. Aqui a cognio do juiz ser em maior ou menor grau dependendo
da urgncia, da intensidade daquilo que deve ser agasalhado. Reclama, muitas
vezes, uma proximidade maior entre o juiz e a parte reclamante no sentido de que
somente se ouvem as razes da parte contrria aps a efetivao1 da medida de
proteo.
Consideradas a sua natureza e finalidade, as medidas de urgncia podem (e
vo), necessariamente, sacrificar o postulado do devido processo legal, no que
diz respeito ao contraditrio e ampla defesa, relegando para um momento posterior cognio plena, com a oitiva do ru e colheita de todas as provas a fim de
que se possa, ento, viabilizar a tutela final e definitiva, regulando a situao jurdica posta pelo autor no incio do processo. Da o intrprete e principalmente o
juiz, na sua atividade, terem de possuir o esprito aberto, no apressado e bom
senso suficiente para decidir a questo. So situaes que exigiram, efetivamen-
1 Frise-se que estamos falando de efetivao e no deferimento da medida. Estamos no mundo de realizao dos fatos e no de sua anlise e deferimento formais.
265

Thereza C. Nahas
te, a presena e atuao do juiz. O jurisdicionado espera por uma deciso e atos
de execuo eficientes, que lhe acarrete a proteo imediata do bem jurdico, assim como o doente no estgio mximo da dor espera pelo mdico para que possa
lhe dar o diagnstico inicial e o medicamento para amenizar seu sofrimento.
Neste cenrio temos as tutelas diferenciadas, que j existiam no nosso sistema
processual embora em nmero no muito significativo como se tem hoje desde
as Ordenaes do Reino que vigoraram em territrio nacional. O CPC de 1939 trouxe a diviso dos Livros Processuais j prevendo o processo cautelar e a possibilidade
de deferimento de pedido liminar em alguns tipos especiais de procedimentos.
Sentiu-se a fora das medidas de urgncia com as decises que advieram do
uso da Ao Popular e Ao Civil Pblica, bem como com as cautelares e aes
possessrias, uma vez que em todas elas tem cabimento o pedido de liminar. Mas
foi somente aps a CF de 1988 e o advento do CDC (Lei no 8078/1990, 11/09)
que fizeram com que tais medidas se popularizassem, em razo das aes coletivas propostas pelo Ministrio Pblico com a finalidade de se proteger microleses que nunca seriam levadas ao Judicirio em razo do desinteresse do prprio
consumidor, quando, para decidir reclamar, conclua que seria mais custoso economicamente sua ao do que o prejuzo que sofrera. Tambm a da Lei de Locaes (Ledi no 8245/1991, de 18/10), trazendo a possibilidade das execues lato
sensu, mostrou o grande avano processual que estvamos a sofrer: enfim, o
Estado de Direito, de fato, queria possibilitar o acesso justia, trazendo o poder
Judicirio mais para perto do cidado comum e pretendendo firmar-se como
Estado Democrtico.
O processo cautelar passou a ser indevidamente utilizado, servindo tanto s
funes para que foi idealizado como para tudo o mais que pudesse implicar alguma proteo diferenciada ou concesso de outro tipo de tutela de urgncia.
Atravs do processo cautelar, era possvel antecipar a tutela do processo de conhecimento, assegurar o resultado til de outro processo ou mesmo, conceder
efeitos suspensivos em recurso que somente fosse recebido no efeito devolutivo.2 Este chamado uso indevido das cautelares fez com que as medidas sofressem
inmeras crticas e possibilitou algumas decises que, em vez de acelerar a marcha processual, atrasavam-na, causando prejuzos ao prprio jurisdicionado.
neste ambiente, novo e agitado, que o legislador publica, em 1994, a primeira grande reforma do CPC prevendo o instituto da tutela antecipada nos
2 Ainda hoje, diante de um sistema processual mais eficiente, possvel deparar-se com tais funes desempenhadas pelo uso das cautelares.
266
3 No nos cabe aqui discutir se ele pode ou no fazer tal dispensa. O exemplo considera que o fez.
267
Captulo 17
arts. 273 e 461, permitindo a antecipao de tutela em obrigaes de pagar e de

fazer e no-fazer; e, quase dez anos depois, em 2002, insere mais alteraes para
viabilizar a tutela antecipada em obrigaes de entrega da coisa.
Parece-nos absolutamente desnecessrio falarmos se o instituto se aplica ou
no ao processo do trabalho, ante a evidncia da questo e da falta de qualquer
norma que se assemelhe na CLT.
Temos, portanto, no sistema jurdico tutelas diferenciadas que servem a situaes no usuais e que fogem daquilo que foi pensado para um processo-padro.
So, assim, tutelas diferenciadas, por exemplo, a ao monitria ao cominatria e as aes e medidas que importem na concesso de tutelas de urgncia.
Assim, devemos ter em mente uma primeira questo que, muitas vezes, se
mostra equivocada. Liminar, tutela antecipada e cautelar, no so institutos
idnticos. Tutela de urgncia um gnero em que aqueles institutos so espcies, bem como toda a medida que visa preveno de algum direito ou interesse de forma imediata, como o habeas corpus e o mandado de segurana. Estas
duas aes so, e.g., tutelas diferenciadas que, ante a finalidade que possuem, devem ser classificadas dentro das tutelas de urgncia.
Liminar um pedido e somente ser assim entendido se o autor o formular
no incio do processo, isto , antes de formada a relao processual. Somente a
se justifica um pedido liminar. A urgncia do requerente to grande que, caso
ele no obtenha a medida antes que a relao processual se complete, a prestao jurisdicional prestada, a posteriori, certamente ser esvaziada. Imagine algum que necessite da prorrogao de um plano de sade porque est internado
num hospital e, no curso da suspenso deste contrato de trabalho em razo da
doena, o empregador faz a dispensa do empregado3 e, conseqentemente, faz
cessar o plano de sade que est agregado ao contrato de trabalho. Caso o juiz
no defira a liminar imediatamente, o hospital cessar a internao. Independentemente da ao que o autor pretenda propor, se for um processo de conhecimento com pedido de tutela antecipada ou uma cautelar preparatria, indiscutvel que no h tempo hbil para citar o ru e ouvir as suas razes. Alis, o bem
da vida que se quer proteger Vida mais urgente e importa mais do que saber
quais as razes de defesa quanto licitude ou no do ato do empregador. Depois que o bem estiver tutelado, ou seja, concedida a ordem para manuteno
do plano e da efetiva manuteno dele, que se passa ao andamento regular do
processo.

Thereza C. Nahas
Tutela antecipada , tambm, um pedido que se refere antecipao dos efeitos da sentena. Vimos que h um momento, normalmente prprio, para se dar
a resposta jurisdicional. A tutela antecipada foge exatamente a este momento,
pois em vez de o juiz percorrer o iter normal do processo, ele antecipa os efeitos
da deciso para s depois voltar o curso normal, a fim de se proferir a deciso final. A tutela antecipada, ao contrrio da liminar, poder ser deferida a todo e
qualquer momento, inclusive, poder ocorrer de ser apreciada liminarmente,
isto , antes da citao do ru. No mesmo exemplo acima, imagine-se que o trabalhador tenha ingressado com ao trabalhista pleiteando direitos seus e, aps
a citao, a r promove sua dispensa. Poder o autor formular o mesmo pedido
em sede de tutela antecipada, prescindindo de novo processo para formalizar a
pretenso de manuteno de plano de sade, no sendo mais cabvel falar-se em
liminar no processo que est em curso e cuja citao j se deu. A tutela antecipada visa satisfao do direito e, por isso, se refere antecipao de efeitos da sentena. importante ter-se em mente que o juiz no profere a sentena, mas concede um efeito seu. No h condenao, no exemplo dado, mas ordem para manuteno do convnio mdico. No h julgamento final de mrito, pois a tutela
no se presta a isso.
As obrigaes de dar e de fazer e no fazer devem ser entendidas, pelo procedimento que ganharam com as reformas, como uma espcie de tutela especfica.
O fato de tais medidas admitirem a concesso do objeto pretendido por meio de
liminar ou antecipao de tutela poder fazer com que tenham a caracterstica
de tutela de urgncia, mas sem que isso implique em uma regra, uma vez que o
fato de serem ou no tutela de urgncia depender da situao jurdica em que
forem pleiteadas. Na verdade, as tutelas reservadas quelas obrigaes so tidas
por diferenciadas em razo do tipo de obrigao que tutelam.
A cautelar um tipo processual que se refere garantia de direitos que sero
(ou esto sendo) discutidos em outra ao, chamada principal. Tem natureza jurdica de ao, deve subordinar-se a todos os pressupostos processuais e condies de ao. O objeto da ao cautelar uma medida cautelar que se destinar
pretenso exposta pelo autor numa petio inicial. A cautelar ter incio com
uma inicial e terminar por uma sentena. A liminar admitida no processo cautelar, assim como o poder geral de cautela, que a possibilidade de o juiz conceder medidas cautelares, ainda que o requerente no tenha pedido, ou conceder
medida diversa daquela que for requerida.
Assim podemos afirmar os seguintes pontos (Fabrcio, 1996, p. 19):
268
Toda liminar antecipatria de tutela;

Nem toda antecipao de tutela liminar;
Antecipao de tutela pode ser ou no cautelar;
Toda medida cautelar serve conservao de direitos.
Graficamente, podemos assim representar:
Obrigao
de dar
Obrigao de fazer
ou no fazer
Ao
popular
TUTELA
DIFERENCIADA
Ao civil
pblica
TUTELA DE
URGNCIA
Captulo 17
Ao
monitria
Ao
cominatria
Habeas
data
Cautelar
Tutela
antecipada
Liminar
Habeas
corpus
Mandado
de segurana
269

Thereza C. Nahas
As tutelas de urgncia alm de terem em comum o fato de agasalharem situaes de urgncia e necessidade, guardam outra semelhana que as aproxima, qual
seja, todas elas dispensam a cognio exauriente e exigem um conhecimento superficial a ponto de gerar uma deciso provisria, isto , uma deciso que ter vigncia enquanto perdurar o estado de coisas que autorizou a sua concesso. Isso
quer dizer que, por serem provisrias, podem ser revogadas, alteradas ou concedidas a qualquer tempo. No so medidas temporais, pois tudo que temporal nos
d a noo de um termo inicial e outro final, certos. O sentido que possuem de
vigorarem enquanto forem necessrias, to-somente, e por isso so provisrias.
Interessa-nos tratar aqui da tutela antecipada (art. 273, CPC), das tutelas em
obrigaes de dar (art. 461, CPC), fazer e no fazer (art. 461-A, CPC) e das cautelares (Livro III arts. 796 e ss, CPC), uma vez que as demais medidas, constituindo procedimentos especiais, sero estudadas no livro que trata destes procedimentos. Por razes didticas, trataremos das duas primeiras dentro deste captulo e das demais no captulo que se segue.
17.1. TUTELA ANTECIPADA
O instituto da tutela antecipada vem previsto no art. 273 do CPC e, ante o plano
que se situa no Cdigo, permite que se aplique a todo e qualquer tipo de processo e procedimento, desde que haja o interesse na medida. Observe, e.g. que no
se falar em tutela antecipada em ao cautelar, justamente porque neste procedimento admite-se a liminar e o poder geral de cautela, o que torna a medida dispensvel.
A legitimidade para requerer a tutela antecipada do autor, pois o ru no formula pretenso, mas resiste que lhe foi oposta. Excepcionalmente admitir-se-
que o ru formule o pedido de tutela antecipada nas hipteses em que ele, ru,
houver formulado pedido em face do autor, como ocorre nas aes de reconveno e declaratria incidental, ou no pedido contraposto.
A tutela antecipada tem por funo tornar a prestao jurisdicional efetiva e,
por isso, para que a parte tenha interesse na sua formulao, deve conseguir demonstrar a prova inequvoca da verossimilhana das alegaes que faz. Verossmel tudo aquilo que parece verdadeiro. Inequvoco quilo que nos parece absolutamente verdadeiro. Mas, atente-se: como estamos diante de uma medida de
urgncia e diferenciada, o juzo de verossimilhana no deve se confundir com a
certeza da existncia das alegaes do requerente. Caso o juiz esteja convencido
de modo definitivo, dever proferir a sentena final e no analisar a questo de
forma provisria. Para que a tutela antecipada possa ser cogitada, necessrio
270
4 Smula no 414: Mandado de Segurana. Antecipao de Tutela (ou liminar) concedida antes ou na sentena. (Converso das Orientaes Jurisprudenciais nos 50, 51, 58, 86 e 139 da SDI-II, Res. 137/05 DJ
22/8/2005.) I A antecipao da tutela concedida na sentena no comporta impugnao pela via do
mandado de segurana, por ser impugnvel mediante recurso ordinrio. A ao cautelar o meio prprio
para se obter efeito suspensivo a recurso. (Ex-OJ no 51 inserida em 20/9/2000.) II No caso de a tutela antecipada (ou liminar) ser concedida antes da sentena, cabe a impetrao do mandado de segurana, em
face da inexistncia de recurso prprio. (Ex-OJs nos 50 e 58 ambas inseridas em 20/9/2000.) III A supervenincia da sentena, nos autos originrios, faz perder o objeto do mandado de segurana que impugnava a concesso da tutela antecipada (ou liminar). (Ex-OJs no 86 inserida em 13/3/2002, e no 139 DJ
4/5/2004).
Smula no 405: Ao Rescisria. Liminar. Antecipao de Tutela. (Converso das Orientaes Jurisprudenciais nos 1, 3 e 121 da SDI-II, Res. 137/05 DJ 22/8/2005.) I Em face do que dispe a MP no 1.984-22/00 e
reedies e o artigo 273, 7o, do CPC, cabvel o pedido liminar formulado na petio inicial de ao rescisria ou na fase recursal, visando a suspender a execuo da deciso rescindenda. II O pedido de antecipao de tutela, formulado nas mesmas condies, ser recebido como medida acautelatria em ao rescisria, por no se admitir tutela antecipada em sede de ao rescisria. (Ex-OJs no 1 inserida em
20/9/2000, no 3 inserida em 20/9/2000 e no 121 DJ 11/8/03).
271
Captulo 17
que haja controvrsia ftica ao redor da matria. Caso no haja, estaremos diante de uma situao autorizadora de concesso de tutela definitiva.
Para a concesso ou no da tutela requerida o juiz procede a uma cognio
sumria e superficial, sem que isso venha a ferir o direito da ampla defesa,
pois as partes, no obstante a concesso de tal medida, continuam com o direito preservado de produzir todas as provas que lhes so asseguradas para provar
suas afirmaes.
A concesso de tutela antecipada faz-se, assim, atravs de deciso interlocutria, entendendo o TST que, contra ela caber mandado de segurana,4 posio esta
que no podemos aceitar, uma vez que se deu ao de mandamental uma funo
recursal, desvirtuando-se, assim, a sua funo originiria de ao constitucional.
evidente que caber mandado de segurana em quaisquer situaes onde se verifique a violao a direito lquido e certo, mas nem toda concesso de tutela ou negativa de concesso de tutela se mostram como uma violao a direito lquido e certo.
Entendemos que tal posicionamento abre um perigoso precedente para se admitir a
utilizao do mandamus para atacar toda e qualquer deciso interlocutria. De toda
forma, caso a parte ingresse com segurana contra a deciso de antecipao de tutela e sobrevenha a sentena definitiva, o mandamus perde o objeto.
Pareceria incoerente falar-se em antecipao de tutela na sentena, uma vez
que afirmamos que se refere a uma deciso provisria o que no condiz com a natureza da sentena final. Ocorre que, quando se fala em concesso de tutela na
sentena, nada mais se est fazendo do que antecipar a execuo do julgado e,
aqui, permite-se que se faa o cumprimento da sentena sem as formalidades e de-

Thereza C. Nahas
mora do processo executivo. A possibilidade de se fazer o cumprimento da sentena, agora, vem expressamente regulamentada pelas novas disposies atinentes
execuo, o que facilita o entendimento e o procedimento desta matria.
Necessrio, ainda, que seja possvel a reverso da medida, o que deve ser pensado no mundo do direito e no dos fatos. Assim, pode ser que o empregado, no momento da concesso da tutela de obrigao de pagar, no tenha como devolver o
dinheiro caso a deciso lhe seja desfavorvel afinal. Mas, no plano do direito,
possvel que tal obrigao seja reversvel, pois as prestaes em dinheiro podem
retornar ao status quo. A revogao poder ser feita a qualquer momento em razo
de fatos subjacentes que alterem a condio que justificou a concesso da medida.
Da a discusso quanto ao tipo de tutela que se poder autorizar medida.
Entendemos por no limitar a medida a aes de condenao. Isso porque nossa
mente no pode alcanar os movimentos sociais e a rapidez com que as relaes
podem se tornar mais ou menos complexas. A lei no restringe, e no cumpre a
ns fazermos limitaes de interpretao. Dizer que a reintegrao de um empregado no se pode fazer de forma provisria negar-lhe o direito, da ter acertado
o TST quando publicou a OJ no 64 da SDI II entendendo pela possibilidade de se
proceder a reintegrao de empregado protegido por estabilidade provisria5.
Para tanto, o legislador, inclusive, assegura que, caso o juiz entenda necessrio,
somente conceda a tutela antecipada mediante a prestao de cauo.
O legislador prev que a tutela antecipada poder ser concedida tanto para assegurar o resultado til do processo (art. 273, I, CPC) como para acelerar o seu
andamento, podendo gerar, inclusive, o julgamento antecipado da lide (art.
273, II, CPC).
Entenda-se que tanto o juiz que concede como aquele que nega a medida deve
fundamentar sua deciso a fim de possibilitar, principalmente, o conhecimento
pelas partes das razes que formaram o seu convencimento. Sem isso haver certa dificuldade da parte em escolher qual a via de que poder se valer para impugnar a deciso. Parece-nos evidente que, caso no haja deciso fundamentada, a
via a do mandado de segurana, pois direito lquido e certo de todos conhecer
as razes que fundam as decises jurisdicionais.
Caso o juiz entenda pela concesso da tutela antecipada, a parte poder fazer a execuo da medida nos prprios autos, independentemente de processo
de execuo, o que, alis, no se fala nem mais no processo civil ante as novas
5 OJ no 64: Mandado de Segurana. Reintegrao Liminarmente Concedida. Inserida em 20/9/2000 No
fere direito lquido e certo a concesso de tutela antecipada para reintegrao de empregado protegido
por estabilidade provisria decorrente de lei ou norma coletiva.
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5 Salvo, evidentemente, se o ru decidiu interpor o Mandado de Segurana, medida esta que o TST entende ser cabvel contra questes que tais.
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Captulo 17
regras impostas execuo. A ordem deve ser cumprida e contra ela o ru nada
poder fazer,5 no tem cabimento a interposio de embargos ou qualquer outro tipo de impugnao. O que sobra ao ru provar que houve alterao no estado dos fatos que justificaram a medida e, por simples petio, pedir sua revogao ou alterao (art. 273, 4o, CPC). Com a prolao da sentena final, cessaro, automaticamente, os efeitos da tutela concedida, ainda que o juiz tenha
se olvidado de diz-lo expressamente na deciso. Isso porque a deciso final,
automaticamente a substitui, mesmo que tenha um contedo diverso daquele
que foi pronunciado na deciso de antecipao.
Uma hiptese interessante trazida pela Lei no 10. 444/2002 aquela que inseriu o 6o ao art. 273 dispondo sobre a possibilidade de se antecipar a tutela
em situao jurdica na qual no h qualquer necessidade ou urgncia ao direito do autor. Tratando-se de cumulao de pedidos, a tutela poder ser concedida se um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. Na verdade estamos aqui numa situao de concesso de tutela
definitiva e no provisria. O que quis o legislador foi to-somente permitir
que o juiz julgasse o pedido incontroverso sem que houvesse a necessidade de
se esperar pelo desenrolar da ao em relao a toda a matria controvertida,
permitindo, assim, que houvesse o julgamento antecipado daquilo que no
h mais necessidade alguma em se discutir ou se esperar para julgar.
Por fim, outra novidade trazida pela Lei no 10.444/2002 foi o 7o do art. 273,
CPC. Esta regra possibilita a fungibilidade das medidas cautelar e antecipada,
tornando incontroverso o fato de se ter de aplicar a todas as tutelas de urgncia
os mesmos princpios e regras. Isso se deu porque, em muitas situaes, a mesma
questo pode levar a duas interpretaes absolutamente diversas, procedendo
tanto os argumentos daqueles que entendem ser o fato afirmado por antecipao de tutela como por medida cautelar. A fim de evitar as diversas discusses que
passaram a se verificar na jurisprudncia e na doutrina, o legislador resolveu, por
fim, o problema: o importante conceder a proteo ao direito quando a parte
demonstrar a urgncia e a necessidade do socorro que vem pedir, no importando que se lhe d o nome de tutela antecipada ou de cautelar. Isto traz como conseqncia, tambm, a possibilidade de se conceder tutelas antecipadas de ofcio,
em razo do poder geral de cautela do juiz, ou seja, mesmo que a parte no requeira. Se do processado resultar a configurao dos requisitos para a concesso
de tutela antecipada, o juiz poder conced-la.

Thereza C. Nahas
A questo do cabimento da tutela antecipada em ao rescisria e recurso parece ter se pacificado. Nos recursos o princpio que o informar do art. 558 do
CPC: o relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil,
adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e
em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo
relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara. Esta possibilidade estende-se apelao. Lendo-se tal dispositivo no processo do trabalho, entendemos que o relator
poder antecipar os efeitos da tutela em situaes tais como nos recursos que for
designada para falar, podendo conceder inclusive o efeito ativo medida pleiteada, ou seja, conceder o provimento de forma provisria a fim de que o direito
afirmado se realize e se execute, mesmo antes de ser julgado o recurso no seu mrito.6 Isso se torna possvel em razo do carter provisrio da medida.
A imposio da ordem para cumprimento da deciso de tutela antecipada
pode vir acompanhada de multa pelo descumprimento da obrigao, a qual poder, desde logo, ser exigida. Isso decorre da efetividade que a ordem dada deve
estar envolta. Caso o resultado final do processo seja desfavorvel ao beneficirio da medida, ir surgir para a parte contrria, ou seja, aquela que sofreu os efeitos da medida, o direito de ser ressarcido por danos que porventura houver sofrido. Esta execuo ser feita nos prprios autos e gerar responsabilidade objetiva
daquele beneficirio. O ru ocupar, agora, a posio de credor, tendo direito a
cobrar o que perdeu e, tambm, o que deixou de ganhar, fazendo tudo nos mesmos autos. Da uma das principais finalidades da cauo ser a de abrandar os efeitos que a cognio sumria poder gerar.
Tutela Antecipada
Requisitos
Verossimilhana
do direito invocado
Fundado receio de dano

irreparvel ou dano
de difcil reparao
Abuso do direito
de defesa
6 Um exemplo do efeito ativo: o empregado pede para ser reintegrado. O juiz de 1 o grau entende que a
inicial inepta e extingue o feito sem julgamento de mrito. Inconformado interpe Recurso Ordinrio
e pede, em tutela antecipada, que o TRT lhe reintegre. O Relator entende que esto presentes os pressupostos da medida e concede a tutela antecipada, ordenando que a empresa promova a sua imediata
reintegrao.
274
275
Captulo 17
17.2. TUTELA ESPECFICA

A tutela especfica vem prevista nos arts. 461 e 461-A do CPC e refere-se tutela
jurisdicional pleiteada com fim de garantir que a parte receba exatamente aquilo
que contratou e que a levou a trazer suas afirmaes em Juzo. Caso no seja possvel o cumprimento especfico, o que somente ocorrer em situaes em que se
verifique a impossibilidade fsica ou jurdica do cumprimento, que se admitir
o ressarcimento com o resultado mais aproximado possvel da prestao. No se
pode mais pensar na reparao do dano como uma via que baste a satisfao do
direito invocado. O que se busca com tais regras a satisfao do direito da parte
no plano do direito material.
O objetivo do instituto , portanto, buscar a maior coincidncia possvel entre o resultado da tutela jurisdicional pleiteada e o cumprimento da obrigao,
caso no houvesse ocorrido leso de direito no plano material. Embora jurisdicionalmente, o que o autor pretende obter o mesmo resultado que decorreria do
cumprimento da obrigao, no plano do direito material (Scarpinella, in Marcato, 2004, p. 1.404).
Os dispositivos que tratam da matria esto colocados no captulo que ainda do processo de conhecimento, sendo aplicveis a todo tipo de processo e
procedimento. evidente que, se a parte possui um ttulo judicial ou extrajudicial, dever se valer das aes para cumprimento de sentena, pois a disposio
da matria permite o entrelaamento dos procedimentos, alm do qu, as reformas havidas no instituto em 2006 o tornaram muito mais interessante do
que se o autor, renunciando fora do ttulo que possui, quiser se submeter ao
processo de conhecimento cuja finalidade ser, aqui, a formao de novo ttulo. Queremos com isso dizer que no nos parece que faltar ao credor interesse
jurdico caso decida optar pela via do processo de conhecimento, cujas medidas dispostas nos arts. 461 ou 461-A tm fora executiva. Compete-lhe decidir
o que atende de forma mais eficiente a sua pretenso e somente a situao concreta o poder dizer.
importante ter-se em mente que no se quer a converso da obrigao em
perdas e danos, tanto que este resultado depender: (a) da impossibilidade de se
cumprir a obrigao; ou (b) do pedido do autor, e isso no prejudicar a multa
cominatria e/ou a contratual (art. 461, 1o e 2o, CPC).
Admite-se na tutela especfica o pedido de tutela antecipada, aplicando-se,
aqui, tudo que j se disse sobre aquele instituto, subordinando-se o pedido a dois
requisitos: (a) relevncia do fundamento da demanda; ou (b) justificado receio
de ineficcia do provimento final. O juiz deve possibilitar a realizao dos meios

Thereza C. Nahas
que possam assegurar o resutado prtico da afirmao buscada ou o equivalente

ao do adimplemento da prestao que no est (ou no foi) cumprida da forma
negociada.
Os 4o e 5o do art. 461, CPC, cuidam da tutela mandamental e executiva lato
sensu, respectivamente, o que elastece o alcance do instituto que possibilita que
a resposta jurisdicional possa ser concedida de uma ou de outra forma, dependendo da pretenso do autor esposada na pea em que a formula. Ambas as medidas no devem ser confundidas e, para tanto, nos socorremos de Scarpinella
que ensina que a tutela mandamental
uma tcnica que pretende extrair do devedor o cumprimento voluntrio (no
espontneo, que significa prescindir da prestao jurisdicional) da obrigao, tal
qual lhe foi imposta pela lei ou ajustada por contrato entre as partes. Executiva
lato sensu a tcnica sub-rogatria que se realiza independentemente da vontade
do devedor, mas que no atua mediante expropriao de bens (penhora, avaliao e alienao, medidas tpicas da execuo por quantia certa). A diferena entre essas tcnicas de atuao da tutela jurisdicional est em que a executiva no
se dirige ao devedor da obrigao e efetiva-se (concretiza-se, realiza-se) independentemente e, se for o caso, at mesmo contra sua vontade. tcnica subrogatria tpica e, nesse particular, afina-se tradicional tutela condenatria. A
tutela mandamental diferenciada dirige-se especificamente pessoa do obrigado, aguardando dele acatamento de uma ordem, sob pena de responder pelas
conseqncias desse descumprimento. A tutela mandamental busca, fundamentalmente, eliminar quaisquer outras alternativas mais compensatrias para o devedor do que o prprio cumprimento da obrigao (Scarpinella, in Marcato,
2004, p. 1.407).
O autor, que pretender formular pedido de obrigao de fazer ou no fazer,

dever fundar sua pretenso no art. 461 do CPC e, se preencher os requisitos j
mencionados, poder pedir, ainda em liminar, a antecipao da tutela. Caso o
juiz entenda por conceder a medida em tutela antecipada ou em provimento final (sentena), impor, ainda que o autor no tenha formulado pedido expresso,
cominao para o caso de a obrigao no ser cumprida da forma ordenada (art.
461, 6o c/c art. 287, CPC). Caso o re no cumpra a deciso da forma ordenada,
o juiz poder, de ofcio ou a requerimento do autor verificadas as circunstncias:
(a) determinar que um terceiro cumpra a prestao s custas do obrigado, ru na
ao, desde que a obrigao, no seja personalssima, e seja vivel tal determinao; (b) determinar providncias que assegurem o resultado prtico da obrigao; (c) determinar o cumprimento de prestao que assegure o resultado prtico
equivalente; (d) converter em perdas e danos, caso verifique a impossibilidade f276
Captulo 17
sica ou jurdica do cumprimento. A tudo isso se pode somar a fixao de multa

(astreintes) que ter por finalidade obrigar que o ru cumpra a obrigao da forma como foi contratada, da a necessidade de se ter bom senso na aplicao da
multa, que no tem o condo de causar o enriquecimento do autor, mas sim de
fazer com que se cumpra a deciso.
Esta estipulao da multa poder sofrer modificaes, caso se verifique que se
tornou excessivamente onerosa ou insuficiente a ponto de fazer com que ao ru
no interesse ou no importe cumpri-la ou no.
Em se tratando de obrigaes de dar, a cobrana se far da forma estipulada
no art. 461-A do CPC. Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero
e quantidade, o credor dever individualiz-la na petio inicial, caso a escolha
lhe caiba. Se a escolha tiver de ser feita pelo devedor, este dever entreg-la, individualizando-a, no prazo fixado pelo juiz.
Se o devedor no cumprir com a ordem judicial, o juiz mandar expedir mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa
mvel ou imvel, desenvolvendo-se o procedimento na forma j determinada
para as obrigaes de fazer e no fazer. Aqui aplica-se tudo que j foi dito relativamente ao art. 461, CPC, sendo a sua peculiaridade a questo da escolha, que
no h naquelas outras obrigaes.
277
Captulo 18
1
Tutela cautelar
O processo cautelar instrumento que tem por fim assegurar um direito e no

satisfaz-lo. Funda-se numa situao de urgncia e, por isso, caracterizadas determinadas circunstncias especiais, a medida dever ser concedida em virtude
da tutela de aparncia do direito que se encontra em risco iminente. O processo
cautelar autnomo. Quando o legislador diz que ser sempre dependente do
processo principal, quer enfatizar justamente seu carter assecuratrio de direitos, visando proteg-lo e no realiz-lo. O direito se realiza (ou se satisfaz) atravs
da tutela de conhecimento e/ou execuo. O processo cautelar contm a um s
tempo medidas inerentes ao processo de conhecimento e execuo. Dado seu carter de preservao e conservao de direitos, pode ser instaurado na relao jurdica processual em qualquer momento e em todos os tipos de procedimentos e
processos.
Tem natureza jurdica instrumental, no sentido de que serve de instrumento no s para a parte que pode valer-se do expediente para ver assegurado ou
preservado o direito que est na iminncia de sofrer risco, mas tambm para o
Estado, que tem o dever de realizar o direito, conferindo ao jurisdicionado segurana jurdica, seriedade e eficincia na concesso e cumprimento das ordens judiciais. Logo, tem por fim a preservao e conservao de direitos.
As cautelares classificam-se em quatro categorias: (a) providncias antecipatrias (ex., produo antecipada de provas); (b) medidas que visam facilitar o resultado de uma execuo forada (ex., arresto e seqestro); (c) medidas de urgncia que visam a antecipar o resultado final de mrito; (d) caues processuais.
H, assim, medidas cautelares que servem a assegurar bens, pessoas ou provas e,
ainda, medidas que so submetidas ao regime das cautelares e que no so necessariamente cautelares, como ocorre, por exemplo, com medidas como as justifi1 Smula no 634 STF: No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem.
Smula no 635 STF: Cabe ao presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em
recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
278
279
Captulo 18
caes (art. 801, CPC), protestos, notificaes e interpelaes (art. 867, CPC) e
homologao do penhor legal (art. 874, CPC).
Sabendo-se que a especialidade do processo cautelar servir garantia ou
conservao de direitos, tem-se como requisitos necessrios para cabimento da
medida cautelar que: (1) o requerente demonstre a plausibilidade do direito que se
invoca a proteo, ou seja, deve estar o requerente numa situao cautelanda,
onde ser possvel identificar um direito subjetivo que possa ser resguardado
pela medida que se pretende; e (2) que o perigo do dano seja iminente e, portanto, irreparvel. Cumpre frisar que o estado protege a aparncia e, por isso, a deciso de concesso ou no de uma medida cautelar ser fundada num juzo de probabilidade e no de certeza, o que faz transparecer sua caracterstica eminentemente provisria, no sentido de perdurar enquanto necessrio, sendo posteriormente substituda por um provimento final fundado num juzo de certeza.
As cautelares podero ser requeridas no curso do processo principal ou antes
mesmo de sua propositura. Diz-se que so preparatrias ou incidentes.
J dissemos que o art. 273 do CPC, alterado pela Lei no 10.444/2002, possui
norma que possibilita a fungibilidade de meios ( 7o). Desta forma, se a parte ingressa com pedido de tutela antecipada e o julgador percebe que, na verdade, se
trata de pretenso que devesse se desenvolver pela via cautelar, poder decidir
como se procedimento cautelar fosse. Nesta hiptese dever proferir deciso
luz dos requisitos inerentes s cautelares e no tutela antecipada. A finalidade
da norma a desburocratizao, impedindo que a parte possa ser prejudicada
por ter se valido de um meio e no do outro em situaes, muitas vezes, que a
prpria jurisprudncia e doutrina divergem. possvel, ainda, que ocorra o inverso, ou seja, converter-se uma ao cautelar incidente em tutela antecipada
aplicando a fungibilidade retratada pela norma supramencionada.
No h prazo para a interposio de aes cautelares. O proceso cautelar pode
ser instaurado a qualquer tempo, em todos os graus de jurisdio. Cabe, ainda,
em todos os tipos de procedimentos.
importante ressaltar que o Protocolo de Medidas Cautelares relativo aos
Pases-Membros do Mercosul (Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai) foi ratificado pelo Brasil por meio do Decreto Legislativo no 192 de 15/12/1995 e promulgado pelo Decreto no 2.626, de 15/6/1998. Sua principal finalidade foi a de
conferir maior segurana jurdica, viabilizando a cooperao entre os pases-partes no Tratado de Assuno. So os seguintes os pontos fundamentais
trazidos no Protocolo: (a) o pedido de cautela poder ser realizado em qualquer
tempo e tipo de procedimento; (b) o cumprimento da ordem de concesso da
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
medida dever respeitar a lei do local da situao dos bens ou residncia das
pessoas; (c) a execuo; contracautela; modificaes no curso do processo para
fiel cumprimento da medida, sua reduo ou substituio; sanes por litigncia de m-f e as relativas ao domnio e outos direitos reais sero processadas segundo as leis do Estado requerido; (d) o juiz ou Tribunal requerido pode recusar
o cumprimento da medida ou determinar seu levantamento se observar que os
termos do protocolo no foram cumpridos; (e) o cumprimento da medida no
significa que a sentena estrangeira do processo principal ser, necessariamente, executada no pas; (f) podem o juiz ou Tribunal conceder cautelares a fim de
que a sentena estrangeira possa ser executada; (g) se a ao principal no for
interposta dentro do prazo estabelecido pelo pas requerente, a medida torna-se ineficaz; (h) os Juzos, requerente e requeridos, tm o dever de informao mtua para viabilizar o fiel cumprimento da medida; (i) o pedido e cumprimento da ordem do juiz ou Tribunal requerente se faz pela via diplomtica,
atravs de Carta Rogatria, respeitadas as disposies de procedimentos inerentes a tais Cartas, bem como as constantes do respectivo Protocolo de Cooperao Cautelar. Outra questo de grande relevncia aquela prevista na Lei no
8.437, de 30 de junho de 1992, que disps sobre a concesso de medidas cautelares contra atos do Poder, em que houver previso de no ser admissvel a concesso
de cautelares contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em
quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal (art. 1o, in verbis). Pode-se sustentar que tal disposio feriria o princpio da igualdade, pois atribui ao Poder Pblico, de modo
absolutamente infundado, um privilgio que no se estende s demais pessoas.
Todavia, o STF, em diversos julgados, passou a entender que, no que diz respeito tutela de bens fundamentais, como vida e sade, no se aplica a impossibilidade de concesses de tutelas de urgncia. O que quis o legislador com tal limitao foi assegurar a supremacia do Estado, restringindo a aplicao de medidas cautelares e liminares a situaes em que o prprio interesse pblico a
justificava. So casos de restrio, entre outros: (a) aes que visam obteno
da liberao de mercadorias, bens ou coisas de qualquer espcie procedentes do
estrangeiro (art. 1o da Lei no 2.770/1956); (b) aes que tenham por fim
pagamentos de vencimentos e vantagens pecunirias a servidor (art. 1 o da Lei
no 5021/1966), assim como aquelas onde se busca a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos, ou concesso de aumento ou extenso de vantagens
(art. 5o da Lei no 4.348/1964); (c) medidas liminares em que se quer o deferi280
281
Captulo 18
mento da compensao de crditos tributrios, esgotando-se no todo ou em

parte objeto da ao a tutela de urgncia buscada.
Os arts. 797 e 798 do CPC tratam das medidas que autorizam em casos excepcionais e expressamente autorizados por lei, a concesso de medidas cautelares
sem a audincia das partes e, at mesmo, sem que o autor faa o requerimento
expresso da tutela. Trata-se da situao da concesso de medida cautelar em carter liminar ou que seja decidida por ato do juiz, sem que a parte tenha mesmo se
apercebido da situao de urgncia. Da o legislador permitir a concesso de tais
medidas em situaes excepcionais. S se permite a incidncia do poder geral de
cautela nas hipteses em que a ao estiver em andamento, isto , no se permite
a instaurao, ex officio, de aes cautelares, sejam elas preparatrias ou incidentais. A norma permite a concesso de medidas cautelares ex officio e no a determinao de propositura de aes cautelares ex officio.
Por isso, para tanto, necessrio se faz a caracterizao de situao emergencial
e excepcional, podendo ser concedida a qualquer tempo e grau de jurisdio, em
qualquer tipo de procedimento e poder atingir bens, direitos, pessoas ou provas. Esta possibilidade est justificada pelo princpio do devido processo legal
que norteia todas as medidas tomadas com fim de assegurar o direito material
cuja proteo se busca com a provocao jurisdicional.
O poder geral de cautela possui natureza discricionria, o que no quer dizer
arbitrariedade no sentido desptico, mas sim no sentido jurdico de ter o juiz liberdade de ao em decidir dentro dos limites definidos e determinados pela lei,
diante da ocorrncia de uma situao concreta. No se pode olvidar a finalidade
das cautelares, que justificam e autorizam tal poder de preservao e conservao de direitos.
So fundamentos das aes cautelares o fumus boni iuris e o periculum in mora.
Verificados tais requisitos, o juiz dever conceder a providncia cautelar requerida. No h a determinao de um prazo especfico para a propositura da cautelar. Evidentemente que, estando a parte diante de uma situao de urgncia em
que a providncia acautelatria se faa necessria, deve interpor a ao imediatamente, sob pena de se perder a utilidade da medida que se pretende. Diz-se, assim, que so preparatrias ou incidentes.
O juiz poder determinar a prtica de atos variados para evitar o dano entre
eles, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial
de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo. Este rol exposto no
art. 799, CPC, meramente exemplificativo. A possibilidade decorre do poder
geral de cautela, podendo o juiz conceder qualquer medida para coibir a situao
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
de perigo. O juiz poder ordenar ainda medidas cautelares atpicas, e no s as

medidas enumeradas no dispositivo. Pode ocorrer a determinao de medidas
cautelares em situaes verificadas no curso da prpria ao cautelar.
Quanto competncia para a propositura das cautelares, o legislador regulamentou a questo no art. 800, CPC, sem que isso implique no se socorrer das
normas gerais j estudadas sobre o tema e reguladas no processo de conhecimento, que ser sempre subsidirio. A regra, no entanto, ser: a) se a cautelar for incidente, vige a regra da preveno do juzo (art. 87, CPC); b) se a cautelar for preparatria, a distribuio ser feita de conformidade com as regras j estudadas sobre competncia, de acordo com os critrios j mencionados no captulo especfico sobre o tema; c) caso haja a interposio de recurso, a cautelar dever ser proposta diretamente no Tribunal. Entendemos que a competncia para apreciao
ser do Relator , se o feito no houver sido distribudo, do presidente ou vicepresidente do Tribunal respectivo, conforme prescrever as normas de organizao judiciria local.
Observe-se, no entanto, que dependendo da situao de urgncia a apreciao
de liminar em cautelar poder ser procedida por juiz absolutamente incompetente.
A natureza da medida, que de urgncia, permite tal exceo e a aconselha. Aps
a apreciao do requerimento, o juiz absolutamente incompetente far a remessa dos autos ao Juzo competente que poder retificar ou ratificar a ordem e determinar o processamento adequado da medida interposta.
No se pode olvidar que: 1) a cautelar, regra geral, acessria e dever ser processada em conexo com a ao principal; 2) h cautelares que no so necessariamente preparatrias, como ocorre, por exemplo, nas aes de conservao de
prova, em que o empregado pretende a percia do local de trabalho antes que
seja realizada a sua reforma para que fiquem resguardadas as caractersticas ambientais2, o que faz para, simplesmente, assegurar-se de eventual e futura demanda. Nesta situao a cautelar tem funo meramente preventiva e no preparatria, necessariamente.
Importa no confundir a preveno de juzo com a prorrogao de competncia. O primeiro evento se caracterizar quando concorrerem dois ou mais juzes igualmente competentes para a mesma causa, ocasio em que a competncia
ser daquele que despachou em primeiro lugar (art. 106, CPC) ou citou em pri-
2 SMULA STF No 736: COMPETE JUSTIA DO TRABALHO JULGAR AS AES QUE TENHAM COMO
CAUSA DE PEDIR O DESCUMPRIMENTO DE NORMAS TRABALHISTAS RELATIVAS SEGURANA, HIGIENE
E SADE DOS TRABALHADORES.
282
283
Captulo 18
meiro lugar de forma vlida (art. 219, CPC). Se a competncia j estiver fixada,
poder ocorrer o fenmeno da modificao da competncia em razo da prorrogao ou, simplesmente, da modificao em virtude da conexo ou continncia
(art. 104, CPC).
Para a propositura da ao cautelar, se faz necessria a observncia dos requisitos do art. 801 do CPC, que dever ser lido juntamente com o art. 282 , CPC.
Este ltimo completa aquele primeiro, trazendo a previso do requisito do valor
da causa que, como vimos, essencial para a fixao da competncia e efeito fiscal. Podemos assim elencar que so requisitos que devem conter na petio inicial: 1) a indicao do Juzo, necessrio para a determinao da competncia; 2)
a qualificao das partes, o que define os limites subjetivos do julgado; e 3) a lide
e seus fundamentos, requisitos exigidos pelo legislador que dizem respeito quilo que se discutir no processo, tanto que o legislador os dispensa se a cautelar
for incidente; 4) permite-se cumular pedidos cautelares, incidindo aqui a regra
do art. 292, CPC; 5) no que pertine prova, no pode o intrprete olvidar que a
tutela jurisdicional cautelar funda-se em juzo de probabilidade e aparncia, de
modo que a prova a ser produzida no ser exauriente; 6) o valor da causa obedecer atribuio dada pelo autor segurana pretendida, o que no ser, necessariamente, coincidente com o valor do objeto que se pretende assegurar; as pretenses nas cautelares e no processo principal so diversas, sendo lcito ao juiz,
ex officio, corrigir distores.
Uma observao de grande importncia que vige entre as cautelares o princpio da fungibilidade, de modo que a vinculao do juiz ao que for expressamente pedido relativa, ou seja, pode o magistrado conceder providncia diversa daquela que foi requerida, inclusive pode conceder tutela antecipada em vez
de cautelar (art. 273, 7, CPC), independentemente de pedido da parte. Tal possibilidade, no entanto, no ilimitada, devendo pautar-se em situaes de erro
escusvel ou se evidenciado pela prova colhida, que o provimento cautelar (ou
tutela de urgncia) deva ser diverso daquele que foi pretendido. No pode o juiz
substituir a parte ou quebrar o princpio da imparcialidade.
Caso a inicial se mostre inepta sujeita-se s disposies gerais acerca das peties
com deformaes e vcios: o juiz poder rejeitar de plano se o vcio no puder ser
concertado (art. 295, CPC); ou determinar a emenda se a correo puder ser realizada (art. 284,CPC). Da deciso que indefere liminarmente a inicial cabe recurso de
apelao, sendo admissvel o juzo de retratao (art. 267, I c/c art. 296, CPC).
Por ser processo autnomo, a propositura da ao implicar o chamado do
ru atravs da citao, a qual dever ocorrer, ainda que a cautelar seja incidental,
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
sendo lcito que o seja na pessoa de seu patrono j constitudo nos autos (art. 38
c/c art. 215, CPC). necessrio que o advogado tenha poderes expressos para receber a citao, sem o que a mesma no ser vlida. A norma dirige-se tanto s
cautelares nominadas quanto s inominadas.
O prazo para apresentao da defesa de cinco dias, seja a cautelar preparatria ou incidental, nominada ou inominada, sendo lcito que o ru apresente a
contestao e a exceo. No se admite a reconveno ou a declaratria incidental em razo da matria que se pode discutir na cautelar. Aqui no se discute mrito, mas sim prevenes e garantias. As excees devem seguir a forma de propositura disposta nos arts. 304 a 314, CPC. Quando se tratar de exceo de incompetncia absoluta ser suscitada como preliminar da contestao (art. 301,
II, CPC). O prazo para interposio das excees, no entanto, ser de cinco dias.
Quanto s intervenes de terceiros, exceo da assistncia e da nomeao
autoria, no cabe qualquer outro tipo no processo cautelar, pois sabemos que as
intervenes referem-se a questes de mrito, as quais no tm lugar para serem
conhecidas e julgadas em sede de cautelar. Frise-se que, quanto nomeao autoria, a posio no pacfica na doutrina, mas entendemos pelo seu cabimento
ante a finalidade que tem tal argio e o fato de poder ser suscitada no prprio
bojo da defesa, dispensando-se pea em separado.
Se o plo passivo for constitudo por listisconsorte com procuradores diferentes (art. 191, CPC) ou se o ru for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico
(art. 188, CPC), o prazo para resposta ser em dobro para o consorte e em qudruplo para estas pessoas pblicas. No obstante o Livro III no traga a exceo,
o Livro I do CPC norma de carter geral e, trazendo norma especial, esta deve
prevalecer sobre a regra geral. O dispositivo estudado geral e o direito de defesa
deve ser respeitado.
Quanto forma de citao, est poder ser feita por correio, oficial de Justia,
edital. Se o ru no residir na mesma comarca, ser feita por carta precatria ou
rogatria. Se o ru estiver criando dificuldades para ser citado, poder ser realizada com hora certa. As disposies a serem respeitadas e as especialidades de cada
ato citatrio esto previstas nos arts. 213 a 223, CPC.
Entendemos que o procedimento aplicvel deve ser o do CPC e no o da CLT
com adaptaes. Isso importa que a defesa seja protocolizada e no juntada em
audincia. certo que, se o juiz determinar a designao da audincia em processo cautelar, o ru dever, ento, apresentar a defesa nesta sesso.
O ru, no obstante citado, poder manter-se inerte, verificando-se, ento,
revelia, sendo possvel, caso assim entenda o juiz, promover o julgamento do
284
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Captulo 18
processo. No se olvide que revelia no vincula o juiz a ponto de cercear a realizao de outras provas, caso entenda necessrio. Poder ocorrer de o juiz entender pela necessidade de designar audincia de instruo visando produo de
provas que lhe formem o convencimento para um julgamento de mrito, ou que
suspenda o andamento da cautelar a fim de julg-la juntamente com a ao principal. Cabe ao juiz decidir qual o caminho melhor para percorrer e que v garantir a efetividade da prestao jurisdicional.
No podemos olvidar que a liminar medida que cabe no processo cautelar.
Esta poder ser concedida to logo o juiz despache a petio inicial ou aps a audincia de justificao prvia. Esta audincia refere-se a uma sesso realizada
to-somente para que o juiz instrua o pedido de liminar uma vez que no tem
provas suficientes ou no est suficientemente convencido de que deva conceder a cautela. Se o juiz designa a audincia de justificao prvia para apreciar o
pedido e intima o ru a nela comparecer simplesmente para que ele possa
acompanhar tal instruo e no para que apresente defesa, pois sequer a citao
foi realizada ou seu prazo para resposta comeou a correr. Somente aps a deciso da liminar e respectiva intimao do ru que correr o prazo para manifestaes de defesa.
No se olvide que, uma vez concedida a liminar, esta ter durao at que
seja cassada ou substituda pela deciso definitiva ou por outra deciso provisria que a substitua (carter provisrio da medida). Admite-se, caso o juiz
assim entenda, a exigncia de prestao de cauo para concesso da liminar. A cauo ter a funo de contracautela e destina-se a ressarcir a parte
contrria de eventuais danos que possa sofrer com a concesso da medida. Poder ser ofertada cauo real ou fidejussria. No se confunde a cauo aqui
tratada com a prevista nos arts. 799, 829 e 830, CPC. No se admite contraditrio com relao a ela, embora possa ser impugnada pelo ru e ser decidida
nos prprios autos como um mero incidente e no como medida autnoma.
O juiz poder ordenar, ainda, a prestao da cauo na sentena final que julgar a cautelar.
Diante do carter provisrio da cautelar, possvel que se faa sua substituio, seja de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, a fim de se impor
uma prestao menos gravosa para o requerido, o que se far sempre que a medida em substituio se mostrar adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la integralmente (art. 805, CPC). O pedido de substituio, quando formulado pela parte, poder ser feito a qualquer tempo. Importa frisar que no se trata
de um direito do ru substituio, cabendo ao juiz decidir pela convenincia e
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
possibilidade de se fazer a substituio, sempre atentando-se para o cumprimento da finalidade do processo cautelar e circunstncias do caso concreto.
O pedido de substituio poder ser feito por simples petio e nos mesmos
autos. Entendendo o juiz que possa haver tumulto processual lcito que determine a autuao em apenso. Isso facilita a instruo e evita o prejuzo ao procedimento cautelar.
Caso a cautelar proposta seja em carter preparatrio o legislador prev que o
autor, em 30 dias a contar da efetivao da medida, dever propor a ao principal. Efetivao da medida consiste na data em que a medida se realizou. Este prazo
decadencial, competindo ao juiz reconhecer de ofcio, caso se verifique. Observe-se que a decadncia no do direito material, mas sim da ao cautelar que
perde sua eficcia em razo do decurso do tempo causado pela inrcia do requerente da medida. No h necessidade de revogao da medida posto que o decurso do prazo faz com que ela caduque. Todavia, se houve apreenso de bem pertencente ao demandado ou a terceiros, o juiz dever determinar a expedio de
mandado de levantamento ou comunicao ao rgo ou repartio para que levante o gravame do bem ou direito. Este prazo decadencial somente ser aplicvel quando a medida concedida importar em constrio de bem ou direito, pois
caso haja apreenso ou constrio de bem, coisa ou direito, no haver caducidade da medida. o que ocorre, e.g., com as produes antecipadas de prova,
cuja finalidade justamente perpetuar a prova, e no faria sentido falar-se em
decadncia do prazo para a propositura da ao principal.
A medida cautelar, uma vez concedida, conserva sua eficcia no s enquanto durar o processo principal, mas pelo tempo que for necessrio para a conservao do direito tutelado. Portanto, a medida no ter, necessariamente, prazo
de validade adstrito sentena do processo principal. Ao contrrio, perdurar
enquanto necessrio. Poder, assim, conservar sua eficcia mesmo aps o trnsito em julgado da sentena e, ainda, nos momentos de suspenso do processo
(art. 265, CPC).
Essa possibilidade de se modificar ou revogar a tutela cautelar concedida deve-se ao fato de que a medida sempre provisria e, por isso, calcada em fatos
mutveis. Nesse sentido, a sentena cautelar sempre condicional.
Satisfeito o iter do processo cautelar, ser a hora de chegar ao final. Esta extino pode dar-se de modo: I) normal, quando a finalidade do processo atingida
dentro do processo principal, exaurindo-se, assim, a medida concedida; II) anormal, quando perde sua eficcia em razo da ocorrncia de uma das seguintes situaes: a) revogao; b) no interposio da ao principal no prazo de 30 dias;
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c) falta de execuo da medida concedida; d) extino do processo principal com

ou sem julgamento de mrito; e) desistncia da ao cautelar. A extino permitir que a tutela antes concedida perca sua eficcia e as coisas retornem ao status
quo. Nas situaes de revogao, no interposio da ao principal e falta de
execuo da medida, a extino se d ope legis, sendo desnecessrio proferir-se
outra sentena para reconstituir ou constituir nova situao. H simples ato de
declarao do juiz para reconhecer que a medida perde a eficcia. Nos casos de
extino do processo principal haver a cessao da medida somente nos casos
de improcedncia ou naquelas situaes em que o direito que a medida visava
proteger for declarado extinto ou inexistente. Se a sentena do processo principal acolher o pedido e, assim, julg-lo procedente, a cautelar conservar sua eficcia enquanto necessria a proteo e at ser substituda por uma outra medida.
Se a medida houver sido extinta nos termos do dispositivo, o requerente no
poder renov-la, salvo por novos fundamentos. Isso no quer dizer que a deciso cautelar faa coisa julgada material, posto que, no havendo mrito a ser discutido na demanda cautelar no h que se falar em sentena de mrito. Por fatos
novos se deve entender tudo aquilo que no houver sido apreciado na cautelar
cuja eficcia foi perdida. A norma tem por base o princpio da boa-f, limite esse
que dever ser considerado na apreciao do novo pedido submetido apreciao do juiz.
Caso o juiz tenha entendido pelo indeferimento da medida, como preleciona o
art. 810, CPC, seja liminarmente ou na sentena final da cautelar, o requerente
poder repetir a medida por novos fundamentos. Em razo dessa regra, sustentou-se que a deciso em cautelar s fazia coisa julgada formal. Aqui nos retratamos
da posio que assumimos anteriormente (Nahas, 2000) para sustentar que, o fato
de o legislador permitir a renovao da cautelar no quer dizer que no gere coisa
julgada material. Tanto faz que o requerente s poder repetir a ao por novo fundamento, o que faz com que a nova ao no seja repetio da que foi julgada,
mas uma nova ao proposta. Portanto, entendemos que, em toda situao que se
colocar vencidos os prazos recursais ou esgotados os meios de se recorrer, a sentena proferida na cautelar faz coisa julgada material. O que permitiu o legislador
com a regra do art. 810, CPC, que o juiz possa, no processo cautelar, j se manifestar sobre o principal, extinguindo-o situao que pode dar-se mesmo em se
tratando de medida preparatria e que servir como fato impeditivo propositura
da ao que se quis garantir.
O art. 811, CPC, trata de responsabilidade objetiva pela propositura da ao cautelar. O legislador presume juris et de juris o prejuzo do requerido nas hipteses em
Tutela cautelar

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que elenca no art. 811. No se confunde a situao com aquela prevista no art.
16, CPC, isto , com as disposies que tratam da litigncia de m-f. So institutos absolutamente diversos e que podero se cumular em ocorrendo a situao
ftica prevista nas respectivas normas jurdicas. O dispositivo aplica-se tanto s
medidas cautelares jurisdicionais como quelas meramente administrativas.
Tambm estende-se as cautelares nominadas e inominadas. No pode o intrprete querer restringir aquilo que o prprio legislador no o fez. Em todas as situaes trazidas pela norma legal o legislador presume o prejuzo. Entendemos, todavia, que o montante dever ser comprovado pelo ru na respectiva ao de liquidao. Na hiptese trazida no inciso II, o legislador prev que, mesmo no
formada a relao processual, o prejuzo ocorreu em razo da concesso da medida e cumprimento da ordem.
No se olvide, no entanto, que o requisito para a incidncia desta norma que
a medida tenha sido concedida e executada. A condenao ao pagamento da indenizao prevista no art. 811, CPC, deve ser procedida de ofcio pelo juiz, pois a
norma imperativa e ocorrendo qualquer das situaes ali previstas, as coisas devero retornar ao status quo, condenando-se o autor da cautelar a indenizar a parte
contrria em perdas e danos, includo aqui os lucros cessantes. A sentena ser de
condenao genrica cuja liquidao e prova do dano dever ser feita no processo
de liquidao que se seguir, agora por iniciativa do ru, vencedor na ao principal ou na prpria cautelar pelos fundamentos dos incisos II, III ou IV daquele dispositivo legal. A ao de liquidao a que se refere o pargrafo nico se processar
nos prprios autos da cautelar. O ru passar a autor e este a ru na ao de liquidao. A forma de liquidao se far nos termos previstos nos arts. 475-A e ss. do
CPC, dependendo da necessidade de se fixar o montante. Em ocorrendo de o autor da ao de liquidao (ru na cautelar) no provar o dano, a condenao pode
ser zerada, de modo que se apure nada ser devido, e isso no acarretar a violao
coisa julgada, em razo da disposio e finalidade da norma estudada.
importante ter em mente que a indenizao por perdas e danos somente
ser devida quando os mesmos forem comprovados; caso contrrio, a obrigao
de indenizar sucumbe.
Entendemos ainda que o juiz no se refira expressamente na sentena condenao do autor a pagar ao ru o prejuzo sofrido; este poder reclamar nos
mesmos autos e com fundamento neste dispositivo a indenizao respectiva.
Isso porque a norma aplicvel imediatamente, independentemente de referncia expressa. A inteno legislativa aproveitar o procedimento em andamento
e no resultar no incio de nova ao.
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289
Captulo 18
Por fim, deve ser observado que, seja preparatria ou incidental, a cautelar
ser sempre autuada separadamente. Tendo autuao prpria, dever ser apensada aos autos principais. Se julgada separadamente da lide principal, somente
ser a ela apensada se no houver recurso e quando os autos retornarem do Tribunal. De toda forma, aconselha-se que se informe nos autos da principal a existncia da cautelar com a respectiva numerao que lhe for atribuda na distribuio. Tratando-se de cautelar proposta na forma do art. 273, 7o, CPC, o processamento se dar como simples pedido, correndo nos prprios autos do processo
principal.
O legislador traz um elenco de medida cautelares que intencionou regular de
forma especfica (cautelares nominadas), mas sem se olvidar de prever que outras mais poderiam ser propostas (cautelares inominadas), aplicando-se as normas anteriormente estudadas. Assim, as cautelares tpicas esto sujeitas ao regime especfico e geral; para outras situaes no pensadas pelo legislador, aplicam-se as normas gerais.
A aplicao do processo cautelar (Nahas, 2000) ao processo do trabalho indiscutvel. O que questionamos se todas as medidas cautelares nominadas poderiam ser aqui utilizadas e, de pronto, a resposta negativa. Isso porque h direitos materiais que so absolutamente estranhos a qualquer relao de trabalho
que se discuta (no sentido amplo ou no sentido de relao de emprego). Assim,
e.g, a homologao do penhor legal medida que no guarda qualquer ligao com
nossa matria. O penhor legal uma garantia real que decorre, como o nome diz,
da lei. procedimento contencioso cuja norma material correspondente est inserida nos arts. 1.467 a 1.472, CC. O direito ao penhor se constitui no momento
da formao do contrato na pessoa dos locadores e dos arrendantes. O penhor legal ser iniciado com a posse do hospedeiro, fornecedor, dono do prdio urbano
ou rstico e se exaurir com a homologao pelo juiz. uma forma de autotutela
autorizada pelo Cdigo Civil que dever, posteriormente, ser homologada a fim
de que conserve sua legalidade e isente o requerente de posterior alegao de
abuso ou apropriao indbita. No momento da apreenso dos bens, o credor
dever dar ao devedor o comprovante dos bens que est se apossando, sendo indispensvel a homologao judicial do ato para resguardar o direito ao crdito.
Desta forma, trataremos das medidas que se aplicam nossa matria ainda
que isso possa ocorrer de forma remota, em razo da amplitude que as aes trabalhistas ganham na prtica.
Cumpre frisar que as cautelares tm cabimento em todo e qualquer tipo de
processo e procedimento, no sendo incompatvel com qualquer deles. Cabe,
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ainda, em qualquer tempo e grau de jurisdio, desde que verificada a situao

jurdica que autoriza a propositura de alguma medida de natureza cautelar.
18.1. ARRESTO
Pelo arresto objetiva-se a apreenso cautelar de bens com a finalidade de garantir
futura execuo. A apreenso judicial medida tipicamente cautelar e realizada
em virtude de requerimento de algum que se afirme credor. Da anlise das situaes indicadas pelo legislador no art. 813 do CPC, infere-se que a inteno legislativa a de garantir a futura execuo proferida em processo de conhecimento.
O primeiro inciso (quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou
alienar os bens que possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado) contm
duas hipteses distintas autorizadoras do arresto, quais sejam: (a) na primeira, a
presuno da inteno do devedor em no querer pagar, caracterizando-se por
sua inteno em ausentar-se, fato este que pode se presumir quando no tenha
domiclio certo ou quando aliena seus bens, no deixando reserva de patrimnio suficiente para responder pela dvida que possui com o credor; (b) o segundo
fundamento justificador do arresto combina dois fatos: o de no ter o devedor
domiclio certo com a impontualidade no cumprimento da obrigao. O devedor tem domiclio certo, mas: (I) tenta ausentar-se, furtivamente, para no ser localizado; ou, ento (II) apresenta-se em situao de fato que denuncia a sua insolvncia. Observe-se que no necessria uma declarao judicial que reconhea este estado, bastando que se caracterize por situaes de fato, presumindo-se
que ela exista quando o devedor aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou
tenta contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores (art. 813, II, b, CPC).
A terceira hiptese trazida expressamente pelo legislador (art. 813, III, CPC) diz
respeito questo relacionada inteno do devedor em praticar fraude a credores. Assemelha-se segunda hiptese trazida no inciso anterior, mas cuida de outras situaes legais sem que isso deixe de representar que, em todos os atos elencados, o devedor deixa de ter reserva suficiente para pagar a dvida. Poder haver
previso de possibilidade de arresto em outra norma jurdica, v.g., art. 653, CPC.
O arresto gera a apreenso de tantos bens quanto bastem para o pagamento
da dvida, sem importar que sejam eles objeto do litgio. A inteno a de se proteger cautelarmente uma futura execuo por quantia certa.
Uma vez concedida a medida e apreendidos os bens, vigorar at que seja substituda por outra medida de fora ordenada no processo principal, e.g., a penhora.
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Por ser o arresto cautelar que visa apreenso de bens ou direitos, se a medida for
requerida de forma preparatria, a ao principal dever ser interposta em 30 dias,
sob pena de perda da eficcia (art. 806 c/c art. 808, II, CPC).
Considerando as diversas divergncias que so geradas no trato dos institutos
do arresto, seqestro e busca e apreenso, bem como o fato de eles terem pontos
em comum, fazem-se necessrias desde logo, algumas observaes para que no
haja confuso na compreenso dos temas. O arresto a medida cautelar mais conhecida e utilizada, podendo atingir quaisquer bens penhorveis; no seqestro
a apreenso deve vincular-se ao objeto do litgio; e a busca e apreenso medida subsidiria quelas duas, podendo atingir pessoas.
A questo que se coloca quando se formaliza o pedido de arresto se ser necessrio ao autor do arresto provar o periculum in mora na forma disposta no art.
Parece-nos que a norma do art. 813, CPC deve prevalecer sobre a regra do art.
798, CPC, desprendendo-se de todas as exigncias minuciosas que podem inviabilizar a proteo ao direito. No se olvide, ainda, que as regras gerais so de aplicao subsidiria s cautelares nominadas e o elenco trazido pelo legislador no
art. 813, CPC, j demonstra. Isso porque todas as hipteses aqui trazidas so de
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798, CPC, ou se bastaria a aplicao do art. 813, CPC.
concesso da medida. Tendo o legislador previsto as situaes de periculum in

mora de forma expressa naquele dispositivo, basta que se traga a prova da hiptese ftica ali descrita. Isso no afeta a finalidade das cautelares que diz respeito
garantia do direito em situaes que se verifique o perigo, justamente porque o
legislador prev que, em qualquer das hipteses trazidas, o perigo se verifica.
No se trata de presuno in abstrato mas sim de fatos que se realizam concretamente a segunda informao do autor e a prova por ele produzida e de onde o
legislador deduziu que haveria o perigo.
Alm do que anteriormente j se disse, faz-se necessrio que o requerente da
medida traga suas afirmaes acompanhadas de algum dos documentos elencados no art. 814, CPC, pois essencial concesso do arresto a prova da dvida em
razo da prpria finalidade da medida. Observe-se que no h necessidade de estar a dvida vencida, bastando que esteja liquidada de modo real ou por equiparao. O art. 814, CPC, sofreu alterao pela Lei no 10.444/2002, em vigor desde
9/8/2002 para acrescentar ao dispositivo a equiparao da sentena lquida ou
ilquida pendente de recurso que tenha condenado o ru a pagar dvida em dinheiro prova literal lquida e certa exigida pela norma legal.
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Captulo 18
presuno de perigo, e suficientes que se apresentem para fundar o pedido e a

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O legislador foi infeliz na reforma e poderia ter excludo a hiptese da necessidade de se comprovar a existncia de dvida lquida ou ilquida, para a concesso do arresto, pois isso reduz o alcance da medida. Alm do que, acabou por
contradizer o prprio instituto quando exige que haja dvida lquida (ou ilquida) e certa para a concesso do arresto, uma vez que incompatvel com as cautelares os juzos de certeza. Assim entendemos que, mesmo sem portar o ttulo, o
autor teria interesse na medida, pois entender-se o contrrio esvaziar o instituto e deixar de aplic-lo. A disposio tem por paradigma o direito portugus do
sculo XIX cuja reforma j foi realizada naquele ordenamento em 1961. A contrario sensu da letra do art. 814, CPC, entendemos que a tutela cautelar poder ser
requerida e concedida mesmo para garantia de crditos eventuais e ilquidos
como ocorre em questes que se pede o arresto preparatrio de ao de conhecimento. Tal interpretao sistemtica e com fundamento no art. 798 do CPC.
O arresto, assim como todas as outras medidas cautelares, poder ser preparatrio ou incidente. Ser sempre ao autnoma, devendo o requerente juntar
com a inicial a prova da dvida ou indicao de seu valor, caso seja lquida, descrevendo os fundamentos que justificam seu pedido, sendo lcito formular o pedido liminarmente. A concesso do arresto no fica subordinada obrigatoriedade da prestao de cauo, estando no poder de deciso do julgador exigi-la ou
no em conformidade com a situao apresentada.
O art. 816, CPC, permite que o juiz poder dispensar a audincia de justificao prvia se o requerente for Fazenda Pblica ou se houver prestao de cauo.
Isso no quer dizer que, nestas situaes, obrigado a no designar a audincia.
Esta poder ocorrer ou no dependendo do entendimento do juiz que for apreciar a liminar.
A regra exposta no art. 817, CPC, absolutamente desnecessria, pois o legislador j havia tratado da extino das cautelares na parte geral, nada mais fazendo do que repetir o que l estava dito. Todavia, o art. 818, CPC, deixa evidente a
inteno legislativa de que o arresto seja encarado tambm como uma tpica medida de antecipao da execuo, fundada num suposto direito do requerente.
Isso no quer dizer que o arresto passe a ser imediatamente uma penhora. O que
ocorre que haver a necessidade de convert-lo em penhora, aproveitando-se
do procedimento cautelar instaurado por medida puramente de economia processual. Poder, portanto, o devedor, quando citado para a execuo oferecer
bens diversos aos arrestados em razo da prerrogativa que lhe concedida pelo
art. 652, CPC, pois o arresto medida cautelar, no podendo se desvincular de
sua finalidade. Alm do qu, a escala de preferncia estabelecida no art. 655,
292
3 No se aplica no processo do trabalho a exigncia de que o valor dado em garantia ou pagamento cubra
honorrios advocatcios, uma vez que tal parcela no devida nos processos trabalhistas. Excepcionam-se
as aes especiais em que, como j dissemos, tais honorrios forem devidos e aquelas situaes em que
houver condenao nesta verba decorrente da litigncia de m-f.
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Captulo 18
CPC deve ser observada. A converso do arresto em penhora poder ser realizada
por simples termo nos autos, intimando-se o devedor e prosseguindo, assim, o
rito executivo prprio, ou seja, a execuo ser provisria ou definitiva, observando-se se houve ou no trnsito em julgado da deciso no processo principal.
A execuo do arresto concedido poder ser suspensa (art. 819, CPC) nas hipteses em que o devedor, quando intimado, pague ou deposite em Juzo a importncia da dvida ou der fiador idneo, ou prestar cauo para garantia da dvida.3 O que ocorre que, com qualquer destas atitudes, descaracterizam-se aquelas presunes (relativas) que autorizam a concesso da medida. Entendemos
que nestas hipteses o juiz poder, desde logo, extinguir o arresto conforme o estado do processo, julgando-o improcedente.
Nosso posicionamento quanto possibilidade de desde logo se julgar o arresto, na verdade, vem autorizado no art. 820, CPC que, alis, pode-se dizer que,
numa interpretao literal, est em contradio com o art. 819, CPC. O confronto entre os dois dispositivos leva concluso de que o legislador deveria ter cuidado, em ambas as situaes, da extino do arresto, pois a atitude do arrestado
em realizar o pagamento da importncia devida ou em dar garantia de pagamento implica a descaracterizao das hipteses autorizadoras da concesso da medida. De toda forma, tanto as situaes trazidas no art. 819 como as do 820, ambos do CPC, dependem de uma deciso judicial que reconhea a extino da medida (ou a suspenso, como disse o legislador), no se operando imediatamente
sem tal declarao.
O procedimento a ser seguido pelo requerido simples. Assim, quando intimado da ordem de apreenso dever manifestar-se, depositando o valor devido
ou indicando garantia idnea. O requerente ser chamado a se manifestar. Com
o decurso do prazo, havendo ou no manifestao do autor da cautelar, o juiz,
sendo prescindvel a realizao de outras provas, decidir.
possvel que tenha havido, por parte do devedor, a interposio de ao de
consignao em pagamento. Se as aes no estiverem correndo no mesmo juzo, entendemos que o juiz dever determinar a conexo e julgar extinto o arresto, pois depsito realizado na consignao faz desaparecer o periculum in mora,
necessrio concesso da medida.
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importante ter-se em mente que as regras atinentes execuo aplicam-se

subsidiariamente ao arresto, devendo ser respeitadas as preferncias e impenhorabilidades e inalienabilidades dos bens4.
18.2. SEQESTRO
A cautelar de seqestro visa garantia no s do crdito, como ocorre no arresto,
mas da prpria coisa objeto da relao jurdica sobre a qual recai a pretenso do
requerente. Por isso, no seqestro busca-se a coisa objeto do litgio, de modo que
necessria se faz a descrio precisa da coisa a ser apreendida. O seqestro importa em garantia de futura execuo para a entrega de coisa certa, o que o difere
fundamentalmente do arresto e impede a aplicao de todas as normas atinentes
a este ltimo instituto pela finalidade da medida.
O rol dos bens seqestrveis trazidos no art. 822, CPC, no taxativo, admitindo-se o seqestro em outras situaes.
Como as demais medidas cautelares, o seqestro subordina-se prova da situao de perigo e de fumaa do bom direito. Uma vez concedida a medida e
apreendidos os bens, assim como o arresto, vigorar at que seja substitudo pela
penhora, que a medida executiva pertinente. Se o seqestro for requerido de
forma preparatria, a ao principal dever ser interposta em 30 dias sob pena de
perda da eficcia da medida (art. 806 c/c art. 808, II, CPC).
Uma situao interessante atinente ao seqestro que a apeenso do bem ou
direito poder importar, no plano ftico, na satisfao do direito. Isso se verifica
quando o bem apreendido e depositado na pessoa do requerente que se satisfaz
com a entrega imediata do bem. Se no houver a propositura da ao principal no
prazo de 30 dias a contar da efetivao da medida, sabemos que haver a sua automtica cessao. Todavia, se o requerido no reclamar a devoluo da coisa com a
cessao da eficcia da medida, as coisas se resolvem no plano ftico, com o transcurso do tempo. foroso reconhecer, portanto, que a cautelar poder ter efeito
satisfativo, no obstante isso no seja a regra e tampouco a finalidade do instituto.
A referncia aplicao subsidiria das disposies relativas ao arresto vo remeter, logicamente, quelas inerentes ao processo executivo, atentando-se principalmente s questes relativas penhora. Observe-se, contudo, que a ordem
preferencial do art. 655, CPC nem sempre poder ser respeitada, j que nesta medida o que o requerente pretende uma coisa determinada, objeto do litgio, o
que nem sempre coincidir com a ordem l estabelecida.
4 Sobre tal matria, ver o Tomo desta obra, de autoria de Yone Frediani.
294
18.3. CAUO
A cauo instrumento destinado garantia de que a obrigao ser cumprida
pelo devedor. Portanto, toda cauo forma de cautela, de modo que a cauo
estabelecida nesta sesso, no obstante ter sido inserida no livro relativo s cautelares, nada mais representa do que uma medida satisfativa em si, ou seja, uma
ao principal. Toda cauo no realiza um direito material, mas d a ele garantia de realizao.
O legislador prev outras hipteses de prestao de cauo, independentemente do procedimento aqui estabelecido, v.g., arts. 799, 804 e 805, CPC.
As caues podem ser: negociais, as estabelecidas em negcios jurdicos;
legais, as decorrentes de imposio por lei; e judiciais, emanadas de ordem judicial. Diz-se, ainda, que h caues que so de direito completo, isto , a ordem de
sua prestao dispensa motivao do juiz em face da regra de direito material ou
processual em que vem prevista.
Admite o legislador que seja prestada cauo real, ou seja, aquela representada por bens; ou fidejussria, as representadas por fiador idneo. A lei pode determinar qual a espcie de cauo a ser prestada e, caso no o faa, a prestao pode295
Captulo 18
Outra situao que nos parece de difcil aplicao a eventual possibilidade

de se permitir a subsituio do bem seqestrado, posto que isso descaracterizaria a tutela pleiteada. O intrprete dever ter bom senso nas determinaes de
substituio ou prestao de cauo com a conseqente liberao do bem seqestrado.
O requerente da medida dever descrever detalhadamente o objeto a ser seqestrado. A medida pode ser concedida desde logo, ou aps justificao prvia
ordenada pelo juiz, sendo esta dispensvel quando se tratar de Fazenda Pblica
ou se o requerente oferecer cauo idnea (art. 816, CPC). Dever o juiz indicar,
ainda, o depositrio dos bens que poder coincidir com o requerente, requerido
ou terceira pessoa. O depositrio ficar sujeito aos direitos, deveres e nus inerentes a este cargo, devendo zelar pela guarda e conservao da coisa, sob pena
de responder por depositrio infiel.
Apreendido o bem, o juiz ordenar que o mesmo seja entregue ao depositrio, cuja escolha ser realizada nos termos do art. 824, CPC. O depositrio estar
sujeito a todos os direitos, poderes e nus da funo (v.g., art. 5, LXVII, CF; art.
901 e ss., CPC). O auto de seqestro obedecer ao disposto no art. 665, CPC, posto que no se pode olvidar de aplicarem-se, igualmente, as regras atinentes penhora (art. 823, CPC).
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r ser feita na forma do art. 827, CPC. O mesmo poder se dar nas hipteses de
cauo negocial, ocasio em que o juiz dever respeitar a vontade das partes.
A garantia pode ser prestada por qualquer bem ou direito suscetvel de comercializao, desde que a lei no exija de outra forma.
O requerimento da cauo poder ser feito pela parte ou por terceiro (art. 828,
CPC). Desta forma, a cauo poder ser prestada tanto pela parte como pelo terceiro interessado no objeto do litgio. o que ocorre, por exemplo, com a cauo fidejussria que somente poder ser oferecida por terceira pessoa. Observe-se que o
terceiro pode prestar a cauo, mas, por no ser parte na relao jurdica de direito
material a lei no lhe concede legitimidade para ser parte na ao caucional.
A propositura da ao poder dar-se por aquele que estiver obrigado a prestar
a cauo ou aquele em cujo favor esta houver de ser dada. Tratando-se da primeira hiptese o requerente dever ingressar com a petio inicial cujos requisitos
so os elencados nos incisos do art. 829, CPC, sem olvidar das disposies constantes do art. 801, CPC. Requerer a citao do requerido, ou seja, o beneficirio
da medida para que a relao processual se complete. Citado, o ru poder contestar em cinco dias o pedido alegando que: 1) o valor no o indicado ou a garantia no idnea; 2) somente impugna o valor; e 3) to-somente impugna a
garantia.
Em se tratando de pedido formulado pelo beneficirio da medida, ele ingressar com a ao visando a coagir o obrigado a prest-la, cumprindo com sua obrigao. Dever requerer a citao do requerido para que preste a cauo e, se no
o fizer, incorrer nas penas do contrato ou nas penas legais. A natureza da sentena condenatria cominatria. Em defesa a ser apresentada em cinco dias, o
ru poder alegar que: 1) no concorda com o valor ofertado; 2) no tem obrigao de prestar a cauo exigida, mas outra que oferece no mesmo ato; 3) no tem
a obrigao de prestar a cauo; 4) no tem a obrigao de prestar a cauo e no
oferece qualquer outra garantia; 5) no tem a obrigao e impugna o valor.
O juiz, em qualquer situao, se necessrio, ordenar a produo de provas e,
em seguida, julgar o feito. A natureza da sentena proferida ser condenatria
cominatria, atacvel por recurso ordinrio. Caso a cominao esteja prevista
no contrato ou na lei, o juiz a aplicar; no existindo, dever determinar qual a
conseqncia pelo descumprimento, podendo determinar o arresto de bens, se
preciso for, para a realizao da garantia e cumprimento do julgado.
Importa no olvidar que, nas duas situaes tratadas, se houver o reconhecimento do pedido por parte do ru, o feito se extingue ante o cumprimento da
pretenso. Igualmente haver o julgamento antecipado da lide, se ocorrer reve296
18.4. BUSCA E APREENSO

Serve a busca e apreenso para se buscar e se apreender a coisa ou pessoa. Guarda
semelhenas com o arresto ou com o seqestro, apresentando-se, muitas vezes
como subsidirio deles e diferenciando-se, principalmente, pela ocultao do
ru e necessariamente pela procura da coisa a ser apreendida. Corolariamente, a
ele se aplica tudo que j se disse sobre aqueles institutos de forma subsidiria.
H vrias espcies de buscas e apreenses em nosso direito, algumas com finalidade satisfativa e que no se configurariam propriamente medida cautelar,
mas sim, ao principal; por exemplo, busca e apreenso de autos de processo
determinada pelo juiz; busca e apreenso de bens fiduciariamente garantidos;
297
Captulo 18
lia; se a matria for de direito; ou se a produo de prova, mesmo sendo a matria

de fato, for desnecessria.
Infere-se da redao dos arts. 829 e 830, CPC, da natureza satisfativa da medida, j que o legislador se refere obrigao de prestar a cauo relacionando-a diretamente pretenso (de direito material) do requerente. O objeto da ao, portanto, o cumprimento do contrato ou da prpria lei.
Um instituto pouco utilizado, mas previsto no art. 835, CPC, a chamada
cauo s custas, e tem por fim garantir que as obrigaes, objeto de discusses
que possam ser honradas por aqueles que no tenham bens no Brasil, sejam brasileiros ou estrangeiros. Entendemos que mesmo neste caso, a medida no tem
natureza de processo cautelar, pois independe do fumus boni iuris ou do periculum in mora que poder advir da ao principal. A providncia imperativa, se o
devedor se encontrar na situao descrita pelo art. 835, CPC, dever prestar cauo obrigatoriamente, exceto se o credor intentar ao de execuo fundada em
ttulo extrajudicial ou reconveno, o legislador o dispensa da prestao de cauo em razo da prpria natureza dessas demandas (art. 836, CPC).
Reforo de cauo refere-se s situaes em que a cauo oferecida, seja no curso de um processo ou em outra situao jurdica qualquer em que tenha havido
prestao desta espcie, se torna insuficiente e, sendo assim, se mostra necessrio complement-a ou substitu-la. O procedimento pode ser feito de forma autnoma, devendo o requerente peticionar, abrindo-se prazo para resposta. Havendo necessidade de produo de prova, o juiz abrir esta oportunidade e, por
fim, decidir por sentena. Se o pedido for julgado procedente, o juiz determinar o prazo para cumprimento da deciso imposta na sentena. Se a ordem no
for cumprida, ter-se- que a garantia no foi prestada, submetendo-se o obrigado
a todos os efeitos da recusa em caucionar.
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busca e apreenso de menores cuja guarda do genitor-requerente. A busca e

apreenso cautelar ser, como todas as cautelares genunas, preparatria ou incidental, mas no satisfativa, embora, dependendo da situao ftica que ocorrer,
poder assim se converter, seja pelo decurso do tempo, seja pela vontade das partes, ou, pela prpria deciso judicial.
Corolariamente, uma vez concedida a medida e apreendido os bens, direitos
ou pessoas, vigorar pelo tempo necessrio e suficiente a garantia do processo principal. Se a busca e apreenso forem requeridas de forma preparatria, a ao
principal dever ser interposta em 30 dias, sob pena de perda da eficcia da medida (art. 806 c/c art. 808, II, CPC). Observe-se que, se a pretenso do autor se resumir ao objeto da busca e apreenso, ter-se- que a medida satisfativa, ou seja,
que a ao principal e no cautelar.
O autor dever elaborar petio inicial obedecendo os requisitos exigidos pelos arts. 282 e 801, CPC. Dever, ainda, indicar o local onde a coisa poder ser
buscada e expor o seu receio de leso. Caso a busca e apreenso se mostre como
medida satisfativa, no haver a necessidade da propositura da ao principal,
no se aplicando a decadncia anteriormente mencionada, pois aqui dever ser
processada na forma de ao principal e no com carter cautelar.
H atos de busca e apreenso em leis especiais que no obstante tenham carter de ao cautelar; so atos meramente executivos ou inerentes ao procedimento e no cautelares propriamente ditas, como ocorre com a busca e apreenso de autos de processo.
Em face da natureza da ao, o juiz poder deferir a medida liminarmente ou
aps a audincia de justificao prvia, abrindo o legislador a possibilidade de
que esta corra em segredo de justia, justamente para evitar o perecimento do direito (art. 841, CPC).
O legislador preocupou-se, ainda, em estabelecer os requisitos mnimos do
mandado e a forma de seu cumprimento justamente para salvaguardar a esfera de direito tanto do beneficirio da ordem como daquele que a sofre, pois,
presumivelmente uma medida de fora que se aplica, com muita freqncia
em casos em que esto presentes interesses de menores (arts. 841, 842 e 843,
CPC).
18.5. EXIBIO
H trs tipos de pretenses quanto exibio de documentos: 1) ao autnoma,
assemelhando-se pretenso de obrigao de fazer (arts. 461 e 632,CPC); 2) ao
cautelar prepatarria de uma ao principal; 3) exibio incidente probatria no
298
299
Captulo 18
curso do processo. Em todas elas o intento do requerente que a parte contrria

seja obrigada a exibir um documento ou uma coisa. Como procedimento cautelar prepatarrio a exibio poder ser requerida com fundamento em qualquer
dos incisos do art. 844, CPC.
Se a exibio for requerida como procedimento preparatrio de uma ao
principal, o requerente dever provar a necessidade da providncia requerida da
forma pleiteada e, neste caso, ter natureza cautelar. Pode ocorrer de o requerente pretender, simplesmente, a exibio do documento sem qualquer outra inteno, e a ser a ao autnoma de obrigao de fazer mera medida de satisfao.
Se, porventura, a pretenso surgir no curso de ao em andamento, a exibio
ser mero incidente processual cujo processamento se dar nos termos dos art.
355 a 363, CPC.
O objeto da ao de exibio justamente obrigar a parte contrria a exibir o
documento ou coisa mvel.
A ao dever apresentar os requisitos comuns s cautelares. Tratando-se de
mero incidente no curso do processo, bastar a indicao dos motivos ensejadores do interesse para se lograr a obrigao de exibir.
Por no ser medida que importe em constrio de direitos ou bens, desnecessrio se faz a propositura da ao principal no prazo de trinta dias aps o cumprimento da medida (art. 806, CPC). No se olvide que, justamente pela finalidade
que possui, um tipo de ao cautelar que, no entanto, poder se mostrar como
ao autnoma, dispensando-se a propositura de ao principal.
O intrprete dever atentar que a exibio tem um universo limitado a documentos, prprios ou comuns; coisa mvel e escriturao comercial.
O procedimento da exibio cautelar obedecer o disposto nos arts. 844 e
845, CPC, aplicando-se, de forma complementar, as regras dos arts. 355 a 363,
relativos exibio incidente no processo de conhecimento ou execuo em
curso. Isso no quer significar que o processo cautelar de exibio seja equiparado quele incidente. L a exibio pode ser requerida em relao a um terceiro,
estranho relao processual, ocasio em que ir se instaurar um processo incidente com a citao do terceiro (art. 360, CPC); ou em relao parte, quando
ter natureza de mero incidente. Aqui a ao cautelar demanda petio fundada
em algum dos motivos elencados nos arts. 844, e respeito s disposies do art.
801 e art. 356, todos do CPC. O requerido ser citado para responder em cinco
dias (art. 802, CPC). O pedido poder ser formulado em liminar, cuja concesso
poder ser deferida independentemente de audincia de justificao prvia (art.
804, CPC). Se houver necessidade de instruo probatria aps a resposta, o juiz
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
ordenar que seja aberta a instruo processual e, em seguida, proferir o julgamento, ordenando a exibio dos documentos. Aplicar-se- ao procedimento
cautelar, ainda, as normas regulamentares acerca da recusa e justificativa de no
exibio (arts. 358, 362 e 363, CPC). Os demais dispositivos quanto exibio
incidente, sero ou no empregados naquilo que couber e for compatvel.
Em geral, os trabalhadores quando redigem a petio inicial j formulam o
pedido de exibio de cartes de ponto, comprovantes de FGTS, entre outros,
vindo, portanto, inserida a pretenso de exibio naquela pea.
18.6. PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS
A ao de produo antecipada da prova ou simplesmente, ad perpetuam rei memoriam, consiste em procedimento cautelar antecipatrio do momento adequado de produo de prova. A medida tratada tem por fim permitir a conservao
dos elementos de prova ou simplesmente produzir uma prova, justificando-se a
produo antecipada em razo do receio que a parte tem dela se perder pela incidncia do decurso do tempo. medida tipicamente cautelar que visa conservao da prova ou dos elementos de prova. A sentena proferida neste procedimento cautelar tem natureza meramente homologatria.
Para que seja possvel o adiantamento de uma fase processual necessrio
que o requerente demonstre o fundado receio de sua prova se frustrar em razo
do decurso do tempo ou de outros elementos. Da a possibiidade de ser requerida
a produo ad perpetuam rei memoriam do interrogatrio da parte, inquirio de
testemunhas ou exames periciais, entendidos estes ltimos por todas as provas
tcnicas conhecidas e praticadas no processo civil.
Sabendo-se que no medida que importe em constrio de direitos ou bens,
desnecessria se faz a propositura da ao principal no prazo de 30 dias aps o
cumprimento da medida. No se olvide que a antecipao da prova no vincula
o juiz da causa principal que poder indeferir a produo da prova no momento
processual adequado. A produo cautelar conserva a prova e os elementos de
prova e no impe ao juiz que aceite o seu resultado. O juiz tem conservado o
seu livre convencimento na apreciao e valorao de toda a prova produzida,
ainda que ela tenha sido antecipada.
Parece-nos evidente que no se poder pretender dar medida que tem carter cautelar o mesmo tratamento dispensado prova produzida no momento
prprio dentro do processo regular. Se requerida no curso do processo principal, se vislumbram trs momentos da produo de provas, que so: a proposio,
a admisso e a produo efetiva da prova. Tais momentos no se verificam nesta
300
301
Captulo 18
cautelar, em razo, justamente, do carter conservativo que possui. No momento em que o requerente pede a antecipao, pretende utilizar a prova produzida
na cautelar, dever se subordinar, no processo principal, queles momentos, ficando sujeito, inclusive, no-admisso da prova pelo juiz da causa, o qual poder recus-la se concluir que a mesma incua ao processo.
A produo ad perpetuam rei memoriam poder ser instaurada como procedimento preparatrio ou incidental. Neste ltimo caso, necessrio se faz observar que o
momento da instruo no deve ter chegado, pois, ao contrrio, no haver interesse da parte na cautelar j que a prova pode ser produzida no momento adequado.
Podero ser objeto de prova no s o interrogatrio da parte e a inquirio da
testemunha (art. 847, CPC) como tambm toda aquela que mostrar a necessidade de estar preservada, como uma percia de local de trabalho ou documento
(art. 849, CPC). Caso o requerente requeira a antecipao da inquirio de testemunhas, entendemos que a parte contrria dever ser intimada, assegurando-se,
assim, a bilateralidade da audincia
O interessado em propor a cautelar dever elaborar a petio inicial em conformidade com o art. 801, CPC. Observe-se que, por ser a medida meramente
conservativa, desnecessria se faz a especificao da lide principal, quando instaurada em procedimento preparatrio.
A necessidade de se cientificar a parte contrria da propositura desta ao nada
mais significa do que a garantia do cumprimento do princpio do contraditrio (art.
5o, LV), permitindo que a parte contrria acompanhe a produo da prova. O procedimento instaurado em razo da necessidade demonstrada j na inicial de se assegurar a prova, sem o que o pedido deva ser extinto sem julgamento de mrito. Por
isso o legislador exige que se demonstrem na inicial, inclusive, os fatos sobre os
quais dever recair a prova. Portanto, o ru citado para simplesmente acompanhar o feito e no para contestar propriamente dito. Da entendermos que somente
cabe, como fundamento de defesa, a insurgncia do requerido contra a necessidade
da conservao da prova ou a inviabilidade de sua produo antecipada.
A leitura do art. 851, CPC, poderia causar espcie. Todavia, explica-se sua insero em razo do que era disposto no CPC de 1939 em que, aps a produo da
prova, os autos eram entregues parte que promoveu a medida e que faria a distribuio livre da ao principal. Ocorre que o legislador do CPC de 1973 entendeu que melhor seria que a principal tramitasse pelo Juzo na qual a cautelar foi
processada e, da, estabelecer a regra de que os autos permanecero em cartrio
aps a colheita da prova pretendida e, havendo a proporsitura da principal, esta
dever ser distribuda por dependncia.
Tutela cautelar

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18.7. ALIMENTOS PROVISIONAIS

Ao conceituar alimentos, devemos ter em mente tudo aquilo que seja necessrio
ao sustento do ser humano para que tenha uma existncia digna, com os meios
para manter sua subsistncia. Os alimentos provisionais esto relacionados ao aspecto emergencial dos alimentos definitivos, possibilitando que aquele que est em
litgio em aes de separao ou alimentos possa se manter no curso da demanda. Da o legislador assegurar que os alimentos provisionais incluram, ainda, a
importncia destinada ao custeio da causa, verba esta que no estaria contida no
conceito civil de alimentos propriamente dito.
O critrio para fixao ser: a necessidade do credor e a possibilidade do devedor, no havendo norma preestabelecida e inflexvel na legislao vigente.
No se confunde com os alimentos provisrios institudos pela Lei no
5.478/1968, art. 4o No caso da cautelar no necessrio que haja prova da efetiva
condio de credor do requerente. A medida cautelar.
A ao cautelar pode ser instaurada no curso do processo principal ou como medida preparatria. A finalidade permitir que o requerente tenha meios de prover
sua subsistncia na pendncia da ao principal, da seu carter de cautelaridade.
Para concesso da medida essencial que o requerente no tenha meios de prover sua subsistncia. A medida poder ser requerida em qualquer dos casos dos incisos do art. 852, CPC, mas no processo do trabalho, certamente seu fundamento dever ser unicamente o disposto no inciso II, pois no compete ao juiz do Trabalho
julgar causas de famlia. Se a ao for de alimentos, parece-nos no haver interesse
para a propositura da cautelar, j que a lei especial prev a possibilidade de concesso liminar de ofcio pelo juiz (art. 4o, caput, da Lei no 5.478/1968).
Uma vez concedida a medida e determinado o pagamento dos alimentos, vigorar enquanto perdurar o estado de necessidade ou a substituio pela deciso
definitiva. Se os alimentos provisionais forem requeridos de forma preparatria,
a ao principal dever ser interposta em 30 dias, sob pena de perda da eficcia
da medida (art. 806 c/c art. 808, II, CPC).
Importa no confundir a ao de alimentos provisionais com a ao de alimentos prevista na Lei no 5.478/1968, em que o juiz pode fixar alimentos provisrios
em liminar. Aquela primeira medida cautelar e guarda as caractersticas destas
aes, quais sejam: a) dependente de um processo principal; b) a deciso nela
proferida sempre provisria; c) uma ao preventiva. Tem cabimento, ainda,
nas hipteses disciplinadas no art. 852, CPC.
Tratando-se de ao de alimentos regulada pela Lei no 5.478/1968, pensamos
no se ter de falar em alimentos preparatrios, ou seja, em cautelar preparatria.
302
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Captulo 18
Isso porque, aquela lei admite a concesso liminarmente ex officio, de modo que
o autor no teria qualquer interesse em instaurar dois procedimentos, quando
um se mostraria absolutamente incuo.
A legitimidade para a ao cautelar dever coincidir com a da ao principal.
Quanto competncia, o legislador aqui estabeleceu uma exceo prevendo
que, mesmo que os autos se encontrem no Tribunal, a ao dever ser proposta
em 1a instncia. A inteno legislativa, no entanto, de que o pedido seja formulado perante o juiz por onde correu a ao que se encontra no Tribunal e no que
haja nova distribuio, o que, de certa forma, agiliza o procedimento e a anlise
da pretenso.
A questo que poderia surgir se tal ao seria cabvel no processo do trabalho, j que estamos tratando de relaes jurdicas que tenham relao de trabalho.
Parece-nos que a resposta tem de ser positiva, pois a EC n 45/2004 acabou de vez
com as discusses que existiam acerca da competncia para apreciar dano moral
(inclua-se tambm o material) decorrente de acidente de trabalho e, corolariamente, doena profissional. evidente que a ao de alimentos poder preceder
ou indicir em qualquer destas situaes, pois pode ocorrer, e.g., que o empregado
em razo de um acidente que o impossibilita de trabalhar, necessite dos alimentos enquanto se discutem na ao principal as questes que iro nortear esta matria, assim como pode constituir o seu pedido principal a prestao de alimentos, em razo, e.g. de uma reduo da capacidade causada pela doena sofrida.
Mas, frise-se, no caberia somente nestas hipteses, mas em toda situao em
que seja cabvel o pedido de alimentos decorrente da responsabilidade por uma
ao ou omisso que tenha causado dano vtima.
Havendo o interesse na propositura da cautelar, o autor dever formular a
pretenso inicial, respeitando os seus requisitos (art. 801, CPC), observando que
o valor da causa ser equivalente a 12 prestaes mensais (art. 259, VI, CPC). O
requerente poder formular pedido liminar, podendo o juiz deferi-lo com ou
sem audincia de justificao prvia. A fixao provisria poder sofrer alteraes e at mesmo ser revogada no curso do processo, dependendo sempre da necessidade do credor e da possibilidade de dispor do devedor. O ru ter oportunidade de se defender no prazo de cinco dias (art. 802, CPC) e, se houver necessidade, o juiz determinar a abertura da fase de instruo para, s depois, sentenciar.
Com a deciso definitiva do processo principal, haver a substituio da prestao provisria, aplicando-se tudo que j dissemos sobre a cessao das medidas
cautelares (art. 808, CPC).
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
18.8. ARROLAMENTO DE BENS

medida cautelar que tem cabimento em situaes em que o requerente tem interesse na conservao dos bens, tendo fundado receio de que possa haver extravio ou dissipao dos mesmos. De aplicao mais difcil no processo do trabalho,
com a ampliao da competncia, poder se mostrar de uso mais comum.
Esta medida tem por fim a conservao dos bens e no necessariamente os bens
em sua globalidade, de sorte que aquele que prope esta ao no pode ter, com a
apreenso dos bens, o interesse no pagamento da eventual dvida, pois isto foge do
objetivo da ao. Se quer a garantia do pagamento, deve valer-se do arresto, seqestro ou busca e apreenso, dependendo da situao jurdica que esteja discutindo.
Para requerimento e concesso da cautelar necessrio se faz: 1) que haja fundado receio ou dissipao de bens; 2) que o requerente funde o pedido em seu
pretenso direito aos bens. O requerente dever provar a verossimilhana do seu
receio com os respectivos fundamentos.
Uma vez concedida, a medida vigorar enquanto perdurar o estado de necessidade ou a substituio pela deciso definitiva. Se o arrolamento for requerido
de forma preparatria, a ao principal dever ser interposta em 30 dias, sob
pena de perda da eficcia da medida (art. 806 c/c art. 808, II, CPC). Os bens e/ou
direitos arrolados ficaro depositados em pessoa de confiana do Juzo, tornando-se impossvel a sua livre disposio.
O arrolamento medida utilizada, principalmente em aes de famlia e sucesses, embora o legislador no tenha limitado a medida a tais temas, conforme
se depreende da leitura do art. 856, CPC. Confere-se a legitimidade do requerente em razo da sua relao de direito material com o requerido, o qual est na
posse dos bens e intenciona dissip-los ou extravi-los. Se a pretenso do requerente for, por exemplo, a simples descrio dos bens para, posteriormente dividi-los, no ter o interesse em requerer o arrolamento.
Podemos, assim, sintetizar que a legitimao para a ao se dar com a condio de: a) ser o interessado titular de uma situao que lhe possibilite reclamar
bens que no esto em seu poder, mas sobre os quais tenha direito; b) ter interesse que lhe garanta a legitimidade para reclamar em ao prpria direito sobre
bens que esto fora de sua posse; c) ser o interessado credor em condio de reclamar do patrimnio do devedor a satisfao do seu crdito em situaes de arrecadao de herana.
O requerente dever elaborar sua petio inicial atentando para os requisitos
do art. 801, CPC. A referncia legislativa inserida no inciso I do art. 857, CPC de
que o requerente dever indicar seu direito aos bens equivocada, basta que de304
18.9. JUSTIFICAO
A justificao destina-se constituio de prova, assemelhando-se s aes que
buscam assegurar a prova, diferindo-se destas aes em razo da inteno do requerente: na justificao, o requerente visa constituio da prova; na produo
antecipada a assegurao da prova. , na verdade, um procedimento de jurisdio voluntria, sem contedo cautelar. O requerente sequer prescinde do periculum in mora e do fumus boni iuris, inerentes aos procedimentos cautelares. Deve,
no entanto, ter o mnimo de interesse para a constituio da prova, pois, se macroscpia a inutilidade do procedimento, o juiz poder indeferir a medida de
plano. ao constitutiva, mas no substitui a ao declaratria onde se pretende o reconhecimento da existncia ou no de uma relao jurdica (art. 4o, CPC).
305
Captulo 18
monstre seu direito ao crdito. O inciso II daquele mesmo dispositivo trata do

pressuposto comum a qualquer medida cautelar, qual seja, o periculum in mora.
Assim, a descrio do receio de risco de extravio ou dissipao dos bens ser exposta na petio inicial para que o arrolamento possa ser concedido.
O arrolamento de bens poder ser decretado liminarmente, com ou sem a realizao da audincia de justificao prvia. Cumpre ao juiz decidir a pertinncia
ou no da justificao prvia, a fim de preservar o direito pleiteado pelo autor. Se
no estiver convencido da verossimilhana da alegao, poder determinar a
justificao a fim de decidir a concesso da liminar. O disposto neste dispositivo
trata da concesso liminar do arrolamento, de modo que, aps a diligncia de lavratura do auto de bens e direitos arrolados, o feito prosseguir determinando-se
a citao do requerido para que a relao processual seja formada e, conseqentemente, seja-lhe aberto o prazo para defesa.
A nomeao do depositrio ser feita pelo juiz, podendo esta coincidir com a
figura do possuidor dos bens, se isso no for inconveniente. O depositrio estar
sujeito a todos os direitos, poderes e nus da funo.
O arrolamento, quando deferido, dever ser cumprido num s dia e o auto
dever descrever minuciosamente todos os bens que esto sendo apreendidos.
Isso determinado pelos arts. 859 e 869, CPC justamente para garantir que a medida seja cumprida fielmente. No sendo possvel que se cumpra a diligncia
num s dia, o oficial dever apor selos, ou qualquer outro meio equivalente,
como tiras de papel, algum metal, enfim, qualquer objeto que possa identificar
que o local est lacrado em razo do cumprimento de diligncia. Depois da lavratura do auto, os bens sero entregues ao depositrio que, a partir da, responde
pela conservao do bem.
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
A sentena proferida nesta ao ter a mesma fora probante que qualquer documento pblico obtido em reparties extrajudiciais, no impedindo a instaurao posterior de processo de conhecimento.
Tem por fim a demonstrao de algum fato ou relao jurdica, para simples
documentao e sem carter contencioso ou para instruir processo regular. No
necessrio que seja destinada a servir a outro processo, podendo ser realizada
de forma avulsa, to-somente com a inteno de formar documentao a
eventual litgio futuro.
Sabendo-se de sua natureza e finalidade, dispensa a propositura da ao principal e, caso esta no seja proposta, no perde o seu objetivo de documentar um fato.
O objeto da justificao limitado declarao de fato ou relao jurdica. O
requerente ter de elaborar petio inicial, observando os requisitos exigidos por
este dispositivo c/c art. 801, CPC, expondo suas razes de pedir. Deferida a petio inicial (art. 861, CPC), o juiz determinar a citao de todos os interessados.
No obstante as justificaes no sejam medidas cautelares, a competncia para
a ao estar subordinada s regras estabelecidas para todos os procedimentos
cautelares (art. 800, CPC).
A lei exige que se promova a citao dos interessados e determina que o Ministrio Pblico intervenha em situaes em que a citao deles no possa ser realizada em virtude da impossibilidade de encontr-los ou faz-lo de forma pessoal, funda-se no princpio da garantia da bilateralidade da audincia. A citao
no serve para abrir a possibilidade de contestar, mas, to-somente, garante a
participao do interessado no acompanhamento da produo da prova.
Outra caracterstica deste procedimento que somente se far atravs da oitiva
de testemunhas, no se admitindo prova tcnica ou vistorias. Os documentos que o
legislador permite ao requerente juntar servem, to-somente, para orientar os depoimentos das testemunhas, dando consistncia prova ou relao jurdica que se
pretende constituir. Serve de importante instrumento para orientar a inquirio das
testemunhas que sero ouvidas. Diante do que se disse, a vista dos documentos trazidos pela requerente ao interessado ser sempre em cartrio, no sendo lcito que o
mesmo se pronuncie quanto ao contedo e essncia dos documentos. lgico que
a vista dos documentos ser antes da audincia, pois, depois da realizao desta, o
requerido (interessado) no ter qualquer interesse em ter conhecimento deles.
O art. 865, CPC, nos d conta da natureza de jurisdio voluntria do procedimento, no permitindo nem a juntada de defesa, nem a interposio de recurso, pois a deciso do juiz no passar de simples homologao da prova, com
finalidade de documentao e publicidade. O juiz no se pronunciar sobre a
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Captulo 18
18.10. DOS PROTESTOS, NOTIFICAES E INTERPELAES

So medidas conservativas de direito, prescindindo do fumus boni iuris e do
periculum in mora. No tm natureza cautelar, porque so apenas formas de comunicaes de atos jurdicos formalizadas e intermediadas pelo Estado Poder
Judicirio. No constituem procedimentos conteciosos e exaurem-se com a efetivao da comunicao. So meros procedimentos, no gerando ao ou processo propriamente ditos. So procedimentos de jurisdio voluntria.
Pelo protesto o requerente informa a existncia de um direito ou de uma pretenso ou simplesmente a vontade de exerc-la. A notificao serve comunicao do notificado de uma inteno do notificante. A interpelao comunicao
cuja conseqncia depender de ato ou omisso do interpelado, servindo, principalmente, para constitu-lo em mora.
Tais medidas destinam-se a previnir responsabilidades e prover a conservao ou ressalva de direitos. O protesto a medida mais utilizada na prtica, para
interromper a prescrio em obrigaes sem prazo certo.
Considerando a natureza e finalidade que possuem, no esto adstritas a interposio de ao principal, pois limitam-se funo de atos de comunicao em si.
Para interposio do protesto, interpelao ou notificao, o requerente dever expor suas razes, fundamentando-as em petio escrita, dirigida ao juiz.
No obstante no guardem a natureza das verdadeiras cautelares, a competncia
para conhecer e julgar tais aes aquela estabelecida no art. 800, CPC.
A exigncia legal de que o requerente d suas razes e fundamentos na inicial
tem por fim informar o requerido desses fatos e demonstrar ao juiz que a pretenso
legtima, ou seja, que conveniente a via escolhida para a comunicao do ato.
O juiz poder indeferir liminarmente a medida quando inferir que o requerente no tem legtimo interesse. O legislador, quando assim disps, teve em
mira todo e qualquer negcio jurdico, embora tenha se referido especialmente
espcie contratual. Para o indeferimento, necessrio que a medida possa causar
dvidas e incertezas infundadas em relao a terceiros que estariam negociando
com o requerido. Se as dvidas forem geradas na esfera do requerido, a medida a
ser adotada por ele o contraprotesto regulado no art. 871, CPC.
Tutela cautelar
prova, pois no h mrito a ser decidido ou pretenso formulada neste sentido.

Decorridas as 48 horas aps a deciso, autos sero entregues ao requerente independentemente de traslado (art. 866, CPC).
No processo do trabalho quase no ser utilizada uma vez que aquele que pretende provar a relao de trabalho com a parte contrria o far na ao de conhecimento, mas isso no a revoga ou faz com que deixe de estar disposio do interessado.

Thereza C. Nahas
No olvidou o legislador de tratar da publicao de editais em algumas situaes especiais (art. 870, CPC). A primeira hiptese,6 trazida em decorrncia de
exigncia feita pela lei ou pela natureza do ato, serve para garantir que, posteriormente, terceiros no venham alegar ignorncia ou boa-f sobre o ato que se quis
comunicar. A segunda7 hiptese j vinha assegurada no art. 231, I e II, CPC, pelo
que no se v nela qualquer novidade. E na terceira intencionou o legislador evitar a frustrao dos resultados da medida, ocasionando, qui, o perecimento do
direito em razo da demora da medida.8
A possibilidade trazida pelo pargrafo nico9 salutar conservao de direitos. Permite que se comunique aos eventuais interessados na compra de determinados bens que estes no pertencem ao alienante, evitando-se, assim, qualquer alegao posterior de negociao com boa-f. O legislador foi cauteloso,
ainda, ao dispor que o juiz poder ouvir o requerido, isto , suposto alienante,
para evitar a realizao de negcios lcitos.
O contraprotesto uma forma de o requerido levar ao conhecimento do requerente sua inteno em conservar, igualmente, um direito seu. As medidas
conservativas de direito no admitem defesa e, por isso, essa seria a forma de o
requerido poder, tambm, conservar um direito seu. , por assim dizer, nada
mais que outro protesto. Assim, o contraprotesto tem natureza, tambm, de medida conservativa do direito, e deve ser realizado em autos distintos.
As medidas ora estudadas se processam com a intimao do protestado, notificado ou interpelado. Aps esta providncia, o escrivo certificar o decurso do
prazo de 48 horas e, cumpridas as formalidades legais, entregarar ao requerente
os autos. O juiz dever simplesmente decidir sobre o interesse do requerente em
valer-se da medida, esgotando-se sua cognio neste ato. No possvel julgamento de mrito pela prpria natureza da medida, cumprindo ao juiz deferir ou
no a intimao da parte contrria.
18.11. ATENTADO
Atentar contra o processo praticar ato que modifique ilegalmente a lide. Funda-se no direito subjetivo da parte de manter situao jurdica consolidada com
6 Se o protesto for para conhecimento do pblico em geral, nos casos previstos em lei, ou quando a publicidade seja essencial para que o protesto, notificao ou interpelao atinja seus fins.
7 Se o citando for desconhecido, incerto ou estiver em lugar ignorado ou de difcil acesso.
8 Se a demora da intimao pessoal puder prejudicar os efeitos da interpelao ou do protesto.
9 Quando se tratar de protesto contra a alienao de bens, pode o juiz ouvir, em 3 (trs) dias, aquele contra
quem foi dirigido, desde que Ihe parea haver no pedido ato emulativo, tentativa de extorso, ou qualquer
outro fim ilcito, decidindo em seguida sobre o pedido de publicao de editais.
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Captulo 18
o tempo no processo. S se entender por inovao ilegal aquela que implique

uma vantagem para a parte ou que v influenciar no julgamento. Se o ato foi coibido dentro dos prprios autos onde se discute o direito, seja atravs de provocao do interessado ou de determinao ex officio do juiz, no haver interesse
para a propositura da cautelar de atentado.
O atentado mero procedimento sem natureza cautelar que tem por fim restituir as coisas ao estado anterior recompondo a situao que teria sido ilegalmente alterada por uma das partes no processo. A ao de atentado, alm de documentar a situao reclamada, visa concesso de ordem para que as coisas sejam restabelecidas.
Para que se caracterize o atentado, necessrio se faz que a parte cometa um
dos atos descritos nos incisos deste dispositivo. Todas as situaes fticas previstas dizem respeito s violaes de ordem judicial. Ser sempre medida incidente
e, portanto, no se falar em prazo para interposio de ao principal. No h
ao de atentado preventivo.
O objeto desta medida a reposio das coisas no estado que se encontravam
antes do atentado, o que nos leva a uma peculiaridade desta ao quanto pessoa
que poder cometer ou sofrer o ato; isto , somente a parte poder faz-lo. Corolariamente, no cabe atentado contra ato de terceiro, Ministrio Pblico ou juiz.
A ao de atentado pressupe sempre a propositura de uma ao principal,
sendo medida incidental, podendo ocorrer mesmo aps a prolao da sentena.
O legislador considera necessrio ao atentado o processo em curso.
O requerente da medida dever elaborar a petio inicial descrevendo minuciosamente os fatos, observando os requisitos do art. 801, CPC. A distribuio da
ao ser, necessariamente, perante o Juzo por onde correr a ao principal, ainda
que o feito encontre-se no Tribunal. Aps a autuao, estando o feito na Vara, haver o apensamento dos autos (art. 809, CPC), citando-se a parte contrria para
contestar. Se houver necessidade de instruo probatria, esta ser realizada, para,
em seguida, o juiz proferir sentena. O juiz poder analisar a pretenso liminarmente, sendo da natureza das cautelares esta forma de concesso da medida (art.
804, CPC). No se olvide que, no obstante a ao de atentado no seja propriamente cautelar, est submetida a toda ordem desta providncia jurisdicional.
O critrio de competncia para a propositura da ao absoluto funcional,
no podendo ser alterado.
No obstante a distribuio e as caractersticas acima relatadas, a ao de
atentado autnoma, com pedido certo de restituio das coisas ao estado que
se encontravam. Desta forma, encerra-se por sentena, atacvel por rescurso or-
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
dinrio. A sentena dar ordem de fazer ou no fazer ou de entregar a coisa, submetendo-se seu descumprimento s normas relativas execuo desses tipos de
tutelas jurisdicionais (art. 461, CPC, v.g.).
O legislador prev que a sentena poder determinar, ainda, a suspenso do
andamento do feito principal e a proibio do requerido de falar nos autos at a
purgao do atentado. evidente que estes efeitos sero, ou no, determinados
de acordo com o caso concreto e segundo o prudente arbtrio do julgador, que
dever inferir sobre a convenincia ou no destas disposies.
A condenao em perdas e danos, igualmente, ser determinada pelo juiz, independentemente de pedido da parte e desde que vislumbre a necessidade e caracterizao da situao ftica. Tal condenao medida secundria.
18.12. OUTRAS MEDIDAS PROVISIONAIS
O art. 888 do CPC a ratificao da afirmao de que as cautelares nominadas fazem parte de um rol exemplificativo e que as inominadas podero servir a toda
situao jurdica que se pretender conservar para a garantia do processo futuro.
As diversas alteraes trazidas com relao s tutelas diferenciadas e de urgncia
no eliminaram as cautelares do ordenamentro jurdico, mas, sim, facilitam a
sua interposio e colocam disposio do interessado mais um meio de defesa
a seus direitos e interesses. O que est ocorrendo a desburocratizao, inclusive
do processo cautelar. A que se visa agasalhar as situaes em que a prestao jurisdicional se faz urgente e necessria.
O rol trazido pelo legislador naquele dispositivo meramente exemplificativo. A inteno normativa de permitir que em qualquer processo se possam pleitear, de modo incidente ou preparatrio (art. 796, CPC), medidas que tenham
finalidade provisria, ou seja, de garantia e de conservao do direito. O termo
outras medidas provisrias utilizado nesse sentido: enquanto for necessria a
concesso de qualquer medida para assegurar o direito material, a mesma dever
ser concedida, devendo perdurar enquanto for necessrio garantia da situao
ftica. Incluem-se aqui, todas as demais medidas que decorrerem do poder geral
de cautela e medidas inominadas.
Observe-se, ainda, que algumas das medidas que o legislador arrolou neste
dispositivo no so necessariamente cautelares, o que no causa nenhuma estranheza j que diversos procedimentos a que deu o nome de cautelar nada tm de
medida cautelar, mas foram regulados neste livro por questes de poltica legislativa. Igualmente, assim procedeu o legislador visando, principalmente, possibilidade de concesso liminar da medida. No se pode olvidar que antes da refor310
cautelar
requisitos
para
concesso
fummus boni
juris
pericurum
in mora
momento
preparatria
incidente
espcies
nominadas
inominadas
311
Captulo 18
ma de 1994, quando no existia no Cdigo de Processo Civil o instituto da tutela

antecipada, muitos procedimentos definitivos eram processados pela via cautelar, nica medida a possibilitar a concesso liminar em toda situao onde se verificassem a necessidade e urgncia, fundadas na verossimilhana das alegaes.
Daquele elenco, cabvel no processo do trabalho apenas a hiptese do inciso I
(obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida); e II (a interdio
ou a demolio de prdio para resguardar a sade, a segurana ou outro interesse pblico). As demais referem-se a questes de famlia, estranhas matria trabalhista.
A primeira ao visa garantia de que a coisa no seja deteriorada ou depredada enquanto pendente a lide. A posse da coisa pode resultar de determinao judicial, como ocorre nos casos de arresto ou seqestro de bens. Quem tem legitimidade para requerer a medida o titular do direito material discutido, o qual pode no
ser, necessariamente o depositrio do bem. Se o bem estiver depositado em poder
de terceiro, este dever simplesmente informar o juiz sobre a necessidade de realizao de obras de conservao do bem. Entenda-se como obras de conservao
aquelas necessrias conservao (art. 96, 3o, CC) e no melhorias volupturias,
por exemplo. Tal medida no tem carter cautelar, mas sim satisfativo.
Na segunda est justificada a medida na conservao e guarda da sade e segurana pblicas. A ao envolve duas situaes distintas: no primeiro caso, a interdio de prdio pblico, que tem carter cautelar, j que a cassao da interdio e possibilidade de funcionamento dever ser discutida em ao principal. Na
segunda hiptese, a demolio emergencial de cunho satisfativo, justificando-se a medida pela urgncia da situao, em que se reconhece de forma definitiva o uso nocivo da propriedade.
Nas situaes elencadas aqui e como naquelas em que se admitir uma providncia cautelar inominada, o procedimento o padro, sendo lcito ao juiz deferir a cautelar antecipadamente e, ainda se necessrio, em liminar.
Considerando as normas gerais, poderemos assim apresentar graficamente as
cautelares.
Tutela cautelar

Thereza C. Nahas
Petio inicial
Audincia de
justificao
prvia
Juiz concede
a liminar =
interlocutria
Execuo
da ordem
No h
pedido
de liminar
Juiz nega
a liminar
Juiz concede
a liminar
Intimao e
citao do ru
Citao
do ru
Resposta:
5 dias
Suspende o
processo para
julgar com
a principal
Concede a medida
em decorrncia do
poder geral de
cautela ou cujo
pedido liminar
havia sido negado
Suspende o processo
para julgar com
a principal
Julgamento da cautelar
e/ou ao principal =
sentena
Designa audincia
de instruo
Designa
audincia
de instruo
312
Suspende o processo
para julgar com
a principal
Julgamento
da cautelar =
sentena
Recurso ordinrio
Julga
antecipadamente
lide = sentena
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316

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3.3. CLASSIFICAO DAS AES