EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA

COMARCA DE...DO ESTADO DE...

ALMEIRO E FILHOS LTDA, pessoa jurdica de

direito privado, inscrita no CNPJ sob o n , com sede na Rua, n, bairro, cidade,
estado, CEP, por seu advogado abaixo assinado (procurao anexa), com
escritrio na Rua, n, bairro, cidade, estado, CEP, onde recebe intimaes, vem
respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, propor, com fulcro nos artigos
4, 273, 282 do Cdigo de Processo Civil - CPC e 165, inciso I do Cdigo Tributrio
Nacional - CTN, AO DECLARATRIA CUMULADA COM AO DE RESTITUIO DE
INDBITO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, em face do Estado de..., pessoa
jurdica de direito pblico, com sede na rua, n , pelas razes de fato e de direito
abaixo expostas:
I)

DOS FATOS
A autora tem por principal atividade a venda de material de limpeza no
atacado, portanto, ao verificar a fatura de energia eltrica do seu
estabelecimento comercial, observou que durante os ltimos 10 anos, o
valor cobrado em sua fatura foi sobre o total da energia contratada.
Entretanto, a autora at o presente momento pagou integralmente
todas as faturas de energia eltrica, mas entende ser indevida e
abusiva a referida cobrana, sendo assim, no restou outra alternativa
a autora seno buscar a tutela jurisdicional.

II)

DO DIREITO
II.1) DA POSSIBILIDADE DE RESTITUIR TRIBUTO
165, I E 166 CTN

INDIRETO, ARTIGOS

Inicialmente, cumpre mencionar que a norma sobre o caso em

questo o artigo 165, I e 166 do CTN onde estabelece que cabe
restituio de tributo pago a maior ou indevidamente desde que a
autora cumpra os requisitos de que tal encargo financeiro no seja
repassado para terceiro, ou que para haver o repasse pediu autorizao
para a transferncia.
No presente caso, a autora pagou o tributo a maior, uma vez que
deveria ter pago to somente o valor da energia eltrica realmente
utilizada. Entretanto, sua fatura de energia eltrica, cobrou pelos 10
ltimos anos, o valor da energia contratada. No entanto, a autora no
fez o repasse do encargo financeiro para terceiro, e por isso faz jus a
restituio do ICMS, visto que se trata de tributo indireto.

Ocorre que, segundo o entendimento da smula 391 do STJ, o

recolhimento do ICMS sobre o valor da energia eltrica deve ser to
somente pela energia efetivamente utilizada.
Por fim, a autora faz jus a restituio dos valores pagos
indevidamente, tendo em vista ser consumidora final do tributo
indireto, vez que no houve repasse para terceiro, nos termos do artigo
166 do CTN e do recente entendimento jurisprudencial do STJ.
III) DA TUTELA ANTECIPADA, ARTIGO 273 DO CPC
A prova inequvoca est demonstrada conforme documento anexo, a
verossimilhana est presente conforme todo o dito acima, uma vez
que a autora pagou a maior tributo indireto, ressalta-se que no houve
o repasse para terceiro, sendo devida a restituio de todos os valores
pagos indevidamente, conforme arts. 165, I e 166 do CTN.
No caso presente, o perigo de dano irreparvel ou de difcil
reparao est presente de acordo com os prejuzos fiscais que a
autora possa vir a ter.
Sendo assim, presentes os requisitos do art. 273 do CPC, prova
inequvoca, verossimilhana das alegaes e dano irreparvel e de
difcil reparao, a autora faz jus a concesso de tutela antecipada a
fim de suspender a exigibilidade do credito tributrio, nos termos do
artigo 151, V do CTN.
IV DO DEPOSITO DO MONTANTE INTEGRAL, ARTIGO 151, II DO CTN
Caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia pela
concesso da tutela antecipada, informa a autora que ir realizar o
deposito do montante integral, conforme entendimento da smula 112
do STJ a fim de suspender a exigibilidade do credito tributrio, nos
termos do artigo 151, II do CTN.
V- DOS PEDIDOS
Ante o exposto requer:
a) A concesso da tutela antecipada, uma vez que presentes os
requisitos constantes no art. 273 do CPC, a fim de suspender a
exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art. 151, V do CTN;
b) Caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia, pela
concesso da tutela antecipada, requer seja dada cincia para a
parte contrria acerca da realizao do depsito do montante
integral a fim de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, nos
termos do art. 151, II do CTN;
c) Citao do ru na pessoa de seu representante legal, para
apresentar resposta nos termos do artigo 297 do CPC;
d) Procedncia da ao a fim de declarar que o tributo indireto s pode
ser recolhido sobre o valor da energia realmente utilizada em
ateno a smula 391 do STJ;

e) A condenao do ente pblico para restituir o crdito tributrio

integralmente pago, acrescidos de juros e correo monetria, nos
termos do art. 165, I e 166 do CTN;
f) Produo de todas as provas em direito admitidas;
g) Condenao do ru ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios, nos termos do artigo 20 do CPC.
D-se a causa o valor de...
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n...