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Fala-se
em
poder
vinculado
ou
poder
regrado
quando
a
lei
atribui
determinada
competncia
definindo
todos
os
aspectos
da
conduta
a
ser
adotada,
sem
atribuir
margem
de
liberdade
para
o
agente
pblico
escolher
a
melhor
forma
de
agir.
Onde
houver
vinculao,
o
agente
pblico
um
simples
executor
da
vontade
legal.
Caractersticas:
poder
discricionrio
trabalha
com
conceitos
indeterminados, ou seja, so conceitos vagos e abertos. Isso poder ser bom, porque
permite ao administrador construir uma soluo adequada para aquele caso em concreto;
Mrito administrativo: ocorre quando a administrao valora livremente os
motivos e contedos dos atos que ir expedir.
OBSERVAO: Discricionariedade diferente de arbitrariedade. A discricionariedade legal
e a arbitrariedade desrespeita a lei.
Na
discricionariedade,
o
legislador
atribui
certa
competncia
Administrao
Pblica,
reservando
uma
margem
de
liberdade
para
que
o
agente
pblico,
diante
da
situao
concreta,
possa
selecionar
entre
as
opes
predefinidas
qual
a
mais
apropriada
para
defender
o
interesse
pblico.
Ao
invs
de
o
legislador
definir
no
plano
da
norma
um
nico
padro
de
comportamento,
delega
ao
destinatrio
da
atribuio
a
incumbncia
de
avaliar
a
melhor
soluo
para
agir
diante
das
peculiaridades
da
situao
concreta.
O
ato
praticado
no
exerccio
de
competncia
assim
conferida
chamado
de
ato
discricionrio.
razovel,
servidor
pblico,
imvel
rural.
Cada
um
dos
conceitos
mencionados
pode
adquirir
significados
diferentes
nas
leis
ou
diante
das
situaes
concretas.
Outro
problema
importante
consiste
em
saber
em
quais
aspectos
da
competncia
pode
haver
discricionariedade.
Inicialmente,
deve-se
atentar
para
o
fato
de
que
haver
discricionariedade
sempre
que
pelo
menos
um
dos
aspectos
da
competncia
inclua
a
referida
margem
de
liberdade.
Assim,
se
a
lei
estabelecer
liberdade
quanto
forma
de
expedio
do
ato
administrativo,
ainda
que
todos
os
demais
aspectos
da
conduta
estejam
predefinidos
pelo
legislador,
o
ato
ser
discricionrio.
Nunca
haver
discricionariedade
em
todos
os
aspectos
do
comportamento
a
ser
adotado
porque
isso
significaria
liberdade
total
para
agir,
o
que
contraria
a
prpria
ideia
de
competncia.
Toda
atribuio
de
competncia
implica
a
definio
de
limites.
No
existe
competncia
ilimitada.
por
essa
razo
que
mesmo
os
atos
discricionrios
tero
necessariamente
elementos
vinculados.
Para
Hely
Lopes
Meirelles,
autor
da
concepo
clssica
e
predominante
em
concursos
pblicos,
a
discricionariedade
somente
pode
residir
no
motivo
ou
no
objeto
do
ato
administrativo.
Competncia,
forma
e
finalidade
seriam
requisitos
obrigatoriamente
vinculados
em
qualquer
ato
administrativo.
Para
o
autor,
ato
discricionrio
aquele
cuja
prtica
envolva
margem
de
liberdade
quanto
ao
motivo
ou
objeto
do
ato
administrativo.
Importante
destacar,
ao
final,
que
os
autores
so
unnimes
em
admitir
amplo
controle
judicial
sobre
o
exerccio
do
poder
discricionrio,
exceto
quanto
ao
mrito
do
ato
administrativo.
Conforme
mencionado
nos
captulos
anteriores,
o
mrito
do
ato
discricionrio
constitui
o
ncleo
da
funo
tpica
do
Poder
Executivo,
sendo
incabvel
permitir
que
o
Poder
Judicirio
analise
o
juzo
de
convenincia
e
oportunidade
da
atuao
administrativa
sob
pena
de
violao
da
Tripartio
de
Poderes.
um
poder
interno
e
permanente
exercido
pelos
chefes
de
repartio
sobre
seus
agentes
subordinados
e
pela
administrao
central
em
relao
aos
rgos
pblicos
consistente
nas
atribuies
de
comando,
chefia
e
direo
dentro
da
estrutura
administrativa.
Assim
como
o
disciplinar,
o
poder
hierrquico
interno
medida
que
no
se
aplica
a
particulares.
Mas,
ao
contrrio
daquele,
o
poder
hierrquico
exercido
permanentemente,
e
no
em
carter
episdico,
como
ocorre
com
o
poder
disciplinar.
A
Lei
do
Processo
Administrativo
Lei
n.
9.784/99
prev
dois
institutos
relacionados
com
o
poder
hierrquico:
a
delegao
e
a
avocao
de
competncias.
So
institutos
com
sentidos
opostos,
pois
a
delegao
distribui
temporariamente
a
competncia
representando
um
movimento
centrfugo,
enquanto
a
avocao
concentra
a
competncia
de
maneira
centrpeta.
Outra
diferena
importante,
como
veremos
a
seguir,
que
delegao
pode
beneficiar
agentes
e
rgos
pblicos
subordinados
ou
no
autoridade
delegante.
Fala-se,
assim,
em
delegao
vertical,
no
primeiro
caso,
e
delegao
horizontal,
no
segundo.
Ao
passo
que
a
avocao
s
pode
ser
realizada
em
relao
competncia
de
um
subordinado.
S
existe
avocao
vertical.
DELEGAO DE COMPETNCIA
A
lei
determina
as
atribuies
dos
agentes
e
dos
rgos
pblicos
pertencentes
Administrao
Pblica.
Entretanto,
para
atender
a
convenincias
tcnicas,
sociais,
econmicas,
jurdicas
ou
territoriais,
possvel
a
quem
detm
a
competncia
legal
distribuir
transitoriamente
parcela
de
suas
atribuies
por
meio
do
instituto
da
delegao.
Nos
termos
do
art.
12
da
Lei
n.
9.784/99,
um
rgo
administrativo
ou
seu
titular
podero
delegar
parte
da
sua
competncia
a
outros
rgos
ou
titulares,
ainda
que
estes
no
lhe
sejam
hierarquicamente
subordinados,
quando
for
conveniente,
em
razo
de
circunstncias
de
ndole
tcnica,
social,
econmica,
jurdica
ou
territorial.
Trata-se
de
transferncia
sempre
provisria
porque
a
delegao
pode
ser
revogada
a
qualquer
tempo
pela
autoridade
delegante.
Por
fim,
cabe
destacar
que
a
regra
a
delegabilidade
da
competncia.
Porm,
a
prpria
legislao
assevera
que
trs
competncias
administrativas
so
indelegveis:
A)
A
edio
de
ato
de
carter
normativo:
isso
porque
os
atos
normativos
inerentes
s
funes
de
comando
dos
rgos
pblicos
baixam
regras
gerais
vlidas
para
todo
o
quadro
de
agentes.
Sua
natureza
incompatvel
com
a
possibilidade
de
delegao;
AVOCAO
DE
COMPETNCIA
Diante
de
motivos
relevantes
devidamente
justificados,
o
art.
15
da
Lei
n.
9.784/99
permite
que
a
autoridade
hierarquicamente
superior
chame
para
si
a
competncia
de
um
rgo
ou
agente
subordinado.
Esse
movimento
centrpeto
a
chamada
avocao
de
competncia,
medida
excepcional
e
temporria
pela
qual
determinada
competncia
administrativa
convocada
pela
autoridade
superior.
Ao
contrrio
da
delegao,
a
avocao
s
pode
ser
realizada
dentro
de
uma
mesma
linha
hierrquica,
denominando-se
avocao
vertical.
No
existe,
no
direito
brasileiro,
avocao
horizontal,
que
aquela
realizada
entre
rgos
ou
agentes
dispostos
sem
subordinao
hierrquica.
(CESPE/MP
-2007)
O
controle
que
os
chefes
exercem
sobre
os
seus
subordinados,
na
estrutura
de
um
rgo
pblico,
uma
modalidade
de
controle
externo.
Errado.
O
controle
que
um
superior
exerce
sobre
um
subordinado
decorre
do
poder
hierrquico,
ou
seja,
da
estrutura
de
subordinao
existente
dentro
da
Administrao
Pblica,
no
mbito
de
seus
rgos
(relao
de
hierarquia
funcional).
(FCC/TRE-TO/Tcnico/2011)
Sobre
o
poder
hierrquico,
correto
afirmar
que
possvel
a
apreciao
da
convenincia
e
da
oportunidade
das
determinaes
superiores
pelos
subalternos.
Errado.
Os
servidores
pblicos
tm
o
dever
de
acatar
e
cumprir
as
ordens
de
seus
superiores
hierrquicos
em
consequncia
do
dever
de
obedincia,
exceto
quando
manifestamente
ilegais.
(FCC/TRE-TO/Tcnico/2011)
Sobre
o
poder
hierrquico,
correto
afirmar
que
em
geral,
a
responsabilidade
pelos
atos
e
medidas
decorrentes
da
delegao
cabe
autoridade
delegante.
Errado.
De
acordo
com
o
art.
13,
Lei
no
9784/99,
os
atos
considerar-se-o
praticados
pelo
agente
delegado,
portanto,
o
agente
delegado
e
no
o
agente
delegante
a
responsabilidade
pelos
atos
praticados.
(FCC/TRE-TO/Tcnico/2011)
Sobre
o
poder
hierrquico,
correto
afirmar
que
as
determinaes
superiores
-
com
exceo
das
manifestamente
ilegais
-,
devem
ser
cumpridas;
podem,
no
entanto,
ser
ampliadas
ou
restringidas
pelo
inferior
hierrquico.
Errado.
Correta
a
questo
ao
dizer
que
as
determinaes
superiores
-
com
exceo
das
manifestamente
ilegais
-
,
devem
ser
cumpridas.
No
entanto,
erra
ao
afirmar
que
tais
ordens
podero
ser
ampliadas
ou
restringidas
pelo
inferior
hierrquico,
este
dever
acatar
e
cumprir
as
ordens
emanadas
do
superior
na
PODER DISCIPLINAR
V - destituio
de
cargo
em
comisso;
comissionada.
Advertncia;
Suspenso;
Demisso;
Cassao de aposentadoria;
Destituio de cargo em comisso;
Destituio de funo comissionada.
VI - destituio
de
funo
Assim,
trata-se
de
poder
interno,
no
permanente
e
discricionrio.
Interno
porque
somente
pode
ser
exercido
sobre
agentes
pblico,
nunca
em
relao
a
particulares,
exceto
quando
estes
forem
contratados
da
Administrao.
no
permanente
medida
que
aplicvel
apenas
se
e
quando
o
servidor
cometer
falta
funcional.
discricionrio
porque
a
Administrao
pode
escolher,
com
alguma
margem
de
liberdade,
qual
a
punio
mais
apropriada
a
ser
aplicada
ao
agente
pblico.
Importante
frisar
que,
constatada
a
infrao,
a
Administrao
obrigada
a
punir
seu
agente.
um
dever
vinculado.
Mas
a
escolha
da
punio
discricionria.
Assim,
o
poder
disciplinar
vinculado
quanto
ao
dever
de
punir
e
discricionrio
quanto
seleo
da
pena
aplicvel.
O
art.
127
da
Lei
n.
8.112/90
prev
seis
penalidades
diferentes
para
faltas
funcionais
cometidas
por
servidores
pblicos
federais:
a)
advertncia;
b)
suspenso;
c)
demisso;
d)
cassao
da
aposentadoria
ou
disponibilidade;
e)
destituio
de
cargo
em
comisso;
f)
destituio
de
funo
comissionada.
O
poder
regulamentar
enquadra-se
em
uma
categoria
mais
ampla
denominada
poder
normativo,
que
inclui
todas
as
diversas
categorias
de
atos
gerais,
tais
como:
regimentos,
instrues,
deliberaes,
resolues
e
portarias.
O
fundamento
constitucional
da
competncia
regulamentar
o
art.
84,
IV,
segundo
o
qual
compete
privativamente
ao
Presidente
da
Repblica:
IV
sancionar,
promulgar
e
fazer
publicar
as
leis,
bem
como
expedir
decretos
e
regulamentos
para
sua
fiel
execuo.
Deve-se
considerar
as
hipteses
do
art.
84,
pargrafo
nico,
da
CF,
como
os
nicos
casos
admitidos
de
delegao
de
competncia
regulamentar.
Hely
Lopes
Meirelles:
poder
de
polcia
a
faculdade
de
que
dispe
a
Administrao
Pblica
para
condicionar
e
restringir
o
uso
e
gozo
de
bens,
atividades
e
direitos
individuais,
em
benefcio
da
coletividade
ou
do
prprio
Estado.
Celso
Antnio
Bandeira
de
Mello:
a
atividade
da
Administrao
Pblica,
expressa
em
atos
normativos
ou
concretos,
de
condicionar,
com
fundamento
em
sua
supremacia
geral
e
na
forma
da
lei,
a
liberdade
e
propriedade
dos
indivduos,
mediante
ao
ora
fiscalizadora,
ora
preventiva,
ora
repressiva,
impondo
coercitivamente
aos
particulares
um
dever
de
absteno
a
fim
de
conformar-lhes
os
comportamentos
aos
interesses
sociais
consagrados
no
sistema
normativo.
Maria
Sylvia
Zanella
Di
Pietro:
atividade
do
Estado
consistente
em
limitar
o
exerccio
dos
direitos
individuais
em
benefcio
do
interesse
pblico.
Jos
dos
Santos
Carvalho
Filho:
prerrogativa
de
direito
pblico
que,
calcada
na
lei,
autoriza
a
Administrao
Pblica
a
restringir
o
uso
e
o
gozo
da
liberdade
e
da
propriedade
em
favor
do
interesse
da
coletividade.
A
compreenso
clssica
da
doutrina
brasileira
sobre
a
natureza
jurdica
do
poder
de
polcia
considera
tratar-se
de
competncia
discricionria.
Nesse
sentido,
o
j
mencionado
conceito
de
Hely
Lopes
Meirelles
inicia
afirmando
que
o
poder
de
polcia
a
faculdade
de
que
dispe
a
Administrao
Pblica,
reforando
o
carter
de
permisso,
de
facultatividade,
e
no
de
obrigao,
que
envolve
o
exerccio
dessa
competncia
administrativa.
De
fato,
a
anlise
da
maioria
das
hipteses
de
sua
aplicao
prtica
indica
discricionariedade
no
desempenho
do
poder
de
polcia.
Todavia,
preciso
fazer
referncia
a
casos
excepcionais
em
que
manifestaes
decorrentes
do
poder
de
polcia
adquirem
natureza
vinculada.
O
melhor
exemplo
o
da
licena,
ato
administrativo
vinculado
e
tradicionalmente
relacionado
com
o
poder
de
polcia.
Para
fins
didticos
possvel
sintetizar
o
poder
de
polcia
reduzindo-o
a
trs
atividades
fundamentais:
limitar,
fiscalizar
e
sancionar.
Desse
modo,
sempre
que
a
Administrao
Pblica
limita,
fiscaliza
ou
sanciona
particulares,
em
favor
dos
interesses
da
coletividade,
estaremos
diante
de
manifestao
do
poder
de
polcia.
POLCIA
ADMINISTRATIVA
x
POLCIA
JUDICIRIA
Diferenciando
os
dois
tipos
de
polcia,
Diogo
de
Figueiredo
Moreira
Neto
afirma
que
a
polcia
judiciria
tem
uma
atuao
voltada
s
pessoas,
enquanto
que
a
polcia
administrativa
relaciona-se
mais
com
a
atividade
das
pessoas.
(FCC/TCM-PA/Tcnico/2010)
A
polcia
administrativa
incide
sobre
os
bens,
direitos
e
atividades
da
populao
do
territrio.
Correto.
Enquanto
a
polcia
judiciria
incide
sobre
pessoas
a
polcia
administrativa
incide
sobre
bens,
atividades,
direitos
ou
servios
dos
indivduos
sempre
em
busca
do
interesse
pblico.
(FCC/TRE-AL/Analista/2010)
O
poder
de
polcia
na
rea
administrativa
no
difere
do
poder
de
polcia
na
rea
judiciria.
Errado.
So
poderes
distintos,
enquanto
a
polcia
administrativa
incide
sobre
bens,
direitos,
atividades,
servios,
a
polcia
judiciria
(jus
puniendi
do
Estado)
incide
sobre
as
pessoas
na
punio
de
infraes
de
natureza
penal
(FCC/TRE-AL/Analista/2010)
O
poder
de
polcia
exercido
por
meio
de
medidas
preventivas,
vedadas
as
medidas
repressivas.
Errado.
O
poder
de
polcia
exercido
por
meio
de
medidas
preventivas,
tambm
sendo
possvel
as
medidas
repressivas.
(FCC/TRE-AL/Analista/2010)
O
poder
de
polcia
tem
como
atributos,
dentre
outros,
a
autoexecutoriedade
e
a
coercibilidade.
Correto.
O
poder
de
polcia
tem
como
atributos
a
discricionariedade,
a
autoexecutoriedade
e
a
coercibilidade.
(FCC/TRE-AL/Analista/2010)
O
poder
de
polcia
tem
como
fundamentos
os
princpios
da
legalidade
e
da
moralidade.
Errado.
O
fundamento
do
poder
de
polcia
a
supremacia
do
interesse
pblico.
(FCC/TRE-AL/Analista/2010)
O
poder
de
polcia
no
se
subordina
a
limites,
visto
que,
sendo
prioritariamente
discricionrio,
a
forma
de
atuao
fica
ao
livre
arbtrio
da
autoridade.
Errado.
O
poder
de
polcia
limitado
no
s
pela
lei
como
tambm
pelos
princpios
da
razoabilidade
e
proporcionalidade.
(FCC/TRE-AM/Analista/2010)
No
que
se
refere
ao
Poder
de
Polcia,
tem
como
meios
de
atuao
os
atos
normativos
e
os
atos
administrativos
e
operaes
materiais
de
aplicao
da
lei
ao
caso
concreto.
Correto.
Os
meios
de
atuao
do
poder
de
polcia
englobam
atos
normativos
em
geral,
a
saber:
pela
lei,
criam-se
as
limitaes
administrativas
ao
exerccio
dos
direitos
e
das
atividades
individuais,
estabelecendo-se
normas
gerais
e
abstratas
dirigidas
indistintamente
s
pessoas
que
estejam
em
idntica
situao;
bem
como
por
meio
de
atos
administrativos
e
operaes
materiais
de
aplicao
da
lei
ao
caso
concreto,
compreendendo
medidas
preventivas
com
o
objetivo
de
adequar
o
comportamento
individual
lei
e
medidas
repressivas
com
a
finalidade
de
coagir
o
infrator
a
cumprir
a
lei.
(FCC/TRE-AM/Analista/2010)
No
que
se
refere
ao
Poder
de
Polcia,
na
rea
de
atuao
administrativa,
tem
por
escopo
punir
os
infratores
da
lei
penal.
Errado.
O
Poder
de
Polcia,
na
rea
de
atuao
judiciria,
tem
por
escopo
punir
os
infratores
da
lei
penal.
(FCC/TRE-AM/Analista/2010)
No
que
se
refere
ao
Poder
de
Polcia,
possui
como
atributos
a
legalidade,
a
necessidade
e
a
proporcionalidade.
Errado.
Os
atributos
do
poder
de
polcia
so
a
discricionariedade,
autoexecutoriedade
e
coercibilidade.
(FCC/TRE-AM/Analista/2010)
No
que
se
refere
ao
Poder
de
Polcia,
a
licena
constitui
modalidade
de
ato
de
polcia
vinculado.
Correto.
A
licena
um
ato
administrativo
vinculado
e
definitivo
pelo
qual
a
administrao
pblica
reconhece
que
o
particular
detentor
de
um
direito
subjetivo
preenche
as
condies
para
o
seu
gozo.
Ex,
construo
de
um
edifcio
em
terreno
de
propriedade
do
administrado.
(FCC/TJ-AP/Analista/2009)
So,
respectivamente,
exemplos
da
aplicao
do
poder
disciplinar
e
do
poder
de
polcia,
no
mbito
da
Administrao
Pblica,
a
aplicao
de
penalidade
de
demisso
a
servidor
e
a
interdio
de
estabelecimento
por
razes
sanitrias.
Correto.
O
poder
disciplinar
atinge
os
servidores
pblicos
e
dois
exemplos
de
sua
aplicao
est
na
demisso
do
respectivo
servidor
ou
na
cassao
da
sua
aposentadoria
ou
disponibilidade.
J
o
poder
de
polcia
atinge
o
particular
que
descumpre
as
regras
estabelecidas
em
prol
do
interesse
pblico,
as
penalidades
aplicadas
nesse
caso
podero
ser
por
exemplo,
a
interdio
de
estabelecimento
ou
apreenso
de
mercadorias
por
razes
sanitrias.
(CESPE/TRT-5/Juiz/2007)
O
poder
de
polcia
administrativo
se
confunde
com
a
discricionariedade.
Errado.
No
h
que
se
confundir
a
discricionariedade,
que
poder
existir
no
exerccio
do
poder
de
polcia
pela
Administrao,
com
sua
prpria
definio
ou
sentido.
O
poder
de
polcia
o
poder
que
tem
a
Administrao
de
restringir,
limitar
o
exerccio
dos
direitos
e
liberdades
individuais
em
benefcio
da
coletividade,
ou
seja,
do
interesse
pblico.
V-se
que
a
discricionariedade
um
atributo
do
poder
de
polcia
e
no
se
confunde
com
o
prprio
poder.
(CESPE/DFTRANS/2008)
O
Estado
pode
delegar
o
exerccio
do
poder
de
polcia
a
uma
empresa
privada.
Errado.
Em
regra,
no
se
pode
delegar
os
atos
de
poder
de
polcia
a
particulares
e
essa
tem
sido
a
orientao
jurisprudencial
do
prprio
Supremo
Tribunal
Federal
e
do
Superior
Tribunal
de
Justia.
Todavia
possvel
que
se
permita
ao
particular,
pessoa
privada,
a
prtica
de
atos
materiais
que
precedam
os
atos
jurdicos
do
poder
de
polcia,
como
colocao
de
fotossensores,
radares
etc.
(CESPE/PGE-PB/Procurador/2008)
Segundo
entendimento
majoritrio
na
doutrina
e
na
jurisprudncia,
admite-se
a
delegao
do
poder
de
polcia
a
pessoa
da
iniciativa
privada
prestadora
de
servios
de
titularidade
do
estado.
Errado.
Mesmo
que
se
trate
de
concessionrio
ou
permissionrio
de
servio
pblico,
no
se
admite
a
delegao
do
poder
de
polcia
por
se
tratar
de
atividade
tpica
do
Estado,
a
qual
somente
poder
ser
exercida
por
pessoa
jurdica
de
direito
pblico.
(CESPE/TRT-5/Juiz/2007)
A
proporcionalidade
elemento
essencial
validade
de
qualquer
atuao
da
administrao
pblica,
salvo
nos
atos
de
polcia.
Errado.
A
proporcionalidade
e
a
razoabilidade
se
aplicam
a
qualquer
ato
praticado
pela
Administrao,
tendo
especial
implicao
nos
atos
de
polcia,
j
que
podem
configurar
atuao
abusiva,
excessiva.
(CESPE/TRT-5/Juiz/2007)
inconcebvel
a
instituio
de
taxa
que
tenha
por
fundamento
o
poder
de
polcia
exercido
por
rgos
da
administrao
compreendidos
na
noo
de
segurana
pblica.
Correto.
As
taxas
(de
servio
pblico
ou
de
polcia
administrativa)
so
concebidas
para
a
realizao
da
atividade
estatal,
ou
seja,
no
sentido
de
remunerar
os
servios
administrativos.
Dessa
forma,
no
pode
o
Estado
instituir
taxa
para
prestar
os
servios
vinculados
segurana
pblica,
pois,
sendo
estes