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O INCIDENTE DE RESOLUO DE DEMANDAS

REPETITIVAS NO NOVO CPC: O COMMON LAW NO


DIREITO PROCESSUAL BRASILEIRO
Italo da Justa Porto*
Joo Lus Nogueira Matias**
Luana Pavan***
RESUMO: Reiteradamente, na atividade jurisdicional, evidenciam-se decises divergentes,
mesmo quando se trata de casos anlogos, quando no idnticos. Esta realidade afronta inequivocamente os pilares do Direito, assecuratrios da segurana jurdica, da isonomia e, perfunctoriamente, a Justia no caso concreto. Sob estes aspectos, emergem diversos pareceres
de doutos juristas que, claramente influenciados pela doutrina britnica e estadunidense, concebem a necessidade de adoo de precedentes obrigatrios a vincular determinadas questes
de direito. Certo que a incidncia dessas correntes doutrinrias advindas do common Law se
verifica ainda bastante restrita nos tribunais ptrios, vez que inexiste, no ordenamento jurdico
brasileiro, instrumento de vinculao cogente entre a atividade jurisprudencial. Contudo, de
ressalvar a presena das Smulas Vinculantes, primeiro brado brasileiro concreto acerca de
traos do Direito Jurisprudencial. Mais uma vez, apesar da importncia deste instituto, observa-se que seus efeitos ainda so limitados, posto que de consolidao exclusiva pela Suprema Corte Brasileira. O Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil permitir que se supere
dcadas de existncia de casos em que eram proferidas decises finais divergentes provenientes de casos similares, ao consagrar o Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas,
instrumento de uniformizao.
PALAVRAS-CHAVE: Processo Civil. Novo Cdigo. Incidente de Resoluo Demandas Repetitivas.
ABSTRACT: Repeatedly in judicial activity, divergent decisions appear, even when it comes
to similar cases, or even identical. This reality affront unequivocally the pillars of law, assecuratrios of legal certainty, equality and perfunctorily, justice in real cases. Under these
*

Graduando em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear (UFC).


Ps-Doutor pela Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Doutor em Direito Comercial pela Universidade de So Paulo - USP (2009). Doutor em Direito pblico pela Universidade Federal de Pernambuco (2003). Mestre em Direito (Direito e Desenvolvimento)
pela Universidade Federal do Cear (1999). Professor Associado, nvel II, da Universidade
Federal do Cear, ministrando a disciplinas "Direito da empresa I" (direito societrio), "Ordem jurdica e economia na perspectiva dos direitos fundamentais" e "Meio ambiente, sustentabilidade e direitos fundamentais", respectivamente, na graduao e no Programa de Psgraduao (Curso de Mestrado e Doutorado). Foi Coordenador do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em direito comercial,
direito econmico e ambiental, focando seus estudos e trabalhos principalmente nos seguintes
temas: direito da empresa, direito da propriedade, efetivao dos direitos fundamentais, relaes entre direito e economia, direito ambiental e biodiversidade. Parecerista ad hoc da CAPES.
*** Bolsista do CNPq pelo PIBIC entre 2010 e 2013. Advogada. Graduada em Direito pela
Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear (UFC).
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aspects, different opinions emerge from jurists who clearly influenced by British and American doctrine, conceive the necessity of adopting legal precedents to bind certain issues of law.
Certain is that the incidence of these doctrinal currents arising from the common Law still
quite occurs restricted in the national courts , since there is no,in the Brazilian legal system,
cogent instrument able to link the activity of jurisprudence. However, it must be pointed out
the presence of Binding Precedents, first Brazilian concrete cry about traces of Law Jurisprudence. Again, despite the importance of this institution, it is observed that its effects are still
limited, since consolidation is in the exclusive Brazilian Supreme Court. The Project of the
New Code of Civil Procedure allow it to overcome decades of existence of cases in which
final differing decisions were made from similar cases, to consecrate the Incident of Resolution of Repetitive Demands instrument of uniformity
KEYWORDS: Civil Procedure. New Code. Incident of Resolution of Repetitive Demands.

1 OS PRECEDENTES NOS INSTITUTOS DO CIVIL LAW E DO


COMMON LAW

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Em um primeiro momento, para que se torne possvel a compreenso


desta presente pesquisa acerca das inovaes do Novo CPC, dentre elas incluindo-se o Incidente de Coletivizao de Demandas, torna-se deveras necessrio algumas explanaes prvias acerca dos institutos jurdicos do Civil
Law e do Common Law.
A priori, cumpre-se destacar que os contextos histricos que deram origem aos institutos jurdicos do Civil Law e o Common Law so completamente diferentes.
O instituto do Civil Law traz consigo dogmas que traduzem, de forma
lmpida, o momento histrico de seu afloramento, qual seja, o da Revoluo
Francesa. Este contexto se situava em um momento de superao ao antigo
regime francs, perodo no qual o Judicirio francs era formado pela classe
dominante, que possua estreitos laos com a aristocracia feudal. Em decorrncia do modelo aristocrtico, nem de longe se vislumbrava o respeito aos
ideais da iminente Revoluo, tendo em vista que os cargos jurdicos no
eram preenchidos por meritocracia, e sim herdados ou comprados.1
H relados do momento histrico pr-revolucionrio que os juzes deste
perodo se negavam a obedecer dispositivos legais que se contrapusessem
aos interesses dos protegidos da aristocracia, alm de interpretarem as leis
com tendncia a afastar qualquer inteno progressista que por ventura surgisse.

MARINONI, Luiz Guilherme, Aproximao Crtica Entre as Jurisdies de Civil Law e de


Common Law e a Necessidade de Respeito aos Precedentes no Brasil. In Precedentes Obrigatrios. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2012, 2. Edio.

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Posteriormente, com a chegada da Revoluo Liberal, buscou-se soltar


as amarras do direito praticado anteriormente. O objetivo dos Revolucionrios seria criar um sistema jurdico transparente, claro e completo de forma
a no permitir nenhuma ingerncia dos juzes no poder do novo governo,
tendo em vista a desconfiana deixada pelos magistrados do antigo regime
francs. A partir deste momento, o poder dos Juzes estaria subordinado ao
poder do parlamento.
A ideia seria tolher dos magistrados o poder de interpretar os textos legislativos, sendo eles, julgadores, transformados em meros aplicadores da
Lei. No haveria, neste azo, necessidade de se utilizar qualquer atividade
hermenutica para se ampliar ou limitar o sentido da norma. Ao magistrado
caberia aplicar ao caso concreto a literalidade do texto legal.
Em caso de supervenincia de uma possvel antinomia ou conflito entre
as normas, a querela era ento enviada ao poder legislativo que, atravs de
uma interpretao autorizativa faria com que qualquer imbrglio fosse sanado.
Em sntese, o que se buscava no Direito Francs ps-revolucionrio era
a limitao da atividade da atividade do judicirio atravs da existncia de
textos legais completos, plenos de direito, supostamente capazes de reduzir
o papel do poder judicirio a meros aplicadores da Lei.
Em um diferente momento, teve incio o instituto do Common Law, com
gnese na Inglaterra, no tempo dos reis anglo-saxes, como um direito consuetudinrio, baseado nos costumes do reino. Posteriormente, este instituto
passou a adquirir caractersticas eminentemente jurisprudenciais, atravs da
reafirmao do direito por decises reiteradas dos tribunais. Havia, deste
modo, a aplicao dos costumes locais ingleses ao caso concreto, mantendo
sua estrutura jurisprudencial
As bases histricas da Revoluo que impulsionaram a tradio jurdica
do Common Law na Inglaterra foram as da Revoluo Gloriosa, que teve
objetivos e circunstancias sociais completamente diferentes da Revoluo
Francesa. No se buscava, na Inglaterra, destruir completamente o direito
anterior, mas somente diminuir o poder do monarca, submetendo-o aos direitos individuais do cidado, influenciados pelas ideias de John Locke.
A Revoluo Inglesa no considerava os juzes como uma ameaa, a
exemplo do que ocorreu na Revoluo Francesa, mas sim como um aliado

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na luta contra o monarca. Desta maneira, no houve a necessidade de se reafirmar a prevalncia da lei sobre a atividade judicante, de maneira de fazer
dos juzes meros aplicadores dos textos legislativos. Neste raciocnio, no
havia a manifesta inteno de submeter o juiz literalidade da lei, como mero
produto do Legislativo. Existia, por conseguinte, espao para os magistrados
interpretarem os textos legais ao caso concreto, com mais liberdade do que
ocorria no Direito Francs.2
Assim, na Inglaterra tanto as Leis quanto o Rei estavam submetidos ao
Common Law, tendo em vista que os juzes ingleses poderiam anular as leis
que estivessem em conflito com o direito dominante. Abria-se a possibilidade de o magistrado criar o direito com a observao do caso concreto.
A autoridade da lei em relao ao common law foi posteriormente
contestada; pretendeu-se demonstrar que uma lei apenas teria observncia
obrigatria se o juiz a considerasse conforme ao common law. Neste sistema,
um nico julgado j pode-se considerar como precedente obrigatrio, na
medida em que se afirma a norma jurdica a ser aplicada em futuras situaes.
O precedente judicirio, desde sua gnese, na Inglaterra, no , no
entanto, uma verdadeira fonte de direito, tendo em vista que o juiz que
proferiu a primeira deciso acerca de uma dada matria teve de se basear em
algumas fontes para obter sua soluo, sobretudo no domnio das regras de
fundo, chamadas substantive law. Tinha-se o precedente como a deciso obtida a partir de um caso concreto, podendo sua essncia servir para resoluo
de casos posteriores. Sobre o tema disserta o processualista Freddie Didier
Jr: Precedente a deciso judicial tomada luz de um caso concreto, cujo
ncleo essencial pode servir como diretriz para o julgamento posterior de
casos anlogos3.
Assim, apenas uma deciso judicial poderia ser considerada fonte do
direito.

MARINONI, Luiz Guilherme. NOVO CPC ESQUECE DA EQUIDADE PERANTE AS DECISES


JUDICIAIS.
Disponvel
em
<http://www.jurisite.com.br/textosjuridicos/texto485.html>. Acesso em: 04 de Julho de 2013.
3 DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Vol. 2. 5 ed. Salvador: Juspodivm, 2010, p. 381.

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2 A UTILIZAO PRTICA DOS PRECEDENTES JUDICIAIS


Conforme se observou acima, quando da explanao da gnese do Common Law ingls, um precedente baseia-se a partir de um caso concreto, devendo, para ser utilizado posteriormente, demonstrar-se a semelhana entre
o caso anterior e o caso presente, de modo a que, aps este confronto se possa
utilizar o dispositivo legal utilizado no precedente.
D-se o nome de distinguishing contraposio e distino entre os casos. necessrio que se interprete o precedente de modo a se verificar se h
correlao com o caso analisado no presente, no caso que est em observao. Ou seja, faz-se uma verificao entre o caso presente e o caso paradigma, a fim de que se observe coincidncia entre os fatos discutidos. Se o
caso presente apresentar inovaes em relao ao caso paradigmtico, afastase sua aplicao.
Assevera-se, ademais, que caso haja divergncias entre o caso paradigmtico e o caso em anlise, pode-se fazer um distinguishing restritivo, de
modo a poder atender o caso paradigmtico s peculiaridades do caso em
tela. Por outro lado, h um distinguishing ampliativo se o caso concreto apresentar peculiaridades em relao aos casos paradigmticos. Estende-se hiptese em tela a mesma soluo conferida aos casos anteriores.
O que se observa a partir dos esclarecimentos supra que o magistrado
em um sistema de precedentes no se torna mero reprodutor de casos anteriores, haja vista que o magistrado tem que externar os motivos que levaram a
escolha e a aplicao do caso paradigmtico em relao ao caso concreto,
interpretando-se a lei para verificar se os fatos concretos se conformam
hiptese normativa, contrapondo o caso atual ao precedente.
2.1 As tcnicas de superao do precedente: overruling e overriding.
A dinamicidade em que ocorrem as relaes sociais aumenta consideravelmente com o passar dos anos, o modo de se observar esta mutao social
faz com que novas leis superem leis editadas anteriormente. Com o sistema
dos precedentes no seria diferente, sendo possvel que se revise um precedente sempre que houver novos argumentos, criando-se um novo precedente.
o que se chama de overruling.

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Assevera-se, ademais, que para que ocorra o chamado overruling,


seja expresso ou tcito, exige-se uma fundamentao bem delineada, trazendo fatos e argumentos inovadores, demonstrando-se o porqu de o precedente merecer ser superado.
No sistema jurdico brasileiro, no se observa o overruling tcito, somente o expresso, principalmente no que tange as smulas vinculantes,
quando se tem a previso legal (previsto no art. 103-A 2 da CR/08) de
cancelamento ou reviso de smula vinculante.
Quando h o overruling de um precedente enraizado em um sistema
jurdico, firmado aps muito tempo de consolidao, h a necessidade que
sua superao opere-se com a boa-f objetiva e a confiana depositada no
precedente. Por sua vez, no deve o precedente ter eficcia retroativa, razo
pela qual o overruling se opera com aplicao ex nunc.
J o chamado overriding se observa quando o tribunal restringe o mbito de incidncia de um precedente, aps da supervenincia de uma regra,
com uma superao parcial.
Esclarece-se que o overruling e overriding so tcnicas que restringem
as possibilidades de engessamento do sistema jurdico, renovando e oxigenando o ordenamento jurdico, mantendo-o atualizado, bem como conferindo certa flexibilidade ao sistema do Common Law.
2.2 Smula vinculante e os precedentes
O artigo art. 103-A foi inserido no texto da nossa Carta Magna de 1988
atravs da Emenda Constitucional n 45/04, que explicita a possibilidade de
uma smula ter eficcia vinculante acerca de decises futuras.
O texto inserido possui a seguinte redao:
O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante
deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na
forma estabelecida em lei.

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Conforme assevera Luiz Guilherme Marinoni, as smulas no Direito


Brasileiro foram vistas como meios de facilitar a resoluo de casos repetitivos, no tendo a preocupao em garantir a coerncia do sistema jurdico ou
a previsibilidade 4
A ideia central quando da elaborao das smulas no seria, a priori, o
intuito de conferir uma uniformidade ao entendimento jurdico no Brasil, impedindo que casos semelhantes fossem decididos de modo desigual, mas sim
desafogar o Poder Judicirio, que se encontrava com vrias demandas similares e repetitivas.
Neste diapaso, cristalina se encontra a diferena substancial entre a smula e o precedente, tendo em vista que este permite a racionalidade do Poder Judicirio, garantindo a unidade da ordem jurdica, sendo projetado para
os casos futuros. De outro modo, quanto s smulas, esta racionalidade adquire efeito secundrio, como consequncia de sua aplicao.
No se deve olvidar que as smulas vinculantes, entendidas como normas gerais e abstratas, no devem ser compreendidas de maneira dissociada
dos precedentes fticos que deram origem s mesmas.
Entende-se, ademais, que as smulas no foram compreendidas como
um retrato do direito jurisprudencial de um momento histrico, tornando-se
as smulas guias estticos, desvinculando-se dos casos que lhe deram origem e sem a atualizao necessria para acompanhar a dinamicidade das mutaes sociais.
Em um cenrio de um sistema jurdico no qual se observa decises divergentes sobre casos, por vezes, rigorosamente iguais, faz-se necessrio que
se reflita e se busque solues para manter a ordem, a coerncia e a unidade
do sistema jurdico brasileiro.
3 RESPEITO AOS PRECEDENTES NO BRASIL
Entende-se que no direito brasileiro no se desenvolveu uma tradio
de respeito aos precedentes judiciais em decorrncia da hierarquizao existente no Civil Law, que assegura livre convencimento aos juzes. A inobservncia dos precedentes judiciais no Direito Brasileiro ocasiona situaes embaraosas, a exemplo da adoo do modelo difuso de controle judicial de

MARINONI, Luiz Guilherme. In Precedentes Obrigatrios. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2012, 2. Edio. Pg. 480.

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constitucionalidade. Em virtude da eficcia interpartes das decises, no operando efeitos erga omnes, emerge a possibilidade de prolao de julgados
diferentes sobre questes jurdicas idnticas ou fticas similares, culminando
em uma incerteza e insegurana jurdica para todo o sistema jurdico.
Aps realizados recentes estudos desenvolvidos pela Faculdade de Direito da FGV Rio, I Relatrio Supremo em nmeros revelam que dos
mais de 30 mil processos que chegam a ser julgados por ano no STF, 92%
por cento so recursos, sendo que os processos eminentemente constitucionais representam menos de 0,5% dos casos julgados. 5
Os dados supracitados corroboram para o entendimento de que o Supremo Tribunal Federal, hodiernamente, atua com maior vigor como um Tribunal Recursal de ltima instncia do que como uma Corte Constitucional.
Mesmo aps as reformas em nossa Carta Magna de 1988 que introduziram a
repercusso geral e a smula vinculante, o nmero de processos julgados
pela nossa Corte Suprema ainda bastante considervel.
No que concerne s decises tomadas em sede de recurso extraordinrio, por exemplo, quando se fala em lhes conferir eficcia vinculante, no se
objetiva tornar imutvel uma deciso acerca de sua inconstitucionalidade,
mas impedir que os demais rgos do Poder Judicirio neguem seus motivos
determinantes.
Em observncia unidade e uniformidade do Sistema Jurdico Brasileiro, no se vislumbra dissociar a atribuio de poder aos juzos de piso sem
a vinculao s decises da Suprema Corte. Torna-se deveras necessria
obrigatoriedade dos precedentes da Suprema Corte referentes aplicao do
controle difuso de constitucionalidade. A no observncia das decises da
nossa Suprema Corte contribui para a fragilidade da fora normativa da
Constituio.
A despeito de os precedentes no direito brasileiro no terem o devido
respeito que recebem nos pases que adotam o Common Law, h casos em
que observa-se resqucios de observncia aos precedentes no Direito Brasileiro.

ORTOLAN, Marcelo Augusto Biehl. Common Law, Judicial Reviel e Stare Decisis: Uma
Abordagem Histrica do Sistema de Controle de Constitucionalidade Anglo Americano em
Perspectiva Comparada com o Sistema Brasileiro. Pp. 39. In A Fora dos Precedentes, Org.
Luiz Gulherme Marinoni. Ed. Jus Podivm, 2012.

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Em nosso Cdigo de Processo Civil, por exemplo, verifica-se, em alguns dispositivos, a existncia de respeito aos precedentes, a exemplo, da
inexigibilidade do reexame necessrio (art. 475, 3), da possibilidade de julgamento liminar do mrito da ao em processos repetitivos (art. 285- A), do
julgamento da impugnao e dos embargos execuo com fundamento na
inexigibilidade do ttulo (art. 475-L, 1 e art. 741, pargrafo nico), do incidente da uniformizao da jurisprudncia (art. 479), da declarao incidental de inconstitucionalidade (art. 481), da smula impeditiva de recurso (art.
518, 1), do julgamento monocrtico do recurso com fundamento em jurisprudncia dominante (art. 557 e art. 544, 3 e 4).
Nos tribunais superiores, por exemplo, com a insero do art. 543-B no
Cdigo de Processo Civil pela Lei n 11.418/2006, autorizou-se o julgamento
de Recurso Extraordinrio pelo recurso da amostragem. Este procedimento
funciona da seguinte maneira: analisa-se a repercusso geral em alguns processos em andamento, para que o entendimento alcanado em tais paradigmas acerca da repercusso geral possa ser aplicado em todos os demais idnticos casos. J o art. 543-C, inserido atravs da Lei n 11.672/2008, estendeu
ao Superior Tribunal de Justia a possibilidade de julgar recursos repetitivos
atravs da escolha alguns recursos paradigmticos, que serviro de paradigma para os demais casos similares.
4 DA NECESSRIA PROTEO AOS PRECEDENTES JUDICIAIS
Bastante louvvel a iniciativa do legislador ordinrio ao primar pela criao de um instrumento de uniformizao jurisprudencial, ato que por si s
j demonstra a preocupao com a atual existncia de decises absurdamente
contraditrias em pontos jurdicos idnticos. Ocorre que entre alguns tribunais e ainda internamente, a partir do estudo do posicionamento de seus juzes, possvel se evidenciar tratamento jurdico divergente para questes de
direito iguais.
Acredita-se que esta situao possivelmente fora provocada por dois fatores principais. A um primeiro momento, emerge a inafastvel subjetividade
do julgador quando a considerar os elementos violadores ou no do direito.
Piero Calamandrei cuidou de ilustrar sua preocupao com a imprevisibilidade das decises judiciais com um caso concreto que vivenciara de perto.
Discutia-se sobre a existncia de vcio redibitrio em cavalo mordedor que
fora objeto de uma compra e venda. Se em primeira instncia houvera julgamento pela total improcedncia do pleito, bastante surpreso quedou o douto
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escritor romano diante da reforma da deciso de primeiro grau pelo tribunal


competente. Ao ser indagadas as razes do entendimento do membro do parquet que convencera os magistrados, este recordou o sofrimento de seu filho
quando atacado pela mordida de um cavalo.
Obviamente que este se trata de um caso meramente ilustrativo, apto
apenas a demonstrar a influncia que as experincias pessoais podem exercer
sobre as decises judiciais. Entretanto, ao mesmo tempo, percebe-se que no
presente momento no h ainda instrumento com fora normativa suficiente
para vincular as decises judiciais a um sistema de precedentes, mesmo por
que este sobrevive no ordenamento brasileiro de maneira esparsa, sem um
regramento prprio.
Outro fator ocasionador da mencionada divergncia jurisprudencial seria justamente a ausncia de um sistema de uniformizao jurisprudencial,
capaz de privilegiar e reunir os precedentes sobre determinadas questes jurdicas decididas reiteradamente. Este instrumento teria o fito de coibir, primeiramente, o julgamento desigual de casos jurdicos iguais, e, indiretamente, desestimular a propositura de aes fadadas ao insucesso, uma vez
que seriam publicizados os entendimentos normativos do Direito Brasileiro.
Por obstante, j possvel visualizar que o ordenamento clama por este
instituto de consagrao dos precedentes judiciais em nosso pas.
5 O INCIDENTE DE RESOLUO DE DEMANDAS REPETITIVAS
5.1 Admissibilidade
A positivao deste instrumento revigora o Direito Brasileiro, ao primar
pela uniformidade a ser conferida pelos magistrados a idnticas questes jurdicas. Por oportuno, o Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas se
trata de um dissdio a ser proposto ao tribunal em que tramita uma ao originria, na qual tenha sido suscitada divergncia de julgamentos anteriores
sobre determinada questo de direito. Em conformidade com a dico do
Projeto 8.046/2010 em seu Art. 988, ser tambm admissvel o incidente
presente o risco de ofensa isonomia e segurana jurdica, houver efetiva

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ou potencial repetio de processos que contenham controvrsia sobre a


mesma questo de direito material ou processual. 6
Pelo que se observa, ser necessria a demonstrao de existncia de
controvrsia jurdica que j embase ou possa gerar processos afins, sendo
este o mais ntimo requisito de admissibilidade do instituto. Cuidou o legislador de prevenir os efeitos da coexistncia de decises judiciais conflitantes
sobre questes jurdicas anlogas, o que incorreria em inarredvel insulto aos
princpios da isonomia e segurana jurdica.
Neste cenrio, importante salientar o acolhimento em parte, pelo Poder
Legislativo, de incessantes crticas desferidas contra a redao original proposta pelo Senado.
Sabe-se que o projeto, em redao anterior elencava a potencialidade de
gerar relevante multiplicao de processos como nico requisito do incidente. Sobre o tema, diversos estudiosos do direito, incluindo Leonardo Jos
Carneiro da Cunha e Antnio Adonias A. Bastos, discutiram acerca da impropriedade do texto quando dizia:
Art. 895. admissvel o incidente de demandas repetitivas sempre que identificada controvrsia com potencial de gerar relevante multiplicao de processos fundados em idntica questo de direito e de causar grave insegurana
jurdica, decorrente do risco de coexistncia de decises conflitantes pelo relator ou rgo colegiado.

Os crticos do tema vibraram ao receber a posterior redao dada pela


Cmara dos Deputados ao dispor:
Art. 984. admissvel o incidente de resoluo de demandas repetitivas
quando houver decises conflitantes em processos que versem sobre a mesma
questo de direito, material ou processual, desde que presente o risco de
ofensa isonomia e segurana jurdica.

Frise-se, esta redao se encontra abolida. Criticavam os doutos juristas


o cabimento do incidente unicamente com base na possibilidade de existir
posicionamentos contrrios acerca de uma mesma questo de direito, ou seja,
mesmo quando inexistentes decises judiciais conflitantes ou divergncia jurisprudencial sobre um tema. Inegavelmente, este posicionamento, embora
compreensvel, no vislumbrava a possvel ocorrncia de graves danos s
6

Art. 988. admissvel o incidente de resoluo de demandas repetitivas, quando, estando


presente o risco de ofensa isonomia e segurana jurdica, houver efetiva ou potencial repetio de processos que contenham controvrsia sobre a mesma questo de direito material
ou processual.

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partes, em virtude da adoo de um primeiro posicionamento jurdico pelo


juiz de primeiro grau, bem como dos dispndios com o posterior desfazimento desta deciso judicial, nos casos em que o incidente fosse julgado procedente.
Sobre o tema, imagine-se que, em um caso concreto, uma das partes ou
Ministrio Pblico percebesse a existncia de reiterados processos semelhantes, bem como a possibilidade de rumos diferentes no julgamento final das
lides, todos respeitando a legalidade estrita. Sabendo desta divergncia interpretativa, restariam os interessados impossibilitados de suscitar o incidente
perante o tribunal competente para exercer o duplo grau de jurisdio? Sob
esta premissa, restaria ao julgador a quo optar por um dos caminhos, igualmente lcitos, correndo o risco de proporcionar a ofensa isonomia e segurana jurdica, alm de ter sua deciso desfeita aps o julgamento de um Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas. Ao passo disso, caso julgado
procedente o respectivo Incidente, uma das partes estaria suportando o nus
de sucumbncia, enquanto o vencedor do processo originrio ficaria obrigado a restituir o que eventualmente recebera.
Haveria, por obstante, inconcebvel incoerncia normativa ao exigir que
fossem prolatadas decises conflitantes para admitir o processamento Incidente. Apesar disso, sabe-se que, atualmente, j podemos evidenciar divergncias entre decises judiciais sobre questes jurdicas iguais.
Admitido o incidente, imperioso que se promova o mais amplo debate
possvel, com vistas anlise minuciosa da questo de direito que, projetada
com suas vrias nuances no mundo dos fatos, proporcione a uniformidade e
estabilizao da jurisprudncia. Sob esta perspectiva, discorreu Dworkin
ponderadamente sobre o assunto:
O problema que surge em todos os casos saber se os assuntos em discusso
esto maduros para uma deciso judicial e se a deciso judicial resolveria esses assuntos de forma a diminuir a probabilidade de (ou eliminar as razes
para) novos dissensos.7

Inconteste, por obstante, ser imprescindvel que a aprovao de uma tese


jurdica em detrimento de outra seja permeado por denso e pormenorizado
7

DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Trad. Nelson Boeira. So Paulo: Martins
Fontes, 2002. Pp. 337. Apud CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Anotaes sobre o Incidente de Resolues de demandas repetitivas previsto no Projeto do Novo CPC. In O Projeto
do Novo Cdigo de Processo Civil. Org. Fredie Didier Jr., Jos Henrique Mouta e Rodrigo
Klippel. Jus Podivm, 2011.

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debate, a partir da anlise da questo de direito e do contexto que a circunda,


para que seja possvel o estudo do maior nmero possvel de argumentos,
com fito de evitar novas divergncias. Isso no se concretizaria caso a divulgao no fosse realizada por meio eletrnico em banco de dados do Conselho Nacional de Justia, ou se a lei no determinasse que seus elementos de
busca contero os principais fundamentos do Incidente.8
Importa tecer consideraes ainda sobre a abrangncia da admissibilidade do Incidente. Sabe-se que sua pertinncia primria est relacionada
divergncia meritria sobre determinada questo de direito, isto , primordialmente do sopesamento principiolgico no mbito do Judicirio. Contudo,
ao presente momento, o Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro
estendeu o alcance deste novo instituto tambm para incluir demandas envolvendo decises conflitantes acerca de mesma questo de fato.9
5.2 Legitimidade
A apreciao do Incidente de Demandas Repetitivas ser realizada diretamente por tribunal, seja algum dos Tribunais de Justia Estaduais seja Tribunais Regionais Federais, ou ainda quando pendente alguma ao de competncia originria de outro tribunal. Para que isso ocorra, o projeto salienta
que a legitimidade para propositura do Incidente abranger desde o relator
ou rgo colegiado, por ofcio, sobrevindo s partes envolvidas em questo
jurdica controversa ou de fato com enquadramento controverso, alm do
Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e pessoa jurdica de direito pblico
ou associao civil.

Art. 989. A instaurao e o julgamento do incidente sero sucedidos da mais ampla e especfica divulgao e publicidade, por meio de registro eletrnico no Conselho Nacional de Justia.
1. Os tribunais mantero banco eletrnico de dados atualizados com informaes especficas sobre questes de direito submetidas ao incidente, comunicando, imediatamente, ao Conselho Nacional de Justia, para incluso no cadastro.
2 Para possibilitar a identificao das causas abrangidas pela deciso do incidente, o registro
eletrnico das teses jurdicas constantes do cadastro conter, no mnimo, os fundamentos determinantes da deciso e os dispositivos normativos a ela relacionados.
3 Este artigo aplica-se tambm ao julgamento dos recursos repetitivos e da repercusso geral
em recurso extraordinrio.
9 Art. 988. [...] 9 O incidente pode ser instaurado tambm quando houver decises conflitantes em torno de uma mesma questo de fato.

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Salta aos olhos, preliminarmente, a iminente inovao legislativa ao se


conferir poderes para instaurao do incidente ao magistrado de segunda instncia ou rgo colegiado competente para reanalisar o processo. Por certo,
o reconhecimento de divergncia jurisprudencial sobre determinado tema
pelo julgador da causa proporciona a imediata cincia do tribunal a ele vinculado, para que sejam tomadas providncias a fim de evitar a propagao
de controvrsia jurdica. Por consequncia, tal conduta ser responsvel por
conferir considervel economia processual, vez que o acrdo do processo
originrio dever ser prolatado somente aps a adoo da tese jurdica mais
adequada, com o julgamento do incidente. A partir da aplicao do precedente firmado pelo tribunal, provavelmente a deciso do primeiro processo
ter grandes possibilidades de se mostrar irretocvel, tendo em vista a anlise
multifacetada da controvrsia jurdica. Ademais, certo que o efeito vinculante da soluo do Incidente de Demandas Repetitivas desestimularia a interposio de aes contrrias ao entendimento da resoluo do incidente, e,
por isso, fadadas ao insucesso, exceto se visassem desconstitu-lo ou superlo, com que a doutrina especializada denomina overruling, se total, ou overriding, se parcialmente.
Importa mencionar que outrora o Projeto conferia legitimidade tambm
ao juiz monocrtico. Acredita-se que a nova redao, legitimando apenas relator ou rgo colegiado, apesar de inovadora, representa a perda da oportunidade de se dirimir divergncia jurdica ainda em primeiro grau. Desta
forma, quando apenas o juiz de primeira instncia verifique a existncia de
reiterada controvrsia jurdica sobre o caso analisado, em suas consideraes
meritrias, ser obrigado a optar por tese que julgar mais adequada em detrimento de outra, sem poder se fundamentar em precedente vinculante, aguardando uma possvel propositura de Incidente de Demandas Repetitivas sobre
o tema.
Consideremos, agora, os demais legitimados a propor o presente instrumento processual. Diferente do caso anterior, de cunho eminentemente excepcional, a legitimao de que se tem notcia neste momento pressupe uma
relao entre o sujeito autor e o contedo concreto da deciso questionada.
Sobre o tema, bastante esclarecedoras so as palavras de Leonardo Jos Carneiro da Cunha:
No plano processual, a legitimidade deve fazer-se presente, no somente para
o ajuizamento de demandas, mas tambm para a instaurao de incidentes.
Para suscitar o incidente de resoluo de demandas repetitivas, no restam

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dvidas de que deve haver legitimidade, com pertinncia temtica relativamente questo jurdica a ser examinada pelo tribunal. Assim, no qualquer
um que pode suscitar o mencionado incidente. Para poder suscit-lo, preciso
ser parte numa demanda que verse sobre tema que repercuta para diversas
outras causas repetitivas. Deve, enfim, haver pertinncia subjetiva da parte
com a tese jurdica a ser fixada pelo tribunal.10

Pelo que emerge do excerto acima, para que particulares disponham de


legitimidade para oferecer a instaurao de um Incidente de Demandas Repetitivas, imprescindvel que demonstrem o interesse que os fazem acionar
o Judicirio para que se esclarea divergncia jurisprudencial. Por oportuno,
no foroso mencionar que a comprovao desta legitimidade ocorre mais
facilmente com a existncia de ao corrente, na qual figure com uma das
partes.
Por sua vez, a legitimidade do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica para propor o incidente de resoluo de demandas repetitivas em muito
se confunde com sua prerrogativa para interpor a Ao Civil Pblica, regulamentada pela Lei. N 7.347/85. Contudo, deve-se elucidar as razes que
respaldam o labor de cada uma destas instituies.
Emps o mandamento constitucional no sentido de que cabe aos membros do Ministrio Pblico proteger, atravs do inqurito civil e da Ao civil
Pblica, os interesses difusos e coletivos,11 decorre analogamente que estar
o parquet legitimado para apresentar o Incidente de Demandas Repetitivas
com relao a direitos destas naturezas. Como se pode analisar pormenorizadamente alhures, cuidou o legislador originrio de resguardar, por tutela
do Ministrio Pblico, os direitos difusos, posto que so transindividuais, de
titularidade indeterminada, apesar da coletividade que representa ser interligada por circunstncia de fato; bem como dos direitos coletivos, tambm
oriundo do gnero dos transindividuais, se caracterizam por seus titulares,
determinveis, se vincularem por uma relao jurdica entre si ou com parte
adversria.
Ao primeiro momento, estas duas subespcies de direitos transindividual foram conferidas aos cuidados do MP, restando a categoria dos direitos
individuais homogneos margem deste rol, uma vez que inexistia previso
legal especfica. Entretanto, respaldando-se na exceo prevista no Art. 129,
10

CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Anotaes sobre o Incidente de Resolues de demandas repetitivas previsto no Projeto do Novo CPC. In. O Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil, Jus Podivm, 2011.
11 Art. 129, III, CF/88.

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inciso IX, da Constituio Federal12, a Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do


Consumidor) inclui na competncia do Ministrio Pblico a defesa dos direitos ou interesses individuais homogneos, sendo estes os que decorram de
origem comum, porm cuja divisibilidade e seus titulares podero ser determinados no momento da liquidao ou execuo de uma sentena coletiva.
Ainda assim, pairava incessante divergncia doutrinria acerca da existncia de legitimidade do MP em tutelar direitos individuais homogneos.
Inobstante fervorosos argumentos em contradio, o Supremo Tribunal Federal assinalou a pertinncia de pleito de autoria do parquet quando tratar de
direitos individuais homogneos de relevante interesse social. Neste sentido,
elucidou seu posicionamento em julgado histrico, que persevera at os dias
de hoje:
EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA PROMOVER AO CIVIL PBLICA EM DEFESA DOS INTERESSES DIFUSOS, COLETIVOS
E HOMOGNEOS. MENSALIDADES ESCOLARES: CAPACIDADE
POSTULATRIA DO PARQUET PARA DISCUTI-LAS EM JUZO (...) .
4. Direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum
(art. 81, III, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990), constituindo-se em
subespcie de direitos coletivos. 4.1. Quer se afirme interesses coletivos ou
particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto cingidos a
uma mesma base jurdica, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque
so relativos a grupos, categorias ou classes de pessoas, que conquanto digam
respeito s pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais
para o fim de ser vedada a sua defesa em ao civil pblica, porque sua concepo finalstica destina-se proteo desses grupos, categorias ou classe de
pessoas . 5. As chamadas mensalidades escolares, quando abusivas ou ilegais,
podem ser impugnadas por via de ao civil pblica, a requerimento do rgo
do Ministrio Pblico, pois ainda que sejam interesses homogneos de origem
comum, so subespcies de interesses coletivos, tutelados pelo Estado por
esse meio processual como dispe o artigo 129, inciso III, da Constituio
Federal. 5.1. Cuidando-se de tema ligado educao, amparada constitucionalmente como dever do Estado e obrigao de todos (CF, art. 205), est o
Ministrio Pblico investido da capacidade postulatria, patente a legitimidade ad causam, quando o bem que se busca resguardar se insere na rbita dos
interesses coletivos, em segmento de extrema delicadeza e de contedo social
tal que, acima de tudo, recomenda-se o abrigo estatal. Recurso extraordinrio
conhecido e provido para, afastada a alegada ilegitimidade do Ministrio Pblico, com vistas defesa dos interesses de uma coletividade, determinar a
remessa dos autos ao Tribunal de origem, para prosseguir no julgamento da
ao (RE 163.231, Rel. Min. Maurcio Corra, Plenrio, DJ 29.6.2001).

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12

Art. 81, nico, III c/c Art. 82, I, Lei 8.078/90.

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EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO


MINISTRIO PBLICO PARA A DEFESA DE DIREITOS INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS DE RELEVNCIA SOCIAL. PRECEDENTES.
AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. (RE
459456 AgR, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Segunda Turma, julgado
em 25/09/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-207 DIVULG 19-10-2012
PUBLIC 22-10-2012).

Portanto, dirimido impasse doutrinrio acerca da legitimidade do Ministrio Pblico para representar direitos individuais homogneos, alm dos
difusos e coletivos, em ao civil pblica, presume-se que, por analogia, o
ajuizamento de Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas em proteo daquela espcie de direitos transindividuais estar condicionado premncia de relevante interesse social.
Nos demais casos envolvendo direitos individuais homogneos (isto ,
quando ausente relevante interesse nacional), certamente careceria de legitimidade o Incidente proposto pelo Ministrio Pblico. Urge frisar que o prprio Projeto de Novo CPC, provavelmente antecipando controvrsias interpretativas, elencou como legitimados pessoa jurdica de direito pblico ou
pela associao civil, o que confere legitimidade a diversos outros interessados.
Pelo que se observa a partir do histrico jurisprudencial brasileiro, esta
redao acolhe o entendimento atualmente firmado pela Suprema Corte, de
forma que, nos casos de ilegitimidade do MP, outras instituies gozaro da
prerrogativa pela interposio do incidente. luz da legislao ptria, podese enumerar como exemplos as demais entidades legitimadas nos Art. 82,
CDC e Art. 5 da Lei 7.347/8513, o que faz presumir que as associaes civis
13

Art. 82, [...]


II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal;
III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por
este cdigo;
IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus
fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a
autorizao assemblear.
Art. 5, Lei 7.347/85
[...]
II - a Defensoria Pblica;
III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista;
V - a associao que, concomitantemente:

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que almejem ofertar Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas devem


guardar pertinncia temtica com seus fins institucionais, alm de estarem
constitudas h pelo menos um ano.
Quanto legitimao conferida aos membros da Defensoria Pblica,
certo que esta prerrogativa deve estar vinculada sua tpica Assistncia
Jurdica, cuja regulamentao vem assaz disposta na Lei Complementar n
80/94. Com efeito, para a interposio e acompanhamento de Incidente de
Resoluo de Demandas Repetitivas, imperioso que este se funde em ntimo
interesse de assistido pela Defensoria Pblica competente para atuar no caso.
Pelo que se discorreu supra, o autor do incidente dever ostentar legitimidade ou representao adequada, ou seja, com pertinncia temtica com
ntimo interesse ou funo tpica.
H defensores, contudo, da substituio da autoria, quando ofertado o
Incidente por Promovente ilegtimo. Esta possibilidade poderia ser concretizada quando, decretada a ilegitimidade da parte autora, fosse ofertado prazo
e oportunizado que o autor primrio fosse substitudo por quem de direito,
com fins de dar seguimento apreciao do incidente14.
Acerca de eventual substituio de autoria, hodiernamente, o Projeto do
Novo CPC dispe que, em caso de desistncia ou abandono da causa, o Ministrio Pblico poder assumir a titularidade do incidente, bem como tais
situaes no impedem seu exame de mrito, com a lavratura de deciso vinculante15.
5.3 Procedimento
Superada a fase de admissibilidade do incidente, perante seu respectivo
relator, proceder-se- em ampla divulgao sobre a discusso jurdica analisada, o que dever ser realizado por meios eletrnicos do Conselho Nacional
de Justia, com vistas a se utilizar da celeridade e da abrangncia da comunicao virtual. Esta publicidade se apresenta indispensvel para o enrique-

a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil;
b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor,
ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.
14 GIDI, Antonio. A representao adequada nas aes coletivas brasileiras: uma proposta.
Revista de Processo. So Paulo: RT, out-dez. 2002, v.108, p.68.
15 Vide Art. 988, 5 e 6, Projeto Novo CPC.

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cimento dos debates em torno do Incidente, uma vez que possibilita a interveno de interessados e de amicus curiae, para cooperar com a formao da
tese jurdica a ser adotada.
Ao passo da divulgao da tramitao de um Incidente de Resoluo de
Demandas Repetitivas, impe o Projeto alguns efeitos decorrentes da admisso do processamento do feito. Tratam-se de medidas relacionadas suspenso de processos pendentes do Estado ou Regio, versando sobre o tema a
ser discutido, suspenso da prescrio de pretenses semelhantes e instruo do incidente, mediante a requisio de informaes ao juzo de primeiro grau e a intimao do Ministrio Pblico para se manifestar16.
A respeito da suspenso dos processos nos juzos de primeira instncia,
o Projeto mencionava a irrecorribilidade desta deciso, com intuito de se preservar a durao razovel do processamento do Incidente. Entretanto, ao presente momento, a verso final do Novo Cdigo de Processo Civil silencia a
respeito disso, razo pela qual se infere que a deciso que determina a suspenso dos processos pendentes poder ser impugnada por agravo de instrumento, tendo em vista sua natureza eminentemente interlocutria aliada
urgncia no possvel provimento do tribunal.
Ressalva-se, porm, que qualquer das partes interessadas dos processos
suspensos podem requerer o prosseguimento do feito, a partir da demonstrao, ao juzo de origem, das peculidades de seu caso que o diferem da questo jurdica tratada no Incidente17.
Ademais, imperioso mencionar que o processamento do Incidente dever se finalizar em at um ano. Exaurido este prazo, cessa a suspenso dos
processos que versem sobre a matria discutida, ressalvada a possibilidade
16

Art. 990. [...]


1o. Admitido o incidente, o relator:
I suspender os processos pendentes que tramitam no Estado ou na Regio, conforme o
caso;
II poder requisitar informaes a rgos em cujo juzo tramita processo em que se discute
o objeto do incidente, que as prestaro em quinze dias;
III intimar o Ministrio Pblico para, querendo, manifestar-se no prazo de quinze dias. [...]
5 Admitido o incidente, suspender-se- a prescrio das pretenses nos casos repetitivos
com a mesma questo de direito.
17 Art. 990 [...]
4 O interessado pode requerer o prosseguimento do seu processo, demonstrando a distino
do seu caso, nos termos do 6 do art. 521. O requerimento deve ser dirigido ao juzo onde
tramita o processo suspenso. A deciso que negar o requerimento impugnvel por agravo de
instrumento.

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de o respectivo relator emitir deciso fundamentada pela manuteno da suspenso processual.18


De acordo com dico anterior, o Projeto atribua competncia para julgamento do Incidente de Coletivizao de Demandas ao plenrio do tribunal
ou, quando houvesse, ao rgo especial. Emps a tessitura de diversos comentrios dos juristas nacionais acerca da inscontitucionalidade deste dispositivo, esta determinao foi retirada, abstendo-se o Projeto de especificar a
instituio da corte em que for suscitada o Incidente que ser competente
para apreciao e julgamento. Ressalva-se contudo, que o rgo indicado
pelo regimento do tribunal como competente para admitir, processar e julgar
o Incidente dever guardar competncia de uniformizar a jurisprudncia,
alm de ser composto, preferencialmente e sempre que possvel, por desembargadores que, ordinariamente, apreciem matrias correlatas quelas discutidas no Incidente19. Por oportuno, almeja o Novo Cdigo de Processo Civil
que o acrdo de resoluo de demandas repetitivas seja prolatado por julgadores que guardem maior afinidade com temas discutidos.
Importante mencionar que o Projeto resguarda a competncia privativa
do plenrio ou do rgo especial, quando o Incidente discorrer sobre questo
de Arguio de Inconstitucionalidade, cujo procedimento segue disposto no
Art. 960.
Findada a fase de admissibilidade, por consequncia, ter incio a fase
instrutria do Incidente, em que o relator ordenar a intimao dos interessados para, querendo, se manifestarem no prazo comum de quinze dias, ao
final do qual ser ouvido o membro do Ministrio Pblico, conforme art. 992
do Projeto.
18

Art. 996. O incidente ser julgado no prazo de um ano e ter preferncia sobre os demais
feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus.
1 Superado o prazo previsto no caput, cessa a suspenso dos processos prevista no art. 990,
salvo deciso fundamentada do relator em sentido contrrio.
2 O disposto no 1 aplica-se, no que couber, hiptese do art. 997. [...]
19 Art. 991. O julgamento do incidente caber ao rgo do tribunal que o regimento interno
indicar.
1 O rgo competente deve ter, dentre as suas atribuies, a competncia de uniformizar a
jurisprudncia.
2 Sempre que possvel, o rgo competente dever ser integrado, em sua maioria, por desembargadores que componham rgos fracionrios com competncia para o julgamento da
matria discutida no incidente.
3 Quando, no julgamento do incidente, ocorrer a hiptese do art. 960, a competncia ser
do plenrio ou do rgo especial do tribunal.

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Feito isso, realizada ou no audincia pblica com escopo de ouvir especialistas na matria controversa, atuando na figura de amicus curiae, ser
designada data de julgamento do Incidente. Nesta ocasio, sero ouvidos autor e ru do processo originrio, bem como o Ministrio Pblico, no prazo
de trinta minutos. Respeitado este procedimento, podero manifestar-se os
interessados inscritos com at dois dias de antecedncia, pelo mesmo tempo
de trinta minutos, prazo que poder estendido a critrio do relator.
Ao final, o acrdo dever ser prolatado com a anlise e fundamento em
todas questes jurdicas suscitadas, contrrias ou favorveis tese jurdica
discutida.
6 EFEITOS DO JULGAMENTO DO INCIDENTE DE RESOLUO
DE DEMANDAS REPETITIVAS
Ao inaugurar novo instrumento processual, imperioso que se promova
sua internalizao no ordenamento jurdico nacional de maneira a evitar dvidas quanto sua aplicabilidade emprica. A existncia de imprecises em
sua forma de realizao provavelmente dificultaria ou mesmo inviabilizaria
seu bom aproveitamento pela sociedade.
Por estas razes, no se omitiu o legislador em discorrer sobre as implicaes imediatas do Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas no Direito Processual Brasileiro.
Finalizado o julgamento do Incidente e transitado este em julgado, a
aplicao da tese jurdica consolidada se sujeita a duas condies: o processo
versar sobre idntica questo de direito e estar sujeito jurisdio do tribunal
prolator do acrdo20. Assinala, outrossim, o Art. 995 da verso final do Projeto o cabimento da aplicao da tese aos processos futuros, possivelmente
deflagrados aps o julgamento do Incidente e cessada a suspenso do prazo
prescricional das pretenses, disposta no Art. 990, 5.
De forma simtrica, nos casos em que o incidente for julgado pelo Superior Tribunal de Justia ou Supremo Tribunal Federal, originariamente ou
em sede de recurso especial ou extraordinrio, certo que, segundo a dico
do art. 995, 5, a tese jurdica firmada ser aplicada a todos os processos
20

Art. 995. Julgado o incidente, a tese jurdica ser aplicada a todos os processos que versem
idntica questo de direito e que tramitem na rea de jurisdio do respectivo tribunal.
1 A tese jurdica ser aplicada, tambm, aos casos futuros que versem idntica questo de
direito e que venham a tramitar no territrio de competncia do respectivo tribunal, at que
esse mesmo tribunal a revise. [...]

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que versem idntica questo de direito e que tramitem em todo o territrio


nacional.
No se deve olvidar, outrossim, da aplicabilidade da deciso oriunda de
Incidente de Coletivizao de Demandas, quando a controvrsia estiver relacionada a uma questo de fato, nos parmetros preceituados no art. 988,
9 do Projeto.21 Nestes casos, a verso final do Projeto assevera o cabimento
da soluo do incidente sobre a questo ftica sempre que for relevante para
o deslinde processual22. Perceptvel, por oportuno, a inteno do legislador
em no restringir a aplicao de Incidente relacionado a questes fticas somente ao mbito de circunscrio do tribunal julgador. Em virtude da presente leitura, presume-se ser possvel a utilizao de deciso de Incidente
sobre questo de fato em todo o territrio nacional, independente da corte
que a tenha prolatado.
Ademais, se estiver o incidente em fase recursal, podendo ser impugnado por recurso especial ou extraordinrio, menciona o Projeto que permanecer a suspenso, na jurisdio do tribunal de origem, dos processos que
versem sobre a mesma controvrsia jurdica. Ressalva-se, entretanto, a possibilidade de, em relao a processos de outras localidades, as partes, o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, pessoa jurdica de direito pblico ou
associao civil requererem a suspenso de processos semelhantes em curso
em todo o pas23. Certo que tal disposio emegiu, mais uma vez, da necessidade de se resguardar a segurana jurdica e a equidade, tendo em vista que
21

Art. 988. [...]


9 O incidente pode ser instaurado tambm quando houver decises conflitantes em torno de
uma mesma questo de fato.
22 Art. 995. [...]
6 Julgado o incidente no caso do 9 do art. 988, a soluo da questo ftica ser aplicada a
todos os processos em que essa questo seja relevante para a soluo da causa.
23 Art. 997. Qualquer um dos legitimados mencionados no inciso II do 3 do art. 988, visando
garantia da segurana jurdica, poder requerer ao tribunal a quem compete conhecer de
eventual recurso extraordinrio ou recurso especial a suspenso de todos os processos em
curso no territrio nacional que versem sobre a questo objeto do incidente j instaurado.
1. Aquele que for parte em processo em curso no qual se discuta a mesma questo objeto
do incidente legitimado, independentemente dos limites da competncia territorial, para requerer a providncia prevista no caput.
2 No interposto o recurso especial ou o recurso extraordinrio contra a deciso que julgou
o incidente, cessa a suspenso a que se refere o caput.
Art. 998. O recurso especial ou o recurso extraordinrio, que impugna a deciso proferida no
incidente, tem efeito suspensivo, presumindo-se a repercusso geral de questo constitucional
eventualmente discutida.

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o posicionamento adotado pelo STJ ou STF, quando do julgamento do Incidente, ser aplicvel a todos os processos que disponham da mesma questo
jurdica solucionada.
Por derradeiro, assinala-se que eventual julgado em inobservncia da
tese adotada pela deciso que resolve o Incidente ser passvel de Reclamao ao tribunal competente, sendo este aquele que por ltimo conheceu da
matria do incidente.
Inarredvel suscitar a hiptese de superao total ou parcial da deciso
do Incidente, configurando overruling ou overriding, respectivamente. Sobre
o assunto, dispe o Projeto que os legitimados para oferecer o Incidente podero pedir sua reviso24, o que dever ser requerido tambm Corte que
prolatou a deciso final.
7 CONSIDERAES FINAIS
Aps explanaes acerca da utilizao dos precedentes, alm de traado
um paralelo com a utilizao das smulas vinculantes, busca-se analisar
como ser a utilizao dos precedentes judiciais na resoluo de demandas
repetitivas.
Salienta-se, ademais, que o Incidente De Resoluo De Demandas Repetitivas, includo no Projeto de Lei (PL) do Senado n. 166/2010, e PL n.
8.046/2010 da Cmara dos Deputados, tem o fito de minorar as possveis
controvrsias das decises judiciais com grande potencial de ocasionar o aumento de processos que tratam de iguais questes de direito. Utiliza-se, portanto, um mecanismo similar ao da utilizao dos precedentes no sistema do
Common Law.
Em observncia inaugurao do supracitado incidente, busca-se atribuir nico entendimento jurdico idnticas questes de direito ou de fato,
cuja controvrsia possa gerar uma multiplicidade de processos. Inegavelmente, este instituto apresenta uma tentativa de diminuir a insegurana jurdica causada por decises divergentes.

Art. 999. Na hiptese prevista no art. 998, interposto o recurso, os autos sero remetidos ao
tribunal competente, independentemente da realizao de juzo de admissibilidade na origem.
24 Art. 995. [...]
3 O tribunal, de ofcio, e os legitimados mencionados no inciso II do 3 do art. 988 podero pleitear a reviso da tese jurdica, observando-se, no que couber, o disposto no art. 508,
1 e 2.

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Assevera-se que o raio de incidncia do novo instrumento est prevista


no art. 988 do PL n. 8.046/2010 que prev em sua redao dois requisitos
essenciais para a admisso do incidente: i) identificao da controvrsia fundada em mesma questo de direito com potencialidade de gerar demandas
repetitivas e ii) possibilidade de decises conflitantes que causem ofensa
segurana jurdica e isonomia.
Esclarece-se que os legitimados para o pedido de instaurao do incidente devem, aps a verificao da potencial multiplicao de aes repetitivas, versando sobre a mesma controvrsia de direito material ou processual,
acionar o Presidente do Tribunal em que se processa a demanda.
Para alcanar a devida publicidade, criou-se um registro eletrnico no
qual constem os Incidentes de Resoluo de Demandas Repetitivas, o que
viabiliza a publicidade de todos os incidentes.
Caso o incidente seja admitido, o relator dever determinar a suspenso
de todos os processos que tratem da matria do incidente no respectivo Estado ou Regio, bem como da prescrio das pretenses nos casos repetitivos, alm de poder requisitar informaes ao juzo de origem e manifestao
do Ministrio Pblico para instruir o feito.
O Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas se apresenta, na
forma apresentada, como grande consagrao da influncia do Common Law
no ordenamento jurdico brasileiro, com a maior proteo segurana jurdica e isonomia.
Outrossim, a resoluo do incidente promove a uniformidade do sistema
jurdico nacional, com a elucidao de controvrsias jurdicas, antecedida de
ampla participao das partes interessadas e do Ministrio Pblico. Com
efeito, almeja-se erradicar a coexistncia de decises divergentes sobre questes jurdicas idnticas.
REFERNCIAS
BASTOS, Antnio Adonias. A Potencialidade de gerar relevante multiplicao de
processos como requisito do Incidente de Resoluo de Causas Repetitivas no Projeto do Novo CPC. In O Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil. Org. Fredie
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