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TERRA, Eugnio Couto. A idade mnima como clusula ptrea. In: A razo da idade: mitos e
verdades.
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AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli. Vises da Sociedade Punitiva: elementos para uma sociologia
do controle penal. In: GAUER, Ruth Maria Chitt. Sistema Penal e Violncia.
O desejo da sociedade perfeita do sculo XVIII tem sua origem nas tcnicas de disciplina,
que eram concebidas a partir da sociedade ideal da docilidade coletiva, obtida como
decorrncia do funcionamento harmnico de uma engrenagem cuidadosamente
subordinada de uma mquina. A norma e o poder regulamentados obrigavam
homogeneidade, mas tambm permitiam medir o desvio.
Mas, para alm disso, as cincias fundaram-se na modernidade sob o paradigma
do determinismo, da idia de que a partir do experimento, a partir do mtodo cientfico
chegar-se-ia a resultados sempre melhores, em decorrncia da tendncia natural do
progresso e do desenvolvimento.
Conforme SANTOS11, a partir do modelo de racionalidade do sc. XVI e seguintes,
pode-se falar em um paradigma dominante de racionalidade, considerada cientfica.
Nesse contexto, afirma o autor que se constituram as equivocadas idias de neutralidade
cientifica e de neutralidade na aplicao das normas jurdicas. Ao que parece, as cincias
estiveram neste tempo, cada uma sob o vis de sua especialidade, a servio da disciplina,
constituidoras do pensamento dogmtico que sustentou a sociedade moderna.
A crtica contempornea ao paradigma da racionalidade, no deixa de
reconhecer o valor da cincia. No entanto, aponta, a partir da experincia vivida pela
humanidade at este incio de sculo XXI, que ao pensar-se sobre a evoluo da cincia,
v-se a necessidade da relativizao de seus propsitos de desenvolvimento frente aos
valores ticos.
Assim, a constatao que se pode fazer de que o projeto original - aquele do
desenvolvimento cientfico, que levaria a uma condio de melhoramento, de civilizao,
de desenvolvimento e de melhora para todos fez com que a humanidade caminhasse
para a sociedade de hoje, deste inicio de sculo, em que as conseqncias de tal modelo
so o momento atual.
Entre diferentes aspectos a serem destacados na caracterizao dos tempos
atuais, merece destaque o diagnstico feito por BAUMAN12. Diz o autor que se trata de
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vive-se
uma
nova
configurao
do
modelo
capitalista
de
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significativo de presos provisrios, que aguardam julgamento. Ou, ainda, um outro grande
nmero de presos que cumprem penas, mas que tm ou tiveram direito progresso de
regime e, portanto, de reduo do tempo preso. Portanto, no possvel afirmar que os
adultos cumprem mais tempo de pena que os adolescentes, inclusive quando se trata do
cometimento dos mesmos crimes.
Da mesma forma, discorre o autor a respeito da equivocada idia da
periculosidade juvenil. Conforme os levantamentos estatsticos realizados no Pas, o
percentual de infraes praticadas por adolescentes perfaz menos de dez por cento dos
crimes praticados por adultos. E, ainda, no universo de delitos cometidos por
adolescentes, apenas dezenove por cento so considerados delitos graves, como
homicdios, latrocnios ou estupros, ou seja, menos de dois por cento do total de delitos
cometidos.
A faceta do trplice mito de que os jovens teriam maior periculosidade, requer que
se busque aprofundar um pouco mais a questo proposta. A leitura da Histria da infncia
na humanidade demonstra que a sociedade ocidental tem como caracterstica ser
adultocntrica. Ou seja, a perspectiva evolucionista e de progresso, aponta que a
pessoa atinge seu lugar no mundo na fase adulta. Lugar, a partir do qual, olha o mundo e
analisa o comportamento humano. Assim, as pessoas adultas, em geral, analisam a
situao da violncia que envolve a juventude desde o lugar de adulto. Muito difcil,
portanto, compreender a forma de pensar e de agir dos jovens, mesmo que h pouco
tempo tenhamos feito parte do universo juvenil. Assim, os comportamentos da juventude
vo se tornando diferentes do esperado pelo mundo adulto. Especialmente o carter
impulsivo, a curiosidade, a ousadia, a busca por experincias, por sensaes, a coragem,
a condio de fazer as coisas de sua gerao, so caractersticas da juventude de hoje e
de todos os tempos e que em todos os tempos causou estranheza ao mundo adulto.
No entanto, simplificar a anlise de tais comportamentos, afirmando que existe
uma periculosidade maior que inerente a faixa etria, seria entender as causas da
violncia que envolve a juventude a partir de um olhar restrito e determinista. Tal
problemtica requer uma anlise mais complexa, tendo em vista suas caractersticas no
contexto atual, que, conforme SILVA26, seguem a uma dinmica tambm complexa.
certo que se vivem momentos de intranqilidade na sociedade brasileira, mas
associar a violncia criminal em geral figura dos adolescentes no encontra respaldo na
realidade. O fato que os jovens das periferias das grandes cidades tm tido
protagonismo na reproduo da violncia e da criminalidade, mas tambm tm se
constitudo em suas maiores vtimas. Dados estatais sobre criminalidade apontam que se
vem reproduzindo um verdadeiro genocdio social, como afirma SOARES27, onde as
maiores vtimas so jovens pobres, mais especificamente, do sexo masculino, na faixa
etria de dezesseis a dezoito anos. Conforme o autor, morrem mais jovens no Brasil hoje
de quinze a vinte e um anos, do que se o Brasil estivesse em guerra e sua populao
jovem tivesse sido enviada para campos de batalha.
Segundo o relatrio Naes Unidas de 200628 sobre a violncia contra a criana
no Brasil, no ano de 2000, dezesseis crianas e adolescentes foram assassinados em
mdia, diariamente. Entre os mortos dirios no Pas, quatorze estavam entre quinze e
dezoito anos, sendo que nesta faixa etria, o grupo estava composto por 70% de negros.
Em realidade, a maior vitima da violncia a prpria juventude, que alvo diariamente de
mortes relacionadas a causas externas, caracterizadas em geral por crimes praticados
por armas de fogo, ou outras conseqncias de formas violentas de convivncia como,
por exemplo, os acidentes de transito.
Neste sentido, cabe abordaram acerca das causas que constituem tal
problemtica.
ASSIS29 refere que as causas da violncia que envolve a juventude no Brasil so
divididas entre os nveis estrutural, scio-psicolgico e individual.
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31
ASSIS, Simone Gonalves de. Traando caminhos em uma sociedade violenta, p.22-24.
ASSIS, Simone Gonalves de. Idem, p. 25.
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Nesse sentido, abordam em suas obras autores como SOARES, Luis Eduardo e ASSIS, Simone
Gonalves e BATISTA, Vera Malaguti.
34
ASSIS, Simone Gonalves de. Idem, p. 41-44.
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12
b)
c)
e)
ATHAYDE, Celso; MV Bill; SOARES, Luiz Eduardo. Cabea de Porco. Rio de Janeiro, Editora
Objetiva, 2005.p.163-168.
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ZALUAR, Alba. A mquina e a revolta. As organizaes populares e o significado da pobreza.
37
ZALUAR, Alba, idem, p.141.
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seus atos os adolescentes de doze anos a dezoito anos; e outro, o sistema penal adulto,
destinado responsabilizao das pessoas com mais de dezoito anos.
Para AMARAL e SILVA39, a diferena da medida scio - educativa em relao
pena, diz respeito ao tipo de resposta que imputada ao adolescente, no a sua prpria
responsabilizao, a qual se d, em nosso sistema, perante a legislao especial. Os
adolescentes, portanto, respondem pelos delitos que praticam, submetendo-se a medidas
scio- educativas de carter penal especial. Tal carter justifica-se, especialmente,
porque as referidas medidas so impostas aos sujeitos em decorrncia da prtica de atos
infracionais, ou crimes tipificados na lei penal e, ainda, porque indiscutvel o carter
aflitivo dessas medidas, especialmente tratando-se da privao de liberdade.
Para que se possa imputar um juzo de reprovao a algum, necessrio que
estejam presentes os trs elementos que compem o crime: tipicidade (a conduta
praticada tem que anteriormente estar prevista em um tipo penal); antijuridicidade (a
conduta praticada tem que ser contrria ao conjunto do ordenamento jurdico); e
culpabilidade (o sujeito que praticou o crime tem que poder ser responsabilizado pela sua
conduta, entre outros fatores precisa ser capaz de responder por sua prtica).
A capacidade de culpabilidade chamada de imputabilidade, e o nico elemento
conceitual, do ponto de vista doutrinrio penal, diferenciador entre os sistemas de
responsabilizao juvenil e adulto. Este conceito essencialmente normativo, visto que a
capacidade dos sujeitos est definida em Lei.
Imputvel o sujeito capaz de alcanar a exata
percepo de sua conduta e agir com plena liberdade
de entendimento e vontade. Portanto, a imputabilidade
o conjunto de qualidades pessoais, as quais so
determinadas na norma penal, que possibilitam a
censura pessoal.40
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Conforme anlise doutrinria realizada por BRUOL41, existe duas grandes teorias
que justificam a diferena de tratamento de crianas e adolescentes, quanto
responsabilidade. As doutrinas de imputabilidade em sentido estrito, que igualam a
condio do menor do doente mental, fundamentando a exceo no fato de que o
menor no teria plenas faculdades para compreender o carter ilcito de sua conduta,
atuando, portanto, segundo sua capacidade de compreenso. E as doutrinas polticocriminais, que entendem a idade penal como uma barreira entre os sistemas de
responsabilidade diante do delito, seja o sistema adulto, ou o sistema juvenil.
Esta ltima concepo doutrinria, segundo o autor, divide-se em outros dois
grupos: os chamados modelos de proteo, que declaram irresponsvel o menor e a ele
destinam medidas de proteo e de segurana; e os que defendem a aplicao s
pessoas menores de idade um modelo penal especial para adolescentes, que contempla
sanes especiais e reconhece em seus destinatrios uma capacidade de culpabilidade
especial.
Define-se, portanto, um limite inferior, a partir dos doze anos, e um limite superior,
at os dezoito anos, para que os sujeitos, que esto em uma fase de desenvolvimento
diferenciada do mundo adulto, respondam por um sistema de responsabilidade tambm
diferenciado dos adultos. So, assim, imputveis perante seu prprio sistema de
responsabilidade. No caso brasileiro, so imputveis perante o Estatuto da Criana e do
Adolescente.42
Nesse sentido, tambm se manifesta AMARAL e SILVA:
Sendo a imputabilidade (derivado de imputare) a
possibilidade de atribuir responsabilidade pela violao
de determinada lei, seja ela penal, civil, comercial,
administrativa ou juvenil, no se confunde com a
responsabilidade, da qual pressuposto. (...) No se
confundindo imputabilidade e responsabilidade, tem-se
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BRUNL,Miguel Cilleno. Nulla Poena Sine Culpa. In: Um Limite necesario al catigo penal in
Justicia y Derechos Del Nio, p. 70-71.
42
O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8069/90) define em seu art. 104: So penalmente
inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s medidas previstas nesta Lei.
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previso de pena de privao de liberdade, de segregao social, por mais tempo, seria a
soluo para o conjunto da problemtica abordada.
Ao longo da Histria da modernidade45, vrias teorias foram elaboradas no sentido
de justificar as penas, como estratgia de gesto dos conflitos penais, entre as quais
merece destaque a teoria de preveno geral negativa, que parece estar sendo
reproduzida na argumentao de que com mais e maiores penas estar-se-ia inibindo a
criminalidade juvenil.
A idia de preveno geral negativa sustenta-se na crena de que a existncia
das penas previstas na lei, e sua aplicao aos indivduos que praticam comportamentos
considerados delituosos, seria preventivo violncia. Segundo tal idia, as penas
previstas abstratamente na lei e aplicadas exemplificativamente seriam inibidoras de
delitos.
BOSCHI46 trata do conjunto das teorias justificadoras das penas, seus
fundamentos e as crticas por elas sofridas pela doutrina clssica. Ao abordar sobre os
fundamentos da preveno geral negativa, afirma o autor que alm da difcil justificativa
de punir-se algum, com o objetivo de inibir a prtica de outros47, os efeitos concretos de
tal preveno so no mnimo duvidosos, pois pressupe que todos conhecem os efeitos
da lei no caso da prtica de certos comportamentos e de que a pena em si seria o fator
inibidor da criminalidade. Como se antes de cometer um delito, as pessoas consultassem
a lei e decidissem pratic-lo ou no.
Diz o autor48 que se a pena fosse eficiente fator de intimidao, os ndices de
criminalidade nos pases que adotam a pena de morte seriam mnimos, ao contrrio do
que se verifica na atualidade. Outro exemplo que complementa a ilustrao ao argumento
o da Lei dos Crimes Hediondos49, promulgada no Brasil, no mesmo ano em que
45
A pena, tal como a conhecemos hoje, uma estratgia punitiva do estado caracterstica da
modernidade, enquanto perodo histrico. Sobre este tema: FOUCAULT, Michael. Vigiar e Punir
Histria de Violncia nas Prises.
46
BOSCHI, Jos Antnio Paganella Boschi. Das penas e seus critrios de aplicao. p.105-132.
ROXIN, Claus apud. BOSCHI, Jos Antnio Paganella Boschi. Idem, p. 125.
48
BOSCHI, Jos Antnio Paganella Boschi. Idem, p. 129.
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Lei 8072, de 25 de julho de 1990.
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AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli. Vises da Sociedade Punitiva: elementos para uma sociologia
do controle penal. In: GAUER, Ruth Maria Chitt. Sistema Penal e Violncia. p.58-60.
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AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli. Idem, p.60.
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