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DESENVOLVIMENTO
1. ATOS JURDICOS LCITOS:
Art. 185. Aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios jurdicos, aplicam-se, no que
couber, as disposies do Ttulo anterior.
Os atos jurdicos lcitos so divididos em: ato jurdico em sentido estrito, negcio jurdico e
ato-fato jurdico. Os atos jurdicos em sentido estrito, tambm conhecidos por meramente
lcitos, so aqueles emanados da vontade humana perfeitamente moldada pelas normas legais,
ou seja, uma manifestao submissa lei; devendo ainda, tais atos, gerarem conseqncia na
esfera judicial. Esta espcie de ato jurdico caracteriza-se pela falta de autonomia do
interessado para regular sua vontade, isto porque o caminho a ser percorrido, para a realizao
dos objetivos perseguidos, decorre de lei. Maria Helena Diniz expe "o ato jurdico stricto sensu
seria aquele que surge como mero pressuposto de efeito jurdico, preordenado pela lei, sem
funo natureza de auto-regulamento".Assim, podemos elencar como caractersticas
essenciais do ato jurdico meramente lcito:
ser lcito;
ser imediato.
Cabe ressaltar que por mais que no haja, nesta espcie de ato jurdico, ampla liberdade
de escolha pelo agente, ainda assim este no totalmente isento de manifestao de vontade.
Os atos jurdicos meramente lcitos so subtipificados em: atos materiais ou reais (nestes
o agente tem vontade consciente de produzir os efeitos elencados na lei) e participaes (h
um ato intencional que se consuma por meio da declarao consistente na vontade de dar
cincia terceiros quanto a determinado intuito ou determinado fato).
2. ATOS JURDICOS ILCITOS:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes.
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido;
o fato lesivo precisa ser voluntrio, ou ento imputvel ao agente por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia;
O ilcito civil, decorrente de ato jurdico ilcito, gera a de obrigao de seu causador
indenizar o dano por ele causado, e em alguns casos indenizar ainda aquilo que a vtima
deixou de lucrar com o dano provocado. Esta obrigao decorrente da responsabilidade civil,
que a possibilidade jurdica que determinada pessoa tem de responder pelos seus atos,
sejam eles lcitos ou no. Nosso CC adotou a chamada teoria da responsabilidade subjetiva ou
culposa, tambm conhecida por doutrina clssica. Em oposio a tal teoria temos a teoria da
responsabilidade objetiva, do risco ou sem culpa, presente no Cdigo de Defesa do
Consumidor, por exemplo. Assim, temos que o fundamento da responsabilidade civil ,
portanto, a culpa, compreendendo seu duplo sentido, ou seja, tanto nas expresses ao ou
omisso voluntria quando na negligncia ou imprudncia. Podendo esta ser tomada no
sentido amplo, compreendendo o dolo, ou no sentido estrito, compreendendo somente a
negligncia, a imprudncia, a impercia. Maria Helena Diniz afirma que de ordem pblica o
princpio que estabelece e atribui ao agente delituoso obrigao de se responsabilizar pelo
ato, para tanto, deve indenizar o indivduo que sofreu a por tal conduta.. A responsabilidade
em indenizar pode ser direta, quando se responde pelos prprios atos, ou indireta, quando se
responde por atos de terceiros. Podendo, esse dever de indenizar, aparecer sob trs aspectos:
responsabilidade por fato prprio (quando o nexo causal estabelecido entre o agente
e o dano);
caso, por ex., do pai que responde pelos atos do filho menor, na exata medida em que
provenham, respectivamente, de um fato efetivamente praticado pelo prprio responsvel
ou de um fato imputvel efetivamente a outra pessoa ou a uma coisa ligadas ao
responsvel.
A responsabilidade direta pode decorrer de ato caracterizado como ilcito em funo da
violao de um contrato, em situao que...
1. Atos ilcitos
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito
e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes.
se
opera
todos,
salvo
os
absolutamente
incapazes.
3. FUNO DA PROVA
Segundo Wilhelm Kisch, as conseqncias jurdicas esto associadas s afirmaes sobre
fatos. (7)
Assim, a parte que deseja obter no processo um efeito jurdico deve primeiro afirmar algo
sobre certo fato e, a seguir, comprovar a veracidade dessa afirmao.
As dvidas que emergem quanto veracidade das afirmaes feitas pelas partes
(questes de fato), dada a sua contradio, devem ser dirimidas pela atividade probatria.
Tal atividade de fundamental importncia.
Para que as afirmaes feitas pelas partes sejam levadas em consideraes pelo juiz no
momento de julgar, imperiosa a demonstrao de sua veracidade.
A prova, nesse caso, a verdade extrada pelo juiz (resultado) dos elementos probatrios
produzidos pelas partes (atividade), atravs do desenvolvimento do seu trabalho
intelectual de avaliao.
5. PROVA EMPRESTADA
O art. 212 do CC-2002 deu a impresso de haver suprimido a possibilidade de utilizao
da prova emprestada em juzo, uma vez que no arrolou entre as formas de prova, como
fazia o Cdigo revogado (art. 136, inc. II), os atos processuais processados em juzo.
Trata-se, porm, de mera iluso.
O texto vigente apenas corrigiu impreciso at ento existente.
Os atos processuais praticados em juzo, ainda que orais (como v.g., o interrogatrio de
uma das partes), quando transportados para outro processo o so sob a forma documental
(CC-2002, art. 216). (17)
A prova emprestada, portanto, espcie de prova documental (18) (cuja fora probatria
ser valorada pelo juiz, que no est obrigado a dar-lhe idntico valor ao que teve nos
autos em que foi produzida).
Ainda que assim no se entenda, cumpre asseverar que o novo Cdigo Civil ao tratar da
prova no esgota todas as formas possveis de comprovao das afirmaes sobre fatos
feitas em juzo. (19)
Alm disso, no restou revogado o art. 332 do CPC, segundo o qual todos os meios legais,
bem como os moralmente legtimos so hbeis para provar a verdade dos fatos em que se
funda a ao ou a defesa. (20)
6. PRESUNES
Repetindo o art. 136, inc. V, do Cdigo revogado, o art. 212, inc. IV, do CC-2002 reabre a
discusso acerca da presuno ser, ou no, forma de prova.
Presuno (21) o raciocnio desenvolvido pelo magistrado. A partir do conhecimento de
um fato deduz ele a existncia de outro fato que lhe desconhecido e que, normalmente,
est associado ao primeiro. (22)
Partindo, ento, da convico de ocorrncia de um certo fato, o juiz, por deduo lgica,
infere a existncia de outro fato (23), j que, comumente, um decorre do outro ou devem,
ambos acontecer simultaneamente. (24)
Esse mero raciocnio lgico, por si s, no constitui forma de prova (25), ao menos no
sentido de instrumento posto disposio dos litigantes para que demonstrem a existncia
dos fatos alegados. (26)
Acorrem, nesse mesmo caminho, as lies de Cndido Rangel Dinamarco: Nenhuma
presuno meio de prova, quer as absolutas ou as relativas, as legais ou as judiciais.
Nenhuma delas se resolve em tcnica de exame das fontes probatrias, a ser realizado
segundo as regras do procedimento e com a participao dos litigantes em contraditrio.
Todas elas constituem processos de raciocnio dedutivo que levam a concluir que um fato
aconteceu, quando se sabe que outro haja acontecido. (27)
A presuno, portanto, no uma forma de prova, a despeito da letra do art. 212, inciso IV,
do CC-2002, que no tem o poder de alterar a natureza das coisas.
7. CONFISSO
Por definio legal, confisso o fenmeno processual em que a parte admite a verdade
de um fato contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio (CPC, art. 348). (28)
Conceitualmente, a confisso no forma de prova (no obstante esse seja o tratamento
a ela dispensado pelo CC-2002 e pelo CPC), porque no constitui tcnica para extrair de
uma fonte informes sobre fatos. Ela o prprio informe que uma das fontes de prova
fornece ao juiz (a parte fonte ativa de prova). (29)
Tambm no se pode dizer que a confisso seja um negcio jurdico como preconizam,
v.g., Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (30) no obstante a legislao
induza a essa concluso ao estabelecer meios processuais para revog-la (CC-2002, art.
214; CPC, art. 352) e o CC-2002 trate do assunto prova dentro do Livro III sob a epgrafe:
dos negcios jurdicos , posto que no cria direitos e obrigaes para as partes, no
vincula o juiz e no se confunde com o reconhecimento do pedido ou com a renncia ao
direito. (31)
Segundo o pargrafo nico do art. 213 do CC-2002, a confisso feita pelo representante
somente eficaz nos limites em que este pode vincular o representado.
O representante de que fala a lei o mandatrio, o procurador.
A confisso do representante legal de incapaz, cujos poderes so apenas de gesto,
nenhum efeito produz.
Como observa Humberto Theodoro Jnior, invocando lio de Maria Helena Diniz, o
incapaz no pode confessar nem mesmo por seu representante legal, porque a confisso
s pode ser produzida por pessoa capaz e no gozo de seus direitos. (35)
A confisso efetuada pelo representante (CC-2002, art. 213) produzir efeito desde que o
instrumento de mandato expressamente outorgue poderes especiais para confessar (CPC,
art. 349, pargrafo nico), no sendo suficiente para tanto os poderes da clusula ad
judicia (CPC, art. 38).
Debate-se a doutrina, ento, em dar adequado tratamento aos atos praticados pelo
advogado em juzo que (especialmente na contestao), sem a outorga expressa de
poderes para confessar (CPC, art. 38), admite como verdadeiros os fatos articulados pelo
adversrio, em prejuzo do representado.
Possuem referidos atos fora probatria? A regra dos art. 213 pargrafo nico do CC-2002
c/c a do art. 349, pargrafo nico do CPC impede a produo de efeitos?
Sob a viso literal dos dispositivos legais mencionados, a resposta s indagaes acima
seria a de que nenhum efeito produz a confisso feita por mandatrio sem poderes
especiais expressos.
Contudo, no se pode negar efeitos ao reconhecimento de fatos pelo mandatrio.
O que deixa de ocorrer, apenas, o que se convencionou chamar de prova plena.
O juiz apreciar a declarao dando-lhe valor relativo.
Segundo Pestana de Aguiar o reconhecimento de fatos feito pelo mandatrio judicial no
deve ser classificado como confisso, mas como admisso.
Essa admisso produz presuno relativa contra a parte, atravs da palavra de seu
patrono e adquire carter decisivo. Ou seja, a admisso do advogado do ru ou do autor
possui efeito decisivo no processo. (36)
8. DOCUMENTOS
Documento toda coisa capaz de representar um fato. Qualquer representao material
histrica de um fato documento (v.g., um escrito, uma fotografia, um CD, fitas, etc.), ex vi
dos arts. 383 do CPC e 225 do CC-2002. (41)
Instrumento, gnero da espcie documento, o escrito que compe a prpria essncia de
determinado ato jurdico, destinado a fazer prova solene da celebrao deste.
documento nos autos exibir o original, sob cominao de subtrao de sua fora
probatria.
O art. 225 do CC-2002 modifica a regra do art. 383 do CPC na medida em que,
diferentemente deste, que exigia expressa concordncia, condiciona a eficcia das
reprodues fotogrficas, cinematogrficas, fonogrficas, mecnicas ou eletrnicas noimpugnao pela parte contra quem o documento foi produzido.
Referida norma, contudo, no deve ser tomada em sua literalidade.
No basta simplesmente impugnar o documento para anular a sua fora probatria.
A impugnao simplesmente desencadear um procedimento probatrio (percia) a fim de
avaliar a idoneidade da reproduo fotogrfica, cinematogrfica, fonogrfica, mecnica ou
eletrnica. Incumbir ao perito, no caso, verificar a ausncia de montagens ou cortes, ou
o emprego de qualquer artifcio para iludir e falsear o ambiente ou as pessoas e coisas
retratadas. (49)
No caso do documento eletrnico, o grande problema ainda a ser resolvido diz respeito
segurana quanto identificao do autor e autenticidade do contedo.
Assegurados esses dados, bem como a tempestividade, deve-se atribuir fora probatria
aos registros eletrnicos, no produzindo qualquer efeito a impugnao a eles dirigida.
Os mecanismos at ento desenvolvidos para garantir a inalterabilidade dos registros e a
identificao do emitente so, respectivamente, a certificao digital e a assinatura digital.
(50) Esses dois mecanismos so realizados atravs de sistemas de criptografia, que
transformam o contedo da informao transmitida em um cdigo cifrado, s entendido
pelas partes interessadas. (51)
A Medida Provisria n. 2.200, de 24-8-2001 instituiu a infra-estrutura de chaves pblicas,
visando garantir a autenticidade de documentos eletrnicos, mediante certificao digital e
assinatura digital, possibilitando vislumbrar em um futuro prximo, certa estabilidade aos
documentos transmitidos (e contidos) por computadores e, via de conseqncia,
autorizando o seu uso como meio de prova confivel, protegida de fraudes e erros normais
nas transmisses de dados. (52)
9. TESTEMUNHAS
Testemunha toda a pessoa que, pelos sentidos, tomou conhecimento de algum fato.
Dessa forma, salvo se incapaz, impedido ou suspeito e, ressalvada a hiptese do art. 406
do CPC, toda pessoa obrigada a testemunhar sobre os fatos que so do seu
conhecimento e que interessam soluo da causa.
Os incisos I a V do art. 228 do CC-2002 nada inovam e pouco acrescentam aos
dispositivos legais j existentes, porquanto correspondem, respectivamente, ao 1o,
incisos III, II e IV, ao 3o, inciso IV e ao 2o, inciso I, do art. 405 do CPC.
A inovao trazida pelo art. 228 do novo Cdigo est no seu pargrafo nico (Para a
prova de fatos que s elas conheam, pode o juiz admitir o depoimento das pessoas a que
se refere este artigo), que altera, por acrscimo, o 4o do art. 405 do CPC.
O 4o, do art. 405, do CPC, que permite ao juiz, julgando estritamente necessrio, tomar
o depoimento de pessoas impedidas e suspeitas, resta agora acrescido da possibilidade
concedida ao juiz de ouvir, tambm, os incapazes, quando referente a fatos que s eles
conheam. (58)
10. PERCIAS
10.1. conceito
Percia o meio de prova feita pela atuao de tcnicos ou doutos promovida pela
autoridade policial ou judiciria, com a finalidade de esclarecer Justia sobre o fato de
natureza duradoura ou permanente.
Facultativa quando se faz prova por outros meios, sem necessidade da percia;