INFLUNCIA DA DOUTRINA NA LEGISLAO E NA DECISO

JUDICIAL

A influncia das obras dos juristas se torna mais palpvel e decisiva

no ensino do direito nas universidades, onde o papel do estudante so os
livros e cdigos, onde a verdadeira cultura do bacharel deve ter, alm da
prtica, o fundamento slido do conhecimento doutrinrio.
Alm disso, Orlando Gomes assim descreve a influncia da
doutrina: (1) pelo ensino ministrado nas Faculdades de Direito; (2) sobre o
legislador; (3) sobre o juiz. Pelo ensino, formam-se os magistrados e
advogados, que se preparam para o exerccio dessas profisses pelo
conhecimento dos conceitos e teorias indispensveis compreenso dos
sistemas de direito positivo. Inegvel, por outro lado, a influncia da obra
dos jurisconsultos sobre os legisladores, que, no raro, vo buscar, no
ensinamento dos doutores, os elementos para legiferar. E, por fim, notvel a
sua projeo na jurisprudncia, no s porque proporciona fundamentos aos
julgados, como porque, atravs da crtica doutrinria, se modifica
frequentemente a orientao dos tribunais.

NA LEGISLAO
A doutrina se desenvolve apenas no plano terico, oferecendo
valiosos subsdios ao legislador, na elaborao das novas leis. Dessa forma,
ntida a influncia da doutrina na legislao, porque o legislador, muitas
vezes, vai buscar, no ensinamento dos doutores, os elementos para
legiferar. Realmente, a concepo do direito como um fenmeno lacunoso
justifica a ao legislativa e estabelece limites para a funo jurisdicional,
permitindo, alm disso, ampliar o papel da doutrina, que pode ser

considerada colaborada na funo legislativa de colmatao das lacunas, p.

ex., com a sua teoria do risco ou com a clusula rebus sic stantibus . Se o
ordenamento um fenmeno em movimento, portanto mutvel, no sendo
rigorosamente orgnico, mas lacunoso, o jurista tem o dever de coment-lo,
visando auxiliar o legislador nas renovaes e inovaes normativas.
Se o legislador compete atualizar o direito positivo, a tarefa de
investigar os princpios e institutos necessrios prpria dos juristas, para o
fim de modernizar o direito. Alm disso, os tericos do direito influenciam na
norma costumeira, pois quando no h norma reguladora da conduta, a
sociedade vai gerar automaticamente o costume, onde os juristas, intuindo
tal necessidade, antecipam-se conscincia jurdica da coletividade. a
doutrina que constri noes gerais, conceitos, classificaes, teorias e
sistemas, exercendo portanto, funo essencial na elaborao, reforma e
aplicao do direito. Os cdigos muitas vezes so elaborados pelo trabalho
de consulta a doutrina dos jurisconsultos, ou por eles prprios, como o
caso do CC/2002, e do novo projeto do CPC.
preciso salientar ainda que os projetos de cdigos so,as vezes,
elaborados:
a) com a doutrina dos jurisconsultos, o que se passou com o Digesto,
relativamente aos iurisprudentes romanos, e com o Cdigo de Napoleo, no
que atina aos escritos do ilustre Pothier;
b) por obra de alguns juristas, tal o nosso projeto que deu origem ao novo
Cdigo Civil, ou mesmo de um s grande mestre de direito, como aconteceu
com Huber, autor do Anteprojeto do Cdigo Civil Suo, e com Clvis
Bevilqua, autor do Projeto do Cdigo Civil brasileiro de 1916.
(exemplo)

JUIZ DECISO JUDICIAL

A atividade doutrinria de sistematizao e interpretao das
normas beneficia o trabalho dos advogados e juzes, tanto a arte de postular
em juzo quanto a de julgar requerem o conhecimento do direito, podendo
ser base cientfica do raciocnio jurdico. A doutrina proporciona os
fundamentos do julgado, em razo da indeterminao semntica dos
vocbulos contidos nas normas cuja delimitao dada pelo cientista, bem
como em razo da interpretao doutrinria, pois o juiz obrigado a julgar
fixando em cada caso os conceitos existentes da norma. Assim, a deciso
judicial possui uma alta conotao doutrinria.
Ante o moderno entendimento sobre a formao da deciso
judiciria, deve o rgo judicante lanar mo de uma tcnicaargumentativa
ou tpica que atenda, realmente, s necessidades de adequao das

normas as certas situaes; para tanto dever utilizar-se dos topoi (pontos
de vista) ou lugares, ou seja, de esquemas argumentativos que resumem os
argumentos persuasivos mais gerais, que podem ser por ele empregados
para solucionar os problemas que se lhe apresentem.
Assim sendo, o juiz necessita para decidir uma interpretao
doutrinria. Logo, o magistrado obrigado a julgar fixando em cada caso
sub judice os conceitos existentes na norma, mediante a tpica e a doutrina,
sendo que esta ultima fornece a base que lhe servir de apoio na aplicao
do direito. A deciso judicial possui, indubitavelmente, uma alta conotao
doutrinria. Aqui, escreve Carlos Coelho de Miranda Freire, a influncia da
doutrina jurdica total, pois se fundamenta no s na razoabilidade da
doutrina entendida como justa pelo magistrado, que nos fundamentos de
sua deciso defende o bom senso e brilho da opinio emitida por um ou
vrios juristas e que se enquadra como uma luva questo, mas tambm
na confiana fundada na autoridade que o autor , ou autores, de uma
doutrina inspira.
Como se v, os magistrados utilizam a doutrina jurdica ao prolatar
suas decises, para justifica-las ao dar soluo razovel aos problemas que
lhes so apresentados, sempre baseados no critrio da justia. A escolha da
norma aplicada pelos rgos judicantes indicada, na maioria das vezes,
por ensinamentos doutrinrio-jurdicos, transmitidos por juristas de
prestgios, em seus comentrios ao direito positivo, onde apresentam suas
interpretaes e a sistematizao jurdica. Por tal razo a doutrina , sem
dvida, um ponto de apoio ao Judicirio em sua funo de distribuira justia,
visto que todo juiz procura dar sentenas bem fundamentadas e justas, para
que no venham a sofrer ulterior modificao ou reforma na segunda
instncia.
Poder-se- at mesmo dizer que tal influncia da doutrina jurdica
nas decises judiciais est, implicitamente, autorizada pelo direito positivo,
ante a proibio do non liquet, ou da denegao de justia, pois dever do
magistrado decidir todo e qualquer caso a ele submetido, mesmo havendo
lacunas na lei.

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