O EFEITO SUSPENSIVO NOS RECURSOS ELEITORAIS E A QUESTO DA
DECLARAO DE INELEGIBILIDADE NA SENTENA
Hardy Waldschmidt, Secretrio Judicirio do TRE/MS e professor de Direito Eleitoral da ESMAGIS.
A regra na Justia Eleitoral que os recursos no possuem efeito
suspensivo, por fora do disposto no art. 257 do Cdigo Eleitoral, salvo em cinco aes com disposies especficas em contrrio, executando-se imediatamente as decises com a sua publicao, se no determinado pelo magistrado o cumprimento de modo diverso, conforme autoriza o pargrafo nico do referido dispositivo legal. Cdigo Eleitoral: Art. 257. Os recursos eleitorais no tero efeito suspensivo. Pargrafo nico. A execuo de qualquer acrdo ser feita imediatamente, atravs de comunicao por ofcio, telegrama, ou, em casos especiais, a critrio do Presidente do Tribunal, atravs de cpia do acrdo.
Neste sentido decidiu o plenrio do Supremo Tribunal Federal:
Mandado de Segurana n. 25.458/DF Relator: Min. Joaquim Barbosa Publicado no DJU de 9.3.2007 EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. SUPLENTE DE DEPUTADO FEDERAL. IMPETRAO CONTRA OMISSO DA PRESIDNCIA DA CMARA DOS DEPUTADOS. CUMPRIMENTO DE DECISO DA JUSTIA ELEITORAL. SEGURANA CONCEDIDA. Rejeitadas, por unanimidade, as preliminares de prejudicialidade, de ilegitimidade passiva, de inpcia da inicial por falta de indicao do litisconsorte passivo e de decadncia. Eficcia imediata das decises da Justia Eleitoral, salvo excees previstas em lei. Comunicada a deciso Presidncia da Cmara dos Deputados, cabe a esta dar posse imediata ao suplente do parlamentar que teve seu diploma cassado. Segurana concedida.
De igual forma, transcrevo passagem do voto do Min. Gilmar
Mendes, relator da Ao Declaratria de Inconstitucionalidade n. 3.592/DF, em que o PSB pleiteava a declarao de inconstitucionalidade da expresso cassao do registro ou do diploma constante no art. 41-A da Lei das Eleies, julgada unanimidade improcedente em 26.10.2006, nos termos do voto do relator, ressalvando, porm, que no havia previso legal de inelegibilidade para condenao por captao ilcita de sufrgio naquela oportunidade: [.......] Por isso, a deciso fundada no art. 41-A da Lei n. 9.504/97, que cassa o registro ou o diploma do candidato, tem eficcia imediata, no incidindo, na hiptese, o que previsto no art. 15 da LC n 64/90. que exige o trnsito em julgado da deciso para a declarao de inelegibilidade do candidato. Os recursos interpostos contra tais decises so regidos pela regra geral do art. 257 do Cdigo Eleitoral, segundo a qual os recursos eleitorais no tm efeito suspensivo. Assim, no h necessidade de que seja interposto recurso contra a diplomao ou ao de impugnao de mandato eletivo para o fim de cassar o diploma. [.......]
contra:
O legislador atribuiu efeito suspensivo to-somente para os recursos
a) condenao criminal, consoante se extrai do art. 363 do Cdigo Eleitoral;
b) expedio de diploma, nos termos do art. 216 do Cdigo Eleitoral; c) desaprovao de contas dos rgos partidrios, na forma do art. 37, 4., da Lei n. 9.096/95; d) cassao do direito de transmisso de propaganda partidria, nos termos do art. 45, 5., da Lei n. 9.096/95;
e) deciso que declara a inelegibilidade de candidato, conforme art. 15 da Lei
Complementar n. 64/90. Desse modo, ante a falta de disposio legal especfica em contrrio, incide o art. 257 do Cdigo Eleitoral sobre a ao de impugnao ao mandato eletivo, prevista no art. 14, 10, da Constituio Federal, cuja sano implica em decretao da perda do mandato, e tambm sobre as seguintes aes eleitorais previstas na Lei n. 9.504/97: representao por captao ou gastos ilcitos de recursos de campanha (art. 30-A), representao por captao ilcita de sufrgio (art. 41-A) e representao por conduta vedada aos agentes pblicos em campanha (arts. 73 e 75), cujas sanes previstas so cassao do registro ou diploma do candidato, alm da multa para as duas ltimas hipteses. Porm, excepcionalmente pode ser concedido efeito suspensivo aos recursos que envolvem as quatro aes descritas no pargrafo anterior, em medida cautelar, desde que presentes os seus requisitos indispensveis: periculum in mora e fumus boni iuris, bem como para todas as demais aes, desprovidas deste efeito. J sobre a ao de investigao judicial eleitoral, de que trata o art. 22 da Lei Complementar n. 64/90, para apurar uso indevido, desvio ou abuso do poder econmico ou do poder de autoridade, ou utilizao indevida de veculos ou meios de comunicao social, cuja sano prevista no seu inciso XIV a declarao da inelegibilidade por 8 anos do(s) representado(s) e cassao do registro ou diploma do candidato beneficiado, o efeito suspensivo automtico em razo da incidncia de disposio legal especfica, qual seja, o art. 15 da Lei das Inelegibilidades, com a redao dada pela Lei Complementar n. 135/2010, popularmente denominada Lei da Ficha Limpa. LC n. 135/2010: Art. 15. Transitada em julgado ou publicada a deciso proferida por rgo colegiado que declarar a inelegibilidade do candidato, ser-lhe- negado registro, ou cancelado, se j tiver sido feito, ou declarado nulo o diploma, se j expedido.
oportuno ressaltar que na legislao eleitoral somente a ao com
fundamento em uso indevido, desvio ou abuso do poder econmico ou do poder de autoridade, ou utilizao indevida de veculos ou meios de comunicao social contempla a declarao de inelegibilidade, como sano, a ser decretada na sentena. Por outro lado, a Lei da Ficha Limpa, alm de alterar dispositivos da Lei Complementar n. 64/90, estabelece hipteses de inelegibilidade que visam proteger a probidade administrativa e a moralidade no exerccio do mandato, preconizadas no art. 14, 9., da Constituio Federal. Dentre as vrias novas hipteses includas no inciso I do art. 1. da Lei Complementar n. 135/2010, a descrita pela alnea j, impe inelegibilidade para qualquer cargo, pelo prazo de 8 anos a contar da eleio, a todos aqueles que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral, por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de recursos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos em campanhas eleitorais que impliquem cassao do registro ou do diploma.
Diferentemente do disposto no art. 22, inciso XIV, da LC n. 64/90,
denota-se que nestes casos (AIME, captao ilcita de sufrgio, captao ou gastos ilcitos de recursos ou conduta vedada aos agentes pblicos) a inelegibilidade revela-se um mero efeito automtico da deciso, no podendo, portanto, ser declarada na sentena, a qual deve se limitar a dispor sobre as sanes de multa, nas hipteses previstas pela legislao, e de cassao do registro ou diploma, em cada um dos bens jurdicos tutelados. Inclusive, nesta linha, j decidiu o Tribunal Superior Eleitoral: Recurso Especial Eleitoral n 5-57.2008.6.05.0078 Acrdo de 16.8.2011 Publicado em 9.9.2011 Relator: Min. ARNALDO VERSIANI LEITE SOARES Ementa: AO DE IMPUGNAO DE MANDATO ELETIVO. ABUSO DO PODER ECONMICO. INELEGIBILIDADE. 1. [............] 2. [............] 3. A inelegibilidade no pena, no cabendo ser imposta em deciso judicial ou administrativa, salvo na hiptese do art. 22 da LC n 64/90, conforme previso expressa do seu inciso XIV, o que no prejudica a respectiva arguio por ocasio de pedido de registro de candidatura, se configurados os seus pressupostos. Recurso especial parcialmente provido. Deciso: O Tribunal, por unanimidade, proveu parcialmente o recurso, nos termos do voto do Relator.
Como nas aes eleitorais visando a cassao de registro, de
diploma ou de mandato a jurisprudncia consolidou-se no sentido de que h litisconsrcio passivo necessrio entre os integrantes da chapa majoritria, deve o juiz eleitoral de 1. grau determinar a emenda da inicial para incluso do vice, no mximo, at o prazo final para ajuizamento da demanda, em razo da decadncia. Outrossim, imprescindvel ao magistrado, quando for proferir sentena julgando procedente o pedido, que consigne expressamente se a cassao do vice decorre apenas por fora da indivisibilidade da chapa ou se decorre de sua efetiva participao nos fatos apurados no processo. Esta providncia requisito essencial para a posterior verificao da incidncia em inelegibilidade do vice, em razo de seu carter pessoal, conforme preceitua o art. 18 da Lei Complementar n. 64/90. Eis trs pertinentes decises do Tribunal Superior Eleitoral: 1) Recurso Especial Eleitoral n 108-53.2012.618.0081 Acrdo de 18.10.2012 Publicado em Sesso, Data 18.10.2012 Relatora: Min. LAURITA HILRIO VAZ Ementa: ELEIES 2012. REGISTRO DE CANDIDATURA. RECURSO ESPECIAL. INELEGIBILIDADE. ALNEA j DO INCISO I DO ART. 1 DA LC N 64/90. CONDENAO POR CAPTAO ILCITA DE SUFRGIO. ELEIES DE 2004. PREFEITO. PARTICIPAO DO VICE-PREFEITO. NO COMPROVADA. INELEGIBILIDADE. CARTER PESSOAL. INTERPRETAO RESTRITIVA DAS HIPTESES DE INELEGIBILIDADE. ALNEA d DO MESMO DISPOSITIVO. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. INEXISTNCIA. RECURSO DESPROVIDO. 1. As causas de inelegibilidades introduzidas pela LC n 135/2010 incidem em relao a fatos anteriores sua entrada em vigor e em condenaes j transitadas em julgado, mesmo com eventual cumprimento da sano imposta. 2. Condenado o ento prefeito por captao ilcita de sufrgio, o vice-prefeito que compunha a mesma chapa, Recorrido, tambm teve cassado seu mandato somente por via reflexa, motivo pelo qual no se aplica a este a inelegibilidade prevista no artigo 1, inciso I, alnea j, da LC 64/90, pois no foi comprovada sua participao na conduta ilcita, conforme consignado no acrdo regional.
3. Para a incidncia da alnea j do inciso I do artigo 1 da LC n 64/90, no basta a existncia
de condenao de perda do mandato se esta no resultar do reconhecimento de uma das condutas ilcitas previamente tipificadas, sob pena de instituir-se, revelia da Lei, uma causa isolada de inelegibilidade. 4. A declarao de inelegibilidade possui carter pessoal; dessa forma, quando se refere a apenas um dos membros da chapa majoritria, no alcana a esfera jurdica do outro (artigo 18 da LC n 64/90). 5. A matria que no foi objeto de debate pela Corte de origem - artigo 1, inciso I, alnea d, da LC n 64/90 - no pode ser analisada em sede de recurso especial diante da ausncia do indispensvel prequestionamento. 6. Dissdio jurisprudencial no demonstrado. 7. Recurso desprovido. Deciso: O Tribunal, por maioria, desproveu o recurso, nos termos do voto da Relatora. Vencido o Ministro Dias Toffoli. 2) Recurso Especial Eleitoral n 334-21.2012.613.0009 Acrdo de 23.10.2012 Publicado em Sesso, Data 23.10.2012 Relator: Min. JOS ANTNIO DIAS TOFFOLI Ementa: RECURSO ESPECIAL. REGISTRO DE CANDIDATURA. ELEIES 2012. CONDENAO ELEITORAL. CASSAO REFLEXA DE MANDATO DE VICE-PREFEITO EM DECORRNCIA DA CASSAO DO TITULAR. NO INCIDNCIA DA INELEGIBILIDADE DA ALNEA J DO INCISO I DO ART. 1 DA LC N 64/90. 1. No incide a inelegibilidade da alnea j do inciso I do art. 1 da LC n 64/90 se o candidato teve cassado o seu mandato de vice-prefeito apenas por fora da indivisibilidade da chapa, tendo o arresto condenatrio consignado expressamente que ele no teve participao nos fatos apurados nos processos que deram origem condenao eleitoral. Precedente. 2. Recurso especial no provido. Deciso: O Tribunal, por maioria, desproveu o recurso, nos termos do voto do Relator, com ressalva de seu entendimento pessoal. Vencido o Ministro Marco Aurlio. 3) Recurso Especial Eleitoral n 2-06.2012.618.0077 Acrdo de 09.10.2012 Publicado em Sesso, Data 9.10.2012 Relator: Min. ARNALDO VERSIANI LEITE SOARES Ementa: Inelegibilidade. Condenao eleitoral. Cassao reflexa de mandato de vice-prefeito em decorrncia da cassao do titular. 1. As novas causas de inelegibilidade introduzidas pela Lei Complementar n 135/2010 incidem em relao a condenaes pretritas, inclusive que j tenham transitado em julgado anteriormente sua entrada em vigor, mesmo com eventual cumprimento da respectiva sano. 2. No incide a inelegibilidade da alnea j do inciso I do art. 1 da LC n 64/90 se, em virtude da procedncia de ao de impugnao de mandato eletivo proposta contra Prefeito e VicePrefeito, o candidato teve cassado o seu mandato de Vice-Prefeito apenas por fora da indivisibilidade da chapa, conforme dispem os arts. 91 do Cdigo Eleitoral e 3, 1, da Lei n 9.504/97, havendo, ainda, o Tribunal Regional Eleitoral reconhecido que ele no teve participao nos fatos apurados naquele processo e que deram origem condenao eleitoral. Recurso especial no provido. Deciso: O Tribunal, por maioria, desproveu o recurso, nos termos do voto do Relator. Vencido o Ministro Dias Toffoli.
Tambm trago colao duas decises do Tribunal Superior
Eleitoral, proferidas aps o advento da Lei da Ficha Limpa, que ratificam no ter sido alterado o entendimento de que a execuo das decises fundadas nos arts. 30-A e 41-A da Lei das Eleies imediata, esclarecendo, porm, que a questo de configurarem novas hipteses de inelegibilidade no foi objeto de enfrentamento nos autos: 1) Agravo Regimental em Ao Cautelar n. 410-69.2011.6.00.0000: Acrdo de 6.10.2011 Publicado em 11.11.2011 Relator: Min. Arnaldo Versiani Leite Soares Ementa: REPRESENTAO. CAPTAO ILCITA DE SUFRGIO. EFEITO SUSPENSIVO. RECURSO ORDINRIO.
1. No evidenciada a relevncia dos fundamentos da ao cautelar, no se deve suspender a
execuo de acrdo regional que julgou procedente representao por captao ilcita de sufrgio. 2. A execuo das decises fundadas no art. 41-A da Lei n. 9.504/97 imediata, conforme pacfica jurisprudncia deste Tribunal. Agravo regimental no provido. Deciso: O Tribunal, por unanimidade, desproveu o agravo regimental, nos termos do voto do Relator. 2) Agravo Regimental em Ao Cautelar n. 4278-89.2010.6.00.0000 Acrdo de 1..3.2011 Publicado em 29.4.2011 Relator: Min. MARCELO HENRIQUES RIBEIRO DE OLIVEIRA Ementa: AGRAVO REGIMENTAL. AO CAUTELAR. NEGATIVA DE SEGUIMENTO. CASSAO. GASTOS ILCITOS DE CAMPANHA. FUMUS BONI JURIS. AUSNCIA. INSTNCIA NO EXAURIDA. EMBARGOS DE DECLARAO. JULGAMENTO PENDENTE. 1. A cassao do diploma em sede de representao fundada no art. 30-A da Lei n 9.504/97 tem efeito imediato, tendo em vista o disposto no art. 257 do Cdigo Eleitoral, que estabelece a regra geral da ausncia de efeito suspensivo dos recursos eleitorais. 2. A ausncia de demonstrao da plausibilidade do direito impossibilita a concesso de medida cautelar, especialmente quando consiste em pedido de suspenso dos efeitos de acrdo regional ainda sujeito a modificaes na instncia a quo, tendo em vista a pendncia de julgamento de declaratrios opostos com pretenso infringente. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. Deciso: O Tribunal, por unanimidade, negou provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Relator.
Ademais, na primeira eleio com aplicao da Lei da Ficha Limpa,
ao editar as instrues regulamentadoras das Eleies de 2012, em relao ao de impugnao ao mandato eletivo, o Tribunal Superior Eleitoral consignou expressamente que a deciso tem eficcia imediata (art. 170, 2., da Resoluo n. 23.372, de 14.12.2011). Na doutrina, os eminentes eleitoralistas Edson de Resende Castro (Curso de direito eleitoral. 6 Ed., rev., atual Belo Horizonte: Del Rey, 2012, pginas 358 a 360, 363 e 364, e 428 e 429), Rodrigo Lpez Zlio (Direito Eleitoral: noes preliminares, elegibilidade e inelegibilidade, processo eleitoral, aes eleitorais. 3 ed. rev. e atual. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2012, pginas 455, 489 e 490, 501 e 502, 508 e 509, 574 e 575) e Jos Jairo Gomes (Direito Eleitoral. 8 ed. rev. Atual. e ampl. So Paulo: Atlas, 2012, pginas 507 e 508, 515 e 516, 528 e 529, 560, e 591 e 592) discorrem sobre o tema aqui tratado, enfatizando: I - os dois primeiros que, mesmo com o advento da Lei da Ficha Limpa, a regra da execuo imediata das decises de juiz singular - fundadas nos arts. 30-A, 41A, 73 e 75 da Lei das Eleies e no art. 14, 10, da Constituio Federal - no sofreu alterao; II - o ltimo que as referidas aes sofreram alterao com o advento da Lei Complementar n. 135/2010, porquanto agora ensejam inelegibilidade, passando assim a deciso judicial somente ter eficcia aps confirmada por rgo colegiado ou transitar em julgado. Fazendo uma interpretao sistemtica da legislao, at mesmo aos embargos de declarao, os quais possuem regramento especfico na Justia Eleitoral, ditado pelo art. 275 do Cdigo Eleitoral, por terem natureza jurdica de recurso, deve incidir o art. 257 do referido diploma legal, porquanto apenas interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, salvo se manifestamente protelatrios e assim declarados na deciso que os rejeitar. 5
Contudo, no poderia deixar de consignar a existncia de vrias
determinaes do Tribunal Superior Eleitoral no sentido de que o cumprimento da deciso deve ocorrer aps o decurso do prazo para oposio de embargos de declarao: Mandado de Segurana n. 1740-04.2011.6.00.0000 Acrdo de 7.2.2012 Publicado em 24.2.2012 Relatora: Min. CRMEN LCIA ANTUNES ROCHA Ementa: Eleies 2008. Mandado de segurana. Ao de impugnao de mandato eletivo. Procedncia. Determinao de cumprimento aps o decurso de prazo para oposio de embargos de declarao. Ausncia de teratologia. Segurana denegada. Deciso: O Tribunal, por unanimidade, denegou a ordem, nos termos do voto da Relatora.
Assim, pelo exposto acima, e de forma resumida, podemos
asseverar que na Justia Eleitoral os recursos no possuem efeito suspensivo, devendo as decises ser executadas imediatamente, por fora do disposto no art. 257 do Cdigo Eleitoral, exceo das cinco aes com disposies especficas em contrrio, porm, excepcionalmente, pode ser concedido efeito suspensivo aos demais recursos eleitorais, em medida cautelar, desde que presentes seus requisitos indispensveis. Campo Grande (MS), 19 de abril de 2013.