1.

Quais foram as mudanas trazidas pela Emenda

Constitucional n. 33/2001 em relao ao ICMS na importao?
A Constituio da Repblica previu imposto sobre as
operaes relativas circulao de mercadorias e sobre
prestaes
de
servio
de
transporte
interestadual
e
intermunicipal e de comunicao, chamado de ICMS, em seu
artigo 155, inciso II. Com isto, no pargrafo 2 deste mesmo
artigo
detalha
este
imposto
e
elenca
seus
critrios.
Especialmente no inciso IX do referido pargrafo coloca:
a) sobre a entrada de mercadoria importada do exterior,
ainda quando se tratar de bem destinado a consumo ou ativo
fixo do estabelecimento, assim como sobre servio prestado no
exterior, cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o
estabelecimento destinatrio da mercadoria ou do servio;
Ora, tal redao reflexo do percurso histrico da
ampliao da incidncia do antigo ICM. Contudo, o atual ICMS
adota a mesma hiptese de incidncia de realizar operao de
circulao de mercadoria, mas tambm amplia com entrada de
mercadoria em territrio nacional. Pode-se afirmar que tal
hiptese ampliada configura outro imposto: o ICMS-importao.
Porm, na redao constitucional original o contribuinte do
ICMS o consumidor final, enquanto que o do ICMS-importao
era o comerciante que recebia a mercadoria.
O texto da referida emenda altera parte da alnea
colacionada para que passe a constar:
a) sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do
exterior por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja
contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a sua
finalidade, assim como sobre o servio prestado no exterior,
cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o domiclio
ou o estabelecimento do destinatrio da mercadoria, bem ou
servio;
Ou seja, o novel texto amplia o sujeito passivo e inclui
qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que realize a operao,
mesmo que para uso prprio e livre do intuito comercial.
Tal ampliao dada pela EC 33/2001 foi objeto dos RE
474.267 e 439.796. A sesso plenria realiza em trs (3)
momentos distintos apontava que a instituio da regra-matriz
por
si
s

insuficiente
e
que
o
sentimento
de
segurana/estabilidade imprescindvel para impostos como o
ICMS. Portanto, em respeito ao sistema tributrio e os
princpios por este tutelados, as regras estaduais para a
constituio deste crdito devem ter sido posteriores emenda
(e Lei Complementar n 114/2002) com ateno aos 90 dias da
noventena e aplicveis no exerccio fiscal posterior. Mas o
STF julgou que tal critrio pessoal pode ser ampliado.

2. Qual a base de
segundo a lei complementar?

clculo

do

ICMS

na

importao,

De acordo com a Lei Complementar 87/1996, em seu artigo

12, inciso IX, considera-se ocorrido o fato gerador do ICMS no
momento do desembarao aduaneiro de mercadorias ou bens
importados do exterior.
Ademais, de acordo com a Lei complementar 87/1996, a base
de clculo do ICMS na importao, previsto no seu artigo 13,
inciso V, a soma das seguintes parcelas dispostas em suas
alneas, a) valor da mercadoria ou bem constante dos
documentos de importao, observado que o preo de importao
expresso em moeda estrangeira ser convertido em moeda
nacional pela mesma taxa de cmbio utilizada no clculo do
imposto de importao, sem qualquer acrscimo ou devoluo
posterior se houver variao da taxa de cmbio at o pagamento
efetivo do preo; b) imposto de importao; c) imposto sobre
produtos industrializados; d) imposto sobre operaes de
cmbio e e) quaisquer outros impostos, taxas, contribuies e
despesas aduaneiras.
3. O princpio da no-cumulatividade do ICMS encontra-se
disciplinado no artigo 155, II, 2., I, da Constituio, que
traz a previso de compensao dos dbitos de ICMS cobrados
pelas sadas, com os crditos de ICMS referente as entradas.
Conforme a LC 87/1996 (Lei Kandir) que dispe sobre o ICMS.
1 O imposto incide tambm:
I sobre a entrada de mercadoria ou bem importados do
exterior, por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja
contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja a sua
finalidade;
II - sobre o servio prestado no exterior ou cuja prestao
se tenha iniciado no exterior.
tambm contribuinte a pessoa fsica ou jurdica que, mesmo
sem habitualidade ou intuito comercial:
I - importe mercadorias ou bens do exterior, qualquer que
seja a sua finalidade;
III - adquira em licitao mercadorias ou bens apreendidos
ou abandonados;
4. Qual o Estado que pode cobrar o ICMS incidente na
importao? Como isso se configura quando o destinatrio do

produto est sediado em Estado diverso daquele pelo qual a

importao foi realizada? Como isso se configura em caso de
importao por conta e ordem de terceiros e em caso de
importao por encomenda?
Na importao de produtos incidir o ICMS importao,
sendo que cabe o recolhimento ser feito pelo contribuinte
importador, no Estado de sua sede, conforme o entendimento
atual da jurisprudncia e pelos doutrinadores. Portanto, o
sujeito passivo da relao tributria o Importador do
produto e o sujeito ativo ser o Estado de onde est
localizado o sujeito passivo, ou seja, aquele que ir receber
o bem/mercadoria juridicamente, mesmo que no a receba
fisicamente. Conforme versa o art. 155, 2, IX, da
Constituio Federal:
Sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do
exterior por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no
seja contribuinte habitual do imposto, qualquer que seja
a sua finalidade, assim como sobre o servio prestado no
exterior, cabendo o imposto ao Estado onde estiver
situado o domiclio ou o estabelecimento do destinatrio
da mercadoria, bem ou servio;
Desta forma, com o entendimento dos pensadores e
operadores do direito nacional de que o domicilio ou
estabelecimento do destinatrio da mercadoria o da sede do
importador, cabe definir que o importador aquele que realiza
o negcio internacional. Assim sendo, no importa o local do
desembarao
aduaneiro,
conforme
ensina
Roque
Carrazza:
Estado-membro onde est situado o estabelecimento importador
do bem, ainda que o desembarao se d em outro Estado-membro.
(ICMS, 4a. ed. pag. 54).
Mesmo que ocorra uma negociao triangular, onde uma
empresa que tem sede em um Estado efetue a compra e mande que
a entrega seja feita em Estado diferente, onde ser recolhido
o imposto o Estado do Importador, conforme entendimento do
STF (Recurso Extraordinrio 299.079), onde o Ministro Carlos
Britto esclareceu: ICMS incidente na importao de mercadoria
no tem como sujeito ativo da relao jurdico-tributria o
Estado onde ocorreu o desembarao aduaneiro, mas o Estado onde
situado o sujeito passivo do tributo, qual seja, aquele que
promoveu juridicamente o ingresso do produto.
Para finalizar contamos com o posicionamento do prprio
Doutrinador Jos Eduardo Soares de Melo que se posiciona no
sentido de que o fato de os bens importados transitarem
unicamente, no Estado destinatrio, no motivo jurdico para
se cogitar de exclusiva incidncia do ICMS neste Estado, visto
que a circulao jurdica concretizada com sujeito passivo
localizado
em
outro
Estado(importador),
sendo
que

inconsistente a regra que fixa como local da operao o do

estabelecimento onde ocorrer a entrada fsica.
5. Quem competente para definir as alquotas de ICMS
incidentes na importao?
Para iniciarmos, precisaremos saber a quem ser devido o
ICMS na importao. Para isso, nos reportemos Lei
Complementar 87 de 1996, que em seu Art 11, define que o
imposto na operao de importao ser devido ao estado
destinatrio fsico da mercadoria.
Art. 11. O local da operao ou da prestao, para
os efeitos da cobrana do imposto e definio do
estabelecimento responsvel, :
I - tratando-se de mercadoria ou bem:
[...]
d) importado do exterior, o do estabelecimento
onde ocorrer a entrada fsica;
Sendo para o ICMS, a importao, uma operao interna,
nunca interestadual, a alquota a ser aplicada na importao
ser sempre a alquota aplicada nas demais operaes internas
do Estado destinatrio fsico da mercadoria.
Vale lembrar, que aps a importao, a realizao de
operaes
interestaduais
com
mercadorias
importadas
tem
alquota fixada de 4% pela Resoluo 13/2012 do Senado
Federal,
com
algumas
regras
estabelecidas
pela
mesma
resoluo.
6. Como funciona a tributao no caso de revenda da
mercadoria importada por um Estado para outro Estado? *Essa
resposta deve envolver diferencial de alquotas e substituio
tributria
Com o objetivo de evitar a denominada Guerra Fiscal,
onde Unidades da Federao concedem benefcios fiscais para
empresas instaladas em seus territrios sem respaldo em
convnio ICMS, condio essa exigida pela Constituio Federal
de 1988 e pela Lei Complementar n 24/1975, o Senado Federal
editou a Resoluo SF n 13/2012 para fixar em 4% a alquota
interestadual do ICMS nas operaes com bens e mercadorias
importadas do exterior, a partir de 1.01.2013.
A alquota interestadual do ICMS dever ser utilizada nas
operaes que destinem bens e servios a contribuinte do
imposto localizado em outro Estado. (Constituio Federal de
1988, art. 155, 2, VII, a).
A alquota do ICMS nas operaes interestaduais com bens
e mercadorias importados do exterior de 4%. Essa alquota
aplicada aos bens e mercadorias importados do exterior que,
aps seu desembarao aduaneiro:

a)
no
tenham
sido
submetidos
a
processo
de
industrializao; ou
b)
ainda
que
submetidos
a
qualquer
processo
de
transformao,
beneficiamento,
montagem,
acondicionamento,
reacondicionamento, renovao ou recondicionamento, resultem
em mercadorias ou bens com Contedo de Importao superior a
40%.
Alquota Interestadual de 4% para Produtos Importados no
se aplicam:
a) aos bens e mercadorias importados do exterior que no
tenham similar nacional, a serem definidos em relao a ser
editada pelo Conselho de Ministros da Cmara de Comrcio
Exterior (Camex);
b) aos bens produzidos em conformidade com os processos
produtivos bsicos de que tratam o Decreto-lei n 288/1967 e
as Leis ns 8.248/1991, 8.387/1991, 10.176/2001 e 11.484/2007;
e
c) s operaes que destinem gs natural importado do
exterior a outros Estados. (Resoluo SF n 13/2012, 4 e
5; Ajuste Sinief n 19/2012, clusula terceira)
Alquota
Na venda interestadual destinada a no contribuinte de
ICMS, deve ser utilizada a alquota interna do Estado de
origem. (CF/1988, art. 155, 2)
No desembarao aduaneiro de mercadoria importada, ser
utilizada a alquota interna prevista no regulamento do ICMS
do Estado importador. (Lei Complementar n 87/1996, art. 12,
IX)
A alquota de 4% aplica-se s operaes interestaduais
com mercadoria importada ainda que adquiridas no mercado
nacional. (Resoluo SF n 13/2012, art. 1)
A alquota de ICMS de 4% somente ser utilizada quando a
operao for interestadual entre contribuintes de ICMS e
estiver relacionada a produto de origem estrangeira ou com
Contedo de Importao superior a 40%, inclusive aquelas
constantes no estoque do estabelecimento em 31.12.2012.
(Ajuste Sinief n 19/2012, clusula dcima primeira)
A alquota do ICMS aplicvel na hiptese de a empresa
importar e revender mercadoria para contribuinte localizado em
outra Unidade da Federao, aplicvel a alquota de 4%.
(Ajuste Sinief n 19/2012, clusula dcima primeira)
Na sada em operao interestadual com mercadoria objeto
de processo de industrializao com Contedo de Importao
acima de 40%, tambm a alquota de 4%. (Resoluo SF n
13/2012, art. 1)
A alquota de 4% no aplica-se ao servio de transporte,
somente a operaes com bens ou mercadorias importados do
exterior. (Resoluo SF n 13/2012, art. 1)

EXEMPLO: Qual a alquota utilizada no caso de a empresa

localizada em Pernambuco comprar mercadoria importada por
contribuinte de So Paulo e revend-la a outro contribuinte
sediado na Bahia? Nesse caso, ser aplicada a alquota de 4%
para toda a cadeia. (Resoluo SF n 13/2012, art. 1)
Se o produto importado no tiver similar nacional, a
alquota de ICMS aplicvel ser de 7% ou 12%, ou seja, ser a
alquota
aplicvel
em
operaes
interestaduais
entre
contribuintes prevista na Resoluo SF n 22/1989. Os
critrios para definio dos produtos sem similar nacional
esto previstos na Resoluo Camex n 79/2012. (Resoluo SF
n 22/1989/ Resoluo SF n 13/2012
Crdito
No h restrio para crdito do ICMS decorrente da
diferena entre a alquota praticada no desembarao aduaneiro
e a sada interestadual. No momento do desembarao aduaneiro,
o contribuinte estadual recolher o ICMS com base na alquota
interna prevista para o produto objeto da importao, como,
por exemplo, 18%. Na sada desta para outra Unidade da
Federao, ser aplicada a alquota de 4% para produtos
importados. Nessa situao, ter crdito de 14%. (Constituio
Federal/1988, art. 155, 2, I)
Substituio tributria
Em relao frmula para clculo da substituio
tributria, no h impacto com a alquota interestadual de 4%
para operaes interestaduais entre contribuintes do ICMS. O
clculo do ICMS devido por substituio tributria ser o
mesmo, ou seja, o contribuinte substituto (responsvel pelo
recolhimento da substituio tributria) utilizar a mesma
frmula, apenas alterando a alquota para 4%.
A Substituio Tributria pode ser conceituada como sendo
o regime pelo qual a responsabilidade pelo ICMS devido em
relao s operaes ou prestaes de servios atribuda a
outro contribuinte.
Espcies de Substituio Tributria no ICMS
1 Sobre Mercadorias
2 Sobre servio de transportes
Contribuintes
Contribuinte Substituto

 o responsvel pela reteno e recolhimento do imposto

incidente
em
operaes
ou
prestaes
antecedentes,
concomitantes ou subsequentes, inclusive do valor decorrente
da diferena entre as alquotas interna e interestadual nas
operaes e prestaes de destinem mercadorias e servios a
consumidor final. Em regra geral ser o fabricante ou
importador no que se refere s operaes subsequentes.
Contribuinte Substitudo
aquele que tem o imposto devido relativo s operaes e
prestaes de servios pago pelo contribuinte substituto.
Responsvel
O contribuinte que receber, de dentro ou de fora do
Estado, mercadoria sujeita substituio tributria, sem que
tenha sido feita a reteno total na operao anterior, fica
solidariamente responsvel pelo recolhimento do imposto que
deveria ter sido retido.
Quando se aplica
O regime da sujeio passiva por substituio tributria
aplica-se nas operaes internas e interestaduais em relao
s
operaes
subsequentes
a
serem
realizadas
pelos
contribuintes substitudos.
Ressalte-se que, nas operaes interestaduais, em relao
a algumas mercadorias, a sujeio ocorre, tambm, quanto s
entradas para uso e consumo ou ativo imobilizado desde que o
destinatrio das mercadorias seja contribuinte do ICMS e
nestes casos no incidir na operao a margem presumida, prdefinida pelo Governo, na base de clculo do regime da ST.
(Arts. 6 e 9, pargrafo 2, da Lei Complementar n 87/96)
Quando no se aplica
No se aplica a Substituio Tributria:
a) s operaes que destinem mercadorias a sujeito
passivo por substituio da mesma mercadoria. Ex.: sada de
fabricante de lmpada para outra indstria de lmpada;
b) s transferncias para outro estabelecimento, exceto
varejista, do sujeito passivo por substituio, hiptese em
que a responsabilidade pela reteno e recolhimento do imposto
recair sobre o estabelecimento que promover a sada da
mercadoria com destino a empresa diversa;

c) na sada para consumidor final, salvo se a operao

for interestadual e o destinatrio contribuinte do ICMS, uma
vez
que,
como
me
referi
no
subitem
acima,
alguns
Protocolos/Convnios que dispe sobre o regime da Substituio
Tributria atribuem a responsabilidade ao remetente em relao
entrada para uso e consumo ou ativo imobilizado, ou seja, em
relao ao diferencial de alquotas. (No caso especfico de
lmpadas os Estados de BA e PR no exigem a Substituio
Tributria mesmo se o destinatrio for contribuinte do ICMS);
d) operao que destinar mercadoria para utilizao em
processo de industrializao.
Mercadorias sujeitas
Entre as mercadorias cuja sujeio nas operaes foi
determinada por Convnios/Protocolos subscritos por todos os
Estados e/ou por uma maioria podemos citar: fumo; tintas e
vernizes; motocicletas e automveis; cervejas, refrigerantes,
chope, gua e gelo; etc.
Existem, tambm, mercadorias que foram objetos de
Protocolo subscrito apenas por algumas Unidades da Federao
que esto sujeitas ao regime da substituio tributria apenas
em operaes interestaduais: discos e fitas virgens e
gravadas; bateria; pilhas; lminas de barbear; cosmticos;
materiais de construo.