Você está na página 1de 39

Aula 01 27/03/2015

Direito Civil VII Prof: Guilherme Calmon


Bibliografia:

1) Direitos Reais - Orlando Gomes.

2) Das Instituies de Direito Civil Volume IV Caio Mrio *


CUIDADO!! Usucapio, posio polmica de sua definio.
3) Curso de Direito Civil Volume V Sylvio Venosa.
4) Curso de direito civil brasileiro Volume V Carlos Roberto
Gonalves.
5) Direito das Coias Luciano de Camargo Penteado.
6) Direitos Reais - Guilherme Calmon

Contedo do curso de Civil VII e VIII:


I - Posse e sua classificao; (MATRIA DA P1)
II Propriedade;

III Direitos reais sobre coisa alheia.

Direitos Reais
Acerca das denominaes, direitos reais tambm conhecido na
doutrina como direito das coisas. Essa a forma apresentada pelo Cdigo
Civil atual.
Direitos reais so aqueles taxativamente previstos em leis, ou seja,
so taxativos e tpicos todos os direitos reais.
O cdigo civil atual, na sua parte especial, no livro III, teremos o
chamado pelo cdigo o direito das coisas. A partir do Art.1196. O livro III,
no taxativo. H em outras legislaes que abrangem tambm os direitos
reais.
Art.1831 parte referncia as sucesses, apresenta tambm matria de
direitos reais. Ns temos a qui a referncia aos direitos reais de habitao. A
viva ter direito real de habitao pela morta de seu marido. Essa hiptese
um efeito ex legis, ele ocorrer mesmo sem que os herdeiros o queiram.
Mesmo contra a vontade dos herdeiros, ela ter reconhecido e assegurado
seu direito real de habitao. No registro cambirios incidir esse
dispositivo. H casos em que ela poder ser herdeira, ou condmina. Mas o
que importante assegurar a sua habitao. Aqui ainda no cabe ao
companheiro, no cabendo unio estvel.
Alm do cdigo civil, teremos diversas leis que tratam dos direitos
reais. H um decreto lei , DL 58/37 REGRA DE DIREITOS REAIS DA VENDA
DE LOTEAMENTOS(ART.22). Esse artigo passou a estabelecer um outro
direito real que at ento no existia. Antes de 37 os contratos liminares de
compra e venda, estava submetido ao cdigo de 1916, havia a previso de
arrependimento e com isso suportaria alguns nus em pecnia. No contexto
histrico da poca de grande fluxo populacional do campo para a cidade,
houve uma supervalorizao dos terrenos. Isso gerou o desinteresse do
promitente vendedor em concluir a venda, j que os valores acordados no

contrato, dentro desse contexto,j no satisfaziam seus interesses


mercantis, com isso gerou-se um grande problema social que impulsionou
uma interveno do Estado. Nesse contexto, surge o D.L., uma vez inscrito
esse contrato preliminar em cartrio, haver ai direito real de aquisio.
No que tange lgica dos direitos reais:
art. 1225 So 12 incisos que definem o direito real. I propriedade; II
direito real de superfcie: primeira vez regulado pelo atual cdigo de 2002;
Ricardo Lira retoma o estudo do direito de superfcie como direito real ao
cenrio nacional. Alm do cdigo civil, o Estatuto da Cidade Lei 10.
257/2001 tambm trata do direito de superfcie. III servido maior
utilidade de um imvel para beneficiar o outro, ex. Servido de passsagem;
IV usufruto; V - usos; VI habitao; VII- promitente comprador; etc.
art. 1226 traz a distino entre direitos reais mobilirios e imobilirios.
Direitos reais mobilirios s se adquirem com a tradio (entrega fsica do
bem). O gera o direito real a entrega e no a celebrao do contrato, este
estabelece apenas direitos obrigacionais. Enquanto no houver ocorrido a
entrega no h de se falar em direito real. O contrato no modo de
aquisio de direitos reais.
Art.1227 Direitos Reais Imveis necessrio registro para que haja a
transferncia.
Temos nesses artigos regras gerais para a transferncia de bens
mveis e imveis

Constituio e os direitos reais

art. 5 - Logo no incio do artigo vemos a importncia da propriedade do


legislador constituinte. XXII garantia ao direito de propriedade; como
sendo um pas capitalista, vemos uma grande proteo do direito individual
de propriedade. XXIII a propriedade no pode estar desvinculada de sua
funo social; antes de 1988, a Constituio anterior previa tambm a
funo social da propriedade, mas num dispositivo que poderia ser alterado
a qualquer momento, e apenas uma norma programtica; na Constituio
de 1988 ao ser inserido no art. 5, dos direitos fundamentais, eleva-se a um
outro patamar, alm disso se torna clusula ptrea, no podem ser abolidas.
art.170 II, III alm da previso no art. 5, a propriedade e sua
funo social tambm
tratada aqui nos princpios gerais da atividade
econmica.
art.182 uso e ocupao do solo urbano. 2 propriedade urbana
cumpre sua funo social quando seguir o plano diretor estabelecido pelo
municpio; 4 imveis urbano no-edificado, subutilizado, no-utilizado
podero sofrer pena de parcelamento ou edificao compulsria do
terreno, IPTU progressivo do tempo, desapropriao-sano.
Essas
consequncias sancionatrias so progressivas, sendo a desapropriaosano a mais drstica.
art.184 imvel rural no cumprindo sua funo social poder ser
desapropriado pela
Unio para fins de reforma agrria, no existindo
como no anterior progresso das
sanes.

art.186 requisitos para adequao funo social da propriedade.


Esses 3 ltimos so novidades trazidas pela Constituio de 1988.
O texto do cdigo civil de 2002 est em degraus muito inferiores
proteo dada pela CF. No art. 1228 do CC, 1 trata do direito de
propriedade e apresenta as faculdade dominiais daquele que a possua ou
detenha, mas no pargrafo 1 o nica meno do legislador sobre a
finalidade social. O termo funo social s aparecer nas disposies finais,
art.2035 CC., como regra de direito intertemporal. O professor um grande
crtico do CC/2002.
I Os direitos reais: Conceito, classificao e espcies
1 Noo e conceito
-tratamento legislativo: art. 1196 a 1510 do CC/2002 e leis especiais;
-terminologia; crtica expresso direito das coisas porque deveria ser
direito sobre as coisas;
Muitas das teorias que tratam dos direitos reais proveniente do
direito romano. H duas principais tradies dos direitos reais: do Direito
Alemo e do Direito Francs. Sobre direito brasileiro houve grande influncia
do direito alemo, que se valeu das fontes histricas do direito romano.
-regulao do poder das pessoas sobre os bens e os modos de sua utilizao
econmica e social (como reflexo da nossa organizao poltica do Brasil);
O Capitalismo adotado no Brasil no selvagem, leva em
considerao direitos difusos e coletivos. A ideia da funo social no que
a propriedade privada socializada, mas nesse modelo de capitalismo no
se atende apenas o direito dos proprietrios, tenda harmonizar o interesse
dos proprietrios com os direitos sociais coletivos

Distino entre direito real e direito pessoal DIFICULDADES

H grande dificuldade de se fazer essa distino. Essa dificuldade se


apresenta at mesmo nas teorias que tentam fazer essa distino
- Teoria Clssica (ou realista)
O direito real consiste no poder imediato de uma pessoa sobre a coisa
objeto do direito real, oponvel contra todos. uma relao entre o titular do
direito real e o objeto. O Direito pessoal aquele que estabelece relao
jurdica entre pessoas, e consequentemente entre um desses sujeitos se
exigir um determinado
- Teoria Personalista
mais uma crtica da realista. Segundo ela no h relao entre
sujeito e objeto. A relao jurdica se estabelece entre o proprietrio e a
coletividade, tendo como dever desta respeitar esse direito.
TABELA

-Orlando Gomes era adepto da teoria clssica, mas ele mesmo reconhece
a dificuldade de fazer uma distino. Para ele necessrio encarar os
aspectos internos do direito reais no a relao jurdica. O exerccio de um
direito real se faz sem a necessidade de qualquer outra pessoal que no
seja seu titular. O direito real se carateriza pelo poder imediato que o titular
pela coisa. J no direito pessoal nunca implicar da satisfao do credor sem
uma ao do devedor. Ou seja, no h como satisfazer a vontade do
devedor sem a participao de outra pessoa. Ele tira o foco da relao
jurdica.

DIREITO DAS COISAS. POSSE E SUAS CLASSIFICAES.


Alm do CC vrias outros diplomas especiais regulam o tema da posse,
todas essas normas devem buscar seu fundamento na CF.
A expresso direito das coisas e criticada na doutrina, por ser equivoca, j
que coisa no tem direito. Orlando gomes sustenta que a melhor
terminologia seria direito sobre as coisas.
Outa parcela da doutrina afirma que a melhor designao seria direitos
reais. Porm, por mais crticas que se tenha terminologia direito das
coisas, essa foi a opo do cc.
Antecedentes histricos:
No Brasil, a maior influncia veio da Alemanha. Dentre as duas principais
teorias sobre a posse, tanto a teoria subjetivista, quanto a objetivista so
alems. Outras influncias tambm determinaram o direito brasileiro, como
o compromisso de compra e venda regulado por decreto, a influncia foi
Uruguaia, que por sua vez teve inspirao no direito espanhol.
Fundamentalmente o direito real rgua o poder que uma pessoa tem sobre
seus bens, ou sobre aqueles que esto em sua esfera, bem como os modos
de sua utilizao econmica.
O dado econmico influencia todo a elaborao terica e prtica sobre o
tema. A ideia de propriedade individual, deixa claro a opo polticoideolgica adotada pelo Brasil.
A valorizao da propriedade individual, no significa o desprezo da funo
social, conforme expressamente tambm prev nossa Constituio.
Distino entre o direito real e os pessoais
Dificuldade em fazer a distino.
Apesar do tratamento cientifico que se tentou dar, a distino ainda muito
questionada quanto sua utilidade. Para o professor, pelo tratem-no dado
pelo direito brasileiro, h sim relevncia na distino. H princpios prprios
do direito real que no se aplicam aos direitos pessoais.
No h dvida, porm, de que a dificuldade grande. Ex.: direito de
preferncia na aquisio do bem locado. direito real ou MERO direito

pessoal. Se for pessoal, sua violao gera efeitos no campo da


responsabilidade civil. Doutra parte, se for real, alm da resp. Civil, haver
tambm a possibilidade de perseguir a coisa, efeitos no campo dos direitos
reais, que podem levar, inclusive aquisio da propriedade.
Teoria clssica( ou realista): direito real aquele que atribui ao seu
titular poder sobre a coisa, sem que haja qualquer outra pessoa nesse
contexto. o poder imediato que a pessoa exerce sobre a coisa, sem que
haja um sujeito passivo. O direito exercitado sobre o titular do direito, se
exerce erga omnes.
Orlando gomes um dos adepto dessa teoria. O que existe uma relao
jurdica traduzida entre sujeito titular do direito real e o objeto.
A distino portanto reside no fato de que, os direitos reais, dentro de uma
relao entre titular e objeto, se diferem dos pessoais, pelo fato de que,
nestes, a relao entre dois sujeitos ativo e passivo (credor e devedor).
Teoria personalista: critica a anterior ao dizer que no existe relao
jurdica entre sujeito e objeto, s possvel existir real. Jurdica entre
pessoas.
Tambm os direitos reais contm uma relao entre pessoas. A
distino que o sujeito passivo dessa relao ser toda a
coletividade, no uma pessoa determinada. Quadro esquemtico do
principais postulados da teoria:

Direito real

Direito
pessoal

Sujeito
ativo
Titular

Sujeito
passivo
Coletividade

Relao
jurdica
Entre titular
e
coletividade
(eficcia
erga omnes)

Credor

Devedor

Entre credor
e
devedor
(eficcia
inter pars)

Objeto
Respeitar.
Toda
a
coletividade
deve
respeitar
a
titularidade
do
direito
real
do
sujeito ativo.
Dar, fazer ou
no-fazer.

Tambm possvel identificar falhas da teoria personalista. H situaes,


que apesar de no tratadas pela lei como direitos reais, se enquadram na
distino fita pela teoria, como o direito de preferncia do locatrio. H
hipteses, portanto, em que a explicao dada pela teoria personalista
mostra-se insuficiente.
A viso mais atual, identifica a distino quanto ao aspecto interno dos
direitos reais.
Aspecto interno dos direitos reais: distino mais clara entre d. pessoal
e d. real.

De acordo com essa viso, d. real aquele que, em tese, se justifica por um
poder de utilizao que o titular ter obre o bem sem que haja qualquer
intermedirio, qualquer um que precise agira para satisfazer o direito real
do titular o modo de exerccio que distingue as duas categorias,
portanto.
Quando um indivduo puder se satisfazer do seu direito atravs de
um exerccio imediato, sem precisada contribuio de outrem, ser
titular de um direito real.

Direito real

Direito
pessoal

Sujeito
ativo
Titular

Sujeito
passivo
Coletividade

Relao
jurdica
Entre titular
e
coletividade
(eficcia
erga omnes)

Credor

Devedor

Entre credor
e
devedor
(eficcia
inter pars)

Objeto
Respeitar.
Toda
a
coletividade
deve
respeitar
a
titularidade
do
direito
real
do
sujeito ativo.
Dar, fazer ou
no-fazer.

Para que algum possa, como credor, se satisfazer naquela prestao, uma
outra pessoa que o devedor, dever de cumprir com a contraprestao. O
direito de crdito s exercido concretamente atravs de uma pessoa que
no o seu titular. Mesmo que o devedor no queira realizar a prestao, h
mecanismos que permitem que o direito seja concretamente satisfeito, e
nesse, caso, mesmo quando se recorre execuo, por exemplo, haver a
necessidade de um terceiro.
O BR segue a teoria personalista, mas com o auxlio dos aspectos internos
do direito, que funciona como um segundo teste de aferio sobre se tratase de d. pessoal ou real, quanto ao exerccio do direito.
Outras distines: Tambm do Prof Orlando Gomes
- em relao ao objeto do direito:
O objeto do direito rela algo determinado. Nos direitos pessoais possvel
um objeto incerto.
O dever do suj. passivo (coletividade) o de respeitar. H tambm a noo
de corporificao do objeto do d. real. Classicamente, preciso que o objeto
seja um bem determinado, no determinvel. Ex.: obrigao de dar coisa
incerta. Nos direitos reais, no h essa possibilidade.
Normalmente, o objeto ser uma coisa, um bem corpreo. Mas tambm
possvel, que se possa ter d. real sobre objetos no corpreos, bens,
portanto, mas no coisas.
- em relao violao dos dois direitos:

A absteno pode gerar violao de direito pessoal, mas nunca no direito


real.
Normalmente, o d. real violado atravs de um efetivo agir, da prtica de
uma conduta comissiva. Ex.: furtar um livro.
H determinados tipos de aquisio da posse que se do atravs da prtica
de um ilcito. A partir do momento em que posse passa a ser tranquila, que
o ladro passa a exercer atos sobre a coisa, passa a ter posse. Essa posse
ser tu (telada em face de terceiros, ainda que no o possa ser em face do
titular proprietrio.
Nos direitos de crdito, as duas principais prestaes (dar e fazer) impem
um agir, portanto a violao se d pela conduta omissiva, pelo no agir.
- em relao fruio do direito.
Os direitos reais no esto sujeitos a prazo prescricionais, tendem
perpetuidade, so de fruio permanente. J os direitos reais se sujeitam a
prazos prescricionais.
- usucapio
S se estabelece aos direitos reais. No existe usucapio em matria de
direitos reais.
- funo social do contrato
O contrato na atualidade de que o contrato vai alm das relaes
estabelecidas por aqueles que participaram no contrato. Os terceiros tero
que respeitar os efeitos desse contrato. Oponibilidade erga ominis. Essa
reconhecida no apenas mais com os direitos reais, mas tambm esse
carter erga ominis tambm vale para os direitos reais. Mas isso no
desmerece a distino feita pelo prof. Orlando Gomes.
Essas expresses no se confundem.
- ius in re (direito na coisa) direito sobre a coisa.
- ius ad rem (pretenso aquisio de d. real) no houve transferncia da
propriedade. O contrato de promessa de compra e venda e sua violao
geram responsabilidade civil, no so direito real.
- modo de aquisio a tradio (bem mvel) ou registro (bem imvel)
Principais modos de transferncia do direito real:
Art. 1226: -tradio: bens mobilirios. S a entrega da coisa transfere a
propriedade.
Art. 1227: transferncia somente atravs de registro.
a natureza do bem que determina a forma de transferncia do direito real.
Em relao aos bens imveis, h um tratamento bem especfico. (lei.
6.015/73 lei de registro pblicos)
Antes de 1973, tnhamos dois atos a mais: a inscrio e transcrio. A
transcrio era a reproduo literal do contrato para que houvesse a
transmisso da propriedade. A inscrio era uma reproduo parcial daquilo

que era mais importante do contrato. A lei 6015 acabou com isso colocando
os dois como espcies de registro. A averbao uma forma de atualizao
dos dados do contrato quanto s pessoas e quanto ao objeto.

Art. 167: No registro de imveis sero realizados:


i) registro: incorporou os chamados atos de inscrio e de inscrio. A
distino entre as duas que a transcrio a reproduo integral do ato
que foi praticado no mbito do cartrio de registro. Ex.: escritura pblica,
deveria ser toda transcrita no registro. J a inscrio era reproduo parcial
somente os dados mais relevantes do ttulo do documento.
No sistema da lei 6015, eliminou-se formalmente a distino, mas ainda h
dados que no devem ser transcritos integralmente.
Ex.: existncia de um direito de preferncia do locatrio, caso o locador
resolva alien-lo. O que deve haver um inscrio de dados relativos ao
contrato d locao para poder garantir o direito de preferncia do locatrio.
Somente os dados mais importantes devem, portanto, garantia.
J numa compra e venda imprescindvel a transcrio.
ii) averbao: dados que no so to essncias, mas que devem constar
do registro de imveis. Ex.: separao do proprietrio de sua esposa.
preciso que haja a atualizao do estado civil. O casamento influencia
quanto necessidade de outorga uxria.
Ex.: mudana do nome da rua onde est localizado o imvel.
A matrcula do imvel foi a grande novidade trazida por essa lei. Ela uma
descrio pormenorizada do imvel, uma certido de nascimento. Aqui
ainda no constar o nome do proprietrio. Seria algo equivalente
certido de nascimento do imvel. Sem matricula sobre o bem, no pode
haver qualquer ato registral em relao a ele.
Ex.: numa incorporao, o primeiro proprietrio do imvel ser a prpria
incorporada, que ser a titular da matrcula do terreno. A partir da
construo do prdio, haver a matrcula de cada unidade residencial, com
novos proprietrios.
H vrios imveis no Brasil que no foram matriculados. Para que haja
registro ou averbao em relao a ele necessria a matrcula.
A matrcula individualiza o imvel, de modo que terceiros possam saber
quais gravames do bem, quem o proprietrio.

Direito real de propriedade: considerado um direito matriz. dele que


parte todos os demais direitos reais, a partir dele que se definem os
poderes dos demais.
O que o distingue dos demais a perpetuidade em relao ao proprietrio e
tudo o que vier depois dele, vale dizer, sua famlia.
Em relao aos outros d. reais h um carter de permanecia, mas no como
a perpetuidade, salvo a enfiteuse. Hoje no mais possvel que haja novas
enfiteuses, mas esto garantidas as j existentes.
Art. 2038: proibio de constituio de novas enfiteuses. As
existentes, continuaro subordinadas regulamentao do cc de 16, mas
com proibio de cobrana de laudmia. exemplo de ultratividade da lei.
No se confundem com aforamentos de terreno de marinha, que de
titularidade da unio.
Conceito de direito real:
O direito real um direito de senhorio que confere ao seu titular poder
imediato sobre a coisa com excluso dos demais, sendo exercitvel sem
intermedirio. Quanto aos elementos que o compe:
Elemento interno: poder que o titular do direito tem de modo
imediato sobre a coisa
objeto do direito.
Elemento externo: rede jurdica que se constri de segurana do d.
real em relao coletividade, ou seja, contra terceiros, vale dizer, da
eficcia erga omnes do direito real, de sua oponibilidade contra todos.
Interdito Proibitrio possibilidade de sano para ameaas violao do
direito de propriedade.

CLASSIFICAO E ESPCIES
1) direito real na coisa prpria: direito de propriedade, considerado o
nico d. real ilimitado. aquele que serve de base para todos os demais d.
reais.
2) direitos reais na coisa alheia. Sobre coisa alheia. Direitos reais
limitados, porque o nico ilimitado o de propriedade. Sofrem restries,
sem que tenham a mesma amplitude do direito de propriedade. Comporta
subclassificao:
a) direitos principais: art. 1225, tirando a propriedade e os direitos de
garantia (hipoteca, anticrese, penhor) so todos direitos principais.
b) direitos acessrios: direitos reais de garantia. (hipoteca, anticrese,
penhor)
Nessa primeira classificao, alguns d. principais devem ser destacados.
- direito real de servido: a principio tratado com principal, mas de certa
forma apresenta caractersticas de um direito acessrio. Para que haja a
servido preciso que haja u outro direito, no necessariamente em relao
ao mesmo espao sobre o qual existir o direito de servido.

Ex.; servido de trnsito. possvel, em rea rural, qu um proprietrio de


uma fazenda, consinta em constituir direito real de servido para permitir
que seu vizinho possa ter uma passagem dentro da fazenda de modo a ter
acesso mais rpido outro local.
Direito que est necessariamente vinculado circunstncia de haver dois
proprietrios distintos. A partir do momento em que a fazenda venha a ser
adquirida por aquele que tinha o direito de servido de passagem, no
haver mais necessidade de servido.
- direito real de superfcie: poder gerar uma situao de natureza hbrida.
Surge como direito real sobre coisa alheia. a hiptese em que uma pessoa
interessada em dar uma destinao econmica a determinado bem,
contrato com o proprietrio um negcio superficirio. O proprietrio tem o
terreno sem qualquer utilizao. O concessionrio, que se torna titular do
direito de superfcie, passar a ter direito real sobre coisa alheia, poder
construir ou plantar naquele terreno, mas num segundo momento, aps
terminada a construo ou feita a plantao, ele se tronar proprietrio
superficirio. Aquele direito que era sobre coisa alheia, se torna direito de
propriedade peculiar. Os dois sujeitos no so condminos. O primeiro
continua proprietrio do terreno e o segundo da superfcie construda ou
plantada. Normalmente tem um prazo definido em contrato.
1 - o solo de uma pessoa; 2- propriedade superficiria, a construo; 3
superfcie por ciso.
Ex.: explorao do subsolo de uma terreno ou prdio para construo de
estacionamento. Direito de superfcie.
Tende a desaparecer em razo de prazo j definido. Tem natureza hibrida,
porque tende a se tornar direito de propriedade.
- quanto finalidade do direito:
a) direito real de gozo ou fruio: dois poderes inerentes propriedade:
usar, gozar e fruir.
Ex.: direito real de usufruto. Transfere ao usufruturio que ele use e frua a
coisa em razo de ter se tornado titular desse direito de usufruto. Enquanto
houver usufruto, o proprietrio temporariamente no ter poder de usar e
fruir da coisa.
O direito real de uso outro exemplo, bem como os de habitao. Ex.: art.
1831: direito de habitao em razo da viuvez. O vivo passa ter direito
real de habitao sobre o imvel que servia de residncia para o casal.
Assim, possvel que os filhos sejam os proprietrios, mas o titular do
direito real de habitao ser do vivo.
Direito real de servido: o que tiver o direito de servido, poder gozar e
fruir do imvel serviente.
b) direito de garantia: 4 tipos. 3 tradicionais: hipoteca, anticrese e
penhor.
Alienao fiduciria em garantia compra de automvel por financiamento
bancrio. O banco o credor, ele tem a propriedade em garantia.

Hipoteca e anticrese incidindo sobre bens imveis e o ltimo sobre mveis.


A forma de atuao desses direitos de garantia tambm difere. O quarto,
o que decorre da alienao fiduciria em garantia. Dl.911/69: com relao
a bens mveis durveis, o dl permitiu que se pudesse alavancar a indstria.
Aquele que financia a aquisio do bem se torna proprietrio do bem, mas
resolvel, no perptuo. Ter propriedade sobre o bem at que venham a
ser integralmente pagas o valor das prestaes do imvel alienado.
c) direito de aquisio: decorre de contratos de compromisso de compra
e venda sem clusula de arrependimento, permitindo que o compromissrio
venha a exigir a transferncia da propriedade do imvel, uma vez pago o
preo. No havendo a celebrao da compra e venda ser possvel ao de
adjudicao compulsria.
- quanto subjetividade:
a) subjetivamente pessoais: carter personalssimo a esse direito real
sobre coisa alheia. Ningum mais pode ser titular daquele direito real. Ex.:
usufruto. a pessoa do usufruturio importante para formar e constituir
esse d. real. Por ser personalssimo, normalmente dado a ttulo gratuito.
Algum concede o susufruto de seu apto a parente que mora no interior e
precisa morar na capital para tratamento mdico.
b) subjetivamente reais: ex.: servido. A passagem concedida se deu
em razo de facilitar o escoamento da produo da fazenda vizinha, mas
no em razo de quem era o proprietrio da fazenda vizinha.
O prdio dominante que beneficiado. Qualquer oura pessoa que venha a
se ornar proprietrio daquele prdio, o adquirir com a servido. O d. real
no se extingue com a transferncia da propriedade.
Suponha-se que o poder pblico realiza obras em torno das fazendas, que
permitam a passagem sem necessidade da servido. Assim, a servido
perde sua utilidade, o que pode ser causa de extino do d. real.
Conforme o objeto:
1) direitos reais imobilirios: registro. Art. 1227. Tambm se transfere
causa mortis.
H direitos reais que s poder ser direitos reais, como o caso de direito de
superfcie. O direito de servido um direito imobilirio. A hipoteca.
art.95 CPC - competncia de foro.
Art. 10 CPC outorga upsria para bens imveis.
2) direitos mobilirios: transmisso.
O penhor um direito real mvel.
Art 1226. Tambm se transfere causa mortis.
Art. 1225:
I) A propriedade pode ser tanto mobiliria quanto imobiliria;
II) superfcie: obrigatoriamente imobilirio.

III) servides: imobilirio.


IV E V) usufruto e uso: mveis e imveis;
VI) habitao: imobilirio
VII) direito sobre bem mvel
VIII) Penhor: mvel;
IX E X) Hipoteca e anticrese: imobilirio.
OBS.: O CC ATUAL foi amplamente criticado pela manuteno do direito de
anticrese.
XI) Concesso de uso especial para fins de moradia: imvel;
XII) Concesso de direito real de uso: mobilirio e imobilirio
CARACTERSITICAS DOS DIREITOS REAIS:
Os direitos reais so regidos pelo princpio da taxatividade.
1) Sequela: direito de sequela. Uma vez constitudo o direito real, o titular
poder perseguir a coisa onde quer que ela esteja e com quer que esteja.
Direito de acompanhar a coisa. Caracterstica da angulotoriedade o direito
real persegue a coisa onde quer que a coisa esteja. Todo direito real se
adere coisa de tal forma ao seu titular em qualquer lugar, como isso o
titular do direito poder persegui-la onde quer que ela v.
ex.: direito real de garantia. Hipoteca. Uma vez celebrado o contrato, para
reforar o cumprimento da obrigao, instituda a hipoteca. O contrato
ser levado ao cartrio imobilirio para fins de registro. A hipoteca no
impede a alienao do imvel. Aquele bem que foi objeto da hipoteca, passa
a ter em sua matrcula o registro da hipoteca com seus detalhes. Para o
credor no h qualquer relevncia quanto a qualquer negociao que possa
ser feita pelo proprietrio do imvel hipotecrio. O credor sabe que por fora
do direito de sequela, a hipoteca poder ser executada ainda que esteja nas
mos de outro adquirente. do adquirente o nus de verificar possveis
gravames que existam sobre o bem que deseja comprar.
2) preferncia: restrita aos direitos de garantia. Permite que o titular do
direito real de garantia seja pago preferencialmente a outros credores. O
titular do direito ter preferncia no pagamento da dvida. Havendo
insolvncia, ele ser colocado como credor preferencial.
3) tipicidade: somente so considerados d. reais aquele que esto assim
expressamente tratados em lei. Por isso a importncia do art. 1225 CC.
Obedincia ao sistema de numerus clausus, o rol taxativo.
4) oponibilidade erga omnes
Pode uma lei prever novo direito real? SIM.
O mais importante dos direitos reais o direito de propriedade.

xxxxxxx
Quanto aos direitos reais sobre coisa alheia: seriam decomposies dos
diversos poderes jurdicos contido no direito de propriedade. Quando o CC
se refere faculdade de usar, quer dizer que o proprietrio poder usar a
coisa de acordo com a sua finalidade. Dever de tirar da coisa a sua
utilidade econmica e social.
A faculdade de gozar o fruir tem a ver om a retirada dos frutos que a coisa
possa produzir. Tambm dentro dessa faculdade est a ideia de locar o bem
para produzir renda. Ex.: usufruturio. No pode transferir o direito de
usufruto a outra pessoa. No entanto, pode ceder o exerccio de parte desse
usufruto. No caso do apto, o usufruturio poder locar os quartos que no
estiver utilizando para terceiros.
Faculdade de dispor da coisa: restries quanto a outros indivduos. O titular
de direito real sobre coisa alheia s comportava essa faculdade de dispor o
titular de enfiteuse. Nos demais direitos reais sobre coisa alheia, no h o
poder de dispor. S o proprietrio pode dispor.
Discusso quanto natureza jurdica da posse: ou no um direito
real?
A posse no prevista como tipo de direito real em nenhuma lei. Assim
seguindo o sistema dos numerus clausus, ela no seria um direito real.
A POSSE. Noes gerais, conceito e teorias.
Art. 1196: crtica: a pessoa jurdica pode ou no ser possuidora? O cc s se
refere quele que tem de fato o exerccio. A doutrina entende que, a pessoa
jurdica, apesar de no existir de fato, pode sim ser possuidora.
Outra crtica eu pode ser feita a vinculao de que a posse uma
aparncia de propriedade. Na verdade h situaes em que h possuidor
sem que haja qualquer aparncia de propriedade.
A propriedade no deve ser encarada com hierarquicamente superior
posse. O que deve ser privilegiado no ordenamento o exerccio da funo
social sobre a coisa.
Por uma interpretao literal a posse identificada em relao aos atos,
usar fruir e dispor, que o proprietrio pode realizar. Havendo algum deles,
haver o possuidor.
H uma viso de que s existe posse onde possa existir propriedade. Por
isso, bem pblicos so excludos, porque no podem ser objeto de
apropriao privada. Portanto, no havendo propriedade privada, no pode
haver posse. Aquele que est em bem pblico tratadocomo mero
ocupante.
CF:art. 183 e 191: impossibilidade expressa de usucapio de bens
pblicos.
Art. 102, CC:BENS PBLICO NO ESTO SUJEITOS usucapio. Bens
mveis e imveis. Vai alm da CF, que se fala de bem imvel.

H crticas quanto a esse rigor, principalmente em relao aos bens


dominiais, que podem ser negociados, por fora de leis especiais. Assim,
esses bens deveriam ser passveis de usucapio. Em relao aos bens de
uso especial ou de uso comum, o entendimento mais tranquilo de que no
caber usucapio.
Necessidade de que haja pelo menos a identificao de que possa haver a
apropriao privada.
Prxima aula: distino entre posse e deteno. O CC trata da
deteno para demonstrar que, ainda que aparentemente houvesse posse,
o legislador assim no o considera. O sistema brasileiro se baseia dentro de
uma noo de regra legal proibitiva. O ordenamento probe que a situao
que poderia ser de posse seja assim tratada. A mera deteno significa que
no haver proteo possessria.
Ex.: caseiro que est morando na fazenda do seu patro. Aparentemente
est praticando atos inerentes propriedade. No entanto, existe regra que
define que os atos por ele praticados so de subordinao. mero servidor
da posse de outrem. No fosse a regra geral proibitiva, ele seria possuidor.
Ex.: motorista do nibus. Mero detentor. Est exercendo poderes na
condio de empregado.
Rio, 03 de abril de 2014
3 POSSE noes gerias e conceito continuao.
1196: crtica: a redao daria interpretao diversa daquela que de fato
adotada em relao p. jur, que pode ser possuidora. Segundo aspecto da
crtica: a posse vista como um aparncia de propriedade. Noo que hoje
criticada em razo da denominada posse autnoma, que independe de
qualquer dado referente propriedade. No h sentido em atrelar a posse
propriedade. Aquele independente e autnoma.
Concepo social da posse: a posse no mera visualizao da
propriedade. Viso atual, que dissocia da noo de aparncia de
propriedade.
Em torno das duas teorias sobre a posse h em comum a ideia de aparncia
de propriedade. O cc segue a teoria objetiva, logo, ainda associada viso
tradicional anteriormente criticada. H, por isso, um grande distanciamento
entre o que a lei prev e o que os tribunais decidem em relao proteo
da posse.
Art. 1, III, art. 6 (moradia), art. 182, 184, 186, CF: permitiram
construir com base constitucional viso sobre a posse que nada tem a ver
com a propriedade, como a posse moradia, aquela para permitir que algum
possa residir num imvel. assim, admissvel a posse sucessiva de alguns
bens pblicos, de usucapio.
Posse exige que haja uma senhoria com relativa autonomia: deve haver
algum tipo de poder fsico, a pessoa deve ser tornar senhor da coisa. O
possuidor dever exercer algum tipo de material sobre a coisa, ainda que a
senhoria possa decorrer de algum tipo de rel. jur. Anteriormente
estabelecida. desdobramento da rel. possessria, que s admitido pela

teoria obj. da posse. De acordo com cc brasileiro, portanto, possvel que


se encontrem algumas pessoas que, para o olhar de terceiros, exercem um
poder fsico sobre a coisa, mas pode ser que no haja autonomia. Ex.:
caseiro em relao ao stio. Para aqueles que passam pelo stio, o caseiro
exerce poderes fsicos e imediatos sobre a coisa.
H senhoria sem
autonomia. O caseiro est subordinado quele que verdadeiramente o
possuidor, o caseiro servidor da posse.
Haver outro casos em que h o desdobramento da relao
possessria: ex.: locador e locatrio. Quando existir esse contrato de
locao reconhecimento da posse para ambos os contratantes, hiptese
em que a posse se desdobra, h uma diviso, de modo que um dos dois tem
a posse direta sobre o bem (locatrio em razo de exercer os poderes
fsicos) e outro a indireta (locador em razo da possibilidade de
disposio econmica sobre o bem). ISSO VALE SOMENTE TEORIA OBJ
(Jhering)! relevncia: efeitos da posse no sentido de tutelar o possuidor.
Se para a teoria subj.(Savigny) Todos os que tm algum poder fsico sobre
a coisa, decorrendo esse poder de uma rel. jur. anterior, no so
possuidores, no so dignos de tutela.
Objeto suscetvel de apropriao privada: deve poder ser incorporado ao
patrimnio do possuidor. Bens pblicos: em nenhuma hiptese poderia ser
possudos, s haveria uma mera ocupao x em relao aos bens dominiais
sim possvel que haja apropriao.
Ex.: Jardim Botnico: houve posse das pessoas que passaram a ocupar ao
terrenos? Se sim, a unio poder ser reintegrada na posse, mas com o
dever de indenizar os moradores. Portanto, se h posse, h a tutela dos
direitos dos moradores. Por outro lado, se entende-se que no h posse, os
moradores no tero direito a nada, devendo somente deixar as casas sem
qualquer indenizao.
Independe de autorizao legal: Pode haver hiptese de posse adquirida
ilicitamente. O que possvel dizer que h situaes merecedoras de
tutela independente de previso legal. Ex.: autor de um furto. A partir do
momento em que est com objeto fora da esfera de disponibilidade do
proprietrio, haver uma proteo dessa posse em relao a terceiros que
no o proprietrio.
abstrado o momento original em que posse foi adquirida pelo indivduo.
No cabe investigar como a posse foi adquirida, protegida em si mesma.
Importante porque normalmente se induzido a concluir que o objetos de
furto no podem ser possudos. mais uma razo para que no se confuda
posse com propriedade ou aparncia de propriedade.
Obs.: crianas. Durante muito tempo estiveram sujeitos ao ptrio poder
(regime do cc de 16), em relao a questes existenciais e patrimoniais.
Hoje: doutrina da proteo integral, do melhor interesse da criana. Dc de
80: edio de conveco da Haia sobre sequestro internacional de crianas,
somente internalizada em 2000 pelo BR. Em 1980 a criana era tratada
como quase um objeto de direito quando um dos genitores traz a criana
para outro pas sem a autorizao do outro. O pai que ficou na residncia
habitual ter instrumentos administrativos e legais para buscar e apreender
a criana. como se a criana fosse uma posse, como se tivesse

disso subtrada por um dos genitores. 2 figuras do sequestro


internacional: transferncia ilcita: trazer sem autorizao; reteno ilcita:
vem com autorizao, porm com validade. Passada a validade da
autorizao, o genitor resolve continuar com a criana em pas diverso da
residncia habitual.
Distino entre posse e deteno:
H situaes me que a princpio h toda uma aparncia de posse, mas que
ser mera deteno. Nesse caso, no h proteo possessria.
Art. 1198 e 1208: dois principais dispositivos do cc que buscam apontar a
diferena entre os institutos.
Art. 1198:O primeiro art. Expressa claramente a figura do detentor. o
servidor da posse, pratica atos inerentes posse, mas no possui senhoria
com autonomia, apesar de exercer poder fsico sobre o bem. S h esse
poder em razo de uma relao de subordinao com o verdadeiro
possuidor.
Ex.: caseiro, motorista do nibus, bibliotecrio.
Art. 1208: hipteses que no so do mero servidor da posse. Trata-se de
dois preceitos:
1) mera permisso ou tolerncia: ex.: dono de um terreno que passa a
notar que seu vizinho passa por seu terreno todos os dias para chegar a sua
casa. mera tolerncia.
Permisso: consentimento, pressupe
manifestao do possuidor. Ambas as situaes no induzem posse.
2) parte final: atos violentos ou clandestinos, seno depois de ser cessada a
violncia ou clandestinidade. Ex.: durante o perodo em que o autor do
furto, esteja ainda sem a posse tranquila da coisa, vale dizer, durante a
consumao, no falar em posse. Tendo a posse tranquila, fora a da esfera
de disponibilidade do proprietrio, a, sim (cessada a clandestinidade)
haver posse.
Ex.: empda domstica. Furta anel que est na mesa da casa onde trabalha.
Enquanto no sai da casa, esconde o anel em seu suti. Enquanto estiver
dentro da casa, a o bem ainda est na esfera de disponibilidade da vtima
do furto, no h posse. Tendo sado de casa, haver a posse. art.1228,
caput: o proprietrio o direito de reaver a coisa de quem quer que
injustamente a possua.
Natureza da posse: um fato ou um direito?
- Jhering: um direito. Direito todo interesse juridicamente protegido.
Como na posse esto reunidos o elementos substancial (interesse), e o
formal (rede de proteo jurdica ao interesse).
- Savigny: a posse um ato e um direito. Defende essa ideia antes de
Jhering. Repartia a posse em dois principais momentos. 1: quando se
adquire a posse, ela um fato, evento que acaba por repercutir na esfera
jurdica para que se possa caracterizar a posse. 2: desdobramento da
posse: efeitos que a lei atribui ao fato, a ela ser um direito.

Na doutrina brasileira, considera-se a posse um direito. Seria um direito real


ou pessoal? Questo a ser discutida mais adiante. teoria objetiva de
Jhering.
Obs crtica do prof.: apesar de encara a posse como direito, j que h
tutela dos interesses jurdicos do possuidor, no possvel dissociar a posse
de um fato. Ex.: unio estvel. uma situao de fato, que se inicia da
escolha de um casal de viver junto, mas que produz efeitos jurdicos
atribudos pela lei. Ex.: inrcia do credor. Fato que possvel repercusses
jurdicas como a prescrio do direito. O professor prefere, portanto, a linha
de Savigny.
Conceito: posse a possibilidade de utilizao econmica e social da coisa
por uma pessoa (natural ou jurdica) desde que se trate de uma senhoria
material exercida em nome prprio e com certa autonomia, e que o bem
seja suscetvel de apropriao privada.
4 TEORIAS SOBRE A POSSE
- Teoria subjetiva Savigny: 1803: Tratado da posse, escrito a partir
de textos do direito romano. Noo de que a posse se compe de dois
elementos: corpus (objetivo) e animus (subjetivo).
Corpus: Elemento objetivo. exerccio de poder fsico ou material sobre a
coisa. Efetiva atuao do indivduo sobre a coisa.
Animus: grande novidade da teoria subjetiva; animus domini, nimo de ser
dono da coisa. O indivduo deve acreditar que tem a coisa como sua.
Animus rem sibi habendi: nimo de ter a coisa como sua.
De acordo com a teoria, ausente um dos requisitos, no haver posse e
vice-versa. Ex.: comodatrio> s possui o elemento objetivo, porque sabe
que a posse pertence a outra pessoa.
1X} postulado: necessidade de ambos os elementos.
2) nos casos de pessoas que tenham outro animus, que no o domini, no
h posse. Ex.: Hiptese de animus nomine alieno: nimo de detentor.
Com base nesses dois postulados, esto excludos da proteo possessria
locatrio, comodatrio, mandatrio, etc exercem o poder fsico sobre a
coisa, mas em razo de um contrato jurdico, no possuem o elemento
subjetivo da posse, porque sabem que h um outro proprietrio a quem
esto subordinados.
Criticas:
1) exps um exagerado subjetivismo a ponto de excluir muitas situaes
que deveriam ser protegidas. H muita dificuldade em identificar a presena
do animus domini. Limitava muito a hiptese de inverso do animus.
2) no admitia o desdobramento da relao possessria. Ex.: Jhering:
locador e locatrio. Por fora do contrato, o locatrio estaria fora da
proteo, mas a princpio tambm o locador estaria excludo, por falta do
requisito objetivo. Se o locador viajasse, e um terceiro resolvesse atacar o
bem, o locatrio, no poderia s valer dos instrumentos de proteo da
posse.

- Teoria objetiva Jhering: Fundamentos do interditos sobre a posse e


O papel da vontade sobre a posse. Tambpem disntgue dois elementos da
posse, mas que no se confundem com os da teoria subjetiva.
1) corpus: no necessariamente o poder fsico, a possibilidade de
utilizao da potencialidade econmica da coisa, segundo sua natureza.
2) animus: affectio tenendi.
necessariamente como dono.

vontade

de

ter

coisa,

no

Ex.: locador: no est exercendo diretamente o poder fsico sobre a coisa,


mas em razo dos alugueres que recebe, possui o requisito corpus.
Dificuldade da teoria: como distinguir posse e deteno? Jhering: No ser
a partir desses dois elementos. A princpio, o detentor, tambm possui os
dois elementos. No entanto, a legislao que distinguir quais situaes
que a princpio seriam de posse, mas que por vontade do legislador assim
no estabeleceu. regras legais proibitivas que sero o parmetro de
distino entre os dois, escolha poltica.
O direito brasileiro, encampou o a teoria objetiva, exemplo disso so os art.
1198 e 1208, regras legais proibitivas.
A posse no o poder fsico sobre a coisa, e sim a exterioridade da
propriedade.
Frmulas de Jhering para explicar as duas teorias:
Teoria subjetiva:
Posse = A + a + c
Deteno = A + c
Teoria objetiva:
Posse = A + c
Deteno = A + c + n
A = affectio tenendi;
a = animus domini
c = corpus
n = regra legal proibitiva.
Talvez o mais correto em relao deteno seria: A + c n
A grande novidade de Jhering a participao da regra legal proibitiva. A
relevncia do reconhecimento da condio de possuidor est justamente
nos efeitos decorrentes da posse. Aquele que detentor, ocupante, vale
dizer, que no possuidor, no ter tutelada qualquer direito.
Consequncias prticas da teoria objetiva:
a) aumento dos nmero de situaes que passam ser protegidas pela tutela
possessria:
usufruturio,
locatrio,
comodatrio,
entre
outros.
Naturalmente nem todos os efeitos podero ser reconhecidos a essas

pessoas. Ex.: no tem direito usucapio, que exige como elemento


animus domini. A indenizao por benfeitorias, o direito de reteno,
levantamentos volupturios, etc. sero reconhecidos ao possuidor.
Art.1238: possuir como seu expresso do animus domini.
b) desdobramentos da relao possessria: no admitido na teoria
subjetiva. Faz com que relativamente ao mesmo bem haja uma posse direta
e outra indireta. Isso no algo necessrio, possvel que ocorra.
Ex.: contrato entre locador e locatrio. Desdobramento da relao
possessria locatrio com posse direta e locador com indireta. Uma posse
no melhor do que a outra, o que se quer que se proteja a posse de
ambos erga omnes, contra toda a coletividade. Pode ocorrer de o locatrio
no estra ocupando o imvel locado, por motivo de viagem e vem a ter
notcia de que o imvel est sendo invadido. O locador, possuidor indireto,
pode ser valer do remdios possessrios para ir contra o invasor. No
precisa aguardar o retorno do locatrio, possuidor direto.
Na concepo da teoria subjetiva, o locador no teria o corpus, logo no
poderia se valer dos remdios.
Em caso de disputa entre locador e locatrio, a princpio a disputa dever
ser resolvida em favor do possuidor direito, vale dizer, do locatrio. O
locador no pode durante o perodo da locao, molestar o sossego do
locatrio.
c) posse de direitos: enquanto na teoria subj. no h possibilidade haver
posse sobre direitos, na obj. sim. Poder de usar economicamente e
socialmente a coisa.
Distines entre as teorias:
a) na determinao dos elementos constitutivos da posse: para a subj. o
corpus o poder fsico e o animus o domini. Enquanto que na subj. No h
que falar em animus domini, basta que haja affectio tenendi e o corpus ser
o poder de utilizao econmica da coisa. E a diferena entre posse e
deteno ser a regra legal proibitiva.
b) quanto natureza da posse: para Savigny fato e direito. Para Jhering
direito, reconhece um interesse juridicamente protegido.
c) fundamento da proteo possessria: subj: o fundamento impedir o
uso arbitrrio das prprias razes. Obj.: o que justifica a proteo a
defesa da propriedade, noo de aparncia de propriedade.
Enquanto uma restringe o nmero de sujeitos tutelados, a outra amplia.
TEORIA EVOLUCIONISTA de Albertrio
Relato histrico da posse: do mesmo modo que os alemes se socorreu
do direito romano. Apresenta a concluso de que ambas as teorias estavam
certas. Os autores pesquisaram perodos histricos distintos no direito
romano. De acordo com Albertrio, possvel identificar 3 fases no direito
romano:

1) pr-clssica: no havia ainda posse. No havia a noo de propriedade


privada. O estado romano concedia terrenos seus.
2) clssica: pesquisada por Savigny. Incio da apropriao privada dos bens.
Desenvolvimento da agricultura. Foco no animus domini.
3) ps-clssica: objeto de anlise de Jhering. Maior amadurecimento de
anlise sobre o tema da posse. No h mais ideia de poder fsico.
Distanciamento em relao ao elemento subjetivo. a que mais influenciou
os ordenamentos modernos.
No cc de 2002, fundamentalmente, foram mantidos os dispositivos do cc de
16.
5 OUTRAS NOES
- a condio de proprietrio: no necessariamente ser o possuidor da
coisa por ele titularizada, exatamente em razo de circunstncias que
faam com que ele no tenha a posse sobre o bem.
Ex.: pessoa que compra terreno e deixa o bem sem qualquer destinao.
Apesar e proprietrio, pode no mais ser possuidor e, em razo disso,
haver necessidade de que, se algum vier a ocupao do bem, dever
lanar mo dos remdios possessrios. art. 1228.: direito de
reivindicar a coisa, que ter de ser exercitado atravs de ao de
reivindicao da coisa, modalidade de ao petitria, que no se
confunde com ao possessria. Aquele que tem o direito de reivindicar,
mas que no possuidor, s tem um caminho a seguir, que propor ao de
reivindicao. Essa ao segue procedimento ordinrio, sem qualquer
especialidade. Em tese no d ensejo a uma tutela de urgncia.
Se fosse possuidor poderia ter se valido de ao possessria ao
possessria de fora nova: aquelas quer permitem a adoo de medidas
liminares, consequentemente mais cleres para a retomada de sua posse.
Outra facilidade das aes possessrias que elas seguem a lgica de
fungibilidade, assim, pode acontecer que o possuidor esteja sofrendo atos
de turbao posse ao de manuteno de posse. Pede liminar de
manuteno, mas entre o ajuizamento da ao e o efetiva tutela, ele foi
efetivamente retirado do bem, no estando mais na posse do bem. O que o
CPC afirma que o que est sendo genericamente pedido a tutela da
posse. Quando se pede a manuteno na posse, mas posteriormente o que
se deveria fazer pedir a reintegrao, o CPC indica que novo pedido no
dever ser feito, posto que h fungibilidade entre as tutelas para que haja
efetiva proteo possessria. O juiz dever dar a tutela mais adequada.
posse originria e posse derivada: h pessoas que se tornam
possuidoras sem ter como base algum ttulo anterior, ou rel. jur. Com outra
pessoa. o caso de algum que passa a ocupar um terreno possuidor
originrio.
A posse derivada aquela que, ao contrrio, a que existe em funo de
relao entre o antigo possuidor e i=o atual. Posse por sucesso por ato
inter vivos.

Na primeira, o perodo de contagem da posse aquele que se inicia com a


ocupao.
J na derivada possvel somar a o perodo de posse do possuidor anterior.
Ex.: para fins de usucapio possvel que algum tenham possudo de
modo derivado por 1 ano, mas que o anterior o tenha feito por 14, da
haver o tempo suficiente para que se possa usucapir o bem.
Ocorrendo esbulho, h posse originria, no h vnculo entre o possuidor
anterior e o atual.
Outros efeitos da posse: na posse derivada, o atual possuidor ter direito
indenizao por benfeitorias, reteno, etc. O possuidor originrio no
aproveita os efeitos de algum possuidor anterior com o qualno tenha
vnculo.
- quanto ao objeto da posse:
- as coisas: bens corpreos e direitos reais.
- direitos pessoais???
possvel reconhecer posse sobre direitos? Pela teoria obj. a posse sobre
direitos possvel, mas apenas em relao a direitos reais, porque pesar de
serem incorpreos possuem por objeto bens corpreos.
A jurisprudncia no admite a posse sobre direitos pessoais. Caso: aes de
usucapio sobre linhas telefnicas.
Pessoas que integram a hierarquia da igreja catlica. H um direito ao
retorno das funes que exercia antes de haver o afastamento abusivo de
uma diocese direito cannico reconhece.
No dto adm brasileiro h a reintegrao de cargos.
Rio, 10 de abril de 2014
PONTO 1- A CLASSIFICAO DA POSSE
1. ESPCIES DE POSSE
- posse como um todo unitrio incindvel
Estudo da classificao da posse. O todo unitrio, no um obstculo para
que se possa separa alguns critrios que permitam distinguir a posse diante
de caractersticas que ela apresente. A posse, em princpio como poder de
fato, possvel identificar dois aspectos fundamentais: um que se relaciona
com um dado objetivo e outro um subjetivo.
Esses critrios so especialmente relevantes quando do incio da posse o no
desenvolvimento dessa relao possessria, pra que se possa ter uma
evoluo.
Ex.: comodatrio. Em razo do contrato de comodato, o comodatrio a
princpio ter posse justa, justamente por ter adquirido a posse em funo
de negcio jurdico contratual. a partir do momento em que ocorre uma das
causas de extino do contrato e ele no restitui a coisa, sua posse passa a
ter a natureza de posse injusta. Durante a relao possessria, possvel

que haja uma transformao daquela que era uma posse justa em injusta e
vice-versa. O comodatrio nesse caso nunca deixou de ser possuidor,
apenas passou a ser possuidor indireto e injusto.
Ex.: possvel que algum, sabendo que mero detentor, conhecendo o
possuidor, passe a ocupar o terreno de modo injusto. Pode acontecer, no
entanto, que aquele que teria sido desapossado desse terreno, no
necessariamente o proprietrio, mas um outro possuidor, indique como seu
legatrio o ocupante. Ocorrendo a morte desse possuidor, a posse que era
injusta passa a ser justa por fora da sucesso hereditria.
A possibilidade de haver a mutao do tipo ou espcie, avm, justamente
do fato de ser a posse um fato. Quem ter direito aos interditos
possessrios s o possuidor justo, da a relevncia das classificaes e da
possibilidade de mutao.
1 classificao:
a) posse justa
b) injusta
2 classificao: tem a ver com o estado anmico do possuidor em saber que
existe ou no algum dos vcios objetivos, de que no haja qualquer
obstculo a que ele possa possuir a coisa sem ser molestado.
a) boa-f: quando o possuidor ignora a existncia de qualquer obstculo
aquisio da posse legtima, ou de algum dos vcios originais objetivos.
b) m-f: o possuidor sabe que no possui qualquer direito sobre a coisa.
Conhece, por exemplo, a existncia de um proprietrio ou possuidor
legtimo ou a existncia de um vcio original.
Nesse caso, no se fala de boa ou m-f objetivas, mas subjetivas.
Ex.: frutos que a coisa possa produzir durante o perodo em que o indivduo
possuidor: o CC faz clara distino dizendo que, quando se tratar de posse
de boa-f, o possuidor ter direito aos frutos, enquanto durar a sua boaf. Ao contrrio, sendo de m-f, no haver direito ao aproveitamento dos
frutos.
Ex.: reteno das benfeitorias: boa-f direito indenizao pelas
benfeitorias uteis ou necessrias realizadas. Enquanto no houver a
indenizao, o CC garante o direito de reteno da coisa. De m-f: no ter
o direito a reteno, poder ter o direito ao reembolso dos gastos.
A identificao do momento de converso da boa-f em m-f pelos
instrumentos tradicionais de prova no simples. Diante disso, os tribunais
consideram que algum ato processual que serve para estabelecer o
momento dessa converso. H um discusso sobre se momento o da
citao ou da contestao, qual dos dois momentos ais apto a caracterizar
a possibilidade conhecimento do possuidor de que haveria um possuidor
anterior.
POSSE JUSTA X POSSE INJUSTA: Presena ou no de algum vcio objetivo,
quais sejam:

a) posse violenta: adquirida atravs da fora. Rene dois tipos de violncia.


Fsica ou moral, ideia de coao exercida sobre o possuidor, para que ele,
em razo das ameaas, tenha que se retirar da coisa.
b) posse clandestina: ex.: fazendeiro que, na calada da noite, altera os
limites divisrios com o terreno vizinho, aumentando seu terreno. Tem a ver
com clandestinidade do ato praticado. Somente a parte invadida ser de
posse clandestina.
c) posse precria: aquela que se d por abuso de confiana, sem violncia
ou clandestinidade. Ex.: contrato de comodato. A partir do momento em
que se extingue o contrato por decurso do prazo, ele deve restituir a coisa,
no o fazendo, est abusando da confiana do comodante.
A noo de posse justa aquela que no se ope ao ordenamento jurdico.
art. 1200: tentativa de estabelecer uma noo, ainda que no to
objetiva e precisa. Critrio negativo para definir aquilo que seria posse justa.
Define, portanto, a contrario senso, aquele que a posse injusta.
Num confronto entre um ex-possuidor justo e um atual possuidor injusto,
aquele ser o tutelado, porque sua posse era em conformidade com o
direito. Nesse caso, o ex-possuidor ter sofrido esbulho possessrio,
agresso sua posse possibilidade ao de reintegrao de posse com
possibilidade de liminar, permitindo que o esbulhador seja retirado do bem.
importante, portanto, analisar a todo modo a condio da relao
possessria para que se possa identificar a existncia de alguma mutao, o
que gera importantes efeitos prticos.
BOA-F X M-F:
Boa-f real: condio de verificar que o possuidor realmente no tinha
condio de conhecer algum vcio ou obstculo.
Boa-f presumida: possui justo ttulo, ainda que ele contenha algum
elemento que no permita a transferncia de fato jurdica.
Ex.: pessoa que passa a ser possuidora de uma coisa em razo de contrato
de compra e venda (justo-ttulo), mas posteriormente descobre que o
proprietrio original que vendeu a coisa possui grave doena mental, o que
macula o justo-ttulo de vicio de nulidade. Apesar de nulo, o justo-ttulo
existe e faz com que essa boa-f seja presumvel. Na prtica, haver uma
inverso do nus da prova, porque h um presuno legal de que o ttulojusto presume a boa-f do possuidor. A parir do momento em que contrato
venha a ser anulado, em que se tenha conhecimento da incapacidade do
vendedor, a posse ser de m-f, mas enquanto a posse tiver como lastro o
contrato, ser de boa-f presumida.
Ex.: Elementos de prova objetivo da boa-f: nunca tinha sido molestado em
sua posse, no desconfiava, portanto, de que houvesse vcio original ou
obstculo.
No h coincidncia entre posse justa e posse de boa-f: ex.:
famlias que ocupam prdio sem violncia, clandestinidade ou
precariedade, mas sabendo que h um verdadeiro proprietrio que
abandonou o bem. So possuidores justos, mas de m-f.

No h coincidncia entre posse injusta e posse de m-f: ex.:


acesso de posse. Possuidor que ignora que o primeiro possuidor
com o qual ele somar o tempo de posse para usucapir, adquiriu a
posse de modo viciado. Posse de boa-f, mas injusta por fora do
vcio na sua aquisio original.
Justo ttulo: a situao jurdica que formalmente hbil a gerar a
transmisso de um direito, mas que possui um defeito intrnseco. Ex.:
aquisio de quem no dono. Dentro da teoria da aparncia. Qualquer
pessoa naquelas condies agiria da mesma forma, acreditaria que ela
pessoa era a verdadeira dona.
- boa-f como erro de direito; dvida relevante: a boa-f pode ser
classificada com erro de direito em matria possessria. Da posse extrado
o elemento legalidade, no exigvel que o adquirente da posse tenha
conhecimento dos aspectos jurdicos que a envolvem.
Ex.: pessoa que sequer sabia da necessidade de levar a registro o contrato
que celebrou a compra e venda do bem.
Em relao ao estado de dvida, a doutrina se refere quele que tenha
dvida quanto validade ou justeza da posse. De acordo com o doutrina, a
dvida relevante tambm caracteriza a boa-f, no a mera suspeita.
Efeito prtico das distines: efeitos da posse. Reteno de
benfeitorias, indenizao, uso dos interditos possessrios. S se leva
em considerao a ideia de que o possuidor injusto no tem proteo
possessria quando em confronto com o ex-possuidor justo, porque
em conflito com terceiros poder ter proteo.
- momento de converso da posse de boa em posse de m-f: h
uma presuno omnes nos Tribunais de que, aquele que tem a posse sobre
determinada coisa, o tem de boa-f. Para que no hja essa presuno,
preciso prova em concreto de que havia conhecimento de obstculo ou vcio
objetivo original ou durante a posse. Em tese, mantm-se a presuno at
que haja esse conhecimento.
Quando isso ocorrer? A princpio a qualquer momento em que aquele
que queira demonstrar a m-f, consiga prova-lo. Ex.:
notificao
extrajudicial do ex-possuidor ao possuidor atual de que o contrato por ele
firmado era nulo por fora da incapacidade do vendedor.
Mas pode ser que mesmo com essa notificao, o possuidor atual no
acredite na notificao, pensando que algum o est querendo enganar. Ai,
ento, o que caracterizar a converso ser um ato processual.
Citao: a partir da citao possvel, pelo menos, que haja um
desconfiana muito forte sobre o status de possuidor legtimo do bem. J a
possvel identificar se h ou no obstculo para a posse da coisa.
Contestao: preciso que o possuidor possa avaliar,
profissionais ara que ento possa apresentar sua defesa.

consultar

Se ao final da ao ficar comprovado que no era possvel aquela aquisio


da posse, o boa-f retroagir ao momento da contestao. para o
professor essa a melhor corrente.

2 OUTRAS CLASSIFICAES
IUS POSSESSIONIS x IUS POSSIDENDI
IUS POSSESSIONIS: A posse me si mesma considerada. Aquele que o s
possessor possuidor em razo de ser algum que exerce poderes fsicos
sobre o bem.
IUS POSSIDENDI: Reconhecido quele indivduo que em razo de algum
direito normalmente o direito de propriedade pode ter utilidade
econmica sobre o bem.
O proprietrio, normalmente, rene esses dois direitos. Mas, possvel que
uma outra pessoa, que no o proprietrio seja titular do ius possessionis,
este ser o possuidor, e o proprietrio ter o ius possiendi.
O proprietrio pode por sua prpria vontade ou por fora de lei, transferir
parte de sua ius possidendi, para outra pessoa, que por sua vez passar a ter
os dois ius.
Ex.: transferir o direito de usar e de fruir, do ius possiendi. A partir da, o
possuidor ter tambm o ius possessionis. usufruturio.
O locatrio s possui o ius possessionis.
POSSE DIRETA X INDIRETA: duas posses distintas, mas
simultaneamente praticadas sobre a coisa. Esse desdobramento da
posse s admitido na teoria objetiva de Jhering.
No exemplo do usufruturio, ele ser o possuidor direto e o proprietrio ser
o possuidor indireto. Ambas as posses so sobre a mesma coisa, mas com
perfis diferentes.
Ex.: Alienao fiduciria em garantia. O interessado em vir em algum
momento a se tornar dono de uma coisa. Taxista aliena veculo a um banco,
que se torna dono do veculo. O bem, no lugar de estra sujeito a um direito
real de garantia, passa a ser de propriedade do banco, mas quem de fato
exerce poderes fsicos sobre o bem o taxista, que o devedor do contrato.
O banco, proprietrio tem o ius possidendi e a posse indireta e o taxista o
possessionis e a posse direta.
A expectativa com esse contrato de, atravs do pgto das prestaes
acordadas, uma vez paga a ltima delas, o que era devedor deixe de s-lo e
haja a resoluo da propriedade da instituio financeira para o possuidor
direito, de modo a consolidar na figura do taxista a propriedade. A condio
para que haja essa transferncia , portanto, o pagamento das prestaes.
POSSE indireta: a do proprietrio quando se demite, temporariamente,
de um dos poderes dominiais. Art. 1.197, cc.
Enunciado n 76, da I Jornada de Direito Civil: o possuidor direto pode
promover aes possessrias mesmo contra o possuidor indireto. O
usufruturio pode se valer dos mecanismos de proteo da posse contra o
proprietrio. A subordinao se d no sentido de que a posse direta est
vinculada a uma relao jurdica que pr-existente posse, mas na significa
que haja diferena hierrquica.

Isso tambm no exclui a proteo do possuidor indireto. O proprietrio no


deixou de ser considerado possuidor. Por fora disso possvel que ele
promova interditos possessrios em relao a estranhos, quando, por ex., o
usufruturio venha a viajar de frias. possvel a promoo de reintegrao
de posse, interdito proibitrio mesmo sem a autorizao do possuidor direto.
Havendo conflito entre possuidor direito e indireto, a tutela ser dada ao
direito. Ex. do contrrio: precariedade no contrato de comodato. A partir
do momento em que a posse passou a ser injusta, cabe ao possuidor
indireto promover reintegrao de posse em face do possuidor direto.
Diante da teoria subjetiva, no haveria proteo possessria a nenhum dos
possuidores, porque a ambos faltariam elementos constitutivos da posse.
O proprietrio deveria promover ao petitria, de reinvindicao da coisa,
em funo do direito de propriedade, no da posse. A ao petitria tem
trmite mais longo e o retorno da coisa s vem ao final do processo, no h
possibilidade de medida liminar.
Pressupostos da posse indireta:
1) que a coisa esteja sobre o poder fsico, imediato do possuidor direto.
2) que entre possuidor direito e indireto haja uma relao jurdica que
permita o desdobramento da relao possessria. Pode ser originria de
contrato, mas tambm, no direito de famlia, h situaes que a prpria lei
assim determina.
Ex.: relao existente entre os pais e seus filhos menores quanto ao bens
titularizados por esses filhos. Um padrinho deixa ao afilhado, que tambm
seu sobrinho, um imvel em testamento. Ao morrer o tio/padrinho, esse
imvel dever ser administrado e dever ser dada destinao econmica a
eles. Os pais so usufruturios dos bens de seus filhos menores por fora de
lei. O possuidores direitos sero os pais, e o indireto o filho menor. Ressaltese ainda que os pais devero prestar contas desses bens.
Ex.: art. 1831: direito das sucesses. Direito real de habitao, garantido
ao cnjuge sobrevivente. Os herdeiros tero a posse indireta e o ex-cnjuge
a direta.
POSSE NATURAL X POSSE CIVIL
POSSE CIVIL: Aquele que decore de fico jurdica. Decorre de previso d lei,
sem que haja no mundo exterior qualquer ato a ser praticado.
Ex.: art. 1784: direito de saisine. A herana transmite-se desde logo.
No s os herdeiros se tornam titulares da herana no que tange
propriedade, como tambm em relao posse. A abertura da sucesso
coincide com a morte. Tornam-se titulares da posse por fico, porque
possvel que o herdeiro sequer saiba que ocorreu a morte.
Quanto ao legatrio isso no acontece, ele precisa sua investidura na posse
o bem deixado em legado.
POSSE NATURAL: O poder de utilizao econmica sobre a coisa.
POSSE AD INTERDICTA X POSSE AD USUCAPIONEM: na verdade no h
oposio, o que ocorre que a segunda gera mais efeitos do que a primeira.

AD INTERDICTA: vinculada ao poder fsico sobre a coisa. S ensejar


proteo via interditos possessrios.
AD USUCAPIONEM: posse mais qualificada, normalmente vinculada ao
animus domini. Exercitada pela pessoa como se a coisa fosse sua. Alm de
permitir o uso do interditos possessrios, tambm dar ao possuidor o
direito usucapio.
H pessoas que nunca poderiam ter posse AD USUCAPIONEM: Regra: o
possuidor direto. Sua posse no com animus domini necessariamente
vinculada a relao pr-existente.
Exceo: Porm, possvel, por exemplo no caso de uma locao, que o
locatrio venha a descobrir que a pessoa que locou o bem seu favor no
tem qualquer direito sobre o bem, tendo se valido de documento falsos, etc.
nessa hiptese, o locatrio pode passar anegar a existncia dessa relao
jurdica contratual pr-existente, parando de pagar o aluguel e mantendo-se
na posse do bem, mas agora no mais subordinada quele contrato.
inicia-se a contagem do prazo para usucapio s a partir do momento em
que ele passou a negar o contrato.
Naturalmente, o mero inadimplemento no faz com que se d incio posse
ad usucapionem, ele no significa que ele esteja negando a relao jurdica.
3- COMPOSSE
o que o condomnio representa em relao propriedade. Quando,
excepcionalmente, mais de uma pessoa for considerada possuidora sobre a
mesma coisa com o mesmo grau de autonomia.
A regra a de que a coisa seja possuda por uma nica pessoa.
Art. 1199: reconhecimento da composse. Como se dar o exerccio da
composse. Princpio da isonomia entre cnjuges sobre os bens onde vivem.
Noo: composse a posse de duas ou mais pessoas sobre coisa indivisa,
desde que no haja excluso de qualquer dois compossuidores.
Ex.: posse civil dos herdeiros. H 5 filhos como compossuidores da herana
enquanto no houver a partilha.
Requisitos:
1) posse de duas ou mais pessoas simultaneamente sobre a mesma coisa.
No sucessiva.
2) que a coisa seja indivisa, que no se confunde com indivisvel. aquela
que, por algum motivo, ainda no foi dividida. A coisa indivisa gnero que
abrange aquelas cosias que no podem ser divididas e as que ainda no
foram divididas. Ex.: herana. Pode ser dividida, mas ainda no foi.
Cada compossuidor possuidor de parte ideal, abstrata da coisa. No caso
dos 5 filhos, cada um possuidor de 20%. necessrio que haja consenso
entre os compossuidores, no havendo a soluo ser a busca da via
judicial.

Extino da composse: na herana, se extingue quando houver a partilha.


H casos, porm, em que a composse tende a se perpetuar. O cc tenta
estimular a extino da composse atravs do direito de preferncia na
alienao do quinho aos demais compossuidores de modo a reduzir cada
vez mais o n de compossuidores.
POSSE PRO DIVISO: em se tratando de herana, aquele herdeiro que j
era de certa forma possuidor de imvel antes da morte, porque l habitava
com seu pai ter a posse pro diviso.
POSSE PRO INIVSO: os demais irmos, que nunca moraram no apto com
o pai, tero a posse pro indiviso.
- para terceiros, cada compossuidor tratado de modo individual. Escopo de
facilitar a proteo possessria.
Rio, 08 de maio de 2014
PONTO 2 AQUISIO E PERDA DA POSSE.
EFEITOS DA POSSE
I INTRODUO
Origem da posse:
No cc de 16 o foco do estudo dos direitos reais era a propriedade, ainda que
luz da CF de 88. No cdigo napolenico a propriedade representava a
riqueza esttica.
Embora em algum momento a propriedade fosse o paradigma a ser
estudado, historicamente possvel entender que a posse antecede a
propriedade. A primeira propriedade nasce da posse que foi exercida, mais
tarde convertida em propriedade.
O usucapio, por exemplo hiptese de prescrio aquisitiva, diferente das
hipteses tradicionais de prescrio em que se perde um direito.
Hoje, luz da funo social da propriedade e da posse, essa relao se
inverte. Se antes era a propeidade que qualificava a posse, hoje aposse
que qualifica a propriedade. H de prevalecer a posse com funo social em
detrimento da propriedade sem funo social.
Apesar de todo o predomninio da propriedade, a posse anterior ela.
Como manifestao da funo social, a posse tem hoje tratamento
diferenciado, prevalacedo muitas vezes sobre a propriedade.
Natureza jurdica da posse:
- direito real: considerados tpicos, a posse no est expressamente assim
considerada em lei, no somente no CC. art. 1225, cc: elenca os direitos
reais. H quem sustente que seria direito real por suas prprias
caractersticas.
Art. 1196, CC: considera-se possuidor. sobre essa base que alguns
doutrinadores sustentam que a posse direito real, manifestao de um
dos direitos reais, est de tal forma alicerada propriedade que deve ser
considerada direito real. assegura o senhorio sobre coisa especfica.

Em sentido contrrio, o 1225 no a prev, de modo que no seria tpica.


- relao obrigacional: ex.: contrato de locao. O locatrio exerce posse
sobre a coisa por fora de um negcio jurdico. Jhering: desdobramento da
posse. Na locao, o proprietrio no perde a posse, passa a exercer a
posse indireta, ao passo que o locatrio exerce a direta. O proprietrio
mantm o poder econmico sobre a posse.
- situao ftica e existencial, que produz consequncias no mundo
jurdico. Fato jurdico: todo e qualquer fato que tenha valor e repercusso
para o direito. Ideia mais difundida. A posse decorre, segundo essa posio,
de fato que permita o domnio sobre a coisa.
Ex.: favelas. No possuem lastro em nenhum direito real. As associaes de
moradores muitas vezes registram ttulos de transmisso da posse, quando
h a compra e venda de casas nessas regies.
TEORIAS DA POSSE:
1) SAVIGNY: teoria subjetiva. P = C + A. A posse consiste no
senhoria sobre a coisa, demanda o corpus + animus, que a vontade do
possuidor de exercer a posse como se proprietrio fosse. E este o aspecto
que faz com que o teoria seja tambm chamada subjetiva.
O grande mrito da teoria foi o de pela primeira vez ter pensado na posse
fora da estrutura da propriedade, no apenas como mera manifestao de
poder dominial. Posse como algo autnomo.
2) JHERING: teoria objetiva. o animus desnecessria. A posse se
caracteriza pelo efetivo senhorio sobre a coisa. Vantagem: pela teoria
subjetiva, algumas espcies de posse ficavam de fora, no admitia o
desmembramento da posse. o locatrio no tem animus domini, sabe
que h um proprietrio, e que a posse que exerce decorre de um contrato. A
posse s o corpus.
Permite que se visualize a duplicidade, o desdobramento da posse,
coexistncia de posse direta e indireta.
3) TEORIA ECLTICA: Saleilles. A posse o corpus, que no se reduz ao
domnio fsico sobre a coisa. Qualquer apropriao, ainda que de carter
econmico que se d sobre a coisa, possui o condo de configurar o ex. de
posse sobre ela.
Oferece melhor alternativa ao desdobramento da posse. Se se considera
que s possuidor aquele que possui domnio direto sobre a coisa, o locado
no teria posse. Essa teoria permite ver que o locador, possui apropriao
econmica sobre a coisa, mantendo-se ele na condio de possuidor.
ajusta a teoria de Jhering.
FUNO SOCIAL DA POSSE
A posse essencial propriedade para que esta cumpra sua funo social e
receba proteo do sistema. Antes, considerava-se que a propriedade
qualificava a posse, hoje entende-se o contrrio.
A prpria CF afirma que a propriedade deve atender sua funo social que
s exercida pela posse.

Quais os princpios reitores da elaborao do atual CC (MIGUEL REALE):


- eticidade,
- operabilidade: as normas jurdicas devem ser acessveis quanto aos seu
contedo e interpretao. Ex.: decadncia e prescrio no cc de 16.
socialidade: da que se extrai toda a preocupao com o cumprimento
da funo social de ambas, propriedade e posse: o direito deve atender s
necessidades de seus titulares, mas tambm aos desejos e necessidades do
todo social.
Antes a propriedade era direito absoluto.
- consagrada em diversos diplomas legais:
a) Lei de Terras (L. 601/1850): reconhecia a legitimao da posse;
b) Decreto 1318/1854: revalidao das sesmarias. Sistema oriundo do
colonialismo.
c) Estatuto da Terra (4504/64): grande avano. Possibilidade da atuao do
INCRA no meio rural na tentativa de promover uma reforma agrria.
c) Lei 6383/76: legitimou a posse de terras devolutas federais. art. 29.
Bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio.
Bens pblicos dominiais: pertencem ao poder pblico, mas no
necessariamente esto afetados uma finalidade pblica. Cada vez mais
cresce o clamor pela possibilidade de usucapir esses bens.
Essa lei foi a precursora nesse sentido. Ocupante de terras pblicas que
tenha tomado posse de terra federal, tornando-a produtiva, ter direito
legitimao da posse.
posse-trabalho, posse qualificada, socialidade, todos princpios ps 88,
mas a lei anteriormente citada j era bem progressista nesse sentido.
O cc de 2002 incorporou a teoria da socialidade, partindo do pressuposto de
que os desejos so ilimitados, mas os bens so limitados, logo seu
aproveitamento deve sedar da forma mais til e eficiente possvel,
atendendo aos anseios da sociedade como um todo.
Posse-qualificada ou posse-trabalho: expresso cunhada pelo prof.
Miguel Reale. Expresso que se volta posse exercida de forma qualificada
para fins de moradia, aquela que se volta efetivamente a assegurar a
possiblidade de assegurar sua existncia, seja garantindo moradia, ou
trabalho. Se devidamente exercida, inclusive em confronto coma
propriedade que no exera sua funo social, deve prevalecer. Justifica as
principais modalidades de usucapio.
- reduo do prazos para reconhecimento de usucapio: arts. 1239, 1240
e 1228, 4 e 5. caso da favela Pulmann TJSP.

TEORIAS MODERNAS DA POSSE:


. Antnio Hernadez Gil: espao vital alimentcio e espao vital de
radicao. UM dos autores mais comentados em matria de teoria
possessria. O vital alimentcio aquele utilizado para fins de cultivo, com o
objetivo de permitir o ganho do sustento. O vital de radicao, o no
sentindo de local onde a pessoa deve e pode ficar, assegura a moradia
adequada e digna.
. Silvio Perozzi: o confronto entre a posse com funo social e a
propriedade sem funo social. Teoria social da posse. Muito peculiar,
porque em alguma medida mantm o paradigma da propriedade, afirmando
que sua teoria possui vis negativo e positivo.
Positivo: quando o vis social se externaliza: a posse exercida deve fazer
com que se produza algo. Decorre da autonomia do possuidor de ao exercer
o domnio sobre a coisa, explor-la em sua totalidade.
Negativo: absteno dos demais em relao posse exercida. As demais
pessoas devem se abster de conduta tendente turbar, esbulhar a posse.
Confere dignidade posse assemelhando-a propriedade. Quando fala do
aspecto negativo, aproxima a posse do nemen ledere (dever geral de
absteno). Mas a posse goza da mesma tutela da propriedade? Sim, o
possuidor possui mecanismos de proteo de sua posse.
Essa teoria confere status social e dignidade posse perante toda a
sociedade.
DETENO
. conceito: consiste na disponibilidade de fato da coisa em nome de
outrem.
Da tambm se denominar o detentor de servidor da posse, aquele que
exerce o senhorio em nome de terceiro. Para configurao da deteno, o
exerccio deve se dar de forma subordinada e deve haver vinculo jurdico
entre o proprietrio e o detentor.
Art. 1098: considera-se detentor aquele que. O detentor um mandatrio
do proprietrio, atua sob as ordens e mediante os poderes que outrem lhe
confere.
Elementos caracterizadores:
- existncia de um vnculo de subordinao entre o detentor o titular da
posse;
- exerccio da posse pelo detentor em nome do titular e sob suas
orientaes.
O detentor aquele que conserva a coisa em seu poder, MAS EM NOME DE
OUTREM. O possuidor conserva a coisa consigo em NOME PRPRIO.
Sucesso de posses: possiblidade de somar posse anterior atual. Ex.:
moradores de comunidade. Regularizao fundiria pelo governo: art. 10
do Estatuto da cidade. Onde no for possvel se identificar a rea de cada
um dos usucapientes, cada um receber uma frao ideal do terreno. Alm

disso preciso comprovar a posse mansa e pacfica por perodo maior ou


igual a 5 anos. Como comprov-la numa comunidade em que os possuidores
se alternam? Doutrina e jurisprudncia: basta a comprovao da
estruturao da comunidade naquele local pelo perodo exigido, ainda que o
moradores tenham se alternado. a posse atual soma-se a do anterior
proprietrio, o que no significa que ela tenha sido exercida em nome do
possuidor atual, o possuidor exerce a posse sempre em nome prprio.
ascessio (?)
Sucessio (?): quando o filho passa a possuir o bem deixado por seus pais.
Assim, as hipteses de soma das posses no prejudicam o exerccio em
nome prprio! Mantm-se a diferena entre posse e deteno.
Pode o detentor figurar como ru em ao reivindicatria? Ex.:
proprietrio que percebe que seu imvel foi tomado pelo caseiro do stio.
dever do proprietrio propor ao contra o detentor, pois no o fazendo
haver a chamada INTERVERSO DA POSSE. O detentor se tornar
possuidor, j que tem o domnio fsico e, ento, passa a ter o animus
domini, ainda que de m-f. art. 1228, cc. injustamente ... a detenha.
Objetivo de reconhecer e restituir a propriedade.
CLASSIFICAO DA POSSE:
- direta e indireta:
Direta aquela exercida de forma imediata, o senhorio material sobre a
coisa.
Indireta a que decorre de senhorio mediato, muitas vezes decorre de
utilizao econmica sobre a coisa. aperfeioamento da teoria objetiva de
Jhering, permitindo o desdobramento da posse.
- exclusiva e composse:
Exclusiva aquela exercida de forma isolada, individual e autnoma.
Composse exercida por duas ou mais pessoas. Pode decorrer de situaes
como a de casamentos com comunho total de bens. Ex.: causa mortis,
quando a herana for dividida por mais de um herdeiro.
Em relao propriedade, costuma-se dizer que ela possui duas principais
caractersticas:
1) perptua;
2) o ordenamento no privilegia hipteses em que propriedade seja
dividida, exercida em comunho. Aristteles defendia o uso privado da
sociedade, mas voltado para o bem comum, porque todos tm uma maior
tendncia a cuidar melhor das coisas que pertencem s a si. Ex.: quando
algum morre, os filhos so titulares de frao ideal sobre o todo deixado. O
ordenamento quer que a situao de indiviso seja logo terminada.
- justa e injusta:
Posse justa vem por excluso do conceito de injusta, prevista no art. 1200:
justa a que no for violenta, clandestina, ou precria.

- de boa e de m-f:
Art. 1201: de boa-f a posse se o possuidor ignora o vicio ou o obstculo
que impede a aquisio da coisa.
M-f. Tambm ser injusta, na maior parte das vezes. Dois elementos:
1) objetivo injusta;
2) subjetivo conhecimento de que injusta.
Princpio da permanncia do carter da posse: art. 1203
Se a posse de m-f, a princpio permanece de m-f. Se adquirida de
boa-f, permanece de boa-f. Permanece com o status com que foi
adquirida.
AQUISIO CONSERVAO E PERDA DA POSSE.
Apossamento e tradio: primeira forma de aquisio da posse. Art.
1205: a posse pode ser adquirida:
I) o representante no o detentor, o representante aqui a prpria
pessoa;
II) por terceiro sem mandato dependendo de autorizao gestor de
negcios.
Constituto possessrio e traditio brevi manu.
Art. 1267: institutos basicamente opostos. A propriedade s se adquira a
partir da efetiva tradio. Subentende-se a tradio quando.
- constituo possessrio: ex.: algum vende seu apto para morar no exterior,
mas precisa de dois meses para retirar seus bens do imvel. O antigo
proprietrio, permanece com a posse do bem.
a) O comprador assume a condio de possuidor indireto;
b) pode apresentar-se de duplo modo. 1) permanecendo a posse direta
como alienante, ou 2) com um possuidor de menor ttulo, como o locatrio.
- traditio brevi manu: aquele que eventualmente ser o novo proprietrio j
se encontra na posse do bem. Ex.: locatrio que compra o bem que locou
por toda vida.
Enunciado 77 CJF. ART. 1205: a posse das coisas mveis e imveis
tambm pode ser transmitida pelo constituto possessrio.

Rio, 22 de maio de 2014


PONTO 2- AQUISIO E PERDA DA POSSE. EFEITOS DA POSSE.
1- modos de aquisio da posse:
- CC. 16 art. 493;
- CC 2002: 1204

No cc de 16, a regra claramente identifica quais eram os modos de


aquisio da posse. O legislador expressamente elencou, a ex. do que
tambm acontecia a respeito dos modos de perda, no art. 520.
O cc de 2002 alterou essa sistemtica, porque ambos os arts. do cc anterior
eram reconhecidos na doutrina como dispositivos que quebravam o sistema
da teoria objetiva de Jhering, encampavam a teoria subjetiva de Savigny.
Apesar de no ter repetido as regras do cc anterior, de modo a deixar clara
a opo terica do cc, teria sido melhor que se tivesse adequado os
dispositivos teoria objetiva. h ainda efeitos da regra do 493 que
subsistem, um deles o constituto possessrio ( enunciado 77, cons. Da
Justia Federal.)
Art. 1204: de modo abrangente, passa a er possuidor aquele que passa a
ter o exerccio em nome prprio qualquer dos direitos inerentes
propriedade. O cc ainda mantm um perfil de associar a posse a uma
aparncia de propriedade.
Importncia de identificar o momento da aquisio da posse:
identificar os efeitos da posse. A partir do momento em que algum iniciou
uma posse sobre determinada coisa, essa posse produz efeitos que s
podem ser reconhecidos quele que se tornou efetivamente possuidor.
ex.: contagem de prazo para fins de usucapio.
Classificao: 2 modos de aquisio. a diferena se dar em razo da
existncia de algum vncuo com o anterior possuidor.
1) originrios: quando no havia qualquer relao jurdica entre o
antigo e o atual possuidor. Ex.: ocupao de bem que nunca foi de
ningum. Ex.: descoberta de tesouro. Ex.: posse de coisa abandonada.
2) derivados: algum que tinha posse anterior e que transfere sua
posse a posterior. Vnculo que no precisa necessariamente ser contratual,
como caso das sucesses. Ex.: direito de saisine (1782, cc). Fico
jurdica: os herdeiros sero possuidores, ainda que no saibam do
falecimento de seu parente. Evitar que haja um lapso de tempo em que o
bem no seja da posse de ningum. Ex.: compra e venda e ato posterior ao
contrato para que de fato ocorra a tradio da coisa.
A relevncia de distinguir as formas que, a princpio, a posse que vinha
sendo exercida por anterior possuidor, apresenta caratersticas que
subsistiro na posse do possuidor seguinte. Manuteno das caractersticas,
qualidades ou defeitos da posse.
Nos modos originrios, no h vnculo entre o atual possuidor e anterior,
que pode ter exisitido ou no.
Tradio:
tipicamente um modo de aquisio derivada da posse, porque representa
a ideia de que havia um possuidor anterior e passa existir um posterior.
- Modalidades:

a) real ou efetiva ou material: aquela que se consuma atravs da


efetiva entrega da coisa do antigo para o atual possuidor. Prtica de ato no
mundo exterior no sentido de fazer a entrega fsica da coisa.
b) ficta: no haver ato exterior. Decorre de fico jurdica, a lei
atribui o efeito de aquisio derivada da posse. Ex.: 1784: saisine. A
herana transmite-se desde logo. imediata a transmisso da herana ao
herdeiros legtimos e testamentrios.
Obs.: herana e legado. Herana legtima aquela que decorre da lei, art.
1829 c/c 1790. Herana testamentria aquela que decorre de
manifestao de vontade do de cujus. O legado s pode ser objeto de
manifestao de vontade. O direito de saisine s se aplica s heranas. O
legatrio no se torna possuidor em razo da morte do de cujus, no h
tradio ficta ao legatrio, s aos herdeiros sejam legtimos ou
testamentrios. Os legatrios devero pedir sua imisso na posse para que
possam se tornar possuidores.
c) consensual: algum tipo de comportamento que po er
exteriorizado, mas que no representa a real ntrga da coisa do antigo para o
atualpossuidor. Haver via consendo a possibilidade aquisio da posse
atravs de 4 submodalidades:
- simblica: atuao simblica do antigo possuidor no sentido de
transmitir que possua em favor do novo possuidor. Ex.: entrega da chaves
de um apto. no h entrega fsica do apto, mas a transmisso de suas
chaves, que pode ser feita em cartrio onde foi lavrada a escritura pblica.
- propriamente dita: no h nenhum smbolo que possa caracterizar a
transmisso, mas a manifestao da vontade do antigo possuidor de
transmitir a posse. Ex.: venda de hotis para rede hoteleira. A mera
clusula contratual caracteriza a tradio consensual. No entrega de
chaves, afinal trata-se de uma rede de hotis. Tambm chamada tradio
longa manu.
- brevi manu: variao do animus daquele que ate ento era
possuidor da coisa. Ex.: locatrio. At ento era possuidor direto da coisa,
enquanto o locador possuidor indireto. Ao se tornar proprietrio da coisa que
at ento locava, haver mudana do animus. At ento o locatrio no
tinha o animus de se tronar dono da coisa e agora a passa a ter. inverso do
animus, que era de possuir em nome alheio e passa ar de possuir em nome
prprio.
- constituto possessrio: raciocnio inverso da anterior. Quando, no
mbito do contrato de compra e venda, estabelecido que o vendedor,
deixando de ser proprietrio, continuar na posse direta do bem por
determinado tempo durante o qual o comprador ser possuidor indireto e
proprietrio. Clusula do constituto possessrio. Inverso do animus
tambm, mas aquele que era de possuir em nome prprio passa a ser de
possuir em nome alheio. Note-se: o vendedor no se torna locatrio, ou
comodatrio do bem, apenas o possui por fora de clusula contratual
autorizativa da posse. A posse anterior extinta e no lugar dela surge a
decorrente do constituto possessrio, com caractersticas diversas,
principalmente no que tange ao animus.

Quem pode adquiri a posse - art. 1205:


I) representante: tanto legal quanto convencional. Ex.: incapaz.
Criana que se torna proprietrio de bem. Seus pais se tornaram
possuidores, atuando como seus representantes legais.
II) terceiro sem mandato que depender de ratificao. Ex.: gestor de
negcios. Adquire a posse me nome de outrem.
- enunciado 77 do conselho da JF: discusso quanto extino do
constituo possessrio com o cc de 2002. O enunciado pacifica que no
houve mudana, ainda que o cc no se refira expressamente a ele, visto que
fruto da autonomia da vontade. Confirma que o instituto aplicvel.
2- ACESSO DE POSSES:
Acesses e acesso de posses (diferena)
- acesses: construes e plantaes
determinado terreno. Art. 1248.

que

so

realizadas

sobre

- acesso de posses art. 1207: rene as duas espcies de acesso de


posses. Conjuno das posses do atual e antigos possuidores, para fins de
soma de tempo de posse. Requer que os possuidores sejam sempre
derivados. Se a posse for originria, no se poder usar o tempo de posse
do anterior.
noo: a conjuno de posses do atual e do antigo possuidores.
- espcies:
1) sucesso de posses:
- a ttulo universal: imperativa. Mesmo que se ignore, ou no
queira, passa-se a ter a condio de possuidor. Normalmente ocorre por
causa mortis. Inter vivos: ex.: casamento pela unio universal de bens. Ex.:
incorporaes e fuses de sociedades.
- a ttulo singular: legado (causa mortis). Nesses casos o mais
comum que sejam inter vivos.
2) unio: facultativa. O atual possuidor pode ou no querer se
valer da posse anterior. Quando pode no querer: quando no queira
reproduzir as caractersticas anteriores, como no caso de um aposse
anterior violenta. hiptese em que o prazo para usucapio ser maior.
Art.1206: na sucesso causa mortis, a posse transmite-se com os mesmos
caracteres. Exceo unio de posses, porque caso de sucesso ttulo
singular, e que tem como ex. legado.
Art. 1208: regra legal proibitiva. No h posse quando h atos de mera
permisso ou tolerncia. Atos violentos e clandestino, enquanto estiverem
sendo praticados, no podem caracterizar incio de posse. S depois de
cessada, poder se caracterizar a posse.
PERDA DA POSSE:
A) em razo do desaparecimento dos dois elementos (c e a)

1) abandono: inteno por parte daquele que era possuidor de no


mais ter a coisa dentro de sua esfera de disponibilidade. Perde-se corpus e
animus. Como identificar objetivamente o animus: pelo estado de
conservao do bem.
2) tradio: sob o ngulo daquele que era at ento possuidor. Com
as diversas hipteses de transmisso j estudadas nas formas de aquisio.
B) em razo da perda exclusiva do corpus mantm-se o animus.
1) perda da coisa: perda da posse que tende a se recuperar. Pode
vir a recuperar a coisa perdida. No h inteno, diferena para o abandono.
2) destruio: por motivo alheio vontade do possuidor a coisa
passa a ser inutilizada. Seja por fato de terceiro, ou por fato da natureza.
Numa linguagem coloquial, preciso que haja perda total do bem.
3) posse de outrem: adquirida de outrem, a partir de atos que,
normalmente so contrrios vontade do anterior possuidor. Ex.: esbulho
possessrio que faz com que o esbulhador se torne possuidor. possvel a
recuperao pela reintegrao de posse.
4) colocao da coisa fora do comrcio jurdico: algo que at
ento era possvel de ser apropriado por uma articular. Ex.: desapropriao
pelo poder pblico para fins de interesse social.
C) perda exclusiva do animus
1) constituto possessrio: aquisio da posse relativamente
quele que at ento nada tinha sobre a coisa, mas que em relao ao
vendedor, faz ser extinta a posse anterior em razo da perda do animus,
passando a ter posse em nome alheio.
No havendo constituto, haver automtica transmisso do corpus e
extino. Com a cl. no se transmite de plano o corpus, mas sem mais
haver o animus.
4) EFEITOS DA POSSE
- noes gerais
Divergncia doutrinria quanto abrangncia dos
efeitos da posse: s geraria um nico efeito, ou um sem nmero de
efeitos? No possui mais relevncia.
a) direito aos interditos:
principal caracterstica da posse. No importa qual a natureza ou
caracterstica da posse. S depois de cessada a violncia ou clandestinidade
poder se falar em posse, e mesmo que su origem seja a violncia ou
clandestinidade, ter a proteo dos interditos.
Efeitos do esbulho e da turbao.
- esbulho: ato praticado por terceiro fazendo com que o
possuidor anterior perda sua posse, contra sua vontade. Retirado do
indivduo da posse que at ento exercia sobre o bem. permite que se
mova interdito de reintegrao de posse.

Noo: o ato praticado por terceiro que importe, para o possuidor, perda
da posse da coisa contra sua vontade. Normalmente h atos de violncia,
mas pode ser que haja esbulho tambm por clandestinidade.
- turbao: sofreu o ato de violncia, mas o terceiro no
conseguiu retir-lo da posse do bem. Prossegue na posse do bem.
permite que se mova interdito de manuteno de posse.
Noo: todo ato que moleste a continuidade da posse, sem contudo
acarretar a perda da posse da coisa pelo possuidor.
- ameaa: no houve violncia. H somente uma intimidao.
Constrangimentos que no viraram leso posse. Mesmo a a ameaa
considerada protegida pelos interditos, como tutela preventiva. permite
que se mova interdito proibitrio, em que o juiz poder cominar sano
quele que ameaa.
Noo: a violncia iminente, mas no ocorreu de fato.
de acordo com o tipo de agresso, haver meios de proteo, tipos de
interditos especficos: art. 1210.
arts. 920 e ss. do CPC:
Art. 920: fungibilidade dos interditos possessrios, existe justamente ela
possibilidade de mudana ftica a qualquer momento. Ex.: h turbao, o
agredido oferece ao de manuteno na posse com pedido de liminar mas
antes da apreciao do pedido, ela efetivamente retirada da posse de seu
bem, sendo, portanto, cabvel, reintegrao na posse.
O pedido genrico de proteo possessria, no momento de sua
apreciao, o juiz dever considerar as circunstncias fticas do momento,
para fins de dar efetiva proteo possessria.
Art. 924 e ss.: liminar.
- aes possessria de fora nova: se a turbao ocorreu a menos de
ano e dia da propositura da ao, segue o procedimento especial do CPC,
com possibilidade de liminar. Para a concesso de liminar basta mera
demonstrao do ato de violncia e a data. Verificados esses requisitos, o
juiz deve conceder a liminar.
- aes possessrias de fora velha: se a ao for proposta j
decorrido o prazo, ser de fora velha, no perdendo a natureza de
possessria, mas sem procedimento especial, vale dizer, sem liminar. O
autor dever aguardar a sentena para que possa ser reintegrado. Na
jurisdio contenciosa especial no caber liminar. No entanto, pode ser que
haja, antecipao de tutela, a ttulo excepcionalssimo, dentro do
procedimento contencioso ordinrio.
Art. 923: prev que no curso do processo de ao possessria, no poder
ser discutida qualquer questo eu envolva propriedade, domnio.
Nos 3 interditos possvel que haja liminar cada um com objetivo distinto,
desde que de fora nova.

- Na reintegrao, o que o autor da ao pretende a recuperao da


posse de modo imediato.
- Na ao de manuteno, a liminar ser para dar amparo,
legitimidade, quilo que j sua situao possessria.
- No interdito proibitrio o que se quer que o juiz comine uma
sano contra o ru para hiptese de reiterao da ameaa.
aquele que no possuidor no tem direito aos interditos. Ex.:
comprador que ainda no recebeu o bem. Possui mero direito de crdito,
no gerou efeitos possessrios. Contratos no so meio de aquisio da
posse.
b) direito percepo dos frutos
Todo e qualquer fruto, seja natural, seja civil, pertencem ao dono da coisa
ou quele que o dono designar como titular o poder de fruir. Dependem da
coisa principal, so acessrios. exceo:
art. 1214: posse especfica: do possuidor de BOA-F. Direito percepo
dos frutos. Condies para aquisio dos frutos pelo possuidor:
- que haja frutos propriamente ditos, produtos esto fora, no se
renovam.
- que os frutos tenham sido separados, colhidos. (percebidos)
- que tenham sido colhidos ainda no perodo da boa-f do credor: se
no houver momento factual, ser o da contestao na ao promovida
contra ele.
Frutos: : pendentes e x : no h direito aquisio.
Possuidor de m-f: art. 1216: no tem direito percepo dos frutos. O
que tem direito ao reembolso das despesas para produo e custeio dos
frutos vedao a enriquecimento sem causa.
Art. 1215: classificao, separao entre frutos naturais e industriais
logo que so separados da coisa principal. e civis juros, alugueres,
rendimentos: reputam-se percebidos dia por dia.
-