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EXTRADO DE

FRASSETO, Flvio Amrico. Esboo de um roteiro para aplicao das medias


socioeducativas. Revista brasileira de cincias criminais. So Paulo, n. 26, p. 159-195,
abr-jun., 1999.

5.3.b - O princpio da excepcionalidade da medida de internao


Outra grande diretriz que coordena o trabalho de individualizao da medida o
princpio da excepcionalidade da internao. Sua exata compreenso talvez se traduza
naquilo de que mais necessitem os operadores do direito. Quando assimilado com
preciso seu contedo, o trabalho de aplicao das medidas scio-educativas
experimentar notvel salto qualitativo.
O princpio da excepcionalidade o rector legal por excelncia da aplicao da medida
de internao. Tamanha a sua relevncia que se alojou no art. 227, pargrafo 3 o., inc.
V da Carta Constitucional de 1988, sendo repetido expressamente no art. 121, caput do
ECA.
5.3.b.1 - Fundamento terico da excepcionalidade
Para que se compreenda o efetivo alcance, dimenso e significado da excepcionalidade,
indispensvel conhecer os seus motivos inspiradores. Ou seja, cumpre se apontem os
motivos pelos quais o Constituinte e o legislador ordinrio fixaram a excepcionalidade
como diretriz primeira da escolha da internao.
Ao reservar para casos excepcionais a aplicao desta medida, em verdade, o legislador
estava partindo da idia de que a institucionalizao total, com a segregao do
infrator do meio social, instrumento totalmente fracassado de controle da chamada
delinqncia juvenil. Pior: alm de ineficaz, tal sistema tem se mostrado reprodutor e
reforador desta mesma delinqncia. Trata-se de uma premissa fundamentada em
estudos cientficos, confirmados exaustivamente pela comunidade internacional de
pesquisa. De outro lado, a quase imemorial experincia histrica, francamente
fracassada, dos reformatrios e casas correcionais ensejou uma crise no sistema de
conteno de jovens infratores, obrigando os tcnicos a pensar outras formas de
enfrentamento da questo. O consenso mundial acerca do malogro da medida de
internao como estratgia de educao do jovem em conflito com a lei vem traduzido
na Conveno Internacional dos Direitos das Crianas e outro diplomas internacionais
que chegam a propor, inclusive, como ideal, sua completa abolio 1.

Art. 37b da Conveno: A deteno, recluso ou a priso de uma criana ser efetuada em
conformidade com a lei e apenas como ltimo recurso, e durante o mais breve perodo de tempo que for
apropriado. Mais incisivas e eloqentes, ainda, so as Regras Mnimas da Naes Unidas para a
Proteo dos Jovens Privados de Liberdade, a qual em suas Perspectivas Fundamentais, afirmam que
no deveria ser economizado esforo para abolir, na medida do possvel, a priso de jovens(in
Fonacriad - Mrio Volpi (org.), Adolescentes Privados de Liberdade, So Paulo, Cortez, 1997, p. 57).

Em verdade, o ECA, como qualquer sistema moderno de responsabilizao penal, segue


as tendncias criminolgicas de vanguarda. Ganham fora, hoje, na prpria doutrina
criminal movimentos tais como o do Direito Penal Mnimo (Zaffaroni), buscando
reduzir ao mximo a rbita de incidncia do sistema repressivo penal, e o
Abolicionismo Penal , que prega sua extino2. De qualquer forma inegvel, em nosso
prprio pas, o avano do movimento das penas alternativas priso, que busca limitar
para casos realmente extremos a resposta privativa de liberdade.
Quem quer se debruce a estudar criticamente a histria das prises e dos reformatrios
no encontrar voz destoante quanto aos efeitos danosos que a institucionalizao
provoca em sua clientela. Historicamente nunca se registrou uma prtica concreta
significativamente distinta na segregao de jovens (sob pretexto de reeduc-los) e na
segregao de adultos (sob pretexto de punio)3. A situao atual da FEBEM/SP
confirma diante de nossos olhos a verdade desta afirmativa.
De qualquer maneira, ainda que, em tese, se reunissem condies ideais para o
tratamento do jovem infrator privado de liberdade, ainda assim o sistema seria danoso e
contraproducente. Segundo a obra clssica de Erving Goffman4, as casas para
internao de infratores constituem instituies totais organizadas para proteger a
comunidade contra aqueles que ameacem sua ordem. Tais instituies, da mesma forma
que os manicmios e as prises, regem por completo a vida dos internos, suprem-lhe
todas as necessidades e dirigem-lhes as aes em todos os mbitos. Neste contexto,
inexistem condies para o desenvolvimento de qualquer trabalho teraputico ou
pedaggico realmente eficaz. Subsiste um antagonismo natural ente o pessoal da
instituio e o interno que dificulta a formao de vnculos. As iniciativas so inibidas,
a individualidade sacrificada, a intimidade vasculhada e exposta. O contato restrito
com o meio externo provoca a desculturalizao no recluso, impondo-lhes hbitos que
no lhe serviro vida social normal.
possvel elencar-se outros aspectos que tornam o ambiente prisional - ainda que se lhe
atribua nfase pedaggica - fracamente nocivo ao crescimento individual5:

Cezar Roberto Bitencourt, cuidadoso pesquisador do tema, assim escreveu:Todas as


reformas de nossos dias deixam patente o descrdito na grande esperana depositada na
pena de priso, como forma quase que exclusiva de controle social formalizado. Pouco
mais de dois sculos foram suficientes para se constatar sua mais absoluta falncia em
termos de medidas retributivas e preventivas (...). Se tem dito reiteradamente que o
problema da pena de priso a prpria priso. Aqui, como em outros pases avilta,
desmoraliza, denigre e embrutece o apenado (...). Caminha-se, portanto, em busca de
alternativas para a pena de priso (in Falncia da Pena de Priso, Causas e
Alternativas, So Paulo, RT, 1993, p. 12).
3

Emilio Garcia Mendez adverte: As ideologias da reeducao e substituio do conceito de pena pelo de
medidas de segurana permitiram, no mundo da infanto-adolescncia, a criao de uma semntica
ocultadora das consequncias e sofrimentos reais, muitas vezes idnticos aos imperantes nos mundo dos
adultos (op. cit. p. 44).
4

Manicmios, Prises e Conventos, So Paulo, Perspectiva, 1996. Sobre o tema, conferir tambm Cezar
Roberto Bitencourt, op. cit. pp.152/155.
5
Adaptado do texto de Cesar Roberto Bitencourt, op. cit. pp. 142/209

a)

b)

c)

d)

e)

f)

g)

h)

i)

o interno se isola da sociedade e passa a conviver com outras pessoas que


infracionaram, as quais potencialmente podem converter-se em suas figuras de
referncia.
quem passa pelo sistema carcerrio repressor estigmatizado pela sociedade que, por
mecanismos de estereotipia, o mantm excludo dos vnculos saudveis, reforando a
marginalizao.
impe, como forma de sobrevivncia, um ajustamento pessoal ao sistema social
carcerrio, com valores, modelos de estratificao social, linguagem e cdigo de
conduta prprios (cdigo do recluso). A adaptao a este sistema, em completo
antagonismo ao da sociedade livre, favorece a incorporao, pelo recluso, de padres
desajustados ao convvio social normal (prisionalizao). Aprofunda-se, assim, a
identificao com os valores marginais.
em muitos casos o aprisionamento desencadeia crises psicticas e a emergncia de
problemas mentais que, freqentemente no tratados, comprometem para sempre a
recuperao da pessoa (psicoses, depresso e reaes carcerrias). O ambiente
propcio, tambm, para o agravamento das neuroses.
h invariavelmente, como demonstram as pesquisas, srio comprometimento na autoestima daquele que ingressa, sobretudo pela primeira vez, no ambiente prisional. A
queda no autoconceito, alm de induzir depresso, favorece o isolamento e refora
a falta de iniciativa do detento.
a abstinncia sexual induz agressividade, violncia, ao homossexualismo forado
e falncia do vnculo conjugal ou afetivo mantido pelo recluso com pessoa do sexo
oposto. H, assim, uma dissoluo dos elos sociais de apoio do interno,
comprometendo sua aceitao na fase de egresso.
as constantes situaes de conflito e o testemunho de reiteradas injustias praticadas
por outros reclusos e pelos agentes institucionais fortalecem um descrdito na justia
e mantm o recluso sobre clima permanente de estresse. Desenvolve-se uma
tendncia a se valer da violncia como padro de soluo dos conflitos6 ou, ainda, a
estabelecem-se vnculos de dependncia em face daquele que vendem proteo.
h constante risco integridade fsica e ao envolvimento em motins. A fuga,
expresso de protesto contra as condies desumanas a que os presos so
submetidos, contribui para a definitiva excluso social do fugitivo, porquanto sem
acesso documentao, no tem como exercer atividade licita.
h grande possibilidade de se assumir a identidade de infrator.

Os estudiosos cunharam um termo que define uma verdadeira sndrome que contamina,
em geral, a pessoa mantida em unidades de conteno: institucionalismo, definido
como afeces psquicas ou somticas causadas pela relao social estabelecida entre
a instituio e sua clientela, principalmente pela acentuao dos vnculos endgenos e
enfraquecimento das interaes com o mundo extrainstitucional (Horcio Ribeiro de

A violncia constante a que so submetidos, fsica, emocional e psquica, vai


adquirindo, aos poucos, um sentido de normalidade. Ela se torna necessria, para seguir
vivendo e num certo nvel, os sentimentos e valores se acomodam noo da morte
prxima ou da morte do outro como algo j dado, inevitvel. Os atos no se medem
pela escala do certo ou do errado, mas do necessrio e do possvel(Jos J. Queiroz Coordenador, O mundo do adolescente infrator , So Paulo, Cortez: autores associados,
1987, 3a. Ed. p. 150.)

Souza, Instituicionalismo: a perdio das instituies,. Temas Imesc, vol. 1., n. 1, p. 2324, publicao do IMESC da Secretaria da Justia).
Estes efeitos nocivos do encarceramento potencializam-se mais ainda quando os
internos so pessoas em pleno desenvolvimento psicossocial, ou seja, adolescentes,
conforme j expusemos no incio deste texto (item 2.c supra).
A ser cumprida, pois, numa instituio de carter total, a medida de internao est
fadada ao insucesso. Embora o ECA e a normativa internacional objetivem a
desarticulao do carter total da privao de liberdade7, as dificuldades em se alcanar
qualquer melhoria no sistema so incontornveis. A propsito, calha a lio da
professora Paula Inez Cunha Gomide, da Universidade Federal do Paran:
As instituies correcionais, nos pases desenvolvidos, chamadas de
comunidades teraputicas, chegam a ter uma relao de um funcionrio para um
interno, contando com equipe tcnica especializada e custos operacionais mais
elevados que os de certos colgios da Sua. Apesar de toda esta infra-estrutura
os resultados tm sido pouco satisfatrios. Bondesen (apud Feldman, 1977)
avaliou treze instituies suecas, descritas como pequenas, abertas e orientadas
para o tratamento e conclui que em todas elas a criminalizao, o uso de drogas
, a institucionalizao e a alienao ultrapassam quaisquer efeitos positivos
obtidos, pois apenas 3% dos internos diziam ter sido ajudados pela instituio
contra 63% que afirmavam terem sido extremamente prejudicados ( in A
instituio e a identidade do menor infrator, Revista Psicologia, Cincia e
Profisso, ano 8, vol. 1/88, p.20/21)n. )
Vale sempre enfatizar portanto que, sendo equivocada a internao em sua prpria
origem, por mais que as condies reais de sua execuo melhorem ela ainda continuar
inadequada a seus propsitos, sejam eles curativos ou educativos.
No h como se desenvolver um trabalho teraputico num ambiente de conteno, onde
a individualidade da pessoa naturalmente inibida. A psicoterapia, em particular, no
pode tornar-se item de um programa de observncia compulsria, vez que depende da
disponibilizao interna do sujeito em reconhecer seu problema e aceitar ajuda. Tem de
ser opo e no imposio. De outro lado, ao acumular, na instituio, o papel de
avaliador da medida, no conta o psiclogo com condies mnimas de enquadre
psicoterpico. Por fim, o ambiente artificial no qual se insere o interno suprime-lhe a
vivncia de relaes significativas indispensveis ao avano do processo teraputico.
De outro lado, impossvel, tambm, sob regime de segregao forada, o
estabelecimento de um vnculo pedaggico autntico entre o profissional da instituio
e sua clientela. Afora o antagonismo natural entre o recluso e o pessoal da entidade
como ressalta Goffman, o carter coercitivo do estudo, o perene anseio de liberdade e a
expectativa de recuper-la a cada momento subtraem a ateno do educando. Ademais,
reproduzem-se, na instituio, as dificuldades que usualmente o conduziram a evaso
escolar na comunidade e que, remanescendo intocadas, comprometem seu
7

Vejam-se: ECA, art. 122, pargrafo 1o. e art. 94, pargrafo 2o. ; pontos 59, 80 e 87.f das Regras
Mnimas das Naes Unidas para a Proteo dos Jovens Privados de Liberdade ONU e ponto 26.6 das
Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao de Justia da Infncia e Juventude (Regras de
Beijing).

aproveitamento. A propsito, Gloria Maria Galego Garcia (com auxlio de Ferrajoli in


Derecho y Razn. Teoria del garantismo penal, Madrid, Trotta, 1995 p. 271), vai mais
longe:
Portanto, a privao de liberdade, ao segregar o menor do meio social
evidentemente no pode pretender reeducar: represso e educao so
definitivamente incompatveis, como so a privao de liberdade e a liberdade
mesma, que constitui a substncia e o pressuposto da educao, de maneira que a
nica coisa que se pode pretender do crcere que seja o menos repressivo
possvel e, por conseguinte, o menos dessocializador e deseducador possvel (in
Tratamienteo Jurdico-Penal del Menor en Colombia, Revista Estudios de
Derecho da Universidad de Antioquia - Medelin - Colombia - Vol. LVI. 369:378 .
A internao, como se v, tem poucas chances de trazer algum ganho ao adolescente e,
em contrapartida, tem ampla possibilidade de causar-lhe srio prejuzo. So os
especialistas que o dizem:
As pesquisas de Feldman (1977) sugerem, primeiro, que as experincias
carcerrias aumentam de fato a probabilidade de reincidncia aps a libertao
e, segundo, que isto ocorre devido aos efeitos nocivos da vida na instituio, em
geral, e na priso em particular. Caso especialistas fossem convocados a
planejar um sistema dedicado a treinar adolescentes para a delinqncia,
dificilmente conseguiriam produzir algo melhor que nosso sistema vigente de
instituies correicionais( Paula Gomide. Menor Infrator, a caminho de um
novo tempo, Curitiba, Juru, 1990, p. 26)8.

Neste sentido, com garantida de neutralidade cientfica e apartado de qualquer debate


ideolgico acerca das questes, tm-se o parecer de dois psiquiatras norte-americanos:
Os reformatrios e os centros de recluso podem dispor de programas teraputicos, de
reabilitao ou educativos, ou simplesmente oferecer nada mais do que vigilncia. As
provas de que o encarceramento reduz a reincidncia no so alentadoras (Griffin e
Griffin, 1978; Multvey et al. 1993). Ao se internar o jovem em tais instituies pode-se
exp-los a uma subcultura da delinqncia nociva e sofisticada em que podem aprender
e reforar condutas desviadas. Estas preocupaes, assim como o xito de alguns
programas baseados em sua aplicao dentro da comunidade local tem conduzido a
tentativas de se tratar a delinqncia fora dos programas institucionais (Wicks Nelson,
Rita e Israel, Allen C., Psicopatologia del nio e del adolescente, Madri, Prentice Hall,
1997, p. 204). Mussen, Conger e Kagan, em seu clssico manual de psicologia do
desenvolvimento, aps analisarem vrios estudos controlados sobre o tema, sentenciam:
Abordagens mais tradicionais como a punio ou confinamento a instituies
correcionais s tm no geral contribudo para piorar a situao. Estas abordagens
submeteram o jovem a experincias psicologicamente traumatizantes e amargas, ao
mesmo tempo em que propiciaram pouca ou nenhuma ajuda psicolgica, educacional ou
vocacional; por outro lado, serviram como escolas de aperfeioamento para futura
conduta criminal (in Desenvolvimento e personalidade da Criana, So Paulo, Harbra,
1977, p. 528).

Pautado nestas concluses, oua a propsito, o que diz com propriedade um jurista,
arrematando todo o tema:
Nesta tica, no temos dvidas em afirmar que, do elenco das medidas
socioeducativas, a que se mostra com as melhores condies de xito a da
liberdade assistida (....). E, no outro extremo deste mesmo olhar, vislumbra-se
que a internao a medida scio-educativa com as piores condies para
produzir resultados positivos. Com efeito, a partir da segregao e da
inexistncia de projeto de vida, os adolescentes internados acabam ainda mais
distantes da possibilidade de um desenvolvimento sadio. Privados de liberdade,
convivendo em ambientes, de regra, promscuos e aprendendo as normas
prprias dos grupos marginais (especialmente no que tange a responder com
violncia aos conflitos do cotidiano), a probabilidade (quase absoluta) de que
os adolescentes acabem absorvendo a chamada identidade do infrator, passando
a se reconhecerem, sim, de m ndole, natureza perversa, alta periculosidade,
enfim, como pessoas cuja histria de vida, passada e futura, resta
indestrutivelmente ligada delinqncia (os irrecuperveis, como dizem deles).
Desta forma, quando do desinternamento, certamente estaremos diante de
cidados com categoria piorada, ainda mais predispostos a condutas violentas e
anti-sociais. Da a importncia de se observar atentamente as novas regras legais
referentes internao, especialmente aquelas que dizem respeito
excepcionalidade da medida, sua brevidade e, a todo tempo, o respeito
condio peculiar de pessoas em desenvolvimento ( Olympio Sotto Maior in
Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, Munir Cury (org.)., So
Paulo, Malheiros, 1996, 2a. Ed., p. 341)9.
9

Outra ilustre comentadora do ECA tambm afirma, por exemplo, que a falncia da
institucionalizao de crianas e jovens vem demonstrada em vasta bibliografia
(Tnia da Silva Pereira, Direito da Criana e do Adolescente, Rio, Renovar, 1996, p.
556) Paulo Afonso Garrido de Paula, in Temas de Direito do Menor, So Paulo, RT,
1987, p. 146, j sob a gide do Cdigo de Menores lecionava que o legislador
menorista constatou a total inadequao dos estabelecimentos destinados ao
confinamento de menores como instrumentos de promoo da criana ou do
adolescente infrator. O Desembargador Amaral e Silva, ilustrou sua palestra A
criana e o adolescente em conflito com a lei (in: SEMINRIO. Adolescentes em
conflito com a lei e as medidas scio-educativas: implementando o Estatuto da Criana
e do Adolescente. Braslia, 29 e 30/Nov. 1995. Braslia: INESC - Instituto de Estudos
Scio-Econmicos, 1995), com esta eloqente referncia: Afrnio Peixoto[in
Criminologia. Saraiva, So Paulo, 1953] criticando o critrio do discernimento e a
reduo da idade da responsabilidade penal, advertia: "Simplesmente abominvel. Antes
tivesse sido a lei omissa em todos esses casos porque quando um menor comete um
delito e o deixamos fugir, so menores as probabilidades que torne a praticar novo
crime, do que se o punimos (VON LISZT) Como castigo de uma culpa somenos, vai a
justia tonta lev-lo ao crcere, onde, na universidade do crime (GARRAUD)
aprender o que lhe falta, dos veteranos e dos inveterados, para exercer c fora, no
primeiro momento, talvez com aquela nsia sfrega que tm os doutrinrios de ensaiar,
na experincia, um conhecimento adquirido. De um menino ou um rapaz culpado de
falta venial, vamos fazer, consciente-mente, ineptamente, criminosamente, um celerado,
que nos vai punir pela nossa inqualificvel cegueira ou estupidez, com outros e
multiplicados crimes. Ser, se me permitem comparao, segregar um doentinho de

5.3.b.2 - Fundamentos jurdicos da excepcionalidade


A definio do contedo de tal princpio pode ser buscado, inicialmente, no prprio
sentido da palavra excepcionalidade. Excepcional, segundo o Dicionrio Michaelis,
adjetivo que significa 1. Em que h exceo. 2. Relativo a exceo. 3. Invulgar. 4.
Excntrico. 5. Extraordinrio. Claro, pois, que sendo excepcional a medida de
internao no pode ser de aplicao comum, deve necessariamente fugir regra.
Conclui-se, pois, que a regra a aplicao de medida distinta da de internao. A
regra a medida em meio aberto. Neste sentido, ainda, o que dispe o art. 100 c.c. art.
113 do ECA. Na escolha da medida scio-educativa devem-se priorizar aquelas que
estimulem o fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios, ou seja, aquelas nas
quais estes vnculos so preservados.
Num segundo plano, vamos buscar uma primeira definio mais tcnica do princpio da
excepcionalidade no art. 37.b da Conveno Internacional dos Direitos da Criana,
incorporada ao direito interno pelo Decreto Legislativo 28/90. A Conveno, fonte
inspiradora do ECA10, consigna que a deteno, recluso ou a priso de uma criana
ser efetuada em conformidade com a lei somente e apenas como ltimo recurso (art.
37.b). A mesma regra vem disposta, de forma um pouco mais analtica no art. 122,
pargrafo 2o. do ECA: a medida de internao no pode ser aplicada havendo outra
medida adequada.
Parte-se, assim, da idia de que a regra a medida em meio aberto. Esta, a princpio,
deve sempre ser a primeira opo de regime scio-educativo. Presume-se por questo de
lgica decorrncia legal, ser o regime aberto aquele mais adequado para todos os casos.
A excepcionalidade do caso, pois, deve vir demonstrada de forma a ilidir a presuno de
adequao de regime mais brando. Da decorre uma conseqncia processual
fundamental: cabe ao Ministrio Pblico demonstrar, segundo as circunstncias
concretas da hiptese focalizada, que outra medida no seria suficiente para o alcance
dos ideais educativos eleitos por lei como instrumento de defesa social mais eficaz.
Veja-se, a respeito, a lio de Emilio Garcia Mendez:
Pode-se afirmar que esta ltima disposio [pargrafo 2o. do art. 122 do ECA]
inverte o nus da prova, obrigando o juiz a demonstrar, fundamentadamente, os
motivos que impossibilitaram a aplicao de uma medida diferente da
internao (in Das Necessidades aos Direitos, Srie Direitos da Criana 4, So
Paulo, Malheiros, 1994, p. 112).
Tal demonstrao implica rigorosa investigao, cujo instrumento, por excelncia, o
raciocnio indutivo, que alcana uma concluso a partir exame metdico da realidade
ftica em toda sua complexidade e individualidade. Algo completamente diverso das
usuais generalizaes obtidas por raciocnio dedutivo a partir de premissas pouco
sarampo, num hospital de pestosos: e tal imbecil sociedade ainda chamar
criminoso ao menor delinqente, que ela vai transformar em grande celerado..."
10

Embora o ECA preceda em publicao a Conveno, seu texto claramente inspirado no anteprojeto da
Conveno.

rigorosas, fixadas ao sabor da ideologia pessoal que inspira cada aplicador. Cuidam-se,
na verdade, de convices subjetivas erigidas categoria de presunes, sem, todavia,
qualquer amparo jurdico. Elas, a despeito de sua total falta de sustentao luz da
cincia e do direito posto, bem como da boa lgica, conformam o alicerce mais comum
das sentenas e acrdos de internao hoje proferidos. Seguem alguns exemplos mais
comuns:
a)

a gravidade do ato infracional praticado pelo jovem revela comprometimento


pessoal to acentuado que somente a medida de internao mostra-se capaz de
ressocializ-lo11. Tratam-se, aqui, em verdade dois juzo distintos, formadores de um
raciocnio completamente equivocado. Primeiro Juzo: ato grave revela alto grau de
comprometimento subjetivo. Segundo Juzo: alto grau de comprometimento
subjetivo somente pode ser enfrentado atravs da medida de privao de liberdade.
Primeiro: certo que a gravidade objetiva do ato infracional, em si, pouco revela
sobre a personalidade de um adolescente. Personalidade um conceito psicolgico
que envolve traos de permanncia. Um ato isolado, ou visto de forma isolada, ainda
que grave, no revela quem na verdade a pessoa. A partir de um ato isolado no se
constri raciocnio dedutivo rigoroso. Depois, a personalidade do adolescente tem
caractersticas que tornam ainda menos patognomnico um nico comportamento.
Mais, os atos infracionais no so praticados isoladamente. Seu formato muitas
vezes um fenmeno atribuvel ao grupo, outra vezes completamente atribuvel a um
membro do grupo. Segundo: Ainda que o comprometimento da pessoa seja srio, a
internao ainda e ser sempre o regime menos apropriado a promover a educao
esperada. um equvoco, atentatrio a tudo o que demonstra a experincia histrica
e os estudos cientficos, achar que a internao tem, efetivamente, um efeito
pedaggico significativo.

b)

Apenas com o regime de internao, ou seja, com uma resposta severa do Estado, o
jovem compreender que infracionou gravemente. Primeiro, no se tem claro se em
todos os casos o jovem realmente infracionou porque no reconheceu a gravidade da
infrao. Parte-se da idia equivocada de que quem reconhece a gravidade de certa
conduta no a pe em prtica. Segundo, claro que o jovem que inicialmente
subestime a gravidade de seu ato pode conscientizar-se dela ainda que no receba o
tratamento mais severo por parte do Estado. A autocrtica e a reflexo so
caractersticas humanas universais e naturais. No pressupem o sofrimento para
emergirem. Na maioria das vezes as pessoas percebem a dimenso dos atos
simplesmente pensando sobre eles em momento posterior. Terceiro, O Estado pode
ser severo sem ser draconiano, sem ser irracional, porque a privao de liberdade
francamente prejudicial educao e ressocializao do adolescente. Sujeito ao
cdigo do recluso e prisionalizao peculiares s unidades de conteno, sob
medida de internao o jovem tem enorme chances de, oprimido pelo ambiente, no
se conscientizar da gravidade de sua transgresso e, alm disso, assumi-la como
expresso legtima de si. Quarto, a liberdade assistida ou a prestao de servios
comunitrios, de outro lado, ao submeterem o jovem a um programa de observncia
coercitiva, com alterao em sua rotina de vida, so plenamente hbeis a revelar a

11

Por exemplo, veja-se: Medida scio-educativa de internao de servir de parmetro ao adolescente


para que possa compreender o desvalor do ato infracional perpetrado (Ap. Civ. 34.072-0/1 - rel. Cunha
Bueno. De idntico teor, entre outros inmeros julgados Ap. Civ. 34.335-0/2, 41.401.0/0, 41.408.0/2,
43.479.0/0, 38.780.0/1 etc.)

dimenso do erro praticado. Quinto, nem sempre o jovem estabelece relao de


causalidade entre a gravidade do que fez e a severidade da sano recebida,
procurando creditar esta ltima a outros inmeros fatores. Por fim, incorre a
afirmao comentada no equivoco de iniciar-se com a palavra apenas. Dizer-se que
sem a privao de liberdade um jovem que praticou roubo no conseguir
compreender que infracionou gravemente , assim, uma generalizao apressada e
incorreta.
c)

o fato de o adolescente ter infracionado significa que sua retaguarda familiar


frgil e insuficiente (se assim no o fosse ele no teria infracionado), o que torna
inelegvel a liberdade assistida, a qual pressupe ampla capacidade por parte de
parentes e responsveis do jovem. Outra vez aqui, dois juzo. Primeiro Juzo: ato
infracional grave significa sempre falta de respaldo familiar. Inexiste nexo de
causalidade ou correlao necessria entre um termo e outro da sentena. Ainda que
a famlia de fato estivesse negligenciando naquele momento o acompanhamento do
jovem, evidente que a supervenincia do ato infracional desencadeia a mobilizao
do grupo familiar, ensejando um acompanhamento mais rigoroso dos passos do
jovem. Segundo Juzo. Sem retaguarda familiar, invivel a aplicao da liberdade
assistida. Tal regime no pressupe pais desde logo plenamente preparados. Este
amadurecimento , alis, algo que cumpre ao orientador da medida promover (art.
119). Depois, ainda que fosse de fato inexistente a retaguarda familiar, isto no
conduz desde logo medida de internao. A famlia deve ser amparada com base
nas medidas do art. 129 pelo conselho tutelar.

d)

Deve haver tratamento severo para que no se difunda a idia de impunidade12. De


uma vez por todas deve ser abandonada a idia de que um tratamento, para ser
severo, necessita incluir a segregao. No porque no h priso que haja
impunidade. Subsistem, em verdade, inmeras formas de responsabilizao penal
que prescindem da subtrao completa da liberdade do transgressor para
representarem enrgica reao estatal a uma transgresso. Tratam-se das sanes
alternativas priso, tendncia irrefrevel dos sistemas penais contemporneos,
tendo em vista o consenso internacional de que a privao de liberdade e a
segregao do criminoso so providncias caras, ineficazes, e agravadoras do
problema que elas prprias buscam resolver. Alis, Beccaria, cerca de duzentos
anos atrs j advertia que "o rigor do suplcio no que previne os delitos com maior
segurana, porm a certeza da punio... A perspectiva de um castigo brando,
porm inflexvel, provocar sempre uma impresso mais forte do que o impreciso
medo de um suplcio horrendo, em relao ao qual aparece alguma esperana de
no punio." 13.

12

Veja o que disse a seguinte deciso do TJDF": As medidas scio-educativas previstas


no Estatuto da Criana e do Adolescente devem ser aplicadas conforme as
circunstncias e a gravidade de cada conduta, a fim de que no induzam idia de
impunidade. ininvocvel constrangimento ilegal por excesso de prazo, se a instruo
se encontra encerrada." (Biblioteca dos Direitos da Criana ABMP - Jurisprudncia Vol. 01/97 - HC 7.424/96-DF, Ac 91.101, TJDF, 1 T Crim, Rel. Des. Lcio Resende da
Silva, vu 05/12/96, DJ/DF II/III, 19/02/97, p. 1.870)
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apud texto publicado em http://www.prdf.mpf.gov.br/~gazoto/sistpun.htm

Assim, como bem demonstrado, estas assertivas no fazem prova que desautorize a
presuno de cabimento da medida em meio aberto. O ser humano - de resto como
toda realidade humana - um fenmeno infinitamente complexo. Suas condutas no se
regem por leis gerais. Mesmo que seus contornos exteriores sejam assemelhados, os
eventos do mundo humano normalmente so frutos de complexa combinao de fatores
que reafirmam continuamente a total singularidade de cada um a cada momento. Assim,
no se encontrar a medida scio-educativa mais adequada sem se pesquise esta
realidade peculiar que subjaz atrs do evento ilcito. E tal pesquisa tanto melhor ser
quanto mais transcenda o olhar meramente jurdico (de tendncia generalizante),
ganhando leituras de outras cincias como a psicologia e o servio social (com
abordagem de cunho mais clnico). neste espao que o magistrado necessariamente
deve ir buscar subsdios para fundamentar a excepcionalidade da hiptese sob
julgamento (afastando a adequao de outras medidas mais brandas), e, assim, aplicar a
medida de internao se os demais requisitos legais estiverem presentes.