A COBRANA DE HONORRIOS

ADVOCATCIOS CONTRATUAIS E A
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
Luis Felipe Salomo*
Wellington S. Medeiros**
1 INTRODUO

de cursivo conhecimento que a competncia da Justia do Trabalho, hoje

prevista no art. 114 da Constituio Federal, com a redao que lhe foi
atribuda pela EC n 45/04, nem sempre ostentou o mesmo alcance, nem
nas Cartas Republicanas passadas, nem na atual Carta, em sua redao original.
Uma breve reflexo acerca da Emenda Constitucional n 45/04, no particular
relativo atuao da Justia do Trabalho, revela que, da ameaa referente
sua extino, a Justia Obreira emergiu com a Reforma como o nico brao
do Judicirio que obteve ampliao de sua competncia.
Destarte, cumpre, no presente ensaio, tratar de dois temas conexos e
que, alm de propiciar um novo olhar para a Justia Especializada Obreira,
tm aportado nos tribunais com relativa frequncia.
Cuida-se de saber a competncia para o julgamento de litgios referentes a:
i. cobrana de honorrios advocatcios contratuais manejados por advogados vinculados a sindicatos em desfavor do trabalhador;
ii. aes indenizatrias propostas por empregado em face do empregador,
objetivando o ressarcimento de valor gasto, a ttulo de honorrios contratuais,
com a propositura de reclamatria trabalhista julgada procedente.
2 UM BREVE HISTRICO SOBRE A EVOLUO DA
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
O art. 123 da Carta Magna de 1946 previa competir Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados
*

Ministro do Superior Tribunal de Justia.

** Servidor efetivo do Superior Tribunal de Justia. Assessor de Ministro. Graduado em Direito e Matemtica pela Universidade de Braslia (UnB).

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e empregadores (...), regra mantida pela Constituio de 1967, art. 134, e pela
Emenda Constitucional de 1969, art. 142.
O texto original da atual Constituio tambm manteve a lgica anteriormente adotada, no sentido de pautar a delimitao da competncia da Justia do
Trabalho a partir de um critrio subjetivo, centrado nas figuras do trabalhador
e do empregador1.
Doutrina e jurisprudncia, desde sempre, sufragaram entendimento
segundo o qual o mencionado dispositivo somente se aplicava quando estivesse subjacente uma relao de emprego, porquanto quem trabalha para o
empregador somente pode ser o empregado, ficando excludos da jurisdio
trabalhista outros tipos de trabalhadores que no estavam sujeitos a uma relao
tipicamente empregatcia2.
A Emenda Constitucional n 45 alterou o critrio de delimitao da competncia da Justia do Trabalho, que no mais fixada pela tica subjetiva dos
envolvidos no dissdio empregado e empregador , mas pela tica objetiva
da relao jurdica da qual emergiu o conflito de interesses3.
Surgiram, ento, discusses doutrinrias acerca do alcance da alterao
promovida pela EC n 45/04, notadamente acerca dos contornos conceituais
da expresso relao de trabalho, confrontando-a com o antigo critrio da
relao de emprego.
Deveras, a Justia do Trabalho sempre foi competente para solucionar os
litgios decorrentes de relaes de emprego, aperfeioadas entre empregado
e empregador, tais como so definidos pelos arts. 2 e 3 da CLT, de modo que
restringir o alcance conceitual de relao de trabalho, como sinnimo de
relao de emprego, esvazia o propsito da Reforma, que foi exatamente
proceder a essa ampliao.
A primeira obra doutrinria publicada depois da Reforma do Judicirio
de 2004 explicita bem o esprito no qual estava imersa a EC n 45, que tinha,
sim, o propsito de levar a efeito profunda modificao na competncia da
1
2
3

Art. 114. Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre
trabalhadores e empregadores (...).
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito Processual do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva,
2007. p. 214.
Nesse sentido, preveem os atuais incisos I e IX do art. 114: Art. 114. Compete Justia do Trabalho
processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico
externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios; (...) IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho (...).

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Justia do Trabalho, modificao que, amide, no foi bem apreendida pelos

aplicadores do Direito.
Referimo-nos obra conjunta coordenada por Grijalbo Fernandes Coutinho e Marcos Neves Fava, Nova Competncia da Justia do Trabalho, de
cuja apresentao extrai-se a expectativa de uma revoluo normativa, uma
nova ordem constitucional, uma nova justia que caminhou da limitada espcie
(relao de emprego) para o amplssimo gnero (relao de trabalho)4.
A doutrina constitucionalista moderna mais abalizada tambm indica as
profundas transformaes advindas da EC n 45/04:
A competncia da Justia do Trabalho sofreu profunda alterao
com o advento da Emenda Constitucional n 45/04.
Ao lado das tradicionais atribuies concernentes s aes oriundas
das relaes de emprego, o dissdio coletivo de natureza econmica, as
aes sobre representao sindical e as aes que envolvam direito de greve, a competncia da Justia do Trabalho foi significativamente ampliada
com o reconhecimento da sua competncia para processar e julgar todas
as aes oriundas da relao de trabalho. Assim, um plexo significativo de
relaes do trabalho foi includo como de apreciao da justia especializada (MENDES, Gilmar Ferreira [et al.]. Curso de Direito Constitucional.
So Paulo: Saraiva, 2007, p. 925, sem grifo no original).
Destarte, no por poucos motivos que h de se considerar ter a EC n
45/04 ampliado a competncia da Justia do Trabalho para o julgamento de
todo litgio decorrente da prestao de trabalho humano, seja ele havido, ou
no, de vnculo de emprego.
Em sntese, enunciam-se fundamentaes de ordem jurdica, sociolgica
e econmica para se entender o alcance da nova Justia do Trabalho, para alm
da antiga relao de emprego.
Os fundamentos jurdicos esto amparados, sobretudo, no processo legislativo do qual originou a Reforma do Poder Judicirio encampada em 2004.
4

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Este livro a fotografia do incio de uma revoluo. (...) Estrutura-se, a partir da nova ordem constitucional, uma nova Justia, com atribuies originais e com notria ampliao de sua competncia,
de acordo com o novel texto do art. 114 da Carta Poltica. De plano, a competncia da Justia do
Trabalho estendeu-se do julgamento das lides decorrentes dos contratos de emprego para a deciso de
todas as que derivem das relaes de trabalho. Caminha-se da limitada espcie ao amplssimo gnero,
na busca do aproveitamento de sua vocao social e de sua agilidade, correspondentes sonoras dos
anseios sociais. Qualquer litgio que decorra do trabalho humano tem, agora, sua soluo submetida
apreciao desse ramo do Judicirio, promovido, enfim, de justia do emprego a Justia do Trabalho
(Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005).

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Ficou patente que o propsito expresso do legislador foi afastar o critrio

da relao de emprego para a definio da competncia da Justia Especializada, alterando o foco para a relao de trabalho em sentido amplo5.
Os fundamentos sociolgicos e econmicos so tambm expressivos.
sabido que a nova ordem econmica calada no capitalismo globalizante promoveu profundas transformaes no seio da sociedade.
Transformaram-se as formas de produo de riquezas, com a consequente
mutao da organizao do trabalho humano, antes timbrada pelo paradigma
do tradicional contrato de emprego, cuja hegemonia nas relaes trabalhistas
foi construda desde a Revoluo Industrial.
Atualmente, as formas pelas quais se compra e vende o trabalho
humano diversificam-se e ultrapassam os muros das fbricas e os lindes da
singela subordinao jurdica e dependncia econmica ento existentes
entre patro e empregado.
Cresce a cada dia a oferta de fora de trabalho por profissionais a mais de
uma fonte de produo de riquezas, sem vnculos empregatcios, e bem distante
do ncleo tradicionalmente ocupado pela empresa, situaes nas quais nem de
longe se vislumbra o trao marcante da subordinao jurdica e dependncia
econmica existentes no tpico contrato de emprego.
No menos evidente a prestao de servio pela via da informalidade,
de modo terceirizado ou mediante cooperativas, por profissionais autnomos
que se encontram excludos do mercado formal de emprego, em grande medida
pela prpria expanso tecnolgica e reduo progressiva dos postos de trabalho6.
Vale dizer, por tica, o alargamento da competncia da Justia do Trabalho acompanha a prpria reestruturao do trabalho humano na sociedade
contempornea, na esteira da constatao de que a gerao de riquezas no
5
6

DALAZEN, Joo Oreste. Relaes de trabalho e a competncia material da Justia do Trabalho. In:
MARTINS, Ives Gandra da Silva (Org.). et al. Direito e processo do trabalho em transformao. Rio
de Janeiro: Elsevier, 2007. p.134-136.
Essa nova feio da atual organizao do trabalho humano bem explanada por Mrcio Tlio Viana:
Hoje, como sabemos, a nova fbrica se desconcentra, organizando-se em rede. Para isso, articula-se
no s com outras menores e hipermodernas, mas tambm com empresas tayloristas e pequenas oficinas
de fundo de quintal. Com frequncia, utiliza-se de empregados informais ou empregados alheios. s
vezes serve-se at do trabalho escravo. Mas o fenmeno mais original talvez no seja esse e sim a
utilizao crescente de trabalhadores autnomos, no s falsos, mas tambm reais. De fato, o sistema
vem aprendendo e ensinando como extrair mais valia por tabela, usando cada vez mais o trabalho
do arteso, do profissional liberal, do cooperado ou do estagirio. Todos eles, trabalhadores livres,
exploram-se livremente para ganhar os contratos (VIANA, Mrcio Tlio. Relaes de trabalho e competncia: esboo de alguns critrios. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes (Coord.). Nova competncia
da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 264).

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mais se alcana de forma hegemnica, tampouco exclusiva, por intermdio de

tpico contrato de emprego.
Deve-se entender, portanto, que a nova competncia da Justia do Trabalho centra-se em relao de trabalho lato sensu gnero de que espcie a
relao de emprego , e o delineamento conceitual daquela (relao de trabalho) prende-se ao sistema que a doutrina tem chamado contrato de atividade.
Na definio de Amauri Mascaro Nascimento, relao de trabalho compreende o universo de relaes jurdicas ou contratos de atividade nos quais
o objeto preponderante do vnculo jurdico a atividade mesma da pessoa
que presta servios para outra, para uma empresa ou para uma pessoa fsica,
portanto, gnero7.
3 A COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO, SOB
ANLISE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E DO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA
O Superior Tribunal de Justia vinha oscilando, no que concerne delimitao da competncia da Justia do Trabalho, no exerccio de seu mister
previsto na alnea d do inciso I do art. 105 da Carta da Repblica.
A Smula n 366, por exemplo, foi cancelada em menos de um ano de
existncia.
O Verbete contava com a seguinte redao:
Compete Justia estadual processar e julgar ao indenizatria proposta por viva e filhos de empregado falecido em acidente de
trabalho.
Editada depois da EC n 45/04 e aps o STF decidir que competia Justia
do Trabalho julgar as aes indenizatrias acidentrias (CC n 7.204/MG, Rel.
Ministro Carlos Britto), a mencionada Smula n 366 pretendia, nitidamente,
fazer distino acerca da competncia quando o postulante da indenizao no
era o empregado, mas seus herdeiros, por fundamentos alicerados, seguramente, no paradigma superado pela Reforma.
Em contrapartida, vem o STF, intrprete maior da Constituio Federal,
a afirmar que irrelevante para a definio da competncia o fato de os sucessores, e no o empregado, ajuizarem ao de indenizao por danos morais e
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Op. cit. p. 25.

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patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho (AI 667.119 AgR, Relator(a):

Min Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 26.05.09).
Relembre-se, tambm, a superada jurisprudncia do STJ no que concerne
competncia para julgar aes de interdito proibitrio ajuizadas por instituies
financeiras em face de sindicatos de trabalhadores contra os conhecidos piquetes em portas de agncias bancrias, por ocasio de movimentos paredistas.
Entendia-se que, por se tratar de questo possessria, competia Justia Comum conhecer do litgio (entre muitos, confiram-se CC 11.815/SC, Rel.
Ministro Barros Monteiro, Segunda Seo, julgado em 08.02.95; CC 92.507/RJ,
Rel. Ministro Fernando Gonalves, Segunda Seo, julgado em 26.03.08).
Em brevssimo tempo, veio o STF a decotar o mencionado entendimento,
franqueando Justia do Trabalho, uma vez mais, a competncia para conhecer
desse tipo de controvrsia (e.g., RE n 579.648, Relator Ministro Carlos Alberto
Menezes Direito, Relator(a) para o acrdo Ministra Crmen Lcia, Tribunal
Pleno, julgado em 10.09.08).
Na verdade, no mbito do Supremo Tribunal Federal, mesmo antes da
promulgao da EC n 45/04, h muito se consolidara o entendimento segundo
o qual a fixao da competncia da Justia do Trabalho no dependia da norma
jurdica a ser aplicada ao caso concreto, se de natureza civil ou trabalhista, mas
somente da origem da situao litigiosa. Em sendo decorrente de relao trabalhista, ser a Justia do Trabalho a competente para dirimir o conflito de interesses.
Rememore-se, por exemplo, o Conflito de Jurisdio n 6.959/DF, Relator
Ministro Seplveda Pertence, julgado em maio de 1990. Na oportunidade, o
STF sufragou entendimento segundo o qual determinao da competncia
da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo da lide de questes
de direito civil, mas sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado
contedo fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da Relao de
emprego, inserindo-se no contrato de trabalho (CJ 6.959/DF, Relator p/ acrdo
Ministro Seplveda Pertence, julgado em 23.05.90, Tribunal Pleno).
Por essa linha de raciocnio, chancelada pelo STF, e antes que se formule
a preocupao a seguir, a ampliao da competncia da Justia do Trabalho
no significa, evidentemente, a ampliao de direitos trabalhistas, como se
a norma aplicvel ao caso fosse definida a depender da Justia competente.
No se trata, por exemplo, de aplicar a CLT a profissionais liberais ou
autnomos, que no so regidos pelo histrico e protetivo Diploma Obreiro.
Cuida-se de remeter justia especializada a lide que envolva esses tipos de
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profissionais, desde que haja a mencionada relao de trabalho, nada obstante

deva ser a controvrsia solucionada luz do direito civil, por exemplo.
4 A EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04 E AS QUESTES SINDICAIS
Outro aspecto importante que emergiu da EC n 45/04 foi o alargamento
da Justia do Trabalho para resolver questes sindicais, tendo a doutrina propugnado que, em verdade, as questes que envolvem direito sindical devem
todas elas estar concentradas na Justia do Trabalho, seja porque dizem respeito a representao sindical (inciso III do art. 114 da CF/88), seja porque
concernem a exerccio de direito de greve (inciso II do art. 114 da CF/88),
seja porque, ainda que de forma indireta, so oriundas da relao de trabalho.
Os sindicatos so e sempre foram um valioso instrumento de interferncia na prpria relao de trabalho, de modo que sua atuao, sobretudo como
substituto processual dos trabalhadores, finca razes na relao existente entre
o substitudo (o trabalhador) e o patro.
dizer, os mais relevantes motivos da atuao sindical hospedam-se
exatamente na relao de trabalho firmada entre patro e empregado, e, por
isso, a atuao da entidade de classe deve mesmo ser analisada no cenrio do
direito do trabalho e sindical, aplicando-se-lhe as normas prprias que regulam
vnculos jurdicos desse jaez.
mais que conhecido o embarao ou at mesmo a inviabilidade de
um trabalhador, ainda em emprego, ajuizar ao individual em face do seu
patro, ou mesmo os que ainda no esto empregados ajuizarem demandas
contra ex-empregadores, ressabiados, certamente, das odiosas listas negras
organizadas e articuladas por algumas empresas. Avulta, nessas situaes, a
importncia da atuao sindical8.
Por essa linha de raciocnio, as questes que envolvem sindicatos e
trabalhadores, de um modo geral, unem-se, direta ou indiretamente, relao
de trabalho existente entre o substitudo e o patro, de modo que se revela de
todo conveniente que a Justia do Trabalho seja mesmo o juzo universal das
questes sindicais9.
8

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A propsito, confiram-se as palavras de Mrcio Tlio Viana acerca da importncia da substituio processual operada por intermdio dos sindicatos, sobretudo em um contexto de instabilidade do emprego
(VIANA, Mrcio Tlio. A nova competncia da justia do trabalho no contexto da reforma sindical.
In: Revista do Tribunal Superior do Trabalho. Ano 71, n. 1, jan./abril de 2005, p. 161).
VIANA, Mrcio Tlio. Op. cit. p. 165; CASTRO, Antonio Escosteguy. Emenda 45: a concentrao
da competncia em matria sindical na justia do trabalho. In: Justia do Trabalho. Ano 23, n. 273,
setembro de 2006.

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5 O ENUNCIADO DE SMULA N 363 DO SUPERIOR TRIBUNAL

DE JUSTIA
com essa cautela e essas ponderaes que se analisa a operacionalidade
da Smula n 363/STJ: Compete Justia estadual processar e julgar a ao
de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente.
Embora editado em 2008, o mencionado Verbete possui como base
jurisprudencial muitos precedentes julgados antes da EC n 45, com sustentculo normativo-constitucional anterior nova sistemtica, e que se apoiavam
exatamente no paradigma superado, sobretudo, fazendo aluso natureza da
norma a ser aplicada no caso concreto como a pedra de toque para determinao da competncia10.
Com efeito, a nosso juzo, a mencionada Smula deve ser aplicada
com um gro de sal a casos cuja controvrsia subjacente veio a se instalar,
posteriormente, EC n 45/04, excluindo do alcance do Verbete aquelas
questes oriundas, ainda que indiretamente, de uma relao de trabalho
lato sensu.
de se ressaltar que no se pretende desconstruir jurisprudncia acerca
da competncia para causas que envolvam profissionais liberais, como diz
a Smula n 363, que, a nosso juzo, pode e deve ser aplicada a outros casos,
como naqueles em que pessoa jurdica pleiteia a verba compensatria de servios
profissionais prestados, como um escritrio de advocacia.
6 AS AES DE COBRANA DE HONORRIOS ADVOCATCIOS
CONTRATUAIS MANEJADAS POR ADVOGADOS VINCULADOS
A SINDICATOS EM DESFAVOR DO TRABALHADOR
O pleito de recebimento de honorrios advocatcios contratuais foi tema
recentemente enfrentado pelo Superior Tribunal de Justia, no Conflito de
Competncia n 112.748/PE, Relator Ministro Raul Arajo.
A perplexidade que emerge da questo reside no fato de que, em princpio, teria o causdico dupla via para o recebimento da verba mediante ao
10 Confiram-se a ttulo de exemplos: CC 15.566/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Segunda
Seo, julgado em 13.03.96; CC 30074/PR, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, Segunda Seo,
julgado em 08.11.00, DJ 04.12.00; CC 36517/MG, Rel. Min. Ari Pargendler, Segunda Seo, julgado
em 23.10.02, DJ 18.11.02; CC 36563/SP, Rel. Min. Castro Filho, Segunda Seo, julgado em 14.04.04,
DJ 03.05.04.

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prpria ou pedido de reteno feito nos prprios autos, tal como autorizado
pelo art. 22, 4, da Lei n 8.906/94 (Estatuto da Advocacia)11.
Muito embora tal perplexidade possa se apresentar em qualquer processo judicial tendo em vista que o mencionado dispositivo legal no alcana,
por bvio, apenas os advogados dedicados a feitos trabalhistas , o desate da
controvrsia se mostra particularmente problemtico quando se trata de causas
trabalhistas e, sobretudo, quando envolvem advogados vinculados a sindicatos.
que, como se sabe, a condenao ao pagamento de honorrios sucumbenciais, no processo do trabalho, tem contornos prprios, e somente
cabvel excepcionalmente, nos termos do que dispem a OJ n 305 da SDI-I,
e a Smula n 219/TST:
OJ n 305 da SDI-I:
HONORRIOS ADVOCATCIOS. REQUISITOS. JUSTIA DO
TRABALHO (DJ 11.08.03). Na Justia do Trabalho, o deferimento de honorrios advocatcios sujeita-se constatao da ocorrncia concomitante de
dois requisitos: o benefcio da justia gratuita e a assistncia por sindicato.
Smula n 219/TST:
HONORRIOS ADVOCATCIOS. HIPTESE DE CABIMENTO (nova redao do item II e inserido o item III redao)
Res. n 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011.
I Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre
pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por
sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio
inferior ao dobro do salrio-mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou
da respectiva famlia. (ex-Smula n 219 Res. n 14/85, DJ 26.09.85)
II cabvel a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios em ao rescisria no processo trabalhista.
11 Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios
convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia. (...) 4 Se o advogado
fizer juntar aos autos o seu contrato de honorrios antes de expedir-se o mandado de levantamento
ou precatrio, o juiz deve determinar que lhe sejam pagos diretamente, por deduo da quantia a ser
recebida pelo constituinte, salvo se este provar que j os pagou.

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III So devidos os honorrios advocatcios nas causas em que

o ente sindical figure como substituto processual e nas lides que no
derivem da relao de emprego.
Com efeito, as demandas de advogados vinculados a sindicatos, objetivando o recebimento de honorrios contratuais a serem pagos pelos trabalhadores, por vezes, so deduzidas exatamente nas especiais hipteses em que
tambm cabvel a condenao ao pagamento dos honorrios de sucumbncia,
circunstncia que, em princpio, causa estranheza.
A par da mencionada conjectura, e se no fosse bastante que o servio
prestado pelos causdicos consubstancia relao de trabalho lato sensu, os
mencionados pleitos ostentam particularidades importantes que reforam a
concluso de ser competente a Justia do Trabalho para apreci-los.
Os pedidos de recebimento de honorrios originam-se de contratos de
prestao de servios que foram realizados em ao que tramitou na Justia do
Trabalho, cuja causa de pedir apoiava-se em relaes jurdicas estabelecidas
entre os substitudos e os patres, logo, uma relao de trabalho.
Por outro lado, subjazem controvrsia questes sindicais a serem resolvidas antes de franquear aos advogados o direito aos honorrios contratuais.
O art. 514, alnea b, da CLT, por exemplo, afirma que:
Art. 514. So deveres dos sindicatos:
(...)
b) manter servios de assistncia judiciria para os associados.
Por outro lado, a Lei n 5.584/70, que dispe, em essncia, sobre normas
de Direito Processual do Trabalho e disciplina a prestao de assistncia judiciria no mbito da Justia do Trabalho, no seu art. 14, aduz ser do sindicato o
encargo de prestar a assistncia judiciria a que faz aluso a Lei n 1.060/1950:
Art. 14. Na Justia do Trabalho, a assistncia judiciria a que
se refere Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, ser prestada pelo
Sindicato da categoria profissional a que pertencer o trabalhador.
1 A assistncia devida a todo aquele que perceber salrio igual
ou inferior ao dobro do mnimo legal, ficando assegurado igual benefcio ao trabalhador de maior salrio, uma vez provado que sua situao
econmica no lhe permite demandar, sem prejuzo do sustento prprio
ou da famlia.
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2 A situao econmica do trabalhador ser comprovada em

atestado fornecido pela autoridade local do Ministrio do Trabalho e
Previdncia Social, mediante diligncia sumria, que no poder exceder
de 48 (quarenta e oito) horas.
Por sua vez, a Lei n 1.060/1950, como se sabe, refere-se expressamente
assistncia judiciria, a qual compreende, alm do prprio patrocnio (art. 5,
3 e 5), as despesas com honorrios de advogado e peritos (art. 3, inciso V).
Com efeito, para o desate da controvrsia, deve-se averiguar se o pedido de cobrana de honorrios contratuais pelos advogados do sindicato
compatvel com a sistemtica adotada na Justia do Trabalho relativamente
condenao em honorrios advocatcios, bem como se consentneo com a
forma pela qual os sindicatos devem representar o trabalhador em juzo.
Ou seja, saber se lcita a cobrana, pelos advogados do sindicato, de
honorrios advocatcios em desfavor do trabalhador, significa investigar os
prprios contornos da atividade de representao sindical, isto , o modo pelo
qual os sindicatos devem representar os sindicalizados judicialmente, se gratuita
ou onerosamente.
Portanto, a nosso juzo, da competncia da Justia do Trabalho porquanto envolve relao de trabalho lato sensu e direito sindical julgar se
cabvel a cobrana de honorrios contratuais dos trabalhadores patrocinados por
sindicatos em aes trabalhistas, principalmente na especial hiptese de haver
condenao a honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho.
7 AS AES INDENIZATRIAS AJUIZADAS POR EMPREGADO EM
FACE DO EMPREGADOR, OBJETIVANDO O RESSARCIMENTO
DO VALOR GASTO A TTULO DE HONORRIOS CONTRATUAIS
PARA A PROPOSITURA DE RECLAMATRIA TRABALHISTA
JULGADA PROCEDENTE
O segundo tema a que nos propusemos examinar trata de situao mais
corriqueira e que, amide, vem se avolumando tanto no mbito da Justia Comum quanto no da Justia do Trabalho. So aes propostas por ex-empregados
em face de ex-empregadores, com vistas ao ressarcimento das perdas e danos que
os autores alegam ter experimentado com a contratao de advogado particular,
em razo de descumprimento de normas trabalhistas pelo ex-empregador, pelo
que os empregados foram obrigados a ajuizar ao reclamatria trabalhista na
qual se sagraram vitoriosos.
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Via de regra, sustenta-se que o descumprimento de normas trabalhistas,

pelo empregador, acarreta ao empregado perdas e danos, nas quais devem se
inserir os honorrios contratuais de advogado, nos termos do que preceituam
os arts. 389, 395 e 404, todos do Cdigo Civil de 2002:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der
causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices
oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em
dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de
advogado, sem prejuzo da pena convencional.
Essa controvrsia, em mais de uma oportunidade, foi apreciada, pelo
mrito, no Superior Tribunal de Justia, tendo as Turmas de Direito Privado
chegado a concluses opostas acerca da procedncia de pedidos dessa natureza.
Na Quarta Turma, por exemplo, seguiu-se, em sntese, a tese capitaneada
pelo Ministro Aldir Passarinho Junior, segundo a qual o gasto com advogado
da parte vencedora, em ao trabalhista, no induz, por si s, a existncia de
ilcito gerador de danos materiais e morais por parte do empregador vencido
na demanda laboral (REsp n 1.027.897/MG, Rel. Ministro Aldir Passarinho
Junior, e REsp n 915.882/MG, Rel. Ministro Honildo Amaral de Mello Castro,
ambos da Quarta Turma, julgados, respectivamente, em 16.10.08 e 04.02.2010).
A Terceira Turma, por sua vez, sufragou entendimento diverso, no sentido
de que os honorrios convencionais integram o valor devido a ttulo de perdas
e danos, nos termos dos arts. 389, 395 e 404 do CC/02. (...) O pagamento dos
honorrios extrajudiciais como parcela integrante das perdas e danos tambm
devido pelo inadimplemento de obrigaes trabalhistas, diante da incidncia
dos princpios do acesso justia e da restituio integral dos danos e dos arts.
389, 395 e 404 do CC/02, que podem ser aplicados subsidiariamente no mbito
dos contratos trabalhistas, nos termos do art. 8, pargrafo nico, da CLT (REsp
1.027.797/MG, Relatora Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em
17.02.2011, DJe 23.02.2011).
A par dos dois mencionados posicionamentos, que enfrentaram o mrito
da questo controvertida, a posio atual do STJ a de que a Justia Comum
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DOUTRINA

no competente para apreciar esse tipo de litgio, sendo a Justia do Trabalho

o juzo natural para causas com os mencionados contornos12.
Deveras, cuidando-se de ao indenizatria por danos materiais decorrentes do descumprimento do contrato de trabalho, cuja causa de pedir remota
a relao de trabalho, a situao subsume-se ao que dispe o art. 114, inciso
VI, da Constituio Federal:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
(...)
VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho.
A controvrsia cinge-se a saber se o descumprimento de normas trabalhistas descumprimento reconhecido pela Justia do Trabalho com a procedncia
do pleito na reclamatria tambm capaz de gerar o dever de indenizar o
trabalhador pelos valores despendidos com a contratao de advogado.
Por esse ngulo, o dano patrimonial alegado decorre mesmo da prpria
relao de trabalho, assim tambm se fosse alegado algum dano moral que
tivesse como pano de fundo o vnculo laboral.
Repita-se o que se afirmou noutro passo: tal como j vinha sendo apregoado pelo STF, mesmo antes da EC n 45/04, a fixao da competncia da
Justia do Trabalho no depende da norma jurdica a ser aplicada para a soluo
do caso concreto, se de natureza civil ou trabalhista, mas somente da origem
da situao litigiosa. Em sendo decorrente de relao trabalhista, ser a Justia
do Trabalho a competente para dirimir o conflito de interesses13.
No paradigmtico CC 7.204/MG, Relator Ministro Carlos Britto, julgado
em 29.06.05, mediante o qual se reconheceu a competncia da Justia do Trabalho para o julgamento de ao de danos morais e patrimoniais decorrentes
de acidente de trabalho, o STF reconheceu que sempre foi da competncia
da Justia Obreira conhecer de matrias com esse cariz, tendo a EC n 45/04
apenas explicitado esse entendimento com a finalidade de afastar a equivocada
concluso antes apregoada pelos Tribunais.
12 REsp n 1.087.153/MG, Segunda Seo, Relator Ministro Luis Felipe Salomo, julgado em 09.05.2012,
DJ de 22.06.2012.
13 Repita-se que no Conflito de Jurisdio n 6.959/DF, Relator Ministro Seplveda Pertence, o STF
sufragou entendimento segundo o qual determinao da competncia da Justia do Trabalho no
importa que dependa a soluo da lide de questes de direito civil, mas sim, no caso, que a promessa
de contratar, cujo alegado contedo fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da relao de
emprego, inserindo-se no contrato de trabalho.

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Nesse sentido se manifestou o Relator, Ministro Carlos Britto:

Nesse rumo de ideias, renove-se a proposio de que a nova
redao do art. 114 da Lex Maxima s veio aclarar, expletivamente, a
interpretao aqui perfilhada. Pois a Justia do Trabalho, que j era competente para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre
trabalhadores e empregadores, alm de outras controvrsias decorrentes
da relao trabalhista, agora confirmativamente competente para processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho.
Tambm se mostraram profcuas as ponderaes realizadas no voto
proferido pelo Ministro Cezar Peluso, quanto amplitude da competncia da
Justia do Trabalho para dirimir questes relativas a todos os danos materiais
e morais decorrentes da relao laboral, dos quais os gerados por acidente do
trabalho so apenas um exemplo:
, portanto, dentro desse quadro, que h de interpretar-se a
Emenda n 45, quando, explicitando, no inciso I do art. 114, o carter
geral da competncia da Justia do Trabalho, nela incluiu todas as aes
oriundas da relao de trabalho.
(...)
Essa interpretao acomoda ambas as clusulas constitucionais,
reverencia a especializao e a funcionalidade da Justia do Trabalho,
alivia a Justia estadual e sustenta-se na necessria unidade de convico, sem esvaziar o disposto no inciso VI, no qual apenas se divisa a
positivao, mediante relevo destinado a superar todas as dvidas, da
jurisprudncia desta Casa, que, sob a redao original do art. 114, caput,
entendia a meu ver, com indiscutvel acerto que, para efeito dessa
competncia distribuda com apoio em vrios princpios, entre os quais
o da unidade de convico, era e irrelevante a provncia taxonmica
das normas aplicveis ao caso, se direito trabalhista ou civil, e, pois,
tambm a natureza mesma da responsabilidade, se negocial ou aquiliana.
Essa conjugao conduz, portanto, a meu ver, ao seguinte resultado
prtico: so, agora, da competncia exclusiva da Justia do Trabalho
todas as aes oriundas da relao de trabalho, sem exceo alguma,
trata-se de aes acidentrias tpicas ou de indenizao de outra espcie
e de outro ttulo.
A consagrao definitiva desse entendimento veio com a Smula Vinculante n 22, que apenas explicita o acidente do trabalho, na perspectiva de
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DOUTRINA

dar nfase situao mais controvertida, mas que sua principiologia abarca,
certamente, todos os danos morais e materiais decorrentes da relao de trabalho, ex vi do art. 114, VI, da CF/88.
Com efeito, a ao de indenizao ajuizada pelo trabalhador em face
do ex-empregador, com vistas ao ressarcimento dos honorrios advocatcios
contratuais despendidos em reclamatria trabalhista outrora manejada, deve ser
apreciada pela Justia do Trabalho, porquanto decorrente da relao de trabalho
(art. 114, inciso VI, da CF).
E, de fato, a Justia do Trabalho vem mesmo apreciando demandas com
esses contornos, como demonstram os seguintes precedentes do Tribunal Superior do Trabalho: RR 113-55.2011.5.24.0072, Relator Ministro Alberto Luiz
Bresciani de Fontan Pereira, Data de Julgamento: 11.04.2012, 3 Turma, Data
de Publicao: 13.04.2012; RR 1184-23.2010.5.03.0069, Relator Ministro
Ives Gandra Martins Filho, Data de Julgamento: 09.08.2011, 7 Turma, Data
de Publicao: 12.08.2011; RR 45740-09.2009.5.03.0114, Relatora Ministra
Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, Data de Julgamento: 15.12.2010, 8 Turma,
Data de Publicao: 17.12.2010; RR 80000-19.2009.5.02.0057, Relator Ministro Jos Roberto Freire Pimenta, Data de Julgamento: 07.03.2012, 2 Turma,
Data de Publicao: 16.03.2012; RR 186400-91.2007.5.09.0652, Relator
Ministro Pedro Paulo Manus, Data de Julgamento: 08.02.2012, 7 Turma, Data
de Publicao: 24.02.2012.
Deveras, mostra-se de todo conveniente que a Justia do Trabalho decida, com base na sua especializao constitucionalmente conferida, a questo
relativa ao cabimento do ressarcimento de honorrios advocatcios contratuais
reclamados pelo ex-empregado em face do ex-empregador, sobretudo para saber
se o pleito compatvel com as regras peculiares de sucumbncia aplicveis ao
processo do trabalho, regras essas consolidadas na Orientao Jurisprudencial
n 305 da SDI-I e na Smula n 219, ambas do Tribunal Superior do Trabalho.
Ademais, o reconhecimento da competncia da Justia Comum para
julgar as causas desse jaez geraria um enorme desajuste no sistema, porquanto,
para cada ao tramitando na Justia do Trabalho haveria mais uma a tramitar
na Justia Comum.
Por outro lado, no mbito da Justia Especializada, o pedido de indenizao pode ser feito na prpria reclamatria trabalhista, no onerando em nada
aquele segmento do Judicirio.
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8 CONCLUSO
Um grave problema de tcnica de interpretao jurdica , certamente,
observar a nova norma por uma lente ultrapassada, sobretudo quando a chave
hermenutica de leitura prpria do sistema superado foi expressamente repudiada pelo novel sistema.
O misonesmo hermenutico configura verdadeira deslealdade com o
prprio sistema de tripartio de poderes, uma vez que, em obsquio de valores
antigos, simplesmente se desconsidera o novo valor consagrado pelo legislador.
Em ltima anlise, a averso ao novo tem a virtualidade de tornar incuos
toda virada jurdica e avano legal levados a efeito pelos aparelhos legiferantes
do Estado.
Felizmente, parece-nos que os Tribunais Superiores tm, de um modo
geral, compreendido o alcance da EC n 45/04, no que concerne competncia
material da Justia do Trabalho.
O entendimento acolhido no julgamento do REsp n 1.087.153/MG e a
apertada votao do CC n 112.748/PE, apreciados ambos pela Segunda Seo
do Superior Tribunal de Justia, revelam uma abertura ao menos incipiente
do Tribunal da Cidadania para os novos ventos trazidos pela Reforma de
2004, sem apego ao que passou, mas com os olhos atentos s relevantes alteraes legislativas, sem as quais o Direito no conseguiria ombrear as galopantes
transformaes sociais.

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