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Lua Nova n.66 So Paulo 2006

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A sublimao jurdica da funo social da

propriedade

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The legal sublimation of the social function of property

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Rafael Lazzarotto Simioni

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Mestre em Direito pela Universidade Caxias do Sul, professor do

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RESUMO
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O sentido sociolgico da funo social da propriedade oscila sobre um

paradoxo que as teorias jurdicas e polticas do ps-guerra escondem atravs
da idia do Estado de Direito e do Estado Benfeitor. A funo social da propriedade ilustra esse estgio de
desenvolvimento das relaes comunicativas entre a Poltica e o Direito, onde a primeira no tem alternativa sen
transferir seus conflitos para o segundo, transformando os conflitos polticos em conflitos jurdicos. Como ser vi
neste artigo, o resultado dessa sublimao jurdica dos conflitos polticos a generalizao simblica das
expectativas polticas na forma de expectativas normativas, que nessas condies podem ser tranqilizadas
artificialmente pela programao condicional do Direito.
Palavras-chave: Poltica; Direito; Funo Social da Propriedade; Teoria dos Sistemas; Autopoiese.
ABSTRACT

The social function of property oscillates on a paradox that the juridical and political theories of the postwar perio
hide through the idea of the Rule of Law and the Welfare State. The social function of property illustrates that
development of the communicative relations between Politics and Law, in which the first transfers its conflicts to
the latter, turning political conflicts into legal ones. As it will be seen in this article, the result of that legal
sublimation of the political conflicts is the symbolic generalization of the political expectations in the form of
normative expectations, so that in those conditions they can be artificially tranquilized by the conditional
programming of the Law.
Keywords: Politics; Law; Social Function of Property; Systems Theory; Autopoiesis.

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As dinmicas nas relaes comunicativas da sociedade contempornea exigem do Direito a estruturao de um a

grau de complexidade. Para a gesto dos paradoxos criados pelo processo de diferenciao funcional, no h out
alternativa Poltica e ao Direito seno fecharem-se comunicativamente em uma base autopoitica, como forma
de controle das interferncias recprocas entre eles. Nesse contexto, a funo social da propriedade se revela no
Direito como uma clusula geral que possibilita uma conexo comunicativa com a Poltica da sociedade. Mas para
ser possvel a observao da forma atravs da qual ocorre essa conexo comunicativa, h uma exigncia terica
diferenciao funcional do Direito e da Poltica. Essa diferenciao permitir observar que a Poltica transforma,
atravs do Direito, o conflito poltico em conflito jurdico e isso o que se denominar sublimao jurdica da
funo social da propriedade: uma vez positivado em lei, o conflito poltico deixa de ser poltico e passa a ser
jurdico. Em outras palavras, a competncia para a soluo do conflito poltico passa a ser atribuda ao sistema
jurdico, onde ento as expectativas sociais de acesso propriedade se generalizam simbolicamente. Mas como a
funo social do Direito no a prestao material de propriedades, essa simbolizao normativa da funo socia
da propriedade acaba mistificando o conflito poltico atravs da sua generalizao simblica, conquistada pela
utilizao do Direito como estrutura de codificao secundria.

A respeito dessa relao parasitria entre Direito e Poltica (Luhmann, 1994), o que a comunidade cientfica tem
feito na grande massa das publicaes foi desviar o foco da observao: ao invs do Direito, observa-se o jurista
As questes crticas da funo social da propriedade ento se resumem descrio dos papis de cada categoria
profissional como operadores do Direito, analisando as influncias ideolgicas nas decises jurdicas. Ento todas
as questes giram em torno do seguinte: funo social da propriedade de quem, para quem e a mando de quem
Essa tentativa de controle das expectativas de papis um assunto interessante por si s, mas no suficiente
para a descrio de possibilidades futuras diferenciadas e principalmente para a descrio de como o Direito
resolve criativamente os seus paradoxos. Por outro lado, a grande massa da doutrina jurdica que no pretende
crtica, descreve a juridicizao da funo social da propriedade a partir da tradicional atribuio normativa de
direito/dever pelo Estado, conforme a teoria dos direitos subjetivos da matriz neokantiana1. "Quem, com quais
requisitos, pode o qu?" Assim, a anlise (crtica) de papis permite boas denncias a respeito do
comprometimento ideolgico das operaes jurdicas. E a anlise normativa permite o bsico, que a capacita
do jurista no entendimento dos sentidos possveis da norma jurdica para uma deciso. Mas nenhum desses
posicionamentos epistemolgicos permite observar os problemas operacionais internos ao sistema jurdico
decorrentes da simultaneidade nas conexes que ocorrem entre o Direito e a Poltica da sociedade. E
simultaneidade no significa sincronizao, mas sim incontrolabilidade.

A sociedade industrial exigiu do Direito a sua positividade, isto , exigiu um Direito seguro e ao mesmo tempo
modificvel para a sua constante adaptao s sempre penltimas expectativas da sociedade. As conquistas
evolutivas da sociedade contempornea, contudo, exigem mais que isso: exigem uma diferenciao entre o
sistema jurdico e o sistema poltico da sociedade. Tratam-se de dois sistemas sociais altamente complexos, cuja
estruturao das respectivas complexidades (auto-organizao) forou uma relao comunicativa simultnea de
autonomia operacional e de dependncia cognitiva. A funo social da propriedade apenas um dos exemplos
desse fenmeno que exige do Direito uma autonomia operacional em relao Poltica e, tambm, uma autonom
operacional da Poltica em relao ao Direito. Autonomia, contudo, no significa independncia.

A questo central deste artigo, portanto, a forma atravs da qual ocorrem as relaes entre decises jurdicas
decises polticas, utilizando-se a idia de funo social da propriedade como mecanismo de verificao emprica
das descries. Nessas condies, objetiva-se a) demonstrar que essa autonomia j existe na prxis do Direito e
da Poltica, bem como b) descrever a forma, no sentido de forma de diferena (Spencer Brown; Luhmann, 1997,
60), atravs da qual o Direito e a Poltica da sociedade contempornea se conectam comunicativamente. Em out
palavras, trata-se de percorrer as relaes comunicativas contemporneas entre o Direito e a Poltica da socieda
descrevendo a forma atravs da qual a Poltica e o Direito estruturam, cada um ao seu modo, a sua prpria
complexidade e, ao mesmo tempo, mantm-se conectados cognitivamente pelo meio de codificaes secundria

Uma segunda etapa ser a descrio daquilo que se denominar sublimao jurdica do conflito poltico, ou seja,
transferncia do problema poltico para o sistema jurdico como meio de simbolizao ou mistificao de
expectativas sociais depositadas na Poltica que, quando transformadas em lei, transformam o conflito poltico em
um conflito jurdico. Vale dizer: esvaziam o sentido poltico das expectativas sociais atravs da sua substituio p
um outro sentido formalmente codificado pelo Direito: "quem, sob quais condies, tem direito a qu".

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A onipresena dos sistemas da sociedade na sociedade

Uma primeira questo operacionalizao jurdica da funo social da propriedade a prpria ambigidade do
sentido de uma funo social da propriedade. O conceito jurdico de propriedade pode ser deduzido do art. 1.228
do Cdigo Civil, como a atribuio normativa de poderes (uso, fruio, disposio e reivindicao) sobre um bem
ao titular do direito de propriedade. Uma idia, portanto, de direito subjetivo. Mas quando o sistema poltico apro
leis que conectam essa idia de propriedade idia de funo social, ocorre uma radical abertura no sentido
jurdico da propriedade.

A partir da positivao da funo social da propriedade, qualquer deciso jurdica torna-se juridicamente possve
desde que fundamentada. O espao para a criatividade do jurista se amplia drasticamente e se amplia tanto que
decises sobre as situaes fticas que configuram o cumprimento da funo social, com a distino das que no
configuram esse cumprimento, passam a ser indeterminadas, aleatrias e contingentes. Verdadeiros hard cases
(Dworkin, 2002, p. 127). A proliferao do casusmo jurisprudencial ento se torna inevitvel no Direito e a
possibilidade de posturas crticas um deleite tedioso.

Seria possvel ento perguntar: qual a alternativa? Mas parece que aps a queda do muro de Berlin no h ma
alternativas para os alternativos (Warat, 1997, p. 134) e qualquer posicionamento pode ser igualmente justificad
juridicamente e perigoso socialmente. Pode-se optar em assumir qualquer papel na sociedade a respeito da
propriedade, at mesmo porque a idia de democracia est obrigada a assumir o paradoxo de escutar as diferen
expectativas sociais e, inclusive, as expectativas de quem no tem expectativas. Vale dizer: o direito de
participao poltica da sociedade deve abranger inclusive o direito de quem no quer participar, de quem decide
pela no mans land (Lyotard, 1996, p. 110), desde que seja garantida pelo menos a oportunidade a essa
participao.

Uma postura marxista sobre o papel do Direito na manuteno das contradies sociais a respeito da propriedad
por exemplo, leva sntese da revoluo: se o direito de propriedade est moldado pelos interesses dos
proprietrios, a sua modificao s pode ocorrer na forma de uma revoluo. A proposta de Marx (1999), aps
observar a transio do primado poltico do sentido da sociedade para a economia, foi a substituio da forma de
organizao distribuio/planejamento da propriedade segundo categorias de interesse (classes) por uma
racionalidade econmica onde o planejamento e a distribuio da produo e da propriedade pudessem variar
independentemente dos interesses classistas. No fundo, embora isto no aparea nos textos baseados no
marxismo, a dialtica marxista ("materialismo histrico") demonstrou, na forma de injustia social, a
impossibilidade do acesso produo-propriedade continuar a ser condicionado por instncias de autoridade
econmico-hereditariamente legitimadas pelo Direito. Grosso modo, a crtica marxista , pois, uma crtica s
formas estratificadoras e segmentrias de organizao social.
Mas a evoluo das formas de organizao social para sistemas de complexidade mais elevada provocou a
dissoluo das conexes entre direitos e poder econmico segundo classes ou status sociais, e a personalidade
jurdica passou a ser atribuda ao ser humano no por sua hereditariedade ou poder econmico, mas atravs de
um novo instrumento distributivo chamado contrato (Luhmann, 1983, p. 25). Ainda que os seres humanos sem
poder econmico ficassem fora do sistema contratual, a possibilidade disponibilizada a qualquer ser humano de
contratar provocou alteraes profundas na forma a partir da qual a sociedade ganhava sentido.

Esse desenvolvimento foi visto por Durkheim (1989) como uma substituio da organizao segmentria por um
organizao funcionalmente diferenciada. Nesse contexto, o Direito deixa de ser um sistema predominantemente
repressivo e inicia um processo de estabelecimento de sanes restritivas, onde os danos seriam indenizados e n
mais vingados (Luhmann, 1983, p. 26). A especificao de sistemas sociais ento foi algo inevitvel: o clculo do
danos restou condicionado diferenciao dos sentidos econmicos, polticos, morais etc. Ou seja, a possibilidad
de reparao de danos pressups uma diferenciao entre as dimenses possveis da experincia humana. Da o
sentido da ao racional de Weber como uma ao social orientada a fins, que pode assim calcular os seus prpr
riscos e que fundamentou as teorias do planejamento e da gesto estratgica contemporneas2.

A diferenciao funcional provocou um considervel aumento de complexidade da sociedade, onde ento no

restou outra alternativa seno surgirem sistemas sociais parciais, auto-estruturados a partir de um cdigo binri
operacional que lhes garante a identidade pela diferena. A identidade do Direito, por exemplo, ainda pode
continuar a fundamentar-se em um direito natural ou em um contrato social (Hobbes), numa norma fundamenta
(Kelsen) ou em interesses (Jhering) ou mesmo em princpios (Hart, Dworkin). Mas em uma perspectiva
pragmtico-sistmica (Luhmann), o Direito s conquista a sua identidade a partir do que ele no 3 . Uma
descrio, portanto, quase niilista no preciso sentido nietzschiano, onde a identidade surge a partir da diferena
no mais a partir de uma fundao exterior (objetiva) ou interior (subjetiva) na estruturao do conhecimento
(Varela, 1996). O Direito ento passa a ser a diferena entre direito e no-direito e a sua validade pode ser

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encontrada exatamente nesse "paradoxo constitutivo" (Merleau-Ponty, 2003, p. 133), vale dizer, autoconstitutiv
Nessa perspectiva, uma deciso jurdica aquela que decide se um evento do ambiente direito ou no-direito,
porque se decidir se um evento do ambiente lucrativo ou provoca prejuzos, ou se ecologicamente sustentve
ou degradante, ou moral ou imoral, ento, respectivamente, a deciso foi econmica, ecolgica ou tica, no
jurdica.

Nesse posicionamento pragmtico-sistmico (Rocha, 1997), pode-se observar a desnecessidade de uma defini
geogrfica-espacial do Direito (cartesiana), bem como de uma localizao institucional no sentido tradicional
(normativo neo-kantiano). O Direito passa a poder ser observado como um sistema da sociedade, disponvel s
decises de qualquer sistema de organizao ou de conscincia. O Direito est em todo lugar, na forma de
decises jurdicas4 , isto , decises que decidem a partir do cdigo binrio direito/no-direito e os seus limites
passam a ser limites to-somente de sentido. Em outras palavras, o Direito no precisa mais estar na figura do
Estado5 , mas em qualquer deciso que decide com referncia ao cdigo direito/no-direito, segundo a adjudica
dos eventos do ambiente nesse cdigo a partir de um programa condicional do tipo "se isso, ento isto". Essas
observaes cabem tambm Economia, Poltica, Cincia, Religio, Moral e a todos os demais sistemas
autopoiticos da sociedade. Nessa perspectiva, o que diferencia um sistema da sociedade dos demais no mais
sua localizao geogrfica ou institucional, mas sim o sentido autogerado, como propriedade emergente
(autopoitica), por suas prprias operaes. A onipresena dos sistemas ento se desvela a partir da diferena:
qualquer um pode, no ambiente da sociedade, participar comunicativamente de qualquer um dos sistemas da
sociedade.

Cada sistema da sociedade disponibiliza aos demais uma estruturao da complexidade, isto , uma reduo da
complexidade que, paradoxalmente, produz uma complexidade prpria, estruturada em uma forma binria. Assim
enquanto o Direito estrutura a complexidade do ambiente social na forma direito/no-direito, a Poltica tambm
autonomiza em uma forma fechada de dois lados, com valores auto-excludentes: situao/oposio. Na Econom
a diferena entre pagamento/no pagamento o que d sentido s operaes econmicas e cada sistema da
sociedade existe porque suas prprias operaes so realizadas a partir de uma base auto-referencial binariamen
codificada.

Para um observador, portanto, os sistemas sociais esto onipresentes na sociedade. As estruturas dos sistemas
sociais, que reduzem a complexidade produzindo uma complexidade prpria, esto disponveis a qualquer pessoa
Por isso qualquer pessoa pode decidir entre cometer um pecado ou salvar sua alma (Religio), a julgar a conduta
de outros como boa ou m (Moral), a decidir respeitar a lei (Direito), a influenciar os outros (Poltica), a decidir
sobre os seus investimentos (Economia) e a decidir sobre a veracidade ou a falsidade de suas percepes
(Cincia). E o que interessa qualquer pessoa pode tentar vencer a complexidade, calculando os impactos ext
sistmicos de sua deciso. Assim, do ambiente, qualquer um pode decidir pelo lucro (Economia) e observar se es
deciso , ao mesmo tempo, jurdica, poltica, tica, ecolgica etc.
nessa perspectiva de alta complexidade sistmica, portanto, que se passa a descrever a funo social da
propriedade como um paradoxo, isto , a funo social sem referncias a uma fundao exterior ou interior,
renunciando "ansiedade cartesiana" (Varela et all, 2003, p. 149) por fundamentos a partir dos quais se torna
possvel a organizao do conhecimento.

O paradoxo da funo social

Uma pergunta ontolgica: o que o social? Quando se pensa ontologicamente em um conceito de sociedade logo
vem mente a idia de pessoas. Ento a sociedade descrita como o conjunto de pessoas: a sociedade a som
de pessoas em um determinado territrio, ou a soma de pessoas sob uma cultura comum, sob um Estado comum
(para se falar da sociedade brasileira), sob uma ordem normativa comum... Enfim, trata-se de um conceito que
tem na sua base de auto-referncia a velha distino hierrquica todo/partes, na qual a sociedade o todo e as
pessoas as partes. Pensar a funo social da propriedade em uma sociedade composta de pessoas obriga ento
esse pensamento a aceitar que se trata de quase oito bilhes de pessoas diferentes, com culturas diferentes, com
opinies, percepes, manias, mentiras, desejos, morais e expectativas diferentes e j no se pode negar isto
inclusive contraditrias e altamente instveis. O "mundo da vida" (Heidegger, 2005), que constitui o pano de fun
da rede de aes comunicativas (Habermas, 2002, p. 95), no permite uma explicao de como a funo social d
propriedade, nessa perspectiva, produz e reproduz limites simbolicamente generalizados. No explica os process
atravs dos quais a funo social da propriedade se cristaliza na sociedade como valor ou norma. Mantm o
sentido da funo social da propriedade sob um smbolo, um mistrio, um segredo, na "sombra essencial do no
declarado", no invisvel da "gramtica dessa repetio" (Derrida, 2002, p.13 e 75).

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Quando o Direito se depara com uma funo social da propriedade, pode-se ento j questionar o sentido dessa
funo, pois se o social tudo, pode tambm ser simulta-neamente o nada (Sartre, 2005, p. 46). Com Haberma
chegar-se-ia estruturao de um consenso na experincia do agir comunicativo (1992, p. 18). Mas as condie
ideais de discurso, a partir de onde se possa retirar uma norma vlida pelo consenso sobre o melhor argumento,
so condies extremante improvveis na sociedade contempornea6. Especialmente em sociedades desiguais
como a brasileira. Entre o ideal e o vivel h um abismo de diferena e a sociedade brasileira j conhece bem iss
na sua experincia de desigualdade social crnica.

Uma sociedade passvel de aceitar um sentido simbolicamente generalizado de funo social s pode ser uma
sociedade composta no de pessoas, mas de comunicaes (Luhmann, 1998, p. 20). Essa foi a radical mudana
perspectiva da Teoria dos Sistemas Sociais Autopoiticos de Niklas Luhmann: a sociedade a totalidade da
comunicao significativa (Luhmann, 1992, p. 96). Partindo dessa diferenciao sistema/ambiente, as pessoas
deixam de fazer "parte" do sistema da sociedade e passam a constituir o seu ambiente. S assim possvel a
participao das pessoas em qualquer um dos sistemas da sociedade atravs da linguagem. Essa opo
metodolgica se justifica porque observar a sociedade como o conjunto das aes humanas (com intenes,
vontades, necessidades, expectativas) redundaria na distino todo/partes, em que o todo seria a sociedade e as
partes as pessoas, como sujeitos do objeto sociedade e com quase oito bilhes de expectativas diferentes sobre
mesmo objeto. Pode-se questionar, com Heidegger, se "ns nos tornamos to insignificantes para ns mesmos q
carecemos de um papel" (2003, p. 92) na sociedade. Mas a insignificncia do sujeito a sua indiferena em
relao sociedade. Observando ento a sociedade como o complexo de comunicaes significativas, o sujeito
deixa de ser indiferente e passa a ser diferente da sociedade, isto , conquista uma posio significativa na
sociedade.

Nessa perspectiva, pode-se superar alguns "obstculos epistemolgicos" (Bachelard, 1996) e descrever a funo
social como um paradoxo. Se se perguntar, por exemplo, pela funo da funo social da propriedade, logo se
pode ver que se trata de um paradoxo passvel de infinitas multiplicaes. De acordo com a Teoria da Forma de
Spencer Brown (apud Luhmann, 1997, p. 60), a funo social pode ser observada como a diferena da funo
anti-social. A funo social quando ela no anti-social. Ocorre aqui uma tecnizao do sentido da funo socia
que facilita a indicao do valor positivo (funo social) desse paradoxo, em detrimento do valor reflexivo (fun
anti-social). Essa forma tecnizada explica, por exemplo, a generalizao simblica do sentido da funo social co
algo bom para a sociedade em qualquer situao e contexto. A funo social passa a se justificar por si s, como
amor pelo amor, a paixo pela paixo, o dinheiro para fazer mais dinheiro, o poder para produzir mais poder... o
social pelo social. Essa tecnizao do paradoxo "funo social/anti-social" da propriedade permite a facilitao do
crossing (Spencer Brown) da forma de diferena, face aos sentidos auto-excludentes e, assim, binariamente
codificados.

Mas uma outra tecnizao poderia ser tambm a funo social como a diferena da funo individual. Observa-se
como muda o sentido. No sistema poltico, ambas tecnizaes (social/anti-social e social/individual) teriam sentid
porque a funo social como diferena da funo anti-social pode ser ligada doutrina da funo do Estado de
promoo do bem comum e, logicamente, de represso do mal comum (o anti-social). E a funo social como
diferena da funo individual tambm teria sentido, face doutrina publicista da supremacia do interesse pblic
sobre o particular. Da o sentido vacilante, na autodescrio do Direito, da funo social da propriedade, ora ligad
idia de bem comum, ora conectada a idias de solidariedade, com todas as demais conexes que essas duas
palavras carregam.

Esses foram os modos atravs dos quais a Poltica resolveu o paradoxo da funo social da propriedade.
Influenciada pelo contexto do Estado de Bem-Estar Social da sociedade europia do ps-guerra, a teoria publicis
se contaminou da idia, pretensamente reflexiva, da funo do Estado: o bem comum. Da o sentido da funo
social da propriedade, na autodescrio do Direito, aparecer em um sentido normativo (dever-ser) de utilizao d
propriedade de modo a produzir benefcios coletividade, isto , o bem comum. A introduo desse terceiro valo
indeterminado e criativo dos "benefcios coletividade" o que permitiu a adjudicao dos eventos do ambiente
forma funo social/funo anti-social. Ento essa assimetrizao do paradoxo da funo social produziu esse
terceiro valor dos benefcios. S assim uma deciso na sociedade pode julgar se uma propriedade beneficia a
coletividade (funo social) ou a prejudica (funo anti-social). Ou ainda, mediante a re-aplicao recursiva dess
forma em si mesma (re-entry), a referncia a bem comum/mal comum, bem comum/bem individual, mal
comum/mal individual. Essa possibilidade de indicar sentidos diferentes no re-entry da forma de diferena a
prova da reflexidade (Luhmann, 1996, p. 240) do sentido simbolicamente generalizado da funo social da
propriedade.

Mas essa segunda tecnizao (benefcios/prejuzos coletividade) no foi suficientemente rigorosa para decises
polticas coletivamente vinculantes. Qualquer um pode j questionar se a percepo desses benefcios no passa
um juzo de valor, bastante subjetivo, de uma pessoa ou de um grupo de interesses em mundos particulares.

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Pode-se questionar tambm sobre os benefcios econmicos, ecolgicos, polticos, cientficos da propriedade...
Ento, quando a doutrina da funo social da propriedade a indica como norma de benefcio (valor positivo), cai
como pressuposto o prejuzo (valor reflexivo) em um novo paradoxo que requer um novo valor indeterminado e
criativo. Em outras palavras, uma deciso sobre a funo social ou anti-social, conforme o uso da propriedade
produza benefcios ou prejuzos coletividade, resta novamente indeterminada e, por isso, acaba conquistando
determinao apenas em casos concretos, isto , apenas na casustica das decises polticas orientadas opinio
pblica.

Uma importante deciso poltica a respeito da funo social da propriedade foi a Constituio Federal de 1987/88
Essa Constituio positivou a funo social da propriedade na lei sob uma forma operacionalizvel pelo Direito. S
a norma jurdica a respeito da funo social fosse apenas a Declarao dos Direitos Humanos; ou a vaga garantia
da funo social dos atuais arts. 5, XXIII, e 170, III, da Constituio Federal de 1988, a indeterminao e a
respectiva dimenso decisria para a criatividade casuisticamente determinada estariam garantidas ao sistema
jurdico. Mas os arts. 182 e 186 da CF/88 programaram condicionalmente a "funo jurdica" da funo social da
propriedade, isto , estabeleceram o "quem, sob quais requisitos, pode o qu". Assim, atravs dessa tradicional
operao, qualquer deciso jurdica sobre a funo social da propriedade pode diagnosticar juridicamente um
evento social e verificar se ele cumpre com os requisitos legais dos arts. 182 e 186 da CF/88, na forma dos seus
respectivos regulamentos ordinrios (Lei Federal n. 10.257/2001 Estatuto da Cidade; e Lei Federal n. 8.629/93
Reforma Agrria; conforme se trate de imvel urbano ou rural7 ). Mas se por um lado essa condicionalizao
jurdica da funo social da propriedade retira a dimenso criativa das decises jurdicas, por outro, se a funo
social no seguisse esses parmetros algoritmos, seria apenas uma regra de reflexo do sistema (ou normas
programticas, ou ainda princpios, segundo as teorias constitucionais), como os direitos dignidade, moradia,
ao trabalho etc., que esto l positivados na Constituio Federal, mas que, na realidade emprica da sociedade,
aparecem como meras metforas ou instrues para os processos polticos de produo legislativa. Um controle,
portanto, reflexivo do sistema jurdico e informativo do sistema poltico.
Nesse relacionamento intersistmico no linear entre as operaes jurdicas e polticas a respeito da funo
social da propriedade, que pode ser encontrada a chave primria de algumas possibilidades latentes que se
passar a observar.

Funo e prestaes

Observou-se que a funo social da propriedade repousa sobre um paradoxo que a Poltica esconde atravs da
doutrina do bem comum. Mas como o prprio bem comum tambm um paradoxo, a soluo poltica se satisfaz
com a positivao, em leis, dos requisitos da funo social. A funo social deixa ento de ser um conflito poltico
passa a ser o cumprimento concreto de certos requisitos prescritos em leis. Agora qualquer um pode orientar-se
sociedade, planejando estrategicamente o cumprimento dos requisitos legais da funo social da propriedade com
meta para evitar as sanes jurdicas cominadas ao descumprimento.

No caso de uma propriedade rural, fica mais ou menos fcil ao proprietrio cumprir a legislao ambiental, cump
a legislao trabalhista e conseguir um parecer positivo do Incra a respeito dos ndices de produtividade (art. 18
CF/88). Observando tudo isso e somente isso, o proprietrio poder ficar tranqilo diante da onipresena do
sistema jurdico, ao menos no que concerne funo social da propriedade. O discurso terrorista dos ruralistas a
respeito do MST ento perde o sentido, porque segundo o art. 185 da CF/88, s podem ser desapropriadas para
reforma agrria os imveis rurais (no urbanos) de quem proprietrio de dois ou mais imveis ou, se o
proprietrio s tem um imvel em seu nome, a propriedade deve ter rea superior a quinze vezes o mdulo fisca
do municpio8 . Alm disso, a propriedade deve ser improdutiva, conforme parecer tcnico do Incra e tambm n
cumprir a funo social (infraes ambientais, trabalhistas e produtividade abaixo dos ndices tcnicos, que
inclusive possui inmeras excees previstas na Lei Federal n. 8.629/93).

Como se v, as normas jurdicas tranqilizam. Os ruralistas no precisam mais se preocupar, pois s os grandes
latifndios improdutivos so passveis de desapropriao para a reforma agrria e, principalmente: toda
desapropriao est juridicamente condicionada indenizao. Ou seja, ningum perde patrimnio por
desapropriao, porque o Poder Pblico Federal indeniza, isto , paga o valor do grande imvel improdutivo, par
ele mesmo oportunizar o cumprimento da funo social mediante assentamentos rurais. Do mesmo modo o
Municpio, no caso das ocupaes urbanas. E do outro lado desse conflito poltico, o MST tambm j pode ficar
tranqilo, pois os seus direitos de acesso terra j foram politicamente conquistados: esto assegurados agora e
lei. E os urbanos tambm j dispem de mecanismos jurdicos para cobrar do Municpio medidas capazes de
motivar a utilizao "social" da propriedade urbana. Abstraindo aqui a possibilidade de estender esse sentido
simbolicamente generalizado da funo social s propriedades mveis (pensa-se no domnio na Internet, na

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propriedade de informaes genticas e de conhecimentos tradicionais), resta a pergunta: mas ento qual o
problema? Quem pode se queixar?

Esse efeito tranqilizador da positivao jurdica do conflito poltico a respeito da funo social da propriedade
revela a funo da funo social da propriedade: generalizar simbolicamente pode-se dizer tambm "mistificar
expectativas normativas, distinguindo-as das expectativas cognitivas, isto , das expectativas que no merecem
confirmao e por isso devem ser modificadas ou abandonadas (Luhmann, 1983). Uma vez transformado o confl
poltico em jurdico, a funo que o Direito presta a esse conflito a de um mecanismo de seleo de expectativa
E como toda seleo uma distino, o Direito permite a separao dos eventos comunicativos do ambiente par
sua adjudicao na forma direito/no-direito.

Logo se pode ver ento que o Direito no produz funo social da propriedade. No isso que ele pode prestar
sociedade. A funo de um sistema sempre uma autofuno9 . Do ponto de vista do ambiente, a funo do Dire
at pode ser observada como uma multifuncionalidade. Pode ser observada como boa/m (julgamento moral),
lucro/prejuzo (economia), enfim, o Direito pode cumprir inclusive a funo de "ganha po" dos juristas (Luhman
s/d, p. 99). Por isso necessrio fazer uma diferena entre identidade funcional e prestaes. Aquilo que o Direi
cumpre para os outros sistemas so prestaes e cada sistema da sociedade observar essas prestaes conform
o cdigo prprio de cada sistema. Em relao ao sistema total da sociedade, a funo do Direito confirmar as
expectativas sociais que merecem ser confirmadas mesmo diante de frustraes. A funo que o Direito pode
prestar aos demais sistemas to-somente servir de quarentena para os conflitos de expectativas sociais,
selecionando as expectativas normativas que merecem confirmao contraftica (direito) e negando as
expectativas que no merecem confirmao (no-direito) e que, por isso, devem ser abandonadas ou modificada
sob outra forma binria: norma/cognio10.

A forma de diferena "funo/prestao" permite observar que a funo social, em um contexto jurdico
(direito/no-direito), pode ser radicalmente diferente da mesma funo social em um contexto poltico, econmic
cientfico-tecnolgico, religioso, tico... A funo social da propriedade pode ser inclusive a de servir de cemitrio
(a desapropriao para instalao de cemitrios municipais, por exemplo), enfim, um lugar onde se possa cair
morto. Por isso, do ambiente da sociedade, pode-se apenas determinar normativamente que a funo social da
propriedade "deve" produzir lucro (Economia), sustentabilidade (Ecologia), salubridade (Sade), moral (tica),
conhecimento (Cincia) e todas as demais indicaes no lado positivo dos cdigos operacionais de cada sistema
social. Ento, apesar da programao condicional do Direito a respeito da funo social da propriedade (arts. 182
185 da CF) estar mais ou menos conectada a essas prestaes, o abismo entre o ideal e o vivel parece aumenta
a cada sentena. At porque impossvel, face autonomia dos sistemas sociais, construir uma relao linear
entre a propriedade e todos os sentidos intersistmicos possveis na sociedade. Por exemplo, um terreno baldio n
centro da cidade pode ser visto como especulao imobiliria, isto , como descumprimento do sentido econmic
da funo social da propriedade. Mas esse mesmo terreno baldio pode estar mantendo vivo um ecossistema
natural (Ecologia), ainda que nocivo sade humana e, por isso, apenas antropocentricamente incorreto.

Como se pode ver, essa dinmica intersistmica que existe na idia da funo social da propriedade mais que u
paradoxo limitado a dois valores auto-excludentes (A porque no A), mais que uma simples contradio (A = n
A). Os sentidos gerados na comunicao tornam-se autnomos e submetidos autonomia autopoitica de cada
sistema da sociedade. Entre sistemas autopoiticos existe mesmo uma comunicao sem sentido, um rudo mal
sintonizado que s ganha sentido no interior (codificado binariamente) do sistema. A funo social da propriedad
pode ser vista como lcita ou ilcita em um contexto jurdico; lucrativa ou no lucrativa (prejuzo) em um context
econmico; pecaminosa ou salvadora em um contexto religioso (especialmente no luterano) e assim por diante,
conforme o contexto (sistema) a partir do qual se a observa. Na Poltica, a funo social da propriedade ainda
ganha outro sentido, na forma de um discurso de situao ou de oposio. Ento logo se pode concluir pela
impossibilidade de se estabelecer um circuito linear nesse "ciclo infernal" (Morin, 2002, p. 24), pois uma deciso
lcita (Direito) no ser, necessariamente, uma deciso lucrativa, ecolgica etc.

Entre a funo e a prestao social da propriedade, o que cai como pressuposto a prpria diferenciao funcion
da sociedade. Em outras palavras, no h mais como avanar sem enfrentar a diferena operacional entre o
sistema poltico e o sistema jurdico da sociedade.

Poltica e Direito
A grande maioria dos tericos do Direito, da Poltica e do Estado, costuma negar a possibilidade de separao
dessas dimenses da sociedade em sistemas autnomos. Realmente, as relaes entre Direito, Poltica e Estado
so evidentes e bastante imbricadas11. A prpria idia de Estado contribui para a indiferenciao entre a Poltica

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o Direito, j que o Estado pode ser descrito atravs de um conceito simultaneamente jurdico (Estado de Direito)
poltico (Estado Benfeitor) (Luhmann, s/d, p. 329). At hoje se podem formular proposies sobre o Estado como
uma ordem poltica juridicamente controlada e, ao mesmo tempo, uma ordem jurdica politicamente adaptada s
constantes modificaes da sociedade. A observao de segunda ordem, contudo, permite ver que se trata de
sistemas autopoiticos e, por isso, operativamente fechados em um cdigo binrio especfico. A mirada da
observao s operaes comunicativas (decises) que so autoproduzidas em cada um desses sistemas compro
a diferena radical que existe entre uma deciso poltica, uma deciso jurdica e um sistema de organizao com
o Estado.

O pensamento medieval sequer pde separar o Estado da Religio, do Direito e da Moral. Talvez tenha sido Hum
quem iniciou o questionamento dessa indiferenciao ao refletir sobre os interesses econmicos na propriedade,
onde o governo que no protegesse esses interesses poderia sofrer uma oposio justificada (Hume, 2004). Uma
oposio, portanto, onde cai como pressuposto a diferenciao de contextos de interesse divergentes e que seria
problema central do Estado moderno: a oposio entre o sistema jurdico e a Poltica (Luhmann, s/d, p. 330).
Assim, o Direito passou a poder ser observado como uma possibilidade de resistncia justificada em face do pod
poltico, o que at hoje vigora quando se fala da funo da Constituio Federal como instrumento de limitao d
poder do Estado em face dos cidados: o Estado de Direito. O Estado de Direito ento criou o paradoxo de ser um
organizao poltica orientada pelo direito que ele mesmo cria como mecanismo de realizao de finalidades
polticas. No houve ento outra alternativa seno a diferenciao de dois tipos de atividades "jurdicas" do Estad
uma legislativa e outra jurisdicional, que no entanto faziam, ambas, parte do sistema jurdico (Kelsen, 2003, p.
290). Mas ao mesmo tempo seria absurdo conceber o Direito como mero depositrio de decises polticas e, por
outro lado, a limitao jurdica do poder poltico era o modelo da unidade do Estado. Diante desse paradoxo na
legitimao do sistema poltico, duas foram as assimetrizaes: a idia de um direito natural, mais platnico do
que religioso, e a de Estado de Direito, para quem j no acreditava mais na legitimidade poltica de um Estado
baseada no direito natural (Luhmann, s/d, p. 333).

De um ponto de vista institucional, essas descries so racionais e inclusive podem ser verdadeiras. Mas so
insuficientes para pretenses tericas mais sensveis s dinmicas da sociedade contempornea. Se se translada
observao do Estado de Direito para as operaes (decises) que so produzidas nesse contexto organizacional
logo se torna possvel observar decises com bases auto-referenciais (cdigo) diferentes, com programas
diferentes, orientados a comunicaes diferentes e com funes tambm diferentes. O Direito e a Poltica se
tornam autnomos na medida em que cada um deles resolve seus paradoxos por modos diferentes. Enquanto to
deciso poltica uma deciso no contexto das alternativas governo/oposio (cdigo operacional), as decises
jurdicas no dependem da orientao poltica do governo ou da oposio, pois so realizadas sob o cdigo
direito/no-direito. Agora, quando um tribunal decide um caso sob cdigos estranhos ao Direito, como por exem
a procedncia de uma ao judicial no porque se trata de direito subjetivo do autor, mas porque o autor amig
rico ou pobre, de situao ou de oposio ou porque lucrativa etc., ento a deciso do tribunal no foi jurd
e ocorreu corrupo12.

Os programas polticos e jurdicos tambm so diferentes, pois enquanto a Poltica adjudica os eventos do
ambiente na forma da diferena entre os interesses de situao/interesses da oposio, o Direito realiza a
operao (deciso) de distinguir os eventos do ambiente em direito ou no-direito conforme a auto-indicao da
legislao (programa). E se se perguntar o que realmente interessa em uma deciso poltica e em outra jurdica,
pode-se ver que a orientao predominante nas decises polticas a opinio pblica (que faz o controle reflexiv
do sistema), enquanto no Direto so os precedentes, a tradio jurisprudencial sobre a mesma matria.

A funo do Direito do ponto de vista da sociedade a de generalizar simbolicamente expectativas normativas,

enquanto que a da Poltica a realizao de decises coletivamente vinculantes. Pode-se observar ento que o
Direito presta uma importante funo Poltica e vice-versa: o sistema poltico precisa do sistema jurdico para
vincular coletivamente suas decises atravs da lei; e o sistema jurdico precisa do poltico para utilizar a fora
disponibilizada pelo poder poltico para a efetividade de suas decises. O Direito disponibiliza Poltica os meios
atravs dos quais o planejamento poltico pode se tornar coletivamente vinculante de modo claro na forma
direito/no-direito; e a Poltica disponibiliza ao Direito a possibilidade das decises jurdicas imporem-se pela for
politicamente legitimada de modo bastante claro na forma governo/oposio. Trata-se mesmo de uma relao
parasitria (Luhmann, 1994), no sentido de Serres (1990, p. 51), onde a Poltica cresce consumido ordem
jurdica e o Direito cresce consumido ordem poltica, sem precisar de uma fundao ontolgica externa a essa
diferena, isto , sem precisar de uma norma fundamental, de um consenso, de um direito natural ou mesmo da
soberania de um povo como base hierrquica para a sustentao exterior ao prprio paradoxo da legitimao
jurdico-poltica de decises jurdicas e polticas.

A Poltica no Brasil, ao menos a partir da dcada de 90, tem sido uma poltica de planejamento: de planejamento
econmico, comercial, habitacional, agrrio, urbano, cultural, educacional, previdencirio..., enfim, planejamento

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setoriais. A Poltica ento reivindica para si o monoplio das decises coletivamente vinculantes e as instituciona
pelo meio da comunicao do Direito (as leis) (Luhmann, 1994, p. 94). O planejamento poltico define objetivos
metas e essas metas so informadas pela Poltica aos demais sistemas atravs de leis. Ento fica clara a revela
de que um planejamento poltico na sociedade globalizada, onde as comunicaes sociais so muito mais velozes
do que a velocidade do planejamento poltico, implica a necessidade de uma produo legislativa to veloz quant
a velocidade das flutuaes sociais, especialmente as econmicas. As Medidas Provisrias exemplificam esse
sintoma de choque na governana, onde a governabilidade pressupe ento uma estrutura de governana to g
politicamente quanto legtima juridicamente.

O resultado disso um sistema jurdico de programaes condicionais indeterminadas e aleatrias a casos

concretos13, bem como o contemporneo fenmeno da judicializao da Poltica. A Poltica ento desestabiliza o
Direito porque, regulamentando antecipadamente as condutas, no oportuniza o tempo necessrio ao Direito par
se estabilizar semanticamente, nem oportuniza o tempo necessrio para o Direito testar os resultados da
regulao14 . E na medida em que o planejamento poltico utiliza, como estrutura de codificao secundria, o me
de comunicao do Direito, a Poltica cria expectativas sociais de direitos que o Direito incapaz de efetivar.
Especialmente quando essas expectativas pressupem pagamentos que, diante da autonomia autopoitica dos
sistemas da sociedade, no podem ser realizados pelo Direito.

Da o sentido generalizado, na autodescrio da sociedade brasileira, da Poltica como um sistema de promessas

no cumpridas. E como essas promessas polticas so codificadas secundariamente pelos meios de comunicao
Direito (leis) e da economia (preo), o Direito se revela ineficaz na concretizao das promessas polticas e a
economia se revela com tendncias inflacionrias (Luhmann, 1994, p. 98). Essa poltica ento fora a autonomia
operacional do Direito atravs da implementao normativa (legal) de programas polticos orientados
teleologicamente a fins esperados pela Poltica. Mas do ponto de vista interno do sistema jurdico, a produo
legislativa tambm observada como direito/no-direito. Ento, na medida em que os fins dos programas poltic
no so atingidos, surge um ciclo de legislao criando legislao em velocidade superior capacidade de
estabilizao desses novos programas nas operaes jurdicas: a urgncia fazendo lei (Ost, 1999). A perversidad
aqui, se revela em extremos: a prpria segurana jurdica pode ser observada como comprometida pelo tempo
efmero da urgncia na tomada de medidas polticas atravs do Direito, como tambm e paradoxalmente a
prpria segurana jurdica pode ser observada j como ameaa urgncia.

Como se v, ou o Direito se explode em uma tentativa hologramtica de internalizar a sociedade global na lei ou
ele se implode na tentativa de reproduzir decises coerentes com base em clusulas gerais, como a da funo
social da propriedade. Por isso, no resta outra alternativa ao Direito e Poltica seno fecharem-se em uma bas
auto-referencial como forma de controle das interferncias recprocas entre eles. Esse meio de controle recproco
o que se denomina Constituio Federal. Esse o ponto de contato entre o Direito e a Poltica da sociedade.
Atravs da Constituio Federal, o Direito pode auto-observar a Poltica a partir da forma direito/no-direito e a
Poltica pode auto-observar os programas jurdicos para o planejamento das articulaes entre a situao
(governo) e a oposio. A Constituio ento funciona como um filtro de complexidade que permite Poltica e a
Direito evolurem em uma relao de interpenetrao (Luhmann, 1998, p. 201), onde o compartilhamento de
elementos de sentido (acoplamento estrutural) passa a ser o pressuposto comum da identidade autopoitica pela
diferena.

Dinmica da sublimao jurdica do conflito poltico

Essas relaes entre Direito e Poltica mereceriam ser mais desenvolvidas, especialmente nas dimenses materia
(sistema/ambiente), temporais (passado/futuro) e sociais (alter/ego)15. Mas para os objetivos propostos j
suficiente esta concluso: a diferenciao funcional entre Direito e Poltica permite observar que a Poltica selecio
a comunicao produzida pela opinio pblica de modo a tornar possvel uma deciso (poltica) coletivamente
vinculante pelo meio de comunicao do Direito (as leis). Essa codificao secundria jurdica utilizada pela Polti
as leis revela como a Poltica resolve seus problemas polticos: desfazendo-se deles (Luhmann, s/d, p. 338).
Poltica resolve seus problemas transferindo-os ao Direito. O Direito presta essa funo Poltica. Entre o direito
o no-direito (cdigo jurdico), os conflitos entre situao/oposio (cdigo poltico) se perdem, se sublimam. Os
conflitos polticos so assim sublimados pelo sistema jurdico. Em outras palavras, o Direito despolitiza os conflito
polticos. E qualquer tentativa de politizao da justia corre o risco de corrupo ou de desintegrao do sistema
jurdico.

O Direito assegura Poltica que, uma vez positivadas em leis as suas decises, os conflitos polticos j no ser
mais tratados como conflitos de interesse de situao ou de oposio, mas sim sob critrios exclusivamente
jurdicos. Assim, uma vez transformados em lei os conflitos polticos, a Poltica pode passar a se preocupar com

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outros problemas. A "bomba" agora est solucionada pela forma direito/no-direito, isto , pelo efeito
tranqilizador do "quem, sob quais condies, pode o qu". Para a verificao emprica disso, basta observar o
momento, no processo de deciso poltica, em que h comemoraes pelo trmino da tarefa: o "sucesso" da
deciso poltica no ocorre na efetivao prtica dos direitos criados, mas to-somente na aprovao da lei que o
cria. Em outras palavras, o processo poltico termina na aprovao da lei e no na sua efetivao. Porque uma ve
aprovada a lei, a efetividade passa a ser agora um problema jurdico ou administrativo, para a Poltica continuar
poder se preocupar com os seus sempre penltimos problemas.

Consideraes finais

Mas as novas teorizaes sobre sistemas de governana, onde a participao popular nas decises polticas ma
acentuada at para a repartio das responsabilidades pelos riscos e perigos das conseqncias secundrias da
decises esto modificando essa relao entre Direito e Poltica. Os planejamentos polticos habitacionais, por
exemplo, esto mais ou menos orientados idia da funo social da propriedade sem a utilizao direta, como
meio de comunicao (codificao secundria), do Direito. O meio, nesses planejamentos, o econmico. A
Poltica, ao menos nesse aspecto da funo social da propriedade, est evoluindo para decises coletivamente
autovinculantes (governana), onde a prestao do Direito dispensada, ao menos at que surja um conflito no
cumprimento de requisitos legais para o direito habitao. Pode-se observar uma crescente substituio, na
Poltica, do uso coativo do Direito pelo uso persuasivo da economia. Em outras palavras, a Poltica usa o Direito
para legitimar coletivamente suas decises, mas pode tambm usar a economia para persuadir negociaes
coletivas. Mas como toda negociao pressupe transaes, o que pode estar em jogo o endividamento de que
no tem outra alternativa seno negociar o seu prprio endividamento na poltica habitacional. Mas esse j out
problema.

Pode-se ento apenas reiterar as vantagens tericas da observao das operaes polticas e jurdicas como
operaes comunicativas funcionalmente diferenciadas e concluir que as formas de organizao social sobre a
funo social da propriedade so produtos de circunstncias. E a criatividade requerida pelo paradoxo da funo
social da propriedade constitui mesmo uma extravagncia16 que as decises da sociedade esto obrigadas a
realizar para superarem-se a si mesmas. Por mais que a observao tente manipular a forma com a qual os
sistemas operam, acoplam ou se organizam, negando a diferena entre Poltica e Direito, as formas de organiza
so sempre formas de auto-organizao. A observao at pode pretender manipular o ambiente do sistema a
partir do qual ela opera, mas o ambiente, como afirmou Foerster, como ele (1996, p. 78).

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1. Utiliza-se aqui a distino das matrizes epistemolgicas do Direito realizada por Rocha (1998, p. 89-100).
2. Foi Parsons, contudo, quem viu essa relao em Durkheim e Weber, construindo a sua teoria dos sistemas
sociais como sistemas estruturalmente funcionais (Parsons, 1964).
3. Rocha denomina essa origem co-dependente de "condio constitutiva paradoxal dos sistemas": "Quando
falamos em condio constitutiva paradoxal dos sistemas sociais entendemos, ento, que estes sistemas usam s
prpria diferena sistema/ambiente para se constiturem como sistema. O direito descreve o que , indicando
aquilo que ele no ." (1997, p. 33).
4. Kelsen (2003, p. 46) j havia observado essa onipresena do sistema jurdico na sociedade atravs da frmula
"uma conduta que no juridicamente proibida neste sentido negativo juridicamente permitida". Na
perspectiva aqui trabalhada, contudo, a onipresena jurdica no institucional (Estado), mas comunicativa: a
onipresena do direito est inclusive nas decises jurdicas no estatais das organizaes empresariais e das
pessoas (contratos, constitucionalismo societrio, cdigos de best pratices da governana corporativa etc., na
medida em que calculam os riscos sancionatrios do direito em cada deciso empresarial ou pessoal).
5. Embora seja possvel utilizar-se uma diferenciao centro/periferia, onde ento se pode observar o Poder
Judicirio como o ncleo das decises que atualizam o sistema jurdico, bem como em relao economia, os
bancos centrais, e poltica, os congressos ou parlamentos.
6. Porque "Todo consenso descansa en un reconocimiento intersubjetivo de pretensiones de validez susceptibles
crtica, y para ello hay que suponer que los sujetos que actan comunicativamente son capaces de criticarse
recprocamente." (Habermas, 1988, p. 168).
7. Alm dessas normas jurdicas, a funo social da propriedade pode ser encontrada tambm nos arts. 2.035,
nico e 1.228 do Cdigo Civil, na Lei 9.472/97, Lei 8.884/94, Lei 8.171/91 (Poltica Agrcola), Lei 4.771/65 (Cdi
Florestal Federal), Lei 4.504/64 (Estatuto da Terra), alm das leis de parcelamento e uso do solo e inmeras out
legislaes, inclusive estaduais e municipais.
8. Tratam-se, portanto, de imveis com rea entre 500ha a 900ha ou superiores.
9. Prigogine (2002, p. 47) demonstrou matematicamente como possvel a um sistema estar submetido
aplicao de operadores diferentes e, mesmo assim, permanecer com sua funo invariada.
10. O Direito, como unidade da diferena entre direito/no-direito, tem como o outro lado da forma a cognio. P
isso, todas as expectativas sociais que o Direito no confirma contrafaticamente (expectativas normativas) devem
ser abandonadas ou modificadas mediante o aprendizado do carter no normativo dessas expectativas
(expectativas cognitivas). Da a diferena entre norma/cognio, que cria o sentido do Direito como sistema de
generalizao simblica das expectativas normativas e da Cincia como sistema de produo de expectativas de
conhecimento (Luhmann, 1996, p. 105).
11. Segundo Neves (1994, p. 265), o Direito no Brasil no aceita a teoria da autopoiese porque no h como, aq
identificar a identidade do sistema, posto estar muito imbricado com a Economia e com a Poltica, ocorrendo ent
no um problema de falta de abertura cognitiva, mas de fechamento operacional, falando ento de alopoiese ao
invs de autopoiese. Zymler (2002, p. 69), contudo, critica Neves observando que a diferenciao entre alopoies
e autopoiese perde o sentido de acordo com o gradualismo autopoitico de Teubner (1997).
12. Ocorre corrupo de cdigos quando uma instncia de deciso competente para produzir operaes de um
sistema efetua essas operaes com base no cdigo operacional de outro sistema. Por exemplo, quando uma
deciso jurdica, ao invs de adjudicar os eventos do ambiente sob a forma direito/no-direito, adjudica-os sob
outra forma, como lucro/prejuzo (Economia), situao/oposio (Poltica), verdadeiro/falso (Cincia), bom/mal
(Moral) e etc.
13. Da a contestao ao modelo de Estado de Bem-Estar Social como um modelo invivel economicamente
(porque custa muito caro para o Estado garantir os direitos sociais prometidos na Constituio) e que por isso
Poltica no restou outra alternativa seno diminuir a sua responsabilidade nas prestaes sociais, dividindo-a co

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Lua Nova: Revista de Cultura e Poltica - A sublimao jurdica da fu...

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http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0102-64452...

a iniciativa privada atravs dos modernos contratos de gesto com as ONG's previstas nas Leis Federais 9.637/9
e 9.790/99.
14. A atividade legislativa, com efeito, altera o direito com mais velocidade do que a jurisdio e a doutrina jurd
podem assimilar. Os prprios mecanismos jurdicos de uniformizao da jurisprudncia so raramente utilizados,
porque sequer h tempo para uma uniformizao jurisprudencial. A desigualdade entre a velocidade do tempo da
legislao, da jurisdio e da doutrina, no entanto, um problema interno do Direito, que ele prprio cria enquan
puder solucionar.
15. Esses desenvolvimentos podem ser observados em Luhmann (s/d, p. 235-350).
16. Extravagncia no sentido da criao de uma terceira via paradoxalmente includa nas duas vias do
"entre-deux" de Merleau-Ponty (Ost; Kerchove, 1995, p. 86).

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