SOCIOLOGIA DO DIREITO

HENRI LVY-BRUHL
RESUMO
PROF VALDZIA PEREIRA
Definio do Direito
Etimologia: (...) metfora figura geomtrica reta: assume o sentido moral e depois
jurdico: o direito a linha reta que se ope curva e oblqua (...) lealdade nas
relaes humanas.
DIREITO SUBJETIVO E OBJETIVO:
DS: pertence a uma pessoa ou a coletividade. Ex: direito ao voto, instruo, ao
trabalho. Diversas declaraes dos direitos humanos possuem tal sentido.
DO: a norma ou conjunto de normas que se aplicam aos indivduos e/ou coletividade,
impondo-lhe sano quando descumpridas. DS: uma faculdade, uma liberdade; DO:
uma obrigao. Apesar de serem antagnicos, o DO visa a garantir o DS>
DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO:
Diviso aparentemente simples. DPblico, as normas que regem os Estados (Direito
Internacional) ou as relaes entre indivduos e a coletividade (Direito Constitucional,
Administrativo)Matrias do direito privado: interesses particulares. Direito Civil,
Comercial. Mas a realidade bem mais complexa. Muitas situaes h interesse geral e
privado. Ex; delitos. Onde classificar o Direito penal ou processual? Costuma-se
classifica-los ora como Dprivado, ora como Dpblico.
TRS GRANDES TEORIAS ENTRE AS QUAIS SE CLASSIFICA O DIREITO:
1 AS DOUTRINAS ESPIRITUALISTAS
1.1 CONCEPES DA ANTIGUIDADE:
Plato e Aristteles, esticos, entre outros. Ccero, intrprete da filosofia grega entre os
romanos...A Repblica (...) h uma lei verdadeira, reta razo, conforme natureza,
difusa entre ns, constante, eterna, que conclama ao que devemos fazer, ordenando-o
que desvia do mal e probe; que, todavia, se no ordena nem probe em vo aos bons,
no muda nem por suas ordens nem por suas proibies os maus. de instituio divina
que no se pode propor ab-rogar essa lei e que no permitido derroga-la...
Os jurisconsultos romanos elaboraram sua base conceitual do direito fundada nesses
princpios de moralidade. Para Celso- sc. II d. C. o direito a arte do bom e do justo
(ars boni et aequi).
Ulpiano: sc. II d. C. ir resumi-los na seguinte mxima: honeste vivere (viver
honestamente); alterum nom laedere (noprejudicar o prximo); suum cuique tribuere
(dar a cada um o que lhe devido). Trata-se de preceitos ideais de conduta que normas
de direito. Foi chamado de direito natural. Em Roma, portanto, o direito concebido
como uma prtica , como a arte de exercer a justia que, embora realista, permaneceu
apegado a essas mximas.
1.2 CONCEPO MEDIEVAL:
Direito romano em declnio no Ocidente questes histricas.
Feudalismo: normas no se fundam n princpio da igualdade; mas em princpios de
hierarquia e subordinao. Elemento primordial desse sistema jurdico o contrato.
Distinto do contrato moderno. Direito Pblico se confunde com privado funes
pblicas patrimoniais. Direito Medieval est mais prximo de uma espcie de tratado
que situa ou mantm uma pessoa e uma terra num estatuto de obrigaes e direitos
determinados. Era transmitido oralmente; sem reflexo crtica. Mais uma elaborao
doutrinal.

Igreja: telogos e juristas (os canonistas). Mais ilustre: Santo Toms de Aquino:
subdivide o direito em: Direito divino - guardado nas escrituras; nas decises dos papas
e no conclios; direito natural: romano fundamento racional.
RENASCIMENTO D DIREITO ROMANO:
Final do sculo XI (Frana e Itlia): fatores da ressurreio: sociais e econmicos.
Populao urbana pouco disposta a acomodar-se ao regime jurdico feudal.
Mas, s iria a se consolidar com o Renascimento.
DIREITO NATURAL: na Idade Mdia, confundido com o direito divino, sofreu um
processo de laicizao.
Grotius jurista irlands: O QUE DISSEMOS TERIA ALGUM FUNDAMENTO
MESMO QUE SUPUSSSEMOS, O QUE NO PODE SER SUPOSTO SEM CRIME,
QUE DEUS NO EXISTE OU NO SE OCUPA DOS NEGCIOS DOS
HUMANOS Para ele, o direito no depende de nenhuma vontade de Deus.
Sculo XVIII: teorias preocupadas com as tendncias individualistas e com as
instituies.
Rousseau: o mito do bom selvagem...homem bom nas mos do seu criador
corrompido pela sociedade. Tais teorias vo encontrar expresso mais adequadas na
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789), e, a partir da houve uma
aproximao significativa entre o sentido subjetiv e o sentido objetivo da palavra
direito. A norma pode ter a finalidade de proteger o indivduo proporcionando-lhe o
mximo de liberdade e bem-estar.
A ESCOLA HISTRICA DO DIREITO:
Final do sc. XVIII e incio do sc. XIX, teorias idealistas, cuja expresso mais notvel
o direito natural submetidas a o ataque de movimento doutrinal alemo: Escola
histrica do direito. Principal representante: Savigny, considerado seu fundador. Partem
de um ponto oposto ordem imutvel das leis, afirmando que elas tm que ser
encontradas na conscincia nacional dos povos. Cada comunidade elabora seu direito e
este exprime os costumes que, melhor que as leis, lhe traduzem as exigncias , as
aspiraes profundas. Em vez de um direito universal imutvel, a escola histrica
apresenta toda florao de direitos particulares, teoricamente nacionais.
Savigny : golpe sensvel aos fundamentos da escola espiritualista.
2. A DOUTRINA MARXISTA:
Meados do sc. XIX, nova concepo do direito: Karl Marx e F. Engels. Dois
reformadores sociais. Mais economistas que juristas. Marx. Seduzido, por algum
tempo, pelos ensinamentos de Hegel. O que caracteriza a teoria marxista do direito, em
oposio s que a precederam, sua ligao ntima, indissolvel, com certa rganizao
poltica e social. Para Marx o direito no existe sem O Estado, nem o estado sem o
direito. O Estado nada mais que um instrumento de dominao de uma classe (a
burguesia) sobre a outra (o proletariado). Portanto, para existir o direito supe uma
sociedade dividida em classe. Assegura que nem o direito nem o estado existiram desde
sempre (sociedades primitivas), que todos os litgios se resolviam amigavelmente, sob
um regime de arbitragem ou por deciso emanada do chefe da famlia. Portanto, o
direito uma instituio temporria destinada a ser abolida.
Marx considera o estado como um instrumento de opresso que deve ser combatido por
todos os meios. Seu pensamento se deve ao seu tempo histrico.
EXAME DA DUTRINA MARXISTA:

NO LEVA EM CONTA O papel benfazejo do Estado. Desconsideram que o mesmo

aspecto jurdico da sociedade poltica. burgus numa burguesia, proletrio numa
sociedade sem classe. O direito est longe de se confundir com o Estado. Para o autor,
h normas jurdicas que no so estatais.
Marx e Engels marcam o incio da concepo da escola sociolgica.
A CONCEPO SOCIOLGICA:
Para o socilogo, o direito antes de tudo um fenmeno social. Para o autor em resumo:
O direito o cnjunto das normas obrigatrias que determinam as relaes sociais
impostas a todo o momento pelo grupo ao qual se pertence.
Retira 3 elementos dessa definio;
1. tratam-se de normas obrigatrias; 2 essas normas so impostas pelo grupo
social; 3 essas normas modificam-se incessantemente.
NOO DE OBRIGAO:
DE QUAL GRUPO SOCIAL SE TRATA?
QUAIS OS GRUPOS QUE PODEM IMPOR A SEUS MEMBROS NORMAS DE
DIREITO?
DUAS ESCOLAS: ESCOLA MNISTA; ESCOLA PLURALISTA
A primeira, onde se situam quase todos os juristas, acredita que um nico tipo de grupo
social , atualmente conhecido pelo nome genrico de sociedade global, est habilitado a
criar normas de direito O outro, que compreende alm de alguns juristas, socilogos e
filsofos, professa que qualquer agrupamento pode instituir, e quase sempre institui,
normas de funcionamento.
A primeira doutrina se aparenta s teorias de Marx e Hegel, o que autor entende
equivocada por frisar que existem prescries legais fora das que foram impostas pela
autoridade poltica. H, segundo ele, direitos supra-nacionais e direitos infranacionais.
Direitos supra-nacionais:
DEIREITOS RELIGIOSOS:
Direito mulumano, cannico, judaico antigo: sistema religioso com prescries legais;
cuja autoridade no poltica.
DIREITOS INFRA-NACIONAIS:
Direitos elaborados pelos grupos inferiores sociedade poltica?
Gens, os genos, a Sippe, etc, exerciam na ausncia quase completa do estado
organizado, funes polticas.
ESTADOS MODERNOS:
Agrupamentos secundrios, a exemplo do Estado, podem elaborar normas jurdicas?
Prticas ilegais...normas paraestatais, incorporadas ao cnjunto do sistema jurdico.
AGRUPAMENTOS SECUNDRIOS PODEM, a exemplo do Estado, elaborar normas
jurdicas.
Podero, em certos casos,
CARTER ESSENCIALEMENTE PROVISRIO DAS NORMAS D DIREITO.
J que o grupo muda, o direito muda.
Para o socilogo as normas jurdicas no tm carter estvel e perptuo.
Mtodo histrico demonstra que o direito est sujeito a perptuas modificaes. Alguns
sofistas na Grcia ou mesmo Montagne, na Frana j haviam chamado ateno para esse
ponto.
Constata-se que no existe nenhum princpio do direito universal e eterno.
Viver honestamente, dar a cada um o que lhe devido so preceitos morais e cabe
saber o que determinados grupos entendem por honestidade, por exemplo.

Para o autor, os princpios imortais do direito so um engodo e os realistas podem

constata-lo.
O direito e sua formulao:
Se o direito instvel, sua formulao no segue o mesmo ritmo: atrasa-se e, quando
raro, adianta-se a ele. Diante disso, o juiz est submetido, profissionalmente,a dois
deveres imperativos: administrar a justia, trazer ao litgio a soluo eqitativa; ao
mesmo tempo, est ligado ao texto da norma jurdica que deve servir de base para a sua
deciso.
Mas, na presena de norma que lhe parece inqua, o que dever fazer? Se escravo do
direito vivo mais do que da norma imperativa, esclerosada, procura refletir o sentido
dessa para uma interpretao astuta e abusiva.
Mas o direito no pode ser arbitrariamente isolado da norma que o exprime. Se o carter
social do direito requer que sua prtica seja conforme s aspiraes do corpo social,
nem por isso exige menos imperiosidade que seu conhecimento seja colocado ao
alcance de cada um para a segurana de todos. Portanto, a obrigao que se impe ao
juiz de subordinar sua deciso a uma norma anteriormente formulada a nica garantia
que os particulares podem ter de que a justia est em conformidade com as aspiraes
do grupo e que administrada em toda a parte sobre as mesmas bases.
COMPLETA A DEFINIO DE DIREITO O QUE DISTINGUE DIREITO DE
RELIGIO E DA MORAL
DIREITO E RELIGIO:
Sociedades primitivas: direito no se diferenciava da religio. Prescries
consuetidinrias estritas sanes sobrenaturais.
Processo de laicizao civilizaes mais adiantadas, o direito assume carter prprio,
separado do sagrado.
Direito e Moral
Moral: carter social menos acentuado que o direito. Seu verdadeiro domnio a
conscincia individual; o direito tem carter coletivo.
A moral mais exigente e, ao mesmo tempo, menos exigente que o direito. Seu foco
de carter interno; o do direito externo.
As prescries jurdicas evitam penetrar nos meandros da conscincia. Alis, grande
parte de atos e comportamentos amorais ou mesmo imorais so indiferentes aos olhos
do direito, para o qual tudo o que no proibido permitido.
Mas, em sentido inverso, o direito mais coagente que a moral, do ponto de vista da
sano.
A infrao a uma norma moral a desaprovao. Para o direito uma condenao
penal, por exemplo.
CONFLITO ENTRE DIREITO E MORAL
Uma norma jurdica pode ser repudiada em nome da moral, pela coletividade militares
se recusarem a determinados atos contrrios moral religiosa...A norma jurdica dever
ceder at a moral? Socilogos entendem que a norma do direito deve ser observada. No
entanto, em se tratando de um direito forjado pela violncia, o deve sofrer transgresses.
Ou, mesmo em caso de direito legtimo, mas que no mais responde pelos interesses
sociais, a desobedincia deixa de ser uma transgresso e passa a ser um dever.

Em certos caso, como isso ocorre?

FONTES DO DIREITO
Palavra fonte: fenmeno da natureza. Em matria de direito liga-se a essa idia de
nascimento, de origem.
Costuma ser usada em duas acepes diferentes: 1 sentido: histrico ou documentrio:
so fontes os dados de qualquer natureza que permitem que conheamos o direito
(documentos escritos). Podem ser, tambm, monumentos arqueolgicos, ritos, tradies
orais, em suma, tudo o que pode informar sobre as instituies jurdicas.
No sentido dogmtico, fonte designa a origem do conjunto de normas jurdicas. De onde
vem o direito? Para a teoria sociolgica, a resposta : o direito emana do grupo social;
as normas jurdicas expressam a maneira pela qual o grupo entende, estabelece as
relaes sociais.
A doutrina corrente no busca a fonte , mas as modalidades que elas se revestem: leis,
jurisprudncia, doutrina.
Para o socilogo as fontes formais do direito no passam de variedade de uma mesma
fonte: a vontade do grupo social.
O COSTUME:
O comum colocar a lei frente das fontes formais do direito. Para autor, essa fonte
o costume. Entende o costume como a fonte vital das instituies jurdicas. Para ele, a
nica manifestao por meio de atos.
O DESUSO: normas sem mais aplicao; normas no mais adaptadas realidade. Isso
corrobora para a teria sociolgica dos costumes.
possvel dizer que a no-aplicao de uma norma de direito ou seu desus constitui um
efeito do costume. Trata-se de um costume destruidor de um direito em vigr e deve ser
distinguido da ab-rogao formal que se d s leis propriamente ditas.
COSTUME AB-ROGADOR E COSTUME CRIADOR
Nas sociedades evoludas o costume constitui o principal fator do progresso jurdico. S
ser toma conscincia de sua existncia quando produziu seus efeitos.
Como surge o costume?
1 inveno individual. No grupo, adapta-lo s novas exigncias/necessidades. Ex: no
sabemos quem o autor do cheque cruzado.
Uma inovao introduzida no grupo pode ser bem sucedida ou fracassar. Enquanto
costume, a norma em questo no pode ser reconhecida pelo juiz (Frana). O juiz no
tem o direito de se referir ao costume.
Mas, se no pode ser sancionado em justia, lcito afirmar que fonte de direito?
Sendo os costumes que derrogam o direito em vigor, pelo menos at certo ponto,
antilegais, evita-se deferi-los autoridade jurdica.
COSTUME CONTRRIO AO DIREITO COMUM.
Os costumes muitas vezes esto em desacordo com o direito em vigor. So sempre
paralegais, mas, muitas vezes, ilegais.
Quando consagrada por lei, evidente que isso s ocorre porque o grupo social j
exercia semelhante prtica. As prticas j eram direito e no fatos.
A LEI SUPERIOR AO COSTUME PARCIAL
As prticas sociais normas de conduta, normas consuetidinrias, em uma sociedade
regida pela lei, so frgeis e no tm o alcance de uma norma ratificada pela sociedade
global: uma lei.
O COSTUME DEVE SER RACIONAL?
Idade Mdia: os costumes deveriam ser racionais lutar contra certos costumes que
eram inaceitveis pelo direit cannico e pela organizao da Igreja.

A lei: no essencialmente distinta d costume: ambos so a expresso da vontade do

grupo. A distino tcnica. A lei possui formas mais rgidas; o costume, em princpio,
oral.
O COSTUME A E LEI: QUAL DEVE SER PREFERIDO?
ALEMANHA SC. XIX: Savigny e Thibaut: para o primeiro, os costumes; para o
segundo, a codificao.
Para Savigny, como o costume procede da conscincia coletiva, deve ser o primeiro.
A ELABORAO DA LEI. COMO SE ELEBORA A LEI?
Antiguidade: orculos; os rei legislador, que falava pela boca do deus. Processo laico:
lei expressada pelo Estado.
O poder legislativo um atributo essencial da autoridade poltica. Vrios meios:
democracias. A melhor lei a que atende a uma necessidade sentida pela coletividade.
CLASSIFICAO DAS LEIS:
Nem todas as leis tm o mesmo valor. Podem-se distinguir vrias categorias.
No alto da escala, prescries cuja natureza contestada por certos juristas no so
leis. So as Declaraes dos Direitos Humanos. 1 1789: formam, na maioria das vezes,
um prembulo s constituies.
Outros acreditam que sejam apenas normas morais. Quanto s leis constitucionais
propriamente ditas, so verdadeiras leis, mas peculiares.
Objetivo principal: definir o papel dos poderes pblicos = permitir aos particulares e
coletividade que usem suas liberdades.
Constitucionalidade das leis: subordinao das leis ordinrias s leis constitucionais
coloca o poder judicirio no controle da legislao; o que no poderia ser aceito
contradio do princpio da democracia.
LEIS PARCIAIS: destinadas a categorias de pessoas trabalho, mulher, etc.Para alguns
tericos, a lei deveria ter um carter abstrato e legal pra todos.
USO DO DIREITO COM UM PENSAMENTO malfico.
No basta ter o direito a seu favor para obter o ganho de causa; preciso que no tenha
feito mau uso desse direito.
O ARBTRIO DO JUIZ:
A DOUTRINA: no fonte de direito. Pode vir a ser uma fonte indireta.
As opinies dos juristas, doutrinadores no tm fora jurdica, somente adquiriro essa
eficcia quando e na medida em que forem consagradas pela lei, pelo costume, pela
jurisprudncia. Enquanto no forem adotadas pelo grupo social, as opinies dos autores
pertencem apenas a eles.
OS FATORES DE EVOLUO DDIREITO
FATORES ECONMICOS:
ROMA:
Formao da sociedade. Exemplo: Roma, enquanto sociedade agricultores: disciplina
rgida, chefe, pater famlia. nico detentor da capacidade jurdica. Disciplina estreita ,
formalismo rgido, desconfia-se dos homens, coisas e idias vindas de fora.
Tal direito, arcaico, era perfeito para essa sociedade de pequenos agricultores.
Sculo III a. C. de agricultores os romanos passaram a comerciantes tal modificao
ir repercutir no direito. Famlia submetida ao controle da sociedade global, menos
rgida, mais sditos de direito pela intensificao das relaes sociais.

Encontram-se meios indiretos e emancipao para filhos escaparem da autoridade do

pai e libertar as mulheres casadas do seu marido, mais meios de alforria de escravos.
Maior formalismo: estrangeiros deixam de ser tratados como inimigos.
TEMPOS MODERNOS:
Sculo XVIII: nova classe, enriquecida pela posse acesso da burguesia ao poder
poltico. Profundas mudanas na ordem jurdica, sobretudo a supresso dos privilgios e
a proclamao da igualdade civil.
OS FATORES POLTICOS:
So mais aparentes.
Fatos peculiares: conquistas pela fora armada: vencedor, quase sempre impe sua
legislao ao vencido, seu direito privado e sua constituio.
Algumas circunstncias: o conquistador deixa a populao conquistada praticar o direito
de viver segundo seus costumes ou os substitui um sistema pelo outro lentamente
(romanos). H povos que lutam para manter os seus direitos; outros acolhem
passivamente um direito que reconhecem superior ao seu.
O regime poltico no deixa de influenciar suas normas de direito privado.
OS FATORES CULTURAIS
Harmonia necessria entre fatos culturais e jurdicos.
Cada povo parece ter seus prprios dons.
ROMA; o direito; Grcia: as artes; Hebreus: religio.
A cultura atua sobre o direito.
Grcia conquistada influncia das artes, literatura e instituies jurdicas de Roma.
AO DA RELIGIO sobre o direito considervel, mas com distines: DIREITO
PRIMITIVO, JUDAICO E MULUMANO: fatos religiosos so o fundamento do
direito.
SISTEMA JURDICO LAICO: fatos religiosos influenciam o direito. Roma arcaica:
famlia, casamento, influncia do cirstianismo.
IDADE MDIA: direito cannico: influncia mais ampla e criao de novas
instituies.
EUROPA-FINAL DO SC. XVIII
Secularizao de numerosas instituies: ensino, estado civil, assistncia pblica.
MODOS DE AO DESSES FATORES:
TRS MDALIDADES:
1. estagnao: sociedades primitivas. Variaes quase imperceptveis; costuma-se
dizer sociedades sem histria.
2. 2. caso normal: evoluo regular: maioria das sociedades.
3. 3. mudanas bruscas: mais frgeis, mudanas ocorrem mediante a violncia,
sobretudo no direito pblico. A revoluo pode ser total ou parcial dosistema
jurdico.
Direito pblico REVOLUO DE 1789; 1917;1964. 1930.