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Processos excludos deste informativo esquematizado por no terem sido concludos em virtude de pedidos de vista: AP
565 ED-ED/RO; RMS 31478/DF; ARE 931830/PB.
MS 34023 AgR/DF: este julgado no foi comentado agora porque o STF suspendeu a discusso definitiva do tema para
que a Unio e os Estados "renegociem os termos das dvidas ou aprovem um projeto de lei a fim de se chegar a uma
concluso satisfatria". Assim, o tema poder ser completamente alterado daqui a um tempo de forma que penso seja
melhor aguardar.
NDICE
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
INTIMAO PESSOAL
Incio da contagem do prazo em caso de intimao pessoal realizada por meio de oficial de justia.
DIREITO TRIBUTRIO
RESTITUIO DE VALORES DEVIDOS AO CONTRIBUINTE
Incidncia de correo monetria em caso de mora injustificada ou irrazovel do Fisco em restituir ao contribuinte
os valores devidos.
DIREITO FINANCEIRO
LEI DE RESPONSABILIDADE FISCAL
Enquadramento das despesas com pessoal do MPDFT no art. 20 da LRF.
Art. 17. Nos processos em que atuem em razo das atribuies de seus cargos, os ocupantes dos cargos
das carreiras de Procurador Federal e de Procurador do Banco Central do Brasil sero intimados e
notificados pessoalmente.
O novo CPC tambm trouxe regra expressa a respeito do tema. Veja:
Art. 183. A Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes
de direito pblico gozaro de prazo em dobro para todas as suas manifestaes processuais, cuja
contagem ter incio a partir da intimao pessoal.
Voltando ao exemplo (que ocorreu antes do CPC 2015):
Em 02/02, o Procurador Federal que fazia a assistncia do INSS foi intimado acerca do acrdo por meio
de oficial de justia.
Em 03/03, o mandado de intimao foi juntado aos autos.
Diante disso, surgiu a dvida: a contagem do prazo para a Fazenda Pblica recorrer contra esta deciso
comeou a partir da data em que o Procurador assinou o mandado (02/02) ou do dia em que o mandado
foi juntado aos autos (03/03)?
Do dia em que o mandado foi juntado aos autos.
Nos casos de intimao pessoal realizada por oficial de justia, a contagem do prazo para a interposio
de recursos ou a eventual certificao de trnsito em julgado comea a partir da juntada aos autos do
mandado devidamente cumprido.
STF. 2 Turma. ARE 892732/SP, Rel. Min. Teori Zavascki, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, julgado em
5/4/2016 (Info 820).
Quando a intimao feita por meio de oficial de justia, a contagem do prazo recursal feita a partir da
juntada aos autos do mandado, nos termos do art. 241, II do CPC 1973 (art. 231, II, do CPC 2015):
Art. 231. Salvo disposio em sentido diverso, considera-se dia do comeo do prazo:
(...)
II - a data de juntada aos autos do mandado cumprido, quando a citao ou a intimao for por oficial de
justia;
Essa deciso do STF est de acordo tambm com a posio do STJ. Nesse sentido:
(...) 1. Em se tratando de intimao da Fazenda Pblica ou da Advocacia-Geral da Unio por meio de oficial
de justia, o termo inicial do prazo para a interposio de recurso a data da juntada aos autos do
mandado cumprido, nos termos do disposto no artigo 241, II, do CPC. (...)
STJ. Corte Especial. EREsp 605.510/RJ, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 04/06/2008.
O caso concreto, como mencionei acima, ocorreu na vigncia do CPC 1973. E se fosse na gide do CPC
2015? Segundo o novo CPC, vlida a intimao pessoal do advogado pblico se for feita por meio de
Oficial de Justia?
Existe polmica, mas minha posio pessoal a de que no vlida.
O CPC 2015 trouxe regra expressa sobre o tema no 1 do art. 183:
1 A intimao pessoal far-se- por carga, remessa ou meio eletrnico.
Desse modo, atualmente, proibida a intimao pessoal do advogado pblico por meio de oficial de
justia, uma vez que esta modalidade de intimao no foi listada no rol do 1 do art. 183.
Repare que as espcies de intimao pessoal previstas no 1 do art. 183 permitem que o advogado
pblico, no mesmo momento em que intimado, j tenha acesso integral aos autos. O legislador quis,
portanto, facilitar a defesa processual da Fazenda Pblica, evitando que o advogado pblico ainda tenha
que se deslocar para ir at a sede do juzo para ter acesso aos autos.
Informativo 820-STF (14/04/2016) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 2
A intimao por oficial de justia no confere esta facilidade, considerando que o meirinho leva apenas o
mandado e a contraf com algumas poucas cpias do processo, mas o advogado pblico ter que
diligenciar para ter acesso integral dos autos.
Poderamos imaginar uma nica exceo em que seria permitida a intimao pessoal por meio de oficial
de justia. Trata-se da hiptese em que, mesmo o processo sendo eletrnico, a intimao foi feita pelo
meirinho. Isso porque, neste caso, o advogado pblico teria acesso imediato integralidade dos autos em
qualquer computador com internet.
Obs: agradeo ao amigo Ticiano Alves, Procurador do Estado do Amazonas, pelos debates acerca do tema.
DIREITO TRIBUTRIO
RESTITUIO DE VALORES DEVIDOS AO CONTRIBUINTE
Incidncia de correo monetria em caso de mora injustificada ou irrazovel
do Fisco em restituir ao contribuinte os valores devidos
Importante!!!
A mora injustificada ou irrazovel do Fisco em restituir o valor devido ao contribuinte
caracteriza a resistncia ilegtima autorizadora da incidncia da correo monetria.
STF. Plenrio. RE 299605 AgR-ED-EDv/PR, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 6/4/2016 (Info 820).
IPI e princpio da no-cumulatividade
O IPI um imposto no cumulativo (art. 153, 3, II, da CF/88), o que significa que possvel compensar o
que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores, ou seja, o valor pago na operao
imediatamente anterior pode ser abatido do mesmo imposto em operao posterior (art. 49 do CTN).
"A cada aquisio tributada de insumo, o adquirente registra como crdito o valor do tributo incidente na
operao. Tal valor um "direito" do contribuinte, consistente na possibilidade de recuperar o valor
incidente nas operaes subsequentes ( o "IPI a recuperar").
A cada alienao tributada de produto, o alienante registra como dbito o valor do tributo incidente na
operao. Tal valor uma obrigao do contribuinte, consistente no dever de recolher o valor devido aos
cofres pblicos federais ou compens-los com os crditos obtidos nas operaes anteriores (trata-se do
"IPI a recolher").
Periodicamente, faz-se uma comparao entre os dbitos e crditos. Caso os dbitos sejam superiores aos
crditos, o contribuinte deve recolher a diferena aos cofres pblicos. Caso os crditos sejam maiores, a
diferena pode ser compensada posteriormente ou mesmo, cumpridos determinados requisitos, ser
objeto de ressarcimento." (ALEXANDRE, Ricardo. Direito Tributrio esquematizado. So Paulo: Mtodo,
2016, p. 586).
Feito esse esclarecimento, imagine a seguinte situao hipottica:
Determinada indstria adquiriu matria-prima para sua produo, pagando R$ 110 mil.
Desse total, R$ 10 mil foi de IPI.
Ao final do perodo, como a empresa no utilizou estes crditos, ela formulou junto Receita Federal um
pedido de ressarcimento de crditos do IPI.
O Fisco reconheceu administrativamente que os crditos eram devidos, mas s efetuou a restituio aps 16
meses, contados do deferimento do pedido de ressarcimento, sem qualquer justificativa para este atraso.
Ao realizar a restituio, o Fisco pagou apenas o valor original, ou seja, sem incidncia de correo monetria.
A Receita invocou a Smula 411 do STJ (" devida a correo monetria ao creditamento do IPI quando h
oposio ao seu aproveitamento decorrente de resistncia ilegtima do Fisco").
Informativo 820-STF (14/04/2016) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 3
Vale dizer, segundo do STF, se a Receita Federal reconhece autoriza o ressarcimento, mas, por
motivo de sua desdia permite que a inflao corroa o valor devido pela sua demora de realizar o
ressarcimento, se torna necessria a atualizao monetria do valor a ser ressarcido, sob pena de
admitir o enriquecimento sem causa do fisco." (STF Incide correo monetria no ressarcimento
pela
Receita
Federal
de
crditos
de
IPI.
Disponvel
em:
https://tributarionosbastidores.wordpress.com/2016/04/11/stf-incide-correcao-monetaria-noressarcimento-pela-receita-federal-de-creditos-de-ipi/).
DIREITO FINANCEIRO
LEI DE RESPONSABILIDADE FISCAL
Enquadramento das despesas com pessoal do MPDFT no art. 20 da LRF
O limite mximo das despesas de pessoal do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios
est disciplinado pela alnea "c" do inciso I do art. 20 da Lei de Responsabilidade Fiscal.
A alnea "d" do mesmo dispositivo menciona as despesas com o MPU, mas no abrange o
MPDFT porque existe regra especfica para ele na referida alnea "c".
Redao da LC 101/2000:
Art. 20. A repartio dos limites globais do art. 19 no poder exceder os seguintes percentuais:
I - na esfera federal:
(...)
c) 40,9% (quarenta inteiros e nove dcimos por cento) para o Executivo, destacando-se 3% (trs
por cento) para as despesas com pessoal decorrentes do que dispem os incisos XIII e XIV do art.
21 da Constituio e o art. 31 da Emenda Constitucional n 19, repartidos de forma proporcional
mdia das despesas relativas a cada um destes dispositivos, em percentual da receita corrente
lquida, verificadas nos trs exerccios financeiros imediatamente anteriores ao da publicao
desta Lei Complementar;
d) 0,6% (seis dcimos por cento) para o Ministrio Pblico da Unio;
STF. 1 Turma. MS 25997/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 5/4/2016 (Info 820).
Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF)
A Lei Complementar n 101/2000 estabelece normas de finanas pblicas voltadas para a responsabilidade
na gesto fiscal. Ela popularmente conhecida como "Lei de Responsabilidade Fiscal".
Limites de gastos com pessoal
A LRF estabelece valores mximos que a Unio, os Estados/DF e os Municpios podero gastar com
despesas de pessoal (despesas com servidores pblicos).
A Lei prev esses limites por fora de uma determinao contida no art. 169 da CF/88:
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar.
Quais so os limites previstos na LRF?
Tais limites esto fixados nos arts. 19 e 20 da LRF e podem ser assim resumidos:
UNIO
Limite mximo que pode gastar:
ESTADOS/DF
Limite mximo que pode gastar:
MUNICPIOS
Limite mximo que pode gastar:
Aparente contradio entre as alneas "c" e "d" do inciso I do art. 20 da LRF quanto ao MPDFT
Se voc reparou bem acima, a alnea "c" afirma que as despesas de pessoal do MPDFT devero estar
dentro dos 3% ali previstos.
Ocorre que a alnea "d" fala em Ministrio Pblico da Unio. Segundo a CF/88, o MPU abrange o MPF, o
MPT, o MPM e o MPDFT. Dessa forma, alguns defendem que as despesas do MPDFT deveriam se
enquadrar na alnea "d". Essa a posio do TCU, por exemplo.
A questo chegou at o STF. O que decidiu a Corte? As despesas de pessoal do MPDFT devero ser
calculadas com base na alnea "c" ou na "d"?
Na alnea "c".
A Lei de Responsabilidade Fiscal foi editada a partir de um comando imposto pelo constituinte em seu art.
169 da CF/88 (A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar).
Considerando que compete Unio organizar e manter o Poder Judicirio do Distrito Federal e dos
Territrios, o Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios e a Defensoria Pblica dos Territrios
(art. 21, XIII, da CF/88), a LRF determinou, em seu art. 20, I, "c", de forma legtima, que do teto de 40,9%
das despesas com pessoal relativa ao Executivo, 3% deveriam ser destinadas para teto com o pessoal
previsto nos incisos XIII e XIV do art. 21 da Constituio.
O fato de art. 128 da CF/88 consignar que o MPU compreende o MPDFT no suficiente para levar
concluso de que as despesas desta Instituio devero, obrigatoriamente, ser includas na alnea "d" com
os demais ramos do MPU. A Lei de Responsabilidade Fiscal fez uma previso especfica para as despesas
do MPDFT e esta regra vlida e compatvel com a Constituio.
Resumindo:
O limite mximo das despesas de pessoal do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios est
disciplinado pela alnea "c" do inciso I do art. 20 da Lei de Responsabilidade Fiscal.
A alnea "d" do mesmo dispositivo menciona as despesas com o MPU, mas no abrange o MPDFT
porque existe regra especfica para ele na referida alnea "c".
STF. 1 Turma. MS 25997/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 5/4/2016 (Info 820).
JULGADO NO COMENTADO
MS e repactuao de dvida com a Unio
O Plenrio, tendo em vista a relevncia e urgncia do pedido, concedeu medida cautelar em mandado de
segurana para garantir ao Estado-Membro impetrante, em face do no pagamento dos juros capitalizados,
a no incidncia das sanes impostas pelo Decreto 8.616/2015. A norma regulamenta o disposto na LC
148/2014 e no art. 2 da Lei 9.496/1997 e dispe sobre a repactuao da dvida dos entes federados com a
Unio. Alm disso, o Tribunal assegurou o desbloqueio de recursos de transferncias federais pela
aplicao da LC 148/2014, norma que garante, prima facie, o clculo e o pagamento da dvida pblica
sem a promoo do aditivo contratual imposto no decreto. Inicialmente, o Colegiado discutiu acerca da
possibilidade de as partes realizarem sustentao oral em sede de agravo regimental, tendo em vista as
modificaes promovidas pelo novo CPC (art. 937, VI, 3: Nos processos de competncia originria
previstos no inciso VI, caber sustentao oral no agravo interno interposto contra deciso do relator que o
extinga). O Ministro Edson Fachin (relator) considerou que, no caso, luz da gravidade do tema, seria
interessante ouvir as partes. O Ministro Marco Aurlio, no que acompanhado pelo Ministro Ricardo
Lewandowski (Presidente), entendeu cabvel a sustentao, uma vez se tratar de norma instrumental e,
portanto, de aplicao imediata. Por sua vez, o Ministro Luiz Fux, no que acompanhado pelo Ministro
Roberto Barroso, reputou que o novo CPC s seria aplicvel aos recursos interpostos a partir da sua
Informativo 820-STF (14/04/2016) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante | 7
vigncia, ou seja, o regime processual dos recursos reger-se-ia pela data de sua interposio. Se o agravo
fora interposto em data anterior vigncia do novo diploma, ele deveria seguir as regras anteriores. Em
seguida, o debate a respeito do dessa controvrsia foi suspenso, em razo da desistncia das partes em
realizar a sustentao. Em passo seguinte, o Colegiado, por deciso majoritria, deu provimento ao agravo
regimental para determinar o andamento do mandado de segurana, tendo em vista a cognoscibilidade da
matria pela via eleita. Asseverou que o aludido decreto interpreta os dispositivos legais em questo,
dando-lhes efeitos concretos, e a controvrsia estritamente de direito, ou seja, definir se o saldo devedor
deve ser calculado de acordo com a taxa Selic, de forma simples, ou de forma composta. Alm disso, os
atos normativos regulamentados pelo decreto dispensavam-no, visto que j previam outra forma de
clculo da dvida. O decreto no preenchera lacunas, mas alterara o disposto na lei, razo pela qual
existente controvrsia sobre direito lquido e certo, o que independe da complexidade da matria.
Vencidos, relativamente ao agravo, os Ministros Edson Fachin (relator) e Roberto Barroso, que o
desproviam para inadmitir o mandado de segurana na espcie. Consideravam que a controvrsia exigiria
dilao probatria para ser dirimida, tendo em conta a existncia de dois mtodos distintos de clculo da
mesma dvida: juros simples ou capitalizados (anatocismo). O relator reputava, ainda, que a Presidncia da
Repblica no seria legitimada para figurar no polo passivo da demanda. Por fim, o Tribunal deliberou, em
questo de ordem, manter o Ministro Edson Fachin na relatoria do mandado de segurana, muito embora
vencido quanto ao regimental, pois a substituio apenas ocorreria se vencido no mrito. O Plenrio
decidiu, tambm em questo de ordem, prosseguir no trmite da ao mandamental independentemente
da publicao do acrdo alusivo ao agravo.
MS 34023 AgR/DF, rel. orig. Min. Edson Fachin, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, 7.4.2016. (MS34023)
OUTRAS INFORMAES
REPERCUSSOGERAL
DJe de 4 a 8 de abril de 2016
REPERCUSSO GERAL EM ARE N. 948.645-PE
RELATOR: MIN. TEORI ZAVASCKI
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. OFENSA AO PRINCPIO DA RESERVA DE PLENRIO.
INOCORRNCIA. ESTADO DE PERNAMBUCO. POLICIAIS MILITARES. GRATIFICAO DE RISCO DE POLICIAMENTO OSTENSIVO.
NATUREZA JURDICA. EXTENSO AOS INATIVOS. MATRIA INFRACONSTITUCIONAL. AUSNCIA DE REPERCUSSO GERAL.
1. A controvrsia relativa natureza jurdica da Gratificao de Risco de Policiamento Ostensivo, se geral ou propter laborem, fundada na
interpretao da Lei Complementar 59/04 do Estado de Pernambuco, de cunho infraconstitucional.
2. cabvel a atribuio dos efeitos da declarao de ausncia de repercusso geral quando no h matria constitucional a ser apreciada ou quando
eventual ofensa Carta Magna ocorra de forma indireta ou reflexa (RE 584.608-RG, Rel. Min. ELLEN GRACIE, DJe de 13/3/2009).
3. Ausncia de repercusso geral da questo suscitada, nos termos do art. 543-A do CPC.
Decises Publicadas: 1
C L I P P I N G D O D JE
4 a 8 de abril 2016
MED. CAUT. EM ADI N. 5.442-DF
RELATOR: MIN. MARCO AURLIO
PROCESSO OBJETIVO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE LIMINAR CONCESSO. Surgindo a relevncia e o risco de manterse com plena eficcia os preceitos atacados, impe-se o deferimento da medida acauteladora, suspendendo-os.
PROJETO DE LEI INICIATIVA EXCLUSIVA EMENDA PARLAMENTAR DESVIRTUAMENTO. A ausncia de pertinncia temtica de
emenda da casa legislativa a projeto de lei de iniciativa exclusiva leva a concluir-se pela inconstitucionalidade formal.
1. A jurisprudncia do STF no sentido de que o art. 236, caput, e o seu 3 da CF/88 so normas autoaplicveis, que incidiram imediatamente desde
a sua vigncia, produzindo efeitos, portanto, mesmo antes do advento da Lei 8.935/1994. Assim, a partir de 5/10/1988, o concurso pblico
pressuposto inafastvel para a delegao de serventias extrajudiciais. As normas estaduais editadas anteriormente, que admitem a remoo na
atividade notarial e de registro independentemente de prvio concurso pblico, so incompatveis com o art. 236, 3, da Constituio, razo pela
qual no foram por essa recepcionadas.
2. igualmente firme a jurisprudncia do STF no sentido de que a atividade notarial e de registro, sujeita a regime jurdico de carter privado,
essencialmente distinta da exercida por servidores pblicos, cujos cargos no se confundem.
3. O Plenrio do STF, em reiterados julgamentos, assentou o entendimento de que o prazo decadencial de 5 (cinco) anos, de que trata o art. 54 da Lei
9.784/1999, no se aplica reviso de atos de delegao de serventias extrajudiciais editados aps a Constituio de 1988, sem o atendimento das
exigncias prescritas no seu art. 236.
4. legtima, portanto, a deciso da autoridade impetrada que considerou irregular o provimento de serventia extrajudicial, sem concurso pblico,
decorrente de remoo, com ofensa ao art. 236, 3, da Constituio. Jurisprudncia reafirmada no julgamento do MS 28.440 AgR, de minha
relatoria, na Sesso do Plenrio de 19/6/2013.
5. Agravo regimental a que se nega provimento.
RE N. 594.116-SP
RELATOR: MIN. EDSON FACHIN
RECURSO EXTRAORDINRIO COM REPERCUSSO GERAL. DIREITO TRIBUTRIO. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. TAXA
JUDICIRIA. PREPARO RECURSAL. PORTE DE REMESSA E RETORNO. ISENO. INSS. JUSTIA ESTADUAL.
1. A despesa com porte de remessa e retorno no se enquadra no conceito de taxa judiciria, uma vez que as custas dos servios forenses se dividem
em taxa judiciria e custas em sentido estrito. Precedente: AI-ED 309.883, de relatoria do Ministro Moreira Alves, Primeira Turma, DJ 14.06.2002.
2. O porte de remessa e retorno tpica despesa de um servio postal, prestado por empresa pblica monopolstica e, assim, remunerado mediante
tarifas ou preo pblico. Precedente: AI-QO 351.360, de relatoria do Ministro Seplveda Pertence, Primeira Turma, DJ 07.06.2002.
3. O art. 511 do Cdigo de Processo Civil dispensa o recolhimento dessa despesa processual por parte do INSS, pois se trata de norma vlida editada
pela Unio, a quem compete dispor sobre as receitas pblicas oriundas da prestao do servio pblico postal.
4. A lei estadual, ora impugnada, apenas reproduziu o entendimento esposado no prprio CPC de que as despesas com o porte de remessa e retorno
no se incluem no gnero taxa judiciria, de modo que no h vcio de inconstitucionalidade no particular.
5. Verifica-se que o art. 2, pargrafo nico, II, in fine, da Lei paulista 11.608/2003, inconstitucional, uma vez que o Conselho Superior da
Magistratura, como rgo de nvel estadual, no possui competncia para tratar das despesas com o porte de remessa e retorno. Declarao incidental
de inconstitucionalidade da expresso cujo valor ser estabelecido por ato do Conselho Superior da Magistratura.
6. Recurso extraordinrio a que se d provimento, para cassar o acrdo recorrido e determinar o processamento da apelao no Tribunal de origem.
*noticiado no Informativo 810
RE N. 628.624-MG
REDATOR P/ O ACRDO: MIN. EDSON FACHIN
EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA. PENAL. PROCESSO PENAL. CRIME PREVISTO NO
ARTIGO 241-A DA LEI 8.069/90 (ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE). COMPETNCIA. DIVULGAO E PUBLICAO DE
IMAGENS COM CONTEDO PORNOGRFICO ENVOLVENDO CRIANA OU ADOLESCENTE. CONVENO SOBRE DIREITOS DA
CRIANA. DELITO COMETIDO POR MEIO DA REDE MUNDIAL DE COMPUTADORES (INTERNET). INTERNACIONALIDADE.
ARTIGO 109, V, DA CONSTITUIO FEDERAL. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL RECONHECIDA. RECURSO DESPROVIDO.
1. luz do preconizado no art. 109, V, da CF, a competncia para processamento e julgamento de crime ser da Justia Federal quando preenchidos
03 (trs) requisitos essenciais e cumulativos, quais sejam, que: a) o fato esteja previsto como crime no Brasil e no estrangeiro; b) o Brasil seja
signatrio de conveno ou tratado internacional por meio do qual assume o compromisso de reprimir criminalmente aquela espcie delitiva; e c) a
conduta tenha ao menos se iniciado no Brasil e o resultado tenha ocorrido, ou devesse ter ocorrido no exterior, ou reciprocamente.
2. O Brasil pune a prtica de divulgao e publicao de contedo pedfilo-pornogrfico, conforme art. 241-A do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
3. Alm de signatrio da Conveno sobre Direitos da Criana, o Estado Brasileiro ratificou o respectivo Protocolo Facultativo. Em tais acordos
internacionais se assentou a proteo infncia e se estabeleceu o compromisso de tipificao penal das condutas relacionadas pornografia infantil.
4. Para fins de preenchimento do terceiro requisito, necessrio que, do exame entre a conduta praticada e o resultado produzido, ou que deveria ser
produzido, se extraia o atributo de internacionalidade dessa relao.
5. Quando a publicao de material contendo pornografia infanto-juvenil ocorre na ambincia virtual de stios de amplo e fcil acesso a qualquer
sujeito, em qualquer parte do planeta, que esteja conectado internet, a constatao da internacionalidade se infere no apenas do fato de que a
postagem se opera em cenrio propcio ao livre acesso, como tambm que, ao faz-lo, o agente comete o delito justamente com o objetivo de atingir o
maior nmero possvel de pessoas, inclusive assumindo o risco de que indivduos localizados no estrangeiro sejam, igualmente, destinatrios do
material. A potencialidade do dano no se extrai somente do resultado efetivamente produzido, mas tambm daquele que poderia ocorrer, conforme
prpria previso constitucional.
6. Basta configurao da competncia da Justia Federal que o material pornogrfico envolvendo crianas ou adolescentes tenha estado acessvel
por algum no estrangeiro, ainda que no haja evidncias de que esse acesso realmente ocorreu.
7. A extrao da potencial internacionalidade do resultado advm do nvel de abrangncia prprio de stios virtuais de amplo acesso, bem como da
reconhecida disperso mundial preconizada no art. 2, I, da Lei 12.965/14, que instituiu o Marco Civil da Internet no Brasil.
8. No se constata o carter de internacionalidade, ainda que potencial, quando o panorama ftico envolve apenas a comunicao eletrnica havida
entre particulares em canal de comunicao fechado, tal como ocorre na troca de e-mails ou conversas privadas entre pessoas situadas no Brasil.
Evidenciado que o contedo permaneceu enclausurado entre os participantes da conversa virtual, bem como que os envolvidos se conectaram por
meio de computadores instalados em territrio nacional, no h que se cogitar na internacionalidade do resultado.
9. Tese fixada: Compete Justia Federal processar e julgar os crimes consistentes em disponibilizar ou adquirir material pornogrfico
envolvendo criana ou adolescente (arts. 241, 241-A e 241-B da Lei n 8.069/1990) quando praticados por meio da rede mundial de computadores.
10. Recurso extraordinrio desprovido.
*noticiado no Informativo 805
HC 122.791-MS
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Habeas corpus. Penal. Trfico interestadual de substncia entorpecente (art. 33, caput, c/c o art. 40, inciso V, da Lei n 11.343/06).
Consumao. Desnecessidade de transposio de fronteiras entre dois ou mais estados da Federao. Precedentes. Ordem denegada.
1. Consoante o repertrio jurisprudencial da Corte, para a configurao do trfico interestadual de drogas (art. 40, V, da Lei 11.343/2006), no se
exige a efetiva transposio da fronteira, bastando a comprovao inequvoca de que a droga adquirida num estado teria como destino outro estado da
Federao (HC n 115.893/MT, Segunda Turma, Relator o Ministro Ricardo Lewandowski, DJe de 4/6/13).
2. Ordem denegada.
*noticiado no Informativo 808
RE N. 606.358-SP
RELATORA: MIN. ROSA WEBER
RECURSO EXTRAORDINRIO. DIREITO ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL. SERVIDORES PBLICOS. REMUNERAO.
INCIDNCIA DO TETO DE RETRIBUIO. VANTAGENS PESSOAIS. VALORES PERCEBIDOS ANTES DO ADVENTO DA EMENDA
CONSTITUCIONAL N 41/2003. INCLUSO. ART. 37, XI e XV, DA CONSTITUIO DA REPBLICA.
1. Computam-se para efeito de observncia do teto remuneratrio do art. 37, XI, da Constituio da Repblica tambm os valores percebidos
anteriormente vigncia da Emenda Constitucional n 41/2003 a ttulo de vantagens pessoais pelo servidor pblico, dispensada a restituio dos
valores recebidos em excesso de boa-f at o dia 18 de novembro de 2015.
2. O mbito de incidncia da garantia de irredutibilidade de vencimentos (art. 37, XV, da Lei Maior) no alcana valores excedentes do limite
definido no art. 37, XI, da Constituio da Repblica.
3. Traduz afronta direta ao art. 37, XI e XV, da Constituio da Repblica a excluso, da base de incidncia do teto remuneratrio, de valores
percebidos, ainda que antes do advento da Emenda Constitucional n 41/2003, a ttulo de vantagens pessoais.
4. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
*noticiado no Informativo 808
RE N. 733.433-MG
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA : Direito Processual Civil e Constitucional. Ao civil pblica. Legitimidade da Defensoria Pblica para ajuizar ao civil pblica
em defesa de interesses difusos. Interpretao do art. 134 da Constituio Federal. Discusso acerca da constitucionalidade do art. 5, inciso
II, da Lei n 7.347/1985, com a redao dada pela Lei n 11.448/07, e do art. 4, incisos VII e VIII, da Lei Complementar n 80/1994, com as
modificaes institudas pela Lei Complementar n 132/09. Repercusso geral reconhecida. Mantida a deciso objurgada, visto que
comprovados os requisitos exigidos para a caracterizao da legitimidade ativa. Negado provimento ao recurso extraordinrio. Assentada a
tese de que a Defensoria Pblica tem legitimidade para a propositura de ao civil pblica que vise a promover a tutela judicial de direitos
difusos e coletivos de que sejam titulares, em tese, pessoas necessitadas.
*noticiado no Informativo 806
HC N. 132.909-SP
RELATORA: MIN. CRMEN LCIA
EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL. TRFICO INTERNACIONAL DE ENTORPECENTE. ALEGAO DE
IMPRESCINDIBILIDADE DE PERCIA COMPLEMENTAR NA SUBSTNCIA ENTORPECENTE APREENDIDA. DESNECESSIDADE.
INEXIGNCIA NA LEI N. 11.343/2006 DE DETERMINAO DO GRAU DE PUREZA DA DROGA E DO SEU POTENCIAL LESIVO.
IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE PROVA. ORDEM DENEGADA.
1. Desnecessria a aferio do grau de pureza da droga para realizao da dosimetria da pena. A Lei n. 11.343/2006 dispe como preponderantes, na
fixao da pena, a natureza e a quantidade de entorpecentes, independente da pureza e do potencial lesivo da substncia. Precedente.
2. Para acolher a alegao da Impetrante de imprescindibilidade da percia complementar na substncia entorpecente apreendida, seria necessrio o
reexame dos fatos e das provas dos autos, ao que no se presta o habeas corpus.
3. Ordem denegada.
*noticiado no Informativo 818
ADI N. 1.301-RS
RELATOR: MIN. ROBERTO BARROSO
Ementa: DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ESTABILIDADE EXCEPCIONAL PARA
SERVIDORES PBLICOS CIVIS NO CONCURSADOS. IMPOSSIBILIDADE DE EXTENSO A EMPREGADOS DE EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE
ECONOMIA MISTA. PRECEDENTES.
1. A Constituio Federal de 1988 exige que a investidura em cargos ou empregos pblicos dependa de aprovao prvia em concurso pblico de
provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista na lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em
comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao (art. 37, II, CF/88).
2. O constituinte originrio inseriu norma transitria criando uma estabilidade excepcional para servidores pblicos civis no concursados da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao
da Constituio, que contassem com pelo menos cinco anos ininterruptos de servio pblico (art. 19 do ADCT), no estando includos na estabilidade
os empregados das sociedades de economia mista e das empresas pblicas.
3. A jurisprudncia desta Corte tem considerado inconstitucionais normas estaduais que ampliam a exceo prevista no art. 19 do ADCT a
empregados de empresas pblicas e sociedades de economia mista. Nesse sentido: ADI 498, Rel. Min. Carlos Velloso; ADI 2.689, Rel. Min. Ellen
Gracie; ADI 100, Rel. Min. Ellen Gracie; ADI 125, Rel. Min. Seplveda Pertence, entre outros.
4. Ao direta de inconstitucionalidade procedente.
AG. REG. NA ACO N. 1.724-PI
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Agravo regimental em ao cvel originria. Conflito federativo. Inscrio de estado em cadastros federais. CAUC/SIAFI. Necessidade de
prvia tomada de contas especial. Agravo no provido.
1. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal proferiu o entendimento de que viola o postulado constitucional do devido processo legal a inscrio do
ente federativo no cadastro de inadimplentes sem a garantia do contraditrio e da ampla defesa. Precedentes: ACO 2.131/MT-AgR, Rel. Min. Celso de Mello,
DJe 20/2/2015; ACO n 2605/DF-AgR Tribunal Pleno, Relator o Min. Teori Zavascki, DJe de 16/2/16.
2. Sem a concluso de tomadas de contas especial, ou de outro procedimento especfico institudo por lei, que permita a apurao dos danos ao errio
federal e das respectivas responsabilidades, fica inviabilizada a imposio de restries para a transferncia de recursos entre entes federados.
3. Agravo no provido.
RE N. 581.488-RS
RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Direito Constitucional e Administrativo. Ao civil pblica. Acesso de paciente internao pelo sistema nico de sade (SUS) com a
possibilidade de melhoria do tipo de acomodao recebida e de atendimento por mdico de sua confiana mediante o pagamento da diferena entre os
valores correspondentes. Inconstitucionalidade. Validade de portaria que exige triagem prvia para a internao pelo sistema pblico de sade.
Alcance da norma do art. 196 da Constituio Federal. Recurso extraordinrio a que se nega provimento.
1. constitucional a regra que veda, no mbito do Sistema nico de Sade, a internao em acomodaes superiores, bem como o atendimento
diferenciado por mdico do prprio Sistema nico de Sade (SUS) ou por conveniado, mediante o pagamento da diferena dos valores
correspondentes.
2. O procedimento da diferena de classes, tal qual o atendimento mdico diferenciado, quando praticados no mbito da rede pblica, no apenas
subverte a lgica que rege o sistema de seguridade social brasileiro, como tambm afronta o acesso equnime e universal s aes e servios para
promoo, proteo e recuperao da sade, violando, ainda, os princpios da igualdade e da dignidade da pessoa humana. Inteligncia dos arts. 1,
inciso III; 5, inciso I; e 196 da Constituio Federal.
3. No fere o direito sade, tampouco a autonomia profissional do mdico, o normativo que veda, no mbito do SUS, a assistncia diferenciada
mediante pagamento ou que impe a necessidade de triagem dos pacientes em postos de sade previamente internao.
4. Recurso extraordinrio a que se nega provimento.
TRANSCRIES
Com a finalidade de proporcionar aos leitores do INFORMATIVO STF uma compreenso mais
aprofundada do pensamento do Tribunal, divulgamos neste espao trechos de decises que tenham
despertado ou possam despertar de modo especial o interesse da comunidade jurdica.
Presuno de Inocncia - Direito Fundamental - Pena - Execuo Provisria - Impossibilidade (Transcries)
(v. Informativo 816)
HC 126.292/SP*
RELATOR: Ministro Teori Zavascki
autocrtica, que repudia A chamada tutela da inocncia e que v, na pretendida presuno de inocncia, algo absurdamente paradoxal e
irracional (op. cit., p. 253, item n. 40).
Mostra-se evidente, Senhor Presidente, que a Constituio brasileira promulgada em 1988 e destinada a reger uma sociedade fundada em
bases genuinamente democrticas bem o smbolo representativo da anttese ao absolutismo do Estado e fora opressiva do poder, considerado
o contexto histrico que justificou, em nosso processo poltico, a ruptura com paradigmas autocrticos do passado e o banimento, por isso mesmo,
no plano das liberdades pblicas, de qualquer ensaio autoritrio de uma inaceitvel hermenutica de submisso, somente justificvel numa
perspectiva ex parte principis, cujo efeito mais conspcuo, em face daqueles que presumem a culpabilidade do ru, ser a virtual (e gravssima)
esterilizao de uma das mais expressivas conquistas histricas da cidadania: o direito do indivduo de jamais ser tratado, pelo Poder Pblico, como
se culpado fosse.
Vale referir, no ponto, a esse respeito, a autorizada advertncia do eminente Professor LUIZ FLVIO GOMES, em obra escrita com o
Professor VALRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI (Direito Penal Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos/Pacto de
San Jos da Costa Rica, vol. 4/85-91, 2008, RT):
O correto mesmo falar em princpio da presuno de inocncia (tal como descrito na Conveno Americana), no em princpio
da no-culpabilidade ().
Trata-se de princpio consagrado no s no art. 8, 2, da Conveno Americana seno tambm (em parte) no art. 5, LVII, da
Constituio Federal, segundo o qual toda pessoa se presume inocente at que tenha sido declarada culpada por sentena transitada em
julgado. Tem previso normativa desde 1789, posto que j constava da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado.
Do princpio da presuno de inocncia (todo acusado presumido inocente at que se comprove sua culpabilidade) emanam duas
regras: (a) regra de tratamento e (b) regra probatria.
Regra de tratamento: o acusado no pode ser tratado como condenado antes do trnsito em julgado final da sentena condenatria
(CF, art. 5, LVII).
O acusado, por fora da regra que estamos estudando, tem o direito de receber a devida considerao bem como o direito de ser
tratado como no participante do fato imputado. Como regra de tratamento, a presuno de inocncia impede qualquer antecipao de
juzo condenatrio ou de reconhecimento da culpabilidade do imputado, seja por situaes, prticas, palavras, gestos etc., podendo-se
exemplificar: a impropriedade de se manter o acusado em exposio humilhante no banco dos rus, o uso de algemas quando desnecessrio,
a divulgao abusiva de fatos e nomes de pessoas pelos meios de comunicao, a decretao ou manuteno de priso cautelar
desnecessria, a exigncia de se recolher priso para apelar em razo da existncia de condenao em primeira instncia etc. contrria
presuno de inocncia a exibio de uma pessoa aos meios de comunicao vestida com traje infamante (Corte Interamericana, Caso
Cantoral Benavides, Sentena de 18.08.2000, pargrafo 119). (grifei)
Disso resulta, segundo entendo, que a consagrao constitucional da presuno de inocncia como direito fundamental de qualquer
pessoa independentemente da gravidade ou da hediondez do delito que lhe haja sido imputado h de viabilizar, sob a perspectiva da liberdade,
uma hermenutica essencialmente emancipatria dos direitos bsicos da pessoa humana, cuja prerrogativa de ser sempre considerada inocente,
para todos e quaisquer efeitos, deve prevalecer, at o superveniente trnsito em julgado da condenao criminal, como uma clusula de insupervel
bloqueio imposio prematura de quaisquer medidas que afetem ou restrinjam a esfera jurdica das pessoas em geral.
por isso, Senhor Presidente, que ningum, absolutamente ningum, pode ser tratado como se culpado fosse antes que sobrevenha contra
ele condenao penal transitada em julgado, tal como tem advertido o magistrio jurisprudencial desta Suprema Corte:
O POSTULADO CONSTITUCIONAL DA PRESUNO DE INOCNCIA IMPEDE QUE O ESTADO TRATE, COMO SE
CULPADO FOSSE, AQUELE QUE AINDA NO SOFREU CONDENAO PENAL IRRECORRVEL.
A prerrogativa jurdica da liberdade que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) no pode ser ofendida por
interpretaes doutrinrias ou jurisprudenciais que culminem por consagrar, paradoxalmente, em detrimento de direitos e garantias
fundamentais proclamados pela Constituio da Repblica, a ideologia da lei e da ordem.
Mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta prtica de crime hediondo, e at que sobrevenha sentena penal condenatria
irrecorrvel, no se revela possvel por efeito de insupervel vedao constitucional (CF, art. 5, LVII) presumir-lhe a culpabilidade.
Ningum pode ser tratado como culpado, qualquer que seja a natureza do ilcito penal cuja prtica lhe tenha sido atribuda, sem que
exista, a esse respeito, deciso judicial condenatria transitada em julgado.
O princpio constitucional da presuno de inocncia, em nosso sistema jurdico, consagra, alm de outras relevantes consequncias,
uma regra de tratamento que impede o Poder Pblico de agir e de se comportar, em relao ao suspeito, ao indiciado, ao denunciado ou ao
ru, como se estes j houvessem sido condenados, definitivamente, por sentena do Poder Judicirio. Precedentes.
(HC 96.095/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
A necessria observncia da clusula constitucional consagradora da presuno de inocncia (que s deixa de prevalecer aps o trnsito
em julgado da condenao criminal) representa, de um lado, como j assinalado, fator de proteo aos direitos de quem sofre a persecuo penal e
traduz, de outro, requisito de legitimao da prpria execuo de sanes privativas de liberdade ou de penas restritivas de direitos.
O fato, Senhor Presidente, que o Ministrio Pblico e as autoridades judicirias e policiais no podem tratar, de forma arbitrria, quem
quer que seja, negando-lhe, de modo abusivo, o exerccio pleno de prerrogativas resultantes, legitimamente, do sistema de proteo
institucionalizado pelo prprio ordenamento constitucional e concebido em favor de qualquer pessoa sujeita a atos de persecuo estatal.
Coerentemente com esse entendimento, tenho proferido decises, no Supremo Tribunal Federal, que bem refletem a posio por mim ora
exposta, como se v, p. ex., de deciso cuja ementa a seguir reproduzo:
A privao cautelar da liberdade individual qualquer que seja a modalidade autorizada pelo ordenamento positivo (priso em
flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso decorrente de deciso de pronncia e priso resultante de condenao penal
recorrvel) no se destina a infligir punio antecipada pessoa contra quem essa medida excepcional decretada ou efetivada. que a
idia de sano absolutamente estranha priso cautelar (carcer ad custodiam), que no se confunde com a priso penal (carcer ad
poenam). Doutrina. Precedentes.
A utilizao da priso cautelar com fins punitivos traduz deformao desse instituto de direito processual, eis que o desvio
arbitrrio de sua finalidade importa em manifesta ofensa s garantias constitucionais da presuno de inocncia e do devido processo legal.
Precedentes.
A gravidade em abstrato do crime no basta, por si s, para justificar a privao cautelar da liberdade individual do suposto autor
do fato delituoso.
O Supremo Tribunal Federal tem advertido que a natureza da infrao penal no se revela circunstncia apta a legitimar a priso
cautelar daquele que sofre a persecuo criminal instaurada pelo Estado. Precedentes.
A ausncia de vinculao do indiciado ou do ru ao distrito da culpa no constitui, s por si, motivo autorizador da decretao da
sua priso cautelar. Precedentes.
A recusa em responder ao interrogatrio policial e/ou judicial e a falta de cooperao do indiciado ou do ru com as autoridades
que o investigam ou que o processam traduzem comportamentos que so inteiramente legitimados pelo princpio constitucional que protege
qualquer pessoa contra a auto-incriminao, especialmente aquela exposta a atos de persecuo penal.
O Estado que no tem o direito de tratar suspeitos, indiciados ou rus como se culpados fossem (RTJ 176/805-806) tambm no pode constranglos a produzir provas contra si prprios (RTJ 141/512).
Aquele que sofre persecuo penal instaurada pelo Estado tem, dentre outras prerrogativas bsicas, o direito (a) de permanecer em
silncio, (b) de no ser compelido a produzir elementos de incriminao contra si prprio nem constrangido a apresentar provas que lhe
comprometam a defesa e (c) de se recusar a participar, ativa ou passivamente, de procedimentos probatrios que lhe possam afetar a esfera
jurdica, tais como a reproduo simulada do evento delituoso e o fornecimento de padres grficos ou de padres vocais, para efeito de
percia criminal. Precedentes.
O exerccio do direito contra a auto-incriminao, alm de inteiramente oponvel a qualquer autoridade ou agente do Estado, no
legitima, por efeito de sua natureza constitucional, a adoo de medidas que afetem ou restrinjam a esfera jurdica daquele contra quem se
instaurou a persecutio criminis. Medida cautelar deferida.
(HC 96.219-MC/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, DJE 15/10/2008)
Importante insistir na assero, Senhores Ministros, de que o Supremo Tribunal Federal h de possuir a exata percepo de quo
fundamentais so a proteo e a defesa da supremacia da Constituio para a vida do Pas, a de seu povo e a de suas instituies.
A nossa Constituio estabelece, de maneira muito ntida, limites que no podem ser transpostos pelo Estado (e por seus agentes) no
desempenho da atividade de persecuo penal. Na realidade, a prpria Lei Fundamental que impe, para efeito de descaracterizao da presuno
de inocncia, o trnsito em julgado da condenao criminal.
Veja-se, pois, que esta Corte, no caso em exame, est a expor e a interpretar o sentido da clusula constitucional consagradora da
presuno de inocncia, tal como esta se acha definida pela nossa Constituio, cujo art. 5, inciso LVII (ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado de sentena penal condenatria), estabelece, de modo inequvoco, que a presuno de inocncia somente perder a sua
eficcia e a sua fora normativa aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
por isso que se mostra inadequado invocar-se a prtica e a experincia registradas nos Estados Unidos da Amrica e na Frana, entre
outros Estados democrticos, cujas Constituies, ao contrrio da nossa, no impem a necessria observncia do trnsito em julgado da
condenao criminal.
Mais intensa, portanto, no modelo constitucional brasileiro, a proteo presuno de inocncia.
Quando esta Suprema Corte, apoiando-se na presuno de inocncia, afasta a possibilidade de execuo antecipada da condenao
criminal, nada mais faz, em tais julgamentos, seno dar nfase e conferir amparo a um direito fundamental que assiste a qualquer cidado: o direito
de ser presumido inocente at que sobrevenha condenao penal irrecorrvel.
Tenho para mim que essa incompreensvel repulsa presuno de inocncia, Senhor Presidente, com todas as gravssimas consequncias
da resultantes, mergulha suas razes em uma viso absolutamente incompatvel com os padres do regime democrtico.
Por isso mesmo, impe-se repelir, vigorosamente, os fundamentos daqueles que, apoiando-se em autores como Enrico Ferri, Raffaele
Garofalo, Emanuele Carnevale e Vincenzo Manzini, vislumbram algo absurdamente paradoxal e irracional na pretendida presuno de
inocncia (a frase de Manzini).
O Supremo Tribunal Federal, ao revelar fidelidade ao postulado constitucional do estado de inocncia, no inviabiliza a priso cautelar
(como a priso temporria e a priso preventiva) de indiciados ou rus perigosos, pois expressamente reconhece, uma vez presentes razes
concretas que a justifiquem, a possibilidade de utilizao, por magistrados e Tribunais, das diversas modalidades de tutela cautelar penal, em
ordem a preservar e proteger os interesses da coletividade em geral e os dos cidados em particular.
A jurisprudncia que o Supremo Tribunal vem construindo em tema de direitos e garantias individuais confere expresso concreta, em sua
formulao, a uma verdadeira agenda das liberdades, cuja implementao legitimada pelo dever institucional, que compete Corte Suprema, de
fazer prevalecer o primado da prpria Constituio da Repblica.
No custa rememorar que essa prerrogativa bsica a de que todos se presumem inocentes at que sobrevenha condenao penal
transitada em julgado est consagrada no s nas Constituies democrticas de inmeros pases (como o Brasil), mas, tambm, como
anteriormente assinalado, em importantes declaraes internacionais de direitos humanos, como a Declarao Universal dos Direitos da Pessoa
Humana (1948), a Conveno Europeia para a Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais (1950), a Carta dos Direitos
Fundamentais da Unio Europeia (2000), a Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos (1981), a Declarao Islmica sobre Direitos
Humanos (1990), o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (1966) e a Conveno Americana de Direitos Humanos (1969).
Lembro-me de que, no passado, sob a gide autoritria do Estado Novo, editou-se o Decreto-lei n 88/37, que impunha ao acusado o dever
de provar, em sede penal, que no era culpado !!!
Essa regra legal como salientei no julgamento do HC 83.947/AM, de que fui Relator consagrou uma esdrxula frmula de despotismo
explcito, pois exonerou, absurdamente, o Ministrio Pblico, nos processos por delitos contra a segurana nacional, de demonstrar a culpa do ru.
O diploma legislativo em questo, com a falta de pudor que caracteriza os regimes despticos, veio a consagrar, em dado momento histrico
do processo poltico brasileiro (Estado Novo), a obrigao de o ru provar a sua prpria inocncia!!!
Com efeito, o art. 20, n. 5, do Decreto-lei n 88, de 20/12/1937, estabeleceu, nos processos por delitos contra a segurana do Estado, uma
regra absolutamente incompatvel com o modelo democrtico, como se v da parte inicial de seu texto: presume-se provada a acusao, cabendo
ao ru prova em contrrio (...) (grifei).
por isso que o Supremo Tribunal Federal tem sempre advertido que as acusaes penais no se presumem provadas, pois como tem reconhecido
a jurisprudncia da Corte o nus da prova referente aos fatos constitutivos da imputao penal incumbe, exclusivamente, a quem acusa.
Isso significa que no compete ao ru demonstrar a sua prpria inocncia. Ao contrrio, cabe ao Ministrio Pblico comprovar, de forma
inequvoca, em plenitude, para alm de qualquer dvida razovel, a culpabilidade do acusado e os fatos constitutivos da prpria imputao penal
pertinentes autoria e materialidade do delito (RTJ 161/264-266, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.).
por tal motivo que a presuno de inocncia, enquanto limitao constitucional ao poder do Estado, faz recair sobre o rgo da acusao, agora
de modo muito mais intenso, o nus substancial da prova, fixando diretriz a ser indeclinavelmente observada pelo magistrado e pelo legislador.
O fato indiscutivelmente relevante, no domnio processual penal, que, no mbito de uma formao social organizada sob a gide do
regime democrtico, no se justifica a formulao, seja por antecipao ou seja por presuno, de qualquer juzo condenatrio, que deve, sempre,
respeitada, previamente, a garantia do devido processo, assentar-se para que se qualifique como ato revestido de validade tico-jurdica em
elementos de certeza, os quais, ao dissiparem ambiguidades, ao esclarecerem situaes equvocas e ao desfazerem dados eivados de obscuridade,
revelam-se capazes de informar, com objetividade, o rgo judicirio competente, afastando, desse modo, dvidas razoveis, srias e fundadas em
torno da culpabilidade do acusado.
Meras conjecturas que sequer podem conferir suporte material a qualquer acusao penal no se revestem, em sede processual penal, de
idoneidade jurdica. No se pode tendo-se presente a presuno constitucional de inocncia dos rus atribuir relevo e eficcia a juzos meramente
conjecturais, para, com fundamento neles, apoiar um inadmissvel decreto condenatrio e deste extrair, sem que ocorra o respectivo trnsito em julgado,
consequncias de ndole penal ou extrapenal compatveis, no plano jurdico, unicamente com um ttulo judicial qualificado pela nota da definitividade.
sempre importante advertir, na linha do magistrio jurisprudencial e em respeito aos princpios estruturantes do regime democrtico, que,
Por excluso, suspeita ou presuno, ningum pode ser condenado em nosso sistema jurdico-penal (RT 165/596, Rel. Des. VICENTE DE
AZEVEDO grifei).
Na realidade, os princpios democrticos que informam o modelo constitucional consagrado na Carta Poltica de 1988 repelem qualquer
comportamento estatal transgressor do dogma segundo o qual no haver culpa penal por presuno nem responsabilidade criminal por mera
suspeita (RT 690/390 RT 698/452-454).
A jurisprudncia desta Suprema Corte enfatiza, bem por isso, com particular veemncia, que No podem repercutir contra o ru situaes
jurdico-processuais ainda no definidas por deciso irrecorrvel do Poder Judicirio, especialmente naquelas hipteses de inexistncia de ttulo
penal condenatrio definitivamente constitudo (RTJ 139/885, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
Insista-se, pois, na assero de que o postulado do estado de inocncia repele suposies ou juzos prematuros de culpabilidade at que
sobrevenha como o exige a Constituio do Brasil o trnsito em julgado da condenao penal. S ento deixar de subsistir, em relao pessoa
condenada, a presuno de que inocente.
H, portanto, segundo penso, um momento, claramente definido no texto constitucional, a partir do qual se descaracteriza a presuno de
inocncia, vale dizer, aquele instante em que sobrevm o trnsito em julgado da condenao criminal. Antes desse momento, o Estado no pode
tratar os indiciados ou os rus como se culpados fossem. A presuno de inocncia impe, desse modo, ao Poder Pblico um dever de tratamento
que no pode ser desrespeitado por seus agentes e autoridades.
Acho importante acentuar que a presuno de inocncia no se esvazia progressivamente, medida em que se sucedem os graus de
jurisdio. Isso significa, portanto, que, mesmo confirmada a condenao penal por um Tribunal de segunda instncia, ainda assim subsistir, em
favor do sentenciado, esse direito fundamental, que s deixar de prevalecer repita-se com o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria, como claramente estabelece, em texto inequvoco, a Constituio da Repblica.
Enfatizo, por necessrio, que o status poenalis no pode sofrer antes de sobrevir o trnsito em julgado de condenao judicial
restries lesivas esfera jurdica das pessoas em geral e dos cidados em particular. Essa opo do legislador constituinte (pelo reconhecimento
do estado de inocncia) claramente fortaleceu o primado de um direito bsico, comum a todas as pessoas, de que ningum absolutamente
ningum pode ser presumido culpado em suas relaes com o Estado, exceto se j existente sentena transitada em julgado.
Impende registrar, Senhor Presidente, que Vossa Excelncia, no julgamento da ADPF 144/DF, de que fui Relator, bem destacou a
importncia de aguardar-se o trnsito em julgado da condenao criminal, demonstrando, luz de dados estatsticos, uma realidade que torna
necessrio respeitar-se a presuno de inocncia.
Disse Vossa Excelncia, ento:
(...) trago, finalmente, nessa minha breve interveno, considerao dos eminentes pares, um dado estatstico, elaborado a partir de
informaes veiculadas no portal de informaes gerenciais da Secretaria de Tecnologia de Informao do Supremo Tribunal Federal (...).
De 2006, ano em que ingressei no Supremo Tribunal Federal, at a presente data, 25,2% dos recursos extraordinrios criminais foram
providos por esta Corte, e 3,3% providos parcialmente. Somando-se os parcialmente providos com os integralmente providos, teremos o
significativo porcentual de 28,5% de recursos. Quer dizer, quase um tero das decises criminais oriundas das instncias inferiores foi total
ou parcialmente reformado pelo Supremo Tribunal Federal nesse perodo. (grifei)
No por outro motivo que o Supremo Tribunal Federal tem repelido, por incompatveis com esse direito fundamental, restries de ordem
jurdica somente justificveis em face da irrecorribilidade de decises judiciais.
Isso significa, portanto, que inquritos policiais em andamento, processos penais ainda em curso ou, at mesmo, condenaes criminais
sujeitas a recursos (inclusive aos recursos excepcionais interpostos para o Superior Tribunal de Justia e para o Supremo Tribunal Federal) no
podem ser considerados, enquanto episdios processuais suscetveis de pronunciamento absolutrio, como fatores de descaracterizao desse
direito fundamental proclamado pela prpria Constituio da Repblica.
Essencial proteger a integridade desse direito fundamental (o direito de ser presumido inocente at o trnsito em julgado da condenao judicial) e
destacar-lhe as origens histricas, relembrando no obstante a sua consagrao, no sculo XVIII, como um dos grandes postulados iluministas que essa
prerrogativa no era desconhecida pelo direito romano, como resultava de certas presunes ento formuladas (innocens praesumitur cujus nocentia non
probatur, p. ex.), valendo mencionar o contido no Digesto, que estabelecia, em benefcio de quem era processado, verdadeiro favor rei, que enfatizava,
ainda de modo incipiente, essa ideia-fora que viria a assumir grande relevo com a queda do Ancien Rgime.
Finalmente, mesmo que no se considerasse o argumento constitucional fundado na presuno de inocncia, o que se alega por mera
concesso dialtica, ainda assim se mostraria inconcilivel com o nosso ordenamento positivo a preconizada execuo antecipada da condenao
criminal, no obstante sujeita esta a impugnao na via recursal excepcional (RE e/ou REsp), pelo fato de a Lei de Execuo Penal impor, como
inafastvel pressuposto de legitimao da execuo de sentena condenatria, o seu necessrio trnsito em julgado.
Da a regra inscrita no art. 105 de referido diploma legislativo, que condiciona a execuo da pena privativa de liberdade existncia de
trnsito em julgado do ttulo judicial condenatrio:
Art. 105. Transitando em julgado a sentena que aplicar pena privativa de liberdade, se o ru estiver ou vier a ser preso, o Juiz
ordenar a expedio de guia de recolhimento para a execuo. (grifei)
Idntica exigncia tambm formulada pelo art. 147 da LEP no que concerne execuo de penas restritivas de direitos:
Art. 147. Transitada em julgado a sentena que aplicou a pena restritiva de direitos, o Juiz da execuo, de ofcio ou a requerimento
do Ministrio Pblico, promover a execuo, podendo, para tanto, requisitar, quando necessrio, a colaborao de entidades pblicas ou
solicit-la a particulares. (grifei)
V-se, portanto, qualquer que seja o fundamento jurdico invocado (de carter legal ou de ndole constitucional), que nenhuma execuo de
condenao criminal em nosso Pas, mesmo se se tratar de simples pena de multa, pode ser implementada sem a existncia do indispensvel ttulo
judicial definitivo, resultante, como sabemos, do necessrio trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
Lamento, Senhores Ministros, registrar-se, em tema to caro e sensvel s liberdades fundamentais dos cidados da Repblica, essa
preocupante inflexo hermenutica, de perfil nitidamente conservador e regressista, revelada em julgamento que perigosamente parece
desconsiderar que a majestade da Constituio jamais poder subordinar-se potestade do Estado.
Concluo o meu voto, Senhor Presidente. E, ao faz-lo, peo vnia para acompanhar, integralmente, na divergncia, os eminentes Ministros
ROSA WEBER e MARCO AURLIO e deferir o pedido de habeas corpus, mantendo, em consequncia, o precedente firmado no julgamento
plenrio do HC 84.078/MG, Rel. Min. EROS GRAU, reafirmando, assim, a tese de que a execuo prematura (ou provisria) da sentena penal
condenatria antes de consumado o seu trnsito em julgado revela-se frontalmente incompatvel com o direito fundamental do ru, assegurado pela
prpria Constituio da Repblica (CF, art. 5, LVII), de ser presumido inocente.
o meu voto.
* acrdo pendente de publicao