PARTE I - CONCEITO DE DIREITO

1.

Conceito de Direito

1.1. O que Direito?

- As definies sofrem a influncia do definidor;
- Vrios significados: norma de organizao social (sentido objetivo), poder
de agir garantido por lei (sentido subjetivo), Cincia do Direito, Justia, etc.

- Definio de Paulo Nader: Conjunto de Normas de conduta social

(1) imposto coercitivamente pelo Estado (2) para a realizao da
segurana, segundo os critrios de justia (3).

1- Gnero: aproxima o Direito dos diferentes tipos de controle social (regras de trato social,
moral, religio, etc.). As normas jurdicas estabelecem o raio de ao de um indivduo na
sociedade dentro da legalidade. Porm, elas de nada valem na ao do indivduo fora do
meio social (na intimidade).
2- Espcie: diferencia o Direito dos diferentes tipos de controle social. Se um indivduo no
concorda com as regras religiosas, por exemplo, ele abandona a religio.
3- A justia a causa final do Direito.

Ela alcanada atravs das normas jurdicas que

funcionam quando se tem um Estado de Segurana Jurdica.

OBS.: toda norma jurdica uma limitao liberdade individual e por isso o legislador deve
regulamentar o agir humano dentro da estrita necessidade de realizar os fins que esto
reservados ao Direito: segurana atravs dos princpios de justia.

- Definio de Miguel Reale: Ordenao bilateral atributiva das

relaes sociais, na medida do bem comum.
OBS.: Est implcito nessa definio que o Direto delimita a maneira que uma pessoa pode
agir sem que prejudique outrem.

1.2. Direito e etimologia

directus direcionamento (sem inclinao); jus seria o conceito ideal,
algo entre Lei e Justia

1.3. Origens do Direito (s/ pr-existncia desses fatores, no

haveria a necessidade de surgimento do Direito:

- Agrupamentos humanos;
- Parmetros morais (de valores religiosos, msticos, convvio familiar,
etc.) FUNDAMENTOS!!
- Conflitos de Ordem Social (o Direito fenmeno social pq s existe
dentro de uma sociedade [ubi societas, ibi jus - onde h sociedade est o
direito - recproca verdadeira]) FINS!!!

1.4. Direito, experincia e valores

- O Direto resultado das mudanas histricas que criaram um determinado
conjunto de valores;
- Conjunto de valores cristalizados devido s experincias sociais, possui
fins (carter pragmtico, organiza os conflitos) e fundamentos (so
morais e no legislativos, valores, parmetros de justia).

1.5. Unidade do Direito e diviso do saber jurdico

- Unidade finalstica ou teleolgica;
- O direito o conjunto de todos os ramos jurdicos, inseparveis; as
divises so apenas didticas e convencionais.

1.6. A cincia do Direito

- Particularizao do saber jurdico, que toma por objeto de estudo o teor
normativo de um determinado sistema jurdico;

-Direito Natural x Direito Positivo: Direito Natural no formulado pelo

Estado, espontneo, sendo revelado pela conjugao da experincia e
razo, tem carter universal, eterno e imutvel; o Direito Positivo
institucionalizado

pelo

Estado,

ordem

jurdica

obrigatria

em

determinado lugar e tempo.

- Direito x lei: o Direito nico, enquanto a lei objeto de estudo, podendo
ser dividido;
- Limites do conhecimento jurdico: o conhecimento jurdico pode ser
segmentado, sendo seus limites perceptveis (em cada situao se aplica
determinada regra do Direito), o direito no prescreve todos os
conflitos sociais;
- Complementariedade das disciplinas jurdicas.
- O direito no agir social (tribunal, pleitear causa, etc.) no cincia.

1.7. Direito e linguagem

- Cada Cincia exprime-se numa linguagem necessria ao seu estudo;
- A linguagem adota autoridade poltica, sendo opinio com fora
normativa;
- A linguagem possibilita a elaborao das normas jurdicas e a
externalizao do vocabulrio jurdico;
- O direito como texto suscetvel a interpretao.

2. Direito e Moral

2.1. Teoria do Mnimo tico

- Direito tem como fundamento a moral, parcela da mesma
- Teoria dos crculos concntricos (direito totalmente dentro de moral e
de abrangncia menor): Direito representa o mnimo de preceitos morais
necessrios ao bem-estar da coletividade;

2.2. Normas Jurdicas no morais (Teoria dos crculos secantes)

- Na verdade, apesar de imensa parte do Direito ser reflexo da moral, h
uma parte que no (Teoria dos crculos secantes).
- Questes tcnicas;
- Atos juridicamente lcitos que no o so do ponto de vista moral.
2.3., 2.4., 2.5 e 2.6. Atributos contrastantes do Campo do Direito e
da Moral

Direito

Moral

Coercibilidade
(uma - Incoercibilidade;
autorizaao
para
uso
legtimo da fora pelo
poder
pblico;
coao
potencial)

- Heteronomia (sujeio ao Autonomia

(adeso
querer
alheio;
regras voluntria e espontnea);
impostas independente da
vontade dos destinatrios);

- Cuida da ao humana
depois de completada, atos
exteriorizados.
No
interfere
no
plano
de
pensamento,
da
conscincia, dos atos que
no se exteriorizam.

- A ao ainda est na
conscincia, ento ningum
pode interferir, trata de
pensamentos
ainda
interiorizados.

- Bilateralidade atributiva - Unilateralidade

(relao
pessoas,

entre
com

duas

fixao

de

papis

para

as

pessoas

pelo Estado, na qual h a

existncia

de

um

bem

envolvido na relao). Esta

s

surge

com

transformao do costume
em ordem jurdica.

OBS. (2.3 e 2.4): Os indivduos podem criticar as leis, mas devem agir como ela reza, mesmo
que contrariados. Em casos onde uma regra moral dever ser obedecida pelo potencial uso
da fora pelo Estado (coercitividade), mesmo que a maioria concorde que a ao moral, a
moralidade do sujeito se separa do Direito pois ele s a cumpre para no ser punido.
OBS. (2.5): Bilateralidade a ao dos tipos querer, pretender, exigir ou fazer algo. Quando
garantidas pelo Estado, ganham a caracterstica da atributividade (ordem objetiva de
exigibilidade). Os mesmos tipos de aes, inseridas num outro contexto, e, no atribudos
pelo Estado, ficaro a cargo do julgamento moral geral.

2.7. Normas de trato social, Direito e moral

- Todos de mesmo gnero (normas de conduta social), porm de espcies
diferentes (lembrar definio de direito do Nader. No Nader a religio
tambm includa como tipo de norma de conduta social.

- Normas de trato social: padres de conduta social, elaboradas

pela sociedade e que, no resguardando os interesses de segurana do
homem, visam a tornar o ambiente social mais ameno, sob presso da
prpria sociedade; costumes e hbitos antigos passados geralmente pela
famlia, como as etiquetas, a educao, os protocolos, etc.; no tem
funo de proteger o homem, tentando apenas amenizar o convvio
social; incoercibilidade;

- As normas de trato social cultivam um valor prprio, que o de aprimorar

o nvel das relaes sociais, dando-lhes o polimento necessrio
compreenso. Esse valor, porm, no de natureza independente, mas
complementar, pressupondo a atuao dos valores fundamentais do Direito
e da Moral;
- Os valores que as regras de trato social traduzem constituem uma
sobrecapa dos valores ticos de convivncia;
- Bilateralidade sem atributividade;

- Moral: se identifica com a noo de bem, que constitui seu valor (bem:
tudo que promove o homem de uma forma integral e integrada).

*****Questes do Simulado

5- Disserte sobre as diferenas entre os campos do direito e

da moral. (Foi a questo obrigatria da nossa primeira prova
tambm!)
O direito trata de aes exteriorizadas, que implicam em consequncias no
campo concreto e na coletividade, j a moral est adstrita ao foro interno do
indivduo, no cabendo interveno estatal. Alm disso, o direito possui a
prerrogativa da coercibilidade, que corresponde ao uso potencial da fora por
parte do Estado para garantia de cumprimento de suas normas, enquanto a moral
incoercvel, cabendo a cada indivduo a realizao de suas vontades (desde que,
obviamente, no encontre bice legal). A isso, some-se as sanes previamente
fixadas no Direito, que correspondem s medidas punitivas para o
descumprimento das normas jurdicas institucionalizadas em determinada poca e
territrio. No campo da moral, as sanes so difusas, ficando a cargo do
indivduo sua determinao e aplicabilidade. O direito tambm heternomo, isto
, o cumprimento de suas normas deve ser realizado mesmo sem a aprovao do
indivduo e sem sua participao na determinao das mesmas. J a moral
autnoma, e tem seus conceitos estipulados por cada sujeito, cuja observncia
tambm depende desse. A ltima diferena a ser destacada a existncia de uma
biteralidade atributiva no Direito, ou seja, a fixao de papeis entre os indivduos
pelo Estado, conferindo a cada um direitos e/ou deveres obrigatoriamente. A moral,
por sua vez, reveste-se de unilateralidade, na medida em que impe apenas
deveres, cuja adeso e cumprimento so feitos de maneira voluntria.
- Resumo da pera da questo: citar as diferenas entre ambas partindo da Ordem
Formal.

9- Discuta os fins e os fundamentos do Direito.

Questo

da

nossa

prova.

Diferencie

os

fins

os

fundamentos do direito.
(NOTA MICHELLE: LEMBRAR QUE DE UMA MANEIRA GERAL OS
FUNDAMENTOS DO DIREITO SO UMA PARCELA DOS VALORES
MORAIS; E QUE OS FINS EM GERAL SO A RESOLUO DE
CONFLITOS SOCIAIS, E EM LTIMA INSTNCIA, A JUSTIA.
DEVE FALAR ISSO E O RESTO FLOREAR).
Em suma, o verdadeiro fundamento do direito o bem, isto , a lei natural ou a lei
positiva legtima. O direito um poder moral; ora, s uma lei pode gerar um poder
moral. A lei natural , portanto, o fundamento prximo do direito. Para Aristteles a
lei deve ser prescrita visando o bem da comunidade. Assim, so justos os atos que
tendem a produzir e a preservar a felicidade e os elementos componentes da
sociedade poltica. O bem de todos deve estar sempre em vista. o que chama-se
solidariedade social. Em tese, o papel do legislador a diretiva da comunidade
poltica, devendo legislar virtuosamente para conduzir a comunidade para o bem.
Como finalidade-mor do direito temos a ideia de justia, que se conecta de maneira
intrnseca de segurana jurdica. A justia essencial ao bem comum, no entanto,
sua essncia no decorre desta utilidade para o bem comum; ao contrrio, ela til
a ele por sua prpria legitimidade. A justia coloca na balana bem comum e
interesses jurdicos individuais, enquanto, ao contrrio, a idia de bem comum
mantm seu carter individualista-liberal. A justia imprime seu carter no conceito
de Direito, ao reconhec-lo como forma de soluo de conflitos atravs de normas
gerais.

Obs: Essa questo abstrata e concentra quase tudo o que se viu na matria.
Bem comum, justia e segurana jurdica exercem um condomnio sobre o Direito
no em perfeita harmonia, mas, bem ao contrrio, em viva antinomia. O predomnio
de um ou de outro destes valores em relao aos demais no pode ser determinado
por nenhuma norma tal norma no existe , mas apenas pela opo responsvel
de cada poca. O Estado de polcia dava preferncia ao bem comum, o Direito
Natural justia, o positivismo segurana jurdica. O Estado autoritrio iniciou
novo processo evolutivo, colocando novamente o bem comum no primeiro plano.
Mas a Histria ensina que no faltar a anttese e que uma nova poca dever
reconhecer, mais do que ocorre no presente, ao lado do bem comum, o elevado
valor da justia e da segurana jurdica.

lo) A teoria dos circulos concntricos-Jeremy Bentham (1748- 1832), jurisconsulto e

filsofo ingls, concebeu a relao entre o Direito e a Moral, recorrendo figura
geomtrica dos crculos. A ordemjurdica estaria includa totalmente no campo da
Moral. Os dois crculos seriam concntricos, com o maior pertencendo Moral.
Desta teoria, infere-se: a) o campo da Moral mais amplo do que o do Direito; b) o
Direito se subordina Moral. As correntes tomistas e neotomistas, que condicionam

a validad das leis sua adaptao aos valores morais, seguem esta linha de
ensamento
Para Du Pasquier, a representao geomtrica da relao entre os dois sistemas no
seria a dos cfrculos concntricos, mas a dos crculos secantes. Assim, Direito e
Moral possuiriam uma faixa de competncia comum e, ao mesmo tempo, uma rea
particular independente. De fato, h um grande nmero de questes sociais que se
incluem, ao mesmo tempo, nos dois setores. A assistncia material que os filhos
devem prestar aos pais necessitados matria regulada pelo Direito e com assento
na Mural. H assuntos da alada exclusiva da Moral, como a atitude de gratido a
um benfeitor. De igual modo, h problemas jurdicos estranhos ordem moral,
como, por exemplo, a diviso da competncia entre um Tribunal de Alada e um
Tribunal de Justia.
3a) A viso kelseniana - Ao desvincular o Direito da Moral, Hans Kelsen concebeu os
dois sistemas como esferas independentes. Para o famoso cientista do Direito, a
norm o nico elemento essencial ao Direito, cuja validade no depenc e de
contedos morais.
4o) A teoria do "minimo tico" - Desenvolvida por Jellinek, a teoria do mnimo tico
consiste na idia de que o Direito representa o mnimo de preceitos morais
necessrios ao bem-estar da coletividade. Para o jurista alemo toda sociedade
converte em Direito os axiomas morais estritamente essenciais garantia e
preservao de suas instituies. A prevalecer essa concepo o Direito estaria
implantado, por inteiro, nos domnios da Moral, configurando, assim, a hiptese dos
circulos concnlricos. Empregamos a expresso minimo tico para indicar que o
Direito deve conter apenas o mnimo de contedo moral, indispensvel ao equilbrio
das foras sociais, em oposio aa pensamento do mciximo tico, exposto por
Schmoller. Se o Direito no tem por finalidade o aperfeioamento do homem, mas a
segurana social, no deve ser uma cpia do amplo campo da Moral; no deve
preocupar-se em trasladar para os cdigos todo o continente tico. Diante da
vastido do territrio jurldico, no se pode dizer que o miriimo tico no seja
expressivo. Basta que se consulte o Cdigo Penal para certificar-se de que o
mencionado bem-estar da coletividade exije uma complexidade normativa. A noadoo dessa teoria, a im interpretada, implicaria a acolhida do mximo tico, pelo
qual o Direito deveri ampliar a sua misso, para reger, de uma forma direta e mais
penetrante, a problemtica social.'

3. As disciplinas jurdicas
- Disciplinas Fundamentais (Cincia do Direito, Filosofia do Direito e
Sociologia do Direito)
- Disciplinas Jurdicas Auxiliares (Histria do Direito, Direito Comparado,
Lgica Jurdica esta ltima no consta nessa subdiviso que o Nader fez)
3.1. Cincia do Direito (sentido estrito)

- No tem natureza crtica;

- Lida com o Direito Positivo, aquele que em algum momento j esteve
ou est em vigor;
- Estuda o fenmeno jurdico concretizado no espao e no tempo;
- Estuda a dogmtica jurdica;
- Estuda as normas (comandos jurdicos de forma individualizadas) e os
ordenamentos

jurdicos

(comandos

jurdicos

como

um

todo,

um

conjunto);
- Estuda a Teoria Geral do Direito (no se consideram as normas
estritamente, mas a aplicao do Direito em sentido amplo).

3.2. Filosofia do Direito

- Busca o melhor, a essncia do direito, o Direto justo, os fins e os
fundamentos do Direito;
- Analisa os valores que inspiram o Direito;
- Formula um conjunto de questes indispensveis para se penetrar nas
razes fundantes da experincia jurdica;
- Questiona o critrio de justia;
- Se vale de princpios lgicos, ticos, culturais e histricos.

3.3. Sociologia do Direito (Direito visto como fenmeno social)

-Estuda as relaes entre sociedade e Direito a partir de alguns
aspectos:
a) adaptao do Direito vontade social;
b) aplicao das leis pelas autoridades e cumprimento delas pelo
povo;
c) se vale de dados estatsticos para descobrir se a norma atingiu
ou no a eficcia esperada pelo legislador, alm dos efeitos
sociais provocados.
- Aspectos fticos do Direito;

- Anlise das instituies sociais, de modo a saber se o todo jurdico

est adequado ao quadro social do momento.

3.4. Histria do Direito

- Continuidade das instituies jurdicas;
- Histria das instituies (vias de regra, normatizadas) e das idias
jurdicas (mais prximo do campo filosfico);
- Relaciona fatores histricos com o Direito;

3.5. Direito Comparado

- Estudo de diferentes sistemas jurdicos;
- Possibilita o aproveitamento, por um Estado, da experincia jurdica de um
outro;
- Diferente de legislao comparada.
OBS: Devido globalizao, o Direito de Integrao anda muito em voga atualmente

3.6. Lgica Jurdica

- Geral (Teoria Geral do Direito - mais abrangente) x Especfica
(hermenutica jurdica mais especfico, restrito, dogmtico);
- Formal (lgica do dever-ser; parmetros gerais de lgica) x Material ou
Substancial (dialtica, teoria da argumentao terica, etc. factualista, do
razovel)

PARTE II ENCICLOPDIA JURDICA

4.

Direito Pblico e Direito Privado

- Direito Pblico: Trata da relao Estado x cidado/outros Estados

(interesses do Estado);

- Direito Privado: disciplina as relaes entre particulares;

- Ramos do Direito Pblico (CATFIPP - Constitucional; Administrativo;

Tributrio; Financeiro; Internacional Pblico; Penal e Processual) e
do Direito Privado (CC - Civil e Comercial) foram setorizados para facilitar o
aprendizado. Outros ramos (ITCA - Internacional Privado, do Trabalho,
do Consumidor, Ambiental difcil determinar se pbl. ou priv.). No
entanto, todos eles possuem as caractersticas essenciais do Direito: diz
respeito s coisas do Estado.

5.

Ramos do Direito Pblico

5.1. Direito Constitucional

- ...dispe sobre a estrutura do Estado (1), define a funo de seus
rgos (2) e estabelece as garantias fundamentais da pessoa (3).
1 e 2- parte orgnica; 2- estabelece faixas de competncia para os poderes; 3- parte
dogmtica.

- Conceito de constituio (pode ser interpretado em dois sentidos

principais: material - organizao dos poderes e rgos do Estado e
das normas protetoras das pessoas - e formal - referncia Carta
Constitucional que define a estrutura do Estado);
- Supremacia da Constituio;
- As Constituies fixam os princpios e as grandes coordenadas da vida
jurdica do Estado.

5.2. Direito Administrativo

- Disciplina a atividade estatal com uma frmula jurdica que facilita a
realizao de suas obrigaes;

- Prestao de servios pblicos, atividade estatal dirigida satisfao das

necessidades coletivas de ordem fundamental (energia, gua, transporte...);
- Depende do trabalho de servidores pblicos;
- As administraes estatais podem ter um vis individualista ou liberal
(Estado-mnimo), ou ainda coletivista ou socialista (Estado-protetor).

5.3. Direito Tributrio

- Disciplina a arrecadao pelo Estado, cuidando da relao entre o
fisco e o contribuinte;
- Explica as funes da tributao a partir da idia de fator gerador que
corresponde ao que o Estado pretende realizar com o recolhimento de
um imposto qualquer (cada imposto s pode ter um fator-gerador).

5.4. Direito Financeiro

- Disciplina o regime de receitas (obtidas por meio de impostos, taxas,
contribuies e da prpria atividade empresarial do Estado) e despesas
pblicas (oramento).
5.5. Direito Internacional Pblico
- Disciplina os Estados-soberanos (as relaes entre eles) e os
organismos internacionais;
- Tem fontes nos tratados, convenes e costumes internacionais;
- Incidncia da Lei Internacional (auto-limitao da soberania);
- No adota como regra a coercitividade para o cumprimento das
normas, apesar de ser dotado de sano;
- Apresenta semelhanas com o direito interno:
- Noo de ato ilcito praticado por pases;
- Noo de justia;
- O conjunto de normas jurdicas cristalizado a partir de uma forma
aceitvel de viver social.

OBS.: os trs elementos que compe um Estado so: o territrio, a populao e o

poder poltico. Entenda por territrio no apenas o aspecto geogrfico, mas a idia
de que ele o espao social submetido soberania jurdica e poltica de um
determinado Estado. Dessa forma, o territrio de um Estado formado tambm pelo mar
territorial, pelo espao areo, pelas embaixadas, navios e avies, respeitando-se as regras do
DI.

5.6. Direito Penal

- Define os crimes, estabelece as penalidades correlatas e dispe
sobre medidas de segurana;
- Regula o poder punitivo do Estado;
- Regime das condutas antissociais punidas pelo Estado;
- Crime: ao humana (1), tpica (2), anti-jurdica (3) e culpvel
(4).
1- pessoas jurdicas no podem ser sujeito de crime;
2- a ao tem que estar de acordo com um modelo de crime definido em lei, pois no h
crime e nem pena sem lei (Princpio da Estrita Legalidade).
3- a ao praticada contrria ao Direito;
4- ao intencional ou com imprudncia/negligncia/impercia.
OBS.: atualmente, s o Estado pode punir e faz isso baseado em critrios cientficos que
visam a intimidao e a readaptao social do criminoso.

5.7. Direito Processual

- Se relaciona basicamente com o Poder Judicirio ao criar normas que
disciplinam a aplicao do Direito pelos tribunais e regulam a
administrao da justia;
- reas de especializao (subdivises): penal, civil e militar;
- Autonomia do Processo: todos tm o direito de procurar a justia, o
que no quer dizer que tenha o direito de fato.

6.

Ramos do Direito Privado

6.1.Direito Civil

- Conjunto de normas que regulam os interesses do homem, tratando

de etapas e valores da vida;
- Base do Direito Privado no Ocidente (dogmtica feita sobre o aspecto
liberalista, caracterizando bem a diferena entre Direito Pblico e Privado);
- Temas do DC: interesses comuns aos ramos jurdicos, abrangendo o estudo
sobre as pessoas, bens e atos jurdicos, interesses fundamentais da pessoa,
como Obrigaes, Empresa, Coisas, Famlia e Sucesses.
- Autonomia da vontade e Direito Civil: possibilita ao sujeito a ao da lei
ou a sua absteno (abster-se no significa que o sujeito est cometendo
ato ilcito.);
- O DC na vida cotidiana (FOPSAP):
a) Direito da Famlia (Intangibilidade Familiar): A famlia a expresso imediata
do livre-querer do indivduo.

O Direito no pode criar laos afetivos, mas

reconhece os existentes e protege-os.

Ele d assistncia desde a

constituio at o caso de uma extino; cuida da relao dos cnjuges, dos

ascendentes e descendentes.
b) Direito das Obrigaes: As obrigaes so as necessidades primrias para a
sobrevivncia do homem. Atravs desse ramo do DC, tambm influenciado pela
autonomia da vontade, o homem pode comprar alimentos, alugar uma casa,
tomar uma conduo, isto quer dizer, nas palavras de Reale, o poder de constituir
situaes jurdicas intersubjetivas para consecuo de fins civis ou econmicos..
c) Direito das Coisas (Propriedade Individual): Os bens para o DC so
exteriorizaes da personalidade da pessoa. Eles so obtidos com o trabalho, ou
de outras formas legais, e com o querer da pessoa. Cuida da garantia de posse e
da propriedade, que em conjunto, forma o patrimnio do sujeito.
d) Direito das Sucesses (Legitimidade de Herana e do Direito de Testar): O DC
reconhece que entre os poderes que o indivduo tem sobre seu patrimnio, existe
um que permite a ele transmiti-lo a seus herdeiros, no todo ou em parte.
e) Direito de Empresa ou Associativo: O DC permite que as pessoas se unam
para criar uma empresa coletiva.

Surge assim a figura das pessoas jurdicas

privadas.
f) Direito Pessoal (Personalidade): O DC tenta criar um clima de bem estar ao ditar
os direitos e os deveres do sujeito. A individualidade, o nome, a imagem, dentre
outras coisas, so protegidos.
OBS.: o Direito pode impor limites autonomia da vontade para poder proteger um acordo
de interesse social ou uma parte mais fraca no acordo.

6.2. Direito Comercial

- Direito dos comerciantes e dos Atos de Comrcio;
- Disciplina as atividades econmicas habituais com finalidades de
lucro e regulariza o exerccio da profisso do comerciante;
- Menos formalista que o DC: o comrcio tem preferido por exigncia de
sua prpria natureza a cmoda insegurana da liberdade das formas
incmoda segurana da formalidade.;
- A rea de estudo desse ramo contm muito do Direito Econmico (rea
intermediria entre Direito Privado e Pblico, ocorrendo uma interposio na
medida em que abrange atos de empresa no plano econmico) e do Direito
de Empresa (no se refere somente a comrcio, mas a indstria, prestao
de servios, etc.).

7. Outros Ramos do Direito

7.1. Direito Internacional Privado
- Cuida de negcios internacionais particulares;
- Direito de integrao, arbitragem (eleio de um pas neutro com
vistas a proceder a lide entre dois pases estrangeiros, etc.);
- um conjunto de normas taxativas que, numa disputa entre
particulares no plano internacional, ter por objetivo solucionar os
conflitos de leis entre os ordenamentos jurdicos envolvidos,
indicando o sistema jurdico competente a ser aplicado resoluo
do impasse;
-Nader e Reale entendem como de Direito Pblico, na medida em que
no regula o direito atingido, apenas determina quais regras (de
qual Estado) regularo.

7.2. Direito do Trabalho

- Surgido no contexto do Estado Social;
- Disciplina as relaes entre empregador e empregado;
- A idia de trabalho para esse ramo aquele prestado em favor de outrem
e sob dependncia deste;

- Contrato de Trabalho;
- Direito individual e coletivo;
- Os fins desse ramo so:
a) Organizar a vida do trabalho dependente e subordinado, na parte tcnica do
contrato: durao, salrio, frias, etc.
b) Proteger o trabalhador na doena, na invalidez e nos acidentes: aposentadoria,
auxlios, indenizao, penso, etc.;
c) Organizar a vida associativa do trabalhador: sindicatos, federaes, etc.;
e) Promover a defesa dos direitos e interesses legtimos dos empregados.

- Nader entende como de Direito Privado, visto que o Estado no

participa de um dos plos da relao empregado-empregador;
- Reale entende como de Direito Pblico, na medida em que regula a
previdncia social, os contratos coletivos, fundos de garantia, normas
processuais, etc.

7.3. Direito do Consumidor

- Proteo ao indivduo consumidor;
- Princpios prprios (materiais, processuais, penais).

7.4. Direito ambiental

- Direito difuso;
- Base do Direito Civil e Administrativo.
****Questo do Simulado

3- Explique a natureza dos estudos das seguintes disciplinas

jurdicas: Direito Administrativo, Direito Processual e Direito
Civil.
Os dois primeiros so ramos do Direito Pblico, caracterizado pela relao jurdica
de subordinao ao Estado - segundo Teoria mais aceita atualmente -, e o segundo
de Direito Privado, que engloba as relaes jurdicas de coordenao, na qual o
vnculo se d entre particulares num mesmo plano de igualdade. Dito isto, vejamos:
Direito Administrativo: o conjunto de princpios e normas jurdicas que presidem o
funcionamento da atividade estatal, a organizao e o funcionamento dos servios

pblicos e as relaes da administrao com os indivduos. Tem como premissa e

mote o conceito de servio pblico.
Direito Processual: o ramo do Direito que rene os princpios e normas que
dispem sobre a jurisdio, que o exerccio da funo tpica do poder judicirio.
Tem por premissa a aplicao do direito nos casos concretos, regendo-o atravs do
processo (que nada mais que o conjunto de atos judiciais necessrios
declarao de tais direitos).
Direito Civil: um ramo que trata do conjunto de normas reguladoras dos direitos e
obrigaes de ordem privada concernente s pessoas, aos seus direitos e
obrigaes, aos bens e s suas relaes, enquanto membros da sociedade.
Obs: Vale ressaltar que o Estado pode participar de uma relao jurdica de
coordenao, bastando que no esteja investido de seu poder soberano. Nos
contratos de compra e venda, por exemplo.

Questo da 4 nossa Prova. Explique a natureza dos estudos

das

seguintes

disciplinas

jurdicas:

Direito

Civil,

Direito

Processual e Direito Tributrio.

Os dois ltimos so ramos do Direito Pblico, caracterizado pela relao jurdica de
subordinao ao Estado - segundo Teoria mais aceita atualmente -, e o primeiro de
Direito Privado, que engloba as relaes jurdicas de coordenao, na qual o vnculo
se d entre particulares num mesmo plano de igualdade. Dito isto, vejamos:
Direito Civil: um ramo que trata do conjunto de normas reguladoras dos direitos e
obrigaes de ordem privada concernente s pessoas, aos seus direitos e
obrigaes, aos bens e s suas relaes, enquanto membros da sociedade.
Direito Processual: o ramo do Direito que rene os princpios e normas que
dispem sobre a jurisdio, que o exerccio da funo tpica do poder judicirio.
Tem por premissa a aplicao do direito nos casos concretos, regendo-o atravs do
processo (que nada mais que o conjunto de atos judiciais necessrios
declarao de tais direitos).
Direito Tributrio: o conjunto de princpios e normas jurdicas que disciplinam a
arrecadao pelo Estado, cuidando da relao entre o fisco e o contribuinte; e
explica as funes da tributao a partir da idia de fator gerador que corresponde
ao que o Estado pretende realizar com o recolhimento de um imposto qualquer
(cada imposto s pode ter um fator-gerador).
Obs: Vale ressaltar que o Estado pode participar de uma relao jurdica de
coordenao, bastando que no esteja investido de seu poder soberano. Nos
contratos de compra e venda, por exemplo.

PARTE III DIREITO E ESTADO

- Estado, poder poltico: algum impe para a maioria

-O poder poltico no se submete a outros poderes
-Nem todo poder poltico vem do Estado

8. Direito como manifestao do poder do Estado

- O Direito pressupe a existncia de um poder poltico;
- O direito a institucionalidade do Estado;
- Estado um complexo poltico, social e jurdico, dotado de poder
autnomo,

que

envolve

administrao

de

uma

sociedade

estabelecida em carter permanente em um territrio;

- Direito e Estado so interdependentes, pois o primeiro s permanece
estvel devido ao poder poltico que o suporta.

Em contrapartida,

cabe ordem jurdica, definir os direitos e as obrigaes estatais.

Ambos tm o objetivo de assegurar o bem-estar para a coletividade;
- Estadualidade (participao ou chancela do Estado) nota inseparvel
do Direito Positivo (mesmo a norma costumeira utilizada no Direito
somente com o aval estatal);
- Somente o Direito Natural independe de organizao poltica;

8.1. Soberania, poder poltico e Direito

- Soberania: poder de autodeterminao estatal. No plano interno,
representa a maior fora do Estado, pela qual dispe sobre a
organizao poltica, social e jurdica aplicvel em seu territrio. No
plano externo, significa a independncia em relao aos demais
Estados (o que no o livra de se sujeitar ordem jurdica internacional).
una e indivisvel (no h duas nem meia soberania). No significa poder
ilimitado(vel) Estado democrtico de Direito. sempre do Estado,
mesmo que esse seja absolutista (no do ditador, por ex.);
- Poder poltico: superior a outros poderes, detendo com exclusividade a
capacidade de criar comportamentos obrigatrios.

- O direito uma concretizao da soberania poltica nacional.

-A coercibilidade advm do poder poltico
- O direito estabelece os limites da coercibilidade e do uso da fora.

8.2. Monoplio da criao e aplicao do Direito pelo Estado

- Devido soberania.
- Somente o Estado pode criar direito, os particulares no;
- A soberania jurdica tambm concerne aplicao, jurisdio do direito;
- S os tribunais reconhecidos aplicam o direito.
****Questo do Simulado

4- Diferencie os conceitos jurdico e poltico de soberania do

Estado.
O conceito poltico de soberania foi o que primeiro surgiu, entendido como a
qualidade mxima de poder social por meio da qual as normas e decises
elaboradas pelo Estado prevalecem na organizao da vida comunitria. No plano
externo, ela significa a independncia do Estado em relao aos demais; a
inexistncia do nexo de subordinao vontade de outros organismos estatais. Ou
seja, a autoridade suprema do poder pblico e como a alteza ou excelncia no
superada em qualquer ordem imaterial, sendo exercida por intermdio dos seus
rgos.
No sculo XIX, comeou a surgir o conceito jurdico da soberania, que o que diz
respeito ao no pertencimento da mesma a nenhuma autoridade particular, mas ao
Estado enquanto pessoa jurdica. A noo jurdica de soberania orienta as relaes
entre Estados e enfatiza a necessidade de legitimao do poder poltico pela lei.
Explicao: De incio, vale lembrar que Estado um complexo poltico, social e
jurdico, dotado de poder autnomo, que envolve a administrao de toda uma
sociedade estabelecida em carter permanente num territrio. T, e quais so seus
elementos? Primeiro a populao, que o centro da vida do Estado e de seus
rgos conexos, que tem por fim control-la e proteg-la. Ela pode se caracterizar
como povo ou nao, sendo a primeira os habitantes de um territrio sob o ponto
de vista jurdico, subordinados s mesmas leis, mas que podem ter cultura, etnia e
nacionalidades distintas. J a nao, uma sociedade formada por indivduos que
se identificam por elementos em comum. O povo se forma pela simples reunio de
indivduos que habitam a mesma regio e se subordinam soberania do Estado, a
nao corresponde a uma coletividade de indivduos irmanados pelo sentimento de
amor ptria.

Em segundo lugar temos o territrio, que a base geogrfica do poder do Estado,

sendo impenetrvel e indivisvel.
Por terceiro temos a soberania, que o poder de determinao do Estado,
expressando a livre determinao interna de seus negcios. Da j podemos
comear a responder a questo...
....Vale lembrar que a soberania una e indivisvel, de modo que no pode haver
dois Estados no mesmo territrio; prpria e no delegada, pertence por direito
prprio ao Rei; irrevogvel, de acordo com o princpio de estabilidade poltica - o
povo no tm direito de retirar do seu soberano o poder poltico que este possui por
direito prprio; suprema na ordem interna, pois no admite outro poder com
quem tenha de partilhar a autoridade do Estado; independente na ordem
internacional, pois o Estado no depende de nenhum poder supranacional e s se
considera vinculado pelas normas de direito internacional resultantes de tratados
livremente celebrados ou de costumes voluntariamente aceitos.

Questo 2 da nossa prova. Em que consiste o monoplio da

criao e aplicao do direito pelo Estado?
O Estado dispe sobre a organizao poltica, social e jurdica aplicvel em seu
territrio. No plano externo, apresenta independncia nesses mbitos em relao
aos demais Estados (o que no o livra de se sujeitar ordem jurdica internacional).
A soberania jurdica do Estado concerne sua responsabilidade, monoplio e
autonomia na aplicao, criao e jurisdio do direito; portanto, delimita que
apenas o Estado pode criar direito, os particulares no; e que s os tribunais
reconhecidos aplicam o direito. Portanto, nisso que consiste o monoplio da
criao e aplicao do Direito pelo Estado.

8.3. Elementos do Estado: povo, territrio e governo

- Povo x nao: povo so os habitantes de um territrio (indivduos
subordinados lei, podendo ter nacionalidades, religies e idias diferentes)
e nao uma sociedade formada por indivduos que se identificam
por alguns elementos comuns, sentindo-se unidos pelas mesmas
aspiraes;
- Povo um reflexo demogrfico do estado
-Povo x populao: populao a gente naquele local, povo o
reconhecimento jurdico dos que l vivem, naquele Estado;
- Territrio: no apenas o aspecto geogrfico, mas a idia de que ele o
espao social submetido soberania jurdica e poltica de um
determinado Estado. Dessa forma, o territrio de um Estado formado

tambm pelo mar territorial, pelo espao areo, pelas embaixadas, navios e
avies, respeitando-se as regras do DI.
- As fronteiras de um territrio so imaginrias, no so marcos fsicos;
territrio uma dlimitao jurdica dos limites materiais do estado;
- Forma negativa x positiva do territrio: a negativa nega a qualquer
outro Estado exercer sua autoridade nessa rea e a positiva expressa que
todos os indivduos que se acham em determinado territrio esto sob o
imprio do Estado;
- Atributos territoriais: impenetrabilidade (em um territrio s pode
haver um Estado) e indivisibilidade (inclusive de seus elementos).
- Governo: institucionalizao do Estado, se subordina ao conjunto de
normas polticas que estabelecem limites de atuao para o mesmo.
- Governo x Estado: chefe de estado x chefe de governo

8.4. A origem do Estado e o Direito

- O marco jurdico para a criao do Estado a elaborao de uma
Constituio, podendo sua origem ser de diversas formas, de acordo
com o perfil jurdico do prprio Estado;
- Teoria do Contrato Social: status naturae > status societatis > pactum
unionis > pactum subjectionis; explica racionalmente e no historicamente;
mostra que o poder poltico emana do povo e reivindica para este o poder
soberano;
- Teoria Patriarcal: famlia patriarcal > gens > tribos > cidade > Estado;
- Teoria Matriarcal: admite a Teoria Patriarcal, porm posteriormente
Matriarcal;
- Teoria Sociolgica: primeiros grupos formados pelos cls (identidade
religiosa).

8.5. Perfis jurdicos do Estado

- Individualista: pensamento liberal, visto que atendidos os interesses
individuais, os coletivos restariam atendidos (Estado somente como
guardio do Direito Kant);

- Supraindividualista ou Intervencionista (Socialista): exaltao dos

valores coletivos, em oposio aos valores do individualismo; durante
uma poca, visava o fortalecimento do prprio Estado e no da
coletividade (Estados totalitrios); enfraqueceu o princpio da autonomia
da vontade; limitao da liberdade em favor da igualdade;
- Transpersonalista (Social-democrtico): concilia individualismo e
coletivismo, devendo ambos os tipos de valores se subordinar aos valores
culturais, de forma que quando a conciliao for impossvel, a escolha do
valor adotado seja feita de acordo com a natureza do caso concreto, em
funo do princpio de justia, de forma a se encontrar um meio termo.

8.6. Estado de Direito, arbitrariedade e discricionariedade

- Estado de Direito: proteo dos direitos humanos por meio da
independncia e harmonia entre poderes, da coerncia e da boa
definio da ordem jurdica, de definio das obrigaes estatais e
da participao do povo na Administrao Pblica pela escolha de
seus representantes;
- O Estado s age dentro da parametrizao imposta por lei, diferente do
particular que pode agir at que haja norma em contrrio;
- Arbitrariedade (ex.: ilegalidade, abuso de poder, etc.): conduta
antijurdica

(sob

critrio

formal)

praticada

por

rgos

da

administrao pblica e violadora de formas do Direito, podendo ser

praticada por ao ou omisso; apesar de seu conceito ser independente
do de justia, no possvel haver arbitrariedade legal;
- Formas de combate arbitrariedade: eliminao do arbtrio judicial,
controle

jurdico

dos

atos

administrativos

(instaurao

de

justia

especializada) e controle de constitucionalidade.

-Discricionariedade agir segundo as leis, porm dentro de uma
franquia de ao. Se excedida vira arbitrariedade, como por exemplo,
abuso de poder.

****Questo do Simulado

6- A arbitrariedade um princpio prprio do Estado de

Direito. correta a afirmativa acima? Fundamente a sua
resposta.
De forma alguma. O Estado de Direito tem como prerrogativa fundamental a
proteo aos direitos humanos, sendo ainda aquele no qual os mandatrios polticos
so submissos s leis promulgadas, vigorando o chamado imprio da lei. Neste
tipo de Estado, as leis so criadas pelo prprio, atravs de seus representantes
politicamente constitudos, sendo regido pelas regras e limites por ele mesmo
imposto. Ora, se o Estado no absoluto, tambm no pode ser arbitrrio, de forma
que a conduta que nesses moldes se encaixe antijurdica. De fato, o que
caracteriza propriamente a arbitrariedade o fato de uma ao violar a ordem
jurdica vigente, com desateno s formas jurdicas. E isso evidentemente
inconcilivel com o Estado de Direito.

9. Conceito de segurana jurdica

9.1. Noo de segurana jurdica

- Estado necessrio para o sistema jurdico que comprove a sua
certeza

ordenadora,

buscando

legitimidade

desse

sistema

perante o povo, divulgando-o para que este o obedea e promovendo a

crena na justia.

9.2. Segurana Jurdica e justia

- Segurana jurdica a finalidade prxima no caminho que o Direito
percorre em busca da justia, finalidade distante e valor supremo para
o Direito. Sem segurana no h condio de haver justia.

9.3. Direito, previsibilidade das aes e clareza das regras

- Previsibilidade das aes: as leis devem estar em vigor antes de um
fato relacionado a elas ocorrer.

- Clareza das regras: a lei deve ser clara, evidente e pblica, para ser
respeitada.

*****Questo do Simulado

7- Discuta o confronto entre os conceitos de segurana

jurdica e de justia.
A segurana jurdica caracteriza-se como princpio intrnseco ao Direito. sua
finalidade prxima, que tem por fim a ideia de justia. Sem ela o Direito no
possuiria credibilidade, e muito menos efeito prtico, vez que fornece aos indivduos
a certeza do Direito vigente. Sem preceitos como a segurana de orientao (que
a clareza das normas), continuidade jurisprudencial (simbolizada por semelhantes
entendimentos nas decises judiciais) e irretroatividade das leis (onde se
estabelece que normas no vigoram sobre situaes anteriores), seria impossvel
alcanar a justia, que como j dito, a finalidade do Direito. Portanto, segurana
jurdica e justia no se confrontam, mas sim se complementam.

10. Princpios ligados segurana jurdica

7 princpios: (LSIARCD) Legalidade, Segurana de Orientao,
Irretroatividade da Lei, Adaptabilidade do Direito, Respeito Coisa
Julgada, Continuidade Jurisprudencial e Devido Processo Legal
10.1 Legalidade
- Princpio onde o sujeito pode agir livremente desde que esteja
dentro da lei;
- No existe crime e nem pena que no estejam previstos em lei.

10.2. Segurana de orientao

- Clareza das regras e decises jurdicas (univocidade): padronizao
das decises, evitando controvrsias;
- Convico de que a lei gera consequncias concretas;
- Suficincia: o ordenamento jurdico deve ser capaz de solucionar quaisquer
problemas surgidos na vida social.

10.3. Irretroatividade da lei

- Ocasionalmente, pode ocorrer retroatividade desde que a lei nova no fira

direito adquirido, ato jurdico perfeito ou coisa julgada; ( No direito penal a
lei s retroage em favor do ru).

10.4. Adaptabilidade do Direito

- Refere-se evoluo gradual das instituies jurdicas: a ordem
jurdica que no evolui de acordo com os fatores sociais deixa de ser um
instrumento de apoio e progresso, para prejudicar o avano e o bem-estar
social. A evoluo se d de duas maneiras: atravs da alterao formal das
normas e atravs da alterao da interpretao das normas existentes.

10.5. Respeito coisa julgada

-D-se a coisa julgada quando a deciso judicial irrecorrvel, no
admitindo qualquer modificao. A presuno de verdade que a coisa
julgada estabelece constitui um princpio de segurana jurdica.
Onde a garantia da parte vencedora em juzo se, em qualquer tempo, as
decises judiciais pudessem ser reversveis? Como se programar para o
futuro com base em uma sentena judicial, se esta for passvel de reforma
futura? O respeito coisa julgada princpio indeclinvel de segurana

10.6. Continuidade jurisprudencial

- A interpretao do Direito pelos tribunais deve ter o mesmo sentido
e permanncia.

10.7. Devido processo legal

- Ningum pode ser privado de bens ou liberdade sem ter o devido
processo legal

*****Questo do Simulado

2- Como possvel harmonizar os princpios da continuidade

jurisprudencial e da adaptibilidade do direito?
A princpio eles parecem antagnicos, posto que a continuidade jurisprudencial
determina que a interpretao do Direito nos tribunais sobre determinada matria
seja semelhante, e a adaptabilidade do Direito preconiza que deve haver uma
evoluo gradual das instituies jurdicas com o objetivo de adequar-se realidade
temporal. Para harmoniz-los necessrio que haja um equilbrio entre as suas
diretrizes nos tribunais, objetivando garantir a segurana jurdica e tendo em vista o
conceito de estabilidade relativa do Direito, que permite que um entendimento ou
at mesmo uma lei se modifique a partir de mudanas verificadas na sociedade.

Questo 1 da nossa prova- Em que consiste o princpio da

adaptibilidade do direito?
A adaptabilidade do Direito preconiza que deve haver uma evoluo gradual das
instituies jurdicas com o objetivo de adequar-se realidade temporal, permitindo
mudanas nos entendimentos jurdicos a partir de mudanas verificadas na
sociedade, tanto atravs da alterao das normas como em mudanas na maneira
de interpretar as normas existentes, sem ferir a segurana jurdica e tendo em vista
o conceito de estabilidade relativa do Direito.

11. Direito e Estado

11.1. Sano x coao

- Significados de Coao: violncia fsica/psquica X fora organizada
para fins do Direito (atos jurdicos praticados sob coao 1 significado
so anulveis);
- Aplicao efetiva de uma sano.
-Pode ser estatal ou no, caso no seja estatal ilegtima, pois s o
Estado tem competncia para aplicar a coao, seguindo os procedimentos
da lei. Excees por parte de particulares: defesa da prpria vida, etc. Se se
descumpre a legitimidade, pode-se acionar o judicirio.
- Execuo penal (restrio de liberdade para cumprir sentena) um
exemplo de coao legal;
- Sano: processo e garantia do que se determina uma regra;
prevista em tese na lei, pressupe a idia jurdica

- O que caracteriza a sano jurdica sua predeterminao e

organizao; que diferente da sano difusa, presente na moral e
regras de trato social. Sano difusa no tratada pelo Direito.
- Atualmente cogitam-se formas mais eficientes de se garantir o
cumprimento das normas jurdicas, atravs da substituio de sanes
intimidativas para sanes que possam influir no sentido de adeso
espontnea

dos

obrigados

(vantagens

em

pagar

um

tributo

adiantadamente, por ex.) sanes premiais.

**** Questo do Simulado

1- Diferencie os conceitos de sano e coao.

A sano medida punitiva em razo da violao de uma norma, podendo ser
entendida tambm como estmulo sua efetividade e sendo aplicada quando o
poder coercitivo no suficiente para impedir determinado ato do indivduo.
A coao, por sua vez, o emprego efetivo da fora pelo Estado, utilizada em
ltima instncia, quando a coero no funcionou e a sano tambm no foi
obedecida. Quando um sujeito no cumpre a norma naturalmente, pelo efeito
psicolgico da coero, o Estado ordena que ele obedea sano estabelecida,
como punio pelo desrespeito regra legal. Caso no cumpra a sano, ele sofrer
ento a coao estatal, ou seja, aquela ser aplicada forosamente, pelo ente
competente para tal funo. A coao a execuo compulsria da sano, quando
o indivduo no a cumpre, aps ter desrespeitado a norma legal.
Expl.: Primeiro, importante lembrar que a coao prerrogativa estatal, no se
estendendo aos particulares. Isso configuraria exerccio arbitrrio das prprias
razes e no previsto em nosso ordenamento (ainda bem!).
Em segundo lugar, apesar de a questo no ter pedido, vale registrar o conceito de
coero, que, diferentemente da coao, uma fora que se observa no campo
psicolgico, levando algum a cumprir determinada regra, a ter uma certa conduta,
somente devido presso abstrata que o sujeito emissor da norma impe. O
Estado utiliza a coero quando diz que um dispositivo de lei deve ser respeitado,
acarretando uma sano no caso de no cumprimento. O indivduo segue a norma
estatal para que no lhe seja aplicada a sano preestabelecida no ordenamento
jurdico, ou seja, ele se porta de acordo com a lei por medo de ser punido. Se no
houvesse a sano, ele poderia descumprir a regra, pois no teria prejuzos, j que
o Estado no o puniria pela prtica do ato infringente. Ex: art. 424 CC.
Joo celebra um contrato com Miguel. Caso tenha havido evidente coao por uma
das partes para conseguir o consentimento da outra, ento o contrato anulvel, j
que proibida pelo Cdigo Civil. Mas vamos aqui considerar que o trato foi realizado
legalmente. Durante um perodo, ambos os contraentes agem corretamente com o

que foi estabelecido, notando-se, neste momento, a presena da coero (presso

psicolgica), pois eles no quebram o pacto para que no sejam punidos
posteriormente. uma ao que busca evitar a sano.
Aps certo tempo, Joo deixa de cumprir uma de suas obrigaes contratuais (um
pagamento de uma contraprestao, por exemplo), levando Miguel a vrias
tentativas de acordo para solucionar o empecilho. Como frustrados os esforos
movidos por Miguel, este resolve ento buscar a soluo na Justia, obtendo, ao
final do processo, uma sentena ao seu interesse, que ordena a Joo o pagamento
da dvida e tambm de uma multa (sano), fixada em um valor X. O condenado
resolve continuar na inadimplncia, desrespeitando, agora, tambm a sano
decretada pelo juiz. O Estado, para fazer valer sua deciso, usa ento a coao,
executando a sentena determinada judicialmente, ou seja, efetuando o pagamento
de Joo a Miguel, e tambm da multa. Para isso utiliza algumas medidas, como por
exemplo, a penhora dos bens do devedor. H assim a quitao da dvida por meio
da fora do Estado, a coao estatal.

8- Existe sano moral? Fundamente.

Sim, mas elas so difusas, ficando a cargo do indivduo sua determinao e
aplicabilidade.
A sano em sentido lato prerrogativa estatal, visto serem medidas punitivas
para o descumprimento das normas jurdicas institucionalizadas em determinada
poca e territrio.

11.2. Ideologia e Direito

- A ideologia determina o tipo de Constituio do Estado.

11.3. Fatores condicionantes da atuao do Direito

- Poltica (por exemplo, influncia de determinadas polticas nas decises);
- Opinio pblica (influencia principalmente em instncias superiores);
- Grupos organizados;

11.4. Direito e revoluo

- Quebra de uma legalidade e instaurao de outra, essa a diferena

entre revoluo e crime (o que importa quem ganhou);
- A revoluo rompe com a premissa da segurana do direito;

11.5. Estado e Ordenamento Jurdico

- Ordenamento Jurdico: conjunto de regras jurdicas que vigoram em um
Estado, disciplinando a sua ao e sua estrutura; e o Estado dar suporte,
pois tem o poder poltico, s normas do ordenamento
-O Estado tem soberania poltica; o ordenamento jurdico a base da
soberania em termos jurdicos
- Quando a autoridade do Estado no consegue se impor e as pessoas no
cumprem as leis, estado de beligerncia

***** Questo de prova anterior

10- Relacione as noes de Estado e de ordenamento jurdico.

O Ordenamento Jurdico o conjunto de regras jurdicas que vigoram em um
Estado, disciplinando a sua ao e sua estrutura; e o Estado dar suporte s
normas do ordenamento, pois tem o poder poltico. O Estado tem soberania
poltica; por sua vez o ordenamento jurdico a base da soberania em
termos jurdicos. Quando a autoridade do Estado no consegue se impor e
as pessoas no cumprem as leis, estado de beligerncia.

A PARTIR DAQUI COMEA A MATRIA DA SEGUNDA PROVA

FONTES DO DIREITO

Aula 1 - O conceito de Fonte do Direito

tudo aquilo que gera normatividade. O critrio para reconhecer uma

fonte como tal a sua aplicao pelo Estado (oficialidade), traduzindo a
sua tradio jurdica. Manifestao de Normatividade Jurdica. Tudo que gera
obrigatoriedade jurdica. Mecanismos criadores de normas dentro de um
sistema jurdico.

Qualquer fonte apresenta coercibilidade.

Tradies jurdicas do Ocidente:

- Romano-germnica (ou europeia-continental), caracterizada pela

vigncia de Cdigos e do processo legislativo como criador do Direito. O
Direito brasileiro se enquadra nesta corrente; fonte predominante lei
escrita; nosso direito tem bases neste

- Common Law (ou sistema anglo-saxnico), caracterizada pela

vigncia da jurisprudncia, isto , as decises dos tribunais criam o
Direito, no apresentando Cdigos.
Tambm conhecido como Direito
Consuetudinrio por se basear nos costumes.Nosso sistema usa a
jurisprudncia mas no como fonte precpua. Referncia deste o sistema
ingls, com solues atribudas a casos inditos servindo de paradigma para
outros casos, servindo como precedente.

Aspectos histricos das Fontes do Direito:

- Origem Costumeira: Os costumes surgem a partir da repetitividade das

aes e eram passadas de pai para filho de forma oral. Um produto da vida
social. Nesse contexto surge o direito costumeiro, o costume a fonte
histrica do direito. Se afirma a partir de prticas socialmente desenvolvidas
e relevantes juridicamente. Se forma em funo da necessidade,

parmetros morais, resoluo de conflitos sociais. Prescrio moral ou de

valor reconhecido juridicamente.

- Base oral que posteriormente foi escrita: Somente com o tempo, as

prticas jurdicas deixaram o plano oral e passaram a ser escritas
atingindo o pice no Direito Romano.

OBS.: Costume Jurdico X Uso Jurdico

Costume Jurdico tem fonte histrica e decorre de uma obrigao jurdica;

tem que ser reconhecido.
Uso a prtica social, no decorre de uma obrigao jurdica, no gera
obrigatoriedade.

Diferenas entre Lei e Costume

Antes de haver lei, historicamente, havia o costume jurdico
Lei

Costume jurdico (prtica jurdica)

Resultado de refinamento do campo das fontes

jurdicas;
produo
normativa
originria;
documento elaborado especificamente por quem
tem autoridade jurdica

um ato consciente de um homem que, por atender

a uma exigncia social, passa a ser imitado e
repetido, at transformar-se em um ato consciente no
todo social. (Miguel Reale)

Origem precisa, datada;

Origem imprecisa, no se sabe quando

passou a vigorar, se sabe somente
quando foi reconhecido.

Processo Legislativo

Consolidao temporal atravs da

repetitividade das aes, da moral e de
processos histricos

Generalidade, de carter amplo

Particularidade, casustico, incidindo

em casos concretos e locais

Sempre escrita; documentada

Nem sempre escrito; historicamente

origem
oral; quando
documentado
adquire
solidez,
publicidade,
permanncia,
oficialidade,
homogeneidade
de
aceitao
e
impositividade equiparveis s da lei, a
s ser reconhecido pelo estado

Presumidamente vlida, por ser

decorrente
de
um
processo
formalizado

A validade deve ser provada,

normalmente por precedentes e pela
eficcia (critrio temporal);

Racional e Objetiva

Espontneo e Subjetivo.

A lei nasce ao mesmo tempo em que

reconhecida

Existe previamente ao seu

reconhecimento pelo poder poltico

Criao originria

No criao originria, em
determinado momento o poder poltico
do Estado o recebe, d oficialidade ao
que j existe notoriamente

OBS.: existem casos de leis desprovidas de generalidade e costumes

genricos, como os que vigoram no Direito Internacional.

- O direito pblico em geral (penal, tributrio etc) no costuma comportar o

direito costumeiro como fonte; no direito comercial usa muitas prticas
negociais que so costumes; o direito internacional tambm usa muito de
costumes; direito do trabalho tambm.

- Vrios sistemas jurdicos surgiram de compilaes de costumes, ex.:

monarquias que encomendavam a juristas que registrassem demaneira
escrita dos costumes existentes, tornando-os oficiais.

- Escrever era um mtodo de validao dos costumes, mas existem outros

mtodos, como o prprio mtodo judicial ou o temporal (comprovao de
tempo de uso mnimo por exemplo), prova testemunhal, etc.

- Exemplo de costume reconhecido: cheque pr-datado (no reconhecido

em lei).

- Costume pode ter aceitao regionalizada.

- No caso da lei, presuno de validade a partir da manifestao de

autoridade competente; o que tem que se provar que ela invlida.

- Reconhecimento Estatal, Costume Escrito e Lei

O art. 4 da LICC (Lei de Int. ao Cd. Civil) reconhece a fonte

costumeira no Direito brasileiro.
A fonte primria a lei (processo
legislativo). Na falta desta e de leis semelhantes, entra o costume.

Ordem: Lei Analogia Costumes Princpios Gerais do Direito

Aula 2 - O conceito de Lei

- Fonte Primria de Direito no Brasil, os juzes a aplicaro antes das demais

fontes.

Norma constitutiva de direito, que introduz algo de novo com carter

obrigatrio no sistema jurdico em vigor, disciplinando comportamentos ou
atividades pblicas. (Miguel Reale)

No sentido amplo, abrange todos os documentos jurdicos oriundos do

processo legislativo. Para Rousseau, a lei a nica expresso legtima da
vontade geral.

- Manifestao normativa oriunda do Processo Legislativo, que vai disciplinar

a gnese das regras do nosso direito; regra que disciplina a produo de
outras regras, artigo 59 e seguintes da CF.

- Espcies Legislativas (art. 59 da CF):

CF define espcies legislativas do nosso direito. So os variados documentos

jurdicos criados pelo Poder Legislativo, onde existe hierarquia entre eles.

-Lei: no sentido estrito; e tambm todas as manifestaes oficiais oriundas

do estado brasileiro, derivadas das normas do processo legislativo esto
englobadas no conceito mais abrangente de lei.

- Apenas na insuficincia legislativa o juiz pode aplicar outras fontes.

- A Constituio uma modalidade especfica de lei; a lei das leis.

1 Constituio

Disciplina sua prpria alterao, entre outros direitos

fundamentais e etc. Superior no ordenamento jurdico.

garantias

1.1- Emendas Constituio

uma alterao (emenda) permitida em algumas matrias do contedo

constitucional. A prpria CF prev que necessrio 3/5 das duas Casas, em
dois turnos de votao, favorveis Proposta de Emenda Constitucional
(PEC). Depois de aprovada, ela no submetida sano presidencial.
Tambm so normas constitucionais.

- No segundo nvel hierrquico das leis, o que diferencia o patamar das

espcies justamente o objeto, a matria de que elas tratam.

2. Com natureza de lei

2.1- Leis Complementares

Tratam de temas especficos e de relevncia, precisando de maioria

absoluta (metade +1 dos membros das duas Casas) para serem aprovadas.
A prpria CF determina quais assuntos devero ser tratados por meio de LC.

2.2- Leis Ordinrias

So leis em geral, genricas, sobre assuntos que a CF no obriga a tratar

por meio de Lei Complementar. Isto quer dizer que elas so aprovadas por
maioria simples (metade +1 do quorum mnimo).

- Em teoria estes dois tipos anteriores no podem um tratar de matria

disciplinada pelo outro. As excees ocorrem quando um dos tipos foi
editado antes do surgimento da exigncia do outro (por exemplo, leis
ordinrias que tratam de matria de lei complementar mas que surgiram
antes da CF disciplinar isso.

- Embora alguns autores afirmem, no existe hierarquia entre estes dois

tipos de lei.

2.3- Leis Delegadas

So delegaes que o Poder Legislativo faz ao Executivo atravs de uma lei.

Foram relegadas a um segundo plano por conta dos decretos-lei (regime
militar) e das medidas provisrias (ps Const. de 88).

- Atribui ao chefe do executivo excepcionalmente a competncia para

disciplinar juridicamente determinada matria (o congresso abriria mo de
sua competncia legislativa em favor do executivo).

- Se trata de um ato normativo elaborado pelo chefe do poder executivo no

mbito federal, com a solicitao ao Congresso Nacional (art. 68, caput,
Constituio Federal 1988), relatando o assunto que se ir legislar. O chefe
do executivo solicita a autorizao, e o poder legislativo fixa o contedo e os
termos de seu exerccio. Depois de criada a lei pelo chefe do executivo, ela
remetida ao legislativo para avaliao e aprovao. Considerando que os
limites foram respeitados e que a lei conveniente, o legislativo a aprova,
contudo, essa norma entra no sistema jurdico na qualidade de lei ordinria.
As leis delegadas no admitem emendas. Algumas matrias no podem ser
objeto de delegao.

- Instrumento que est na CF, mas nenhuma foi editada desde a CF. No
regime anterior, no havia MP com fora de lei, e a a delegada se fazia
necessria.

2.4- Medidas Provisrias (com fora de lei)

Tm fora de lei, mas no com carter definitivo, podendo inclusive revogar

uma lei em vigor.

- Quando o Executivo precisa de uma lei, num curto prazo de tempo, para
um assunto importante, ele pode editar uma MP que ter validade por 60
dias. Aps isso, o Congresso deve vot-la para aceita-la ou no.

- O problema que seu uso tornou-se indiscriminado, trancando a pauta de

votaes do Congresso, retardando o processo legislativo.

- Democrtica, diferente de Decreto-Lei, da poca da ditadura, que era

editado pelo presidente, e o congresso tinha prazo para rejeitar, depois do
prazo virava definitivo (decurso de prazo). Na MP o prazo para ratificar,
seno ela perde a validade ( como se ela enquanto lei tivesse sido
revogada). Ex.: MP dos bingos, foi rejeitada pelo congresso.

- De maneira geral, leis aprovadas pelo legislativo so submetidas ao chefe

do executivo para veto ou sano (ativa ou tcita). Emenda constitucional
no vai pro chefe do executivo. Por sua vez, existem os decretos legislativos
e as resolues, equiparveis e com natureza de lei, mas no so
submetidas ao chefe do executivo. No confundir com normas com nomes
parecidos que so apenas regulamentares e que no so do legislativo (ex.
Resoluo de um secretrio, do CONAMA etc)

2.5- Decretos Legislativos

Natureza de lei, mas ato interno do Legislativo que tambm no

submetido sano do presidente. Deve passar por ambas as casas. Ex.:
Decreto para declarar nulidade de um decreto do presidente.

2.6- Resolues

No so necessariamente leis, mas tambm tem natureza de lei, sendo

tambm atos normativos do Poder Legislativo. A CF tambm determina
quais assuntos devem ser tratadas por intermdio de resolues, como o
caso da revogao de leis e da regulamentao dos tratados internacionais.
Pode ser editada apenas por uma das casas (ex.: Senado). Ex.: Tratados
Internacionais, subscritos pelo presidente mas ratificados atravs de
resoluo.

*** Lembrando a hierarquia:

Normas Constitucionais (Constituio e Emendas) Atos de Natureza

Legislativa (todos os com natureza de lei) Regulamentos ou Atos de
Natureza Regulamentar

3- Regulamentos

- So atos normativos do campo administrativo dos Trs Poderes. So

subordinados hierarquicamente s espcies acima, tendo que se adequar
elas

- Leis em geral prevem direitos. Mas muitas das vezes a concretizao

deles vai demandar uma disciplina administrativa por autoridades de
carter administrativo, o que se chama de poder regulamentar.

- No direito brasileiro, o poder regulamentar est subordinado lei. S pode

regulamentar, detalhar circunstncias de procedimentos j previstos em lei.

- Possui escalas internas de hierarquia regulamentar de acordo com as

escalas de hierarquia da prpria administrao pblica.

3.1- Decretos (regulamentares)

- Atos normativos privativos

governador, prefeito).

dos

chefes

do

executivo

(presidente,

3.2- Resolues (regulamentares)

- Atos normativos privativos dos ministros e secretrios.

3.3- Portarias (regulamentares)

- Atos normativos dos rgos ministeriais e secretarias.

OBS.: MP X Decreto:

A MP um exerccio de Poder Legislativo e revoga uma lei, se contrari-la; o

Decreto um exerccio de poder regulamentar, no podendo contrariar uma
lei. MP win!!!

- Agncias reguladoras tem um regime peculiar. Tem competncia normativa

regulatria (diferente de regulamentar). Esta uma competncia tcnica
especializada, nesse caso a legislao cria uma franquia de liberdade para

as agncias; o legislador no legisla sobre isso porque tcnica. Editam

resolues com natureza equivalente de lei.

- Outras excees tambm com carter tcnico.

*Leis federais, estaduais e municipais

- No existe hierarquia entre elas, mas sim uma distribuio de

competncias feita pela CF. A violao da competncia gera a
inconstitucionalidade da lei.

*Princpios da Legalidade e da Reserva Legal

- Princpio da Legalidade: ningum pode fazer ou deixar de fazer algo seno

em virtude de lei (normas em suas diversas manifestaes); todos so livres
para agir at onde a lei limita sua liberdade.

- Princpio da Reserva Legal: o Estado s age quando a lei assim o autoriza,

o Estado s pode agir nos limites da lei, dentro da prescrio legal. Quando
a lei quer, cria uma franquia para que o Estado aja com
discricionariedade. Os governantes e juzes no podem agir a partir das
suas vontades pessoais, diferente do particular que age discricionariamente
at onde a legislao no vedar.

Questes de prova:
O que um costume jurdico? De que maneira ele se torna fonte do direito?
R: O costume jurdico uma criao espontnea da sociedade, sendo resultado dos
acontecimentos sociais e baseando-se nos valores morais da sociedade relativos ao bom
senso e ao ideal de Justia. A repetio de uma conduta a partir de tais ideais, gerando um
hbito, que definem o Costume. Ele , portanto, um paradigma social que, quando absorvido
pelo Direito, detm a mesma coercitividade e imposio de uma lei escrita, cabendo ao Estado
garantir sua observncia. E a que ele se torna fonte. A norma consuetudinria (costumeira),

tem carter supletivo, e aplica-se quando a lei escrita no satisfatria perante o caso
concreto. Nesse sentido, e como exemplo, o art. 4 do Cdigo Civil categrico: Quando a lei
for omissa, o juiz decidira o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais
do direito.
De fato, o Julgador, diante de certas questes, socorre-se do costume do povo, que o direito
vivo para julgar com justia a realidade social atual, objetivando-se o bem comum da
sociedade.
Comentrio: Importante lembrar que, perante a lei, trs so as espcies de costume:
Secundum legem, que quando este se acha expressante referido na lei; Prater legem, que
quando o costume usado para suprir a lei em casos omissos e Contra legem, que aquele
que se ope a lei (no entanto, em regra o costume no pode ser contrrio ao ordenamento
jurdico, portanto a doutrina rejeita essa espcie, vez que contra a tarefa do Estado.
Resposta Manuel: O costume jurdico uma criao espontnea da sociedade, sendo
resultado dos acontecimentos sociais e baseando-se nos valores morais da sociedade relativos
ao bom senso e ao ideal de Justia. Se contrape lei, a qual resulta de um processo
intelectual, codificada, se baseia em fatos e reflete a opinio do Estado.
Diante de uma situao concreta, no prevista em norma vigente, as partes adotam uma
conduta como soluo racional para o bem comum A repetio de conduta a partir de tais
ideais em casos semelhantes, gerando um hbito, que define o Costume. Ele , portanto, um
paradigma social que, quando absorvido pelo Direito, detm a mesma coercitividade e
imposio de uma lei escrita, cabendo ao Estado garantir sua observncia. E a que ele se
torna fonte.
A norma consuetudinria (costumeira), tem carter supletivo, e aplica-se quando a lei escrita
no satisfatria perante o caso concreto. Nesse sentido, e como exemplo, Lei de introduo
ao Cdigo Civil categrico: Quando a lei for omissa, o juiz decidira o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
De fato, o Julgador, diante de certas questes, socorre-se do costume do povo, que o direito
vivo para julgar com justia a realidade social atual, objetivando-se o bem comum da
sociedade.
Comentrio: Importante lembrar que, perante a lei, trs so as espcies de costume:
Secundum legem, que quando este se acha expressante referido na lei; Prater legem, que
quando o costume usado para suprir a lei em casos omissos e Contra legem, que aquele
que se ope a lei (no entanto, em regra o costume no pode ser contrrio ao ordenamento
jurdico, portanto a doutrina rejeita essa espcie, vez que contra a tarefa do Estado.
Possvel obrigatria: Disserte sobre a lei como fonte do direito e a sua relao com o
direito costumeiro.
Resposta Celano: A lei a forma moderna de produo do Direito Positivo. ato do Poder
Legislativo, que estabelece normas de acordo com os interesses sociais. A sua fonte material
representada pelos prprios fatos e valores que a sociedade oferece.
. Neste sentido, lei o preceito comum e obrigatrio, emanado do Poder Legislativo, no mbito
de sua competncia. A lei possui duas ordens de caracteres: substanciais e formais. 1)
Caracteres Substanciais Como a lei agrupa normas jurdicas, h de reunir tambm os
caracteres bsicos destas: generalidade, abstratividade, bilateralidade, imperatividade,
coercibilidade. indispensvel ainda que o contedo de lei expresse o bem comum. 2)
Caracteres Formais Sob o aspecto de forma, a lei deve ser: escrita, emanada do Poder
Legislativo em processo de formao regular, promulgada e publicada. A consequncia natural
da vigncia da lei a sua obrigatoriedade, que dimana do carter imperativo do Direito.
Para os pases que seguem a tradio romano-germnica, como o Brasil, a principal forma de
expresso o Direito escrito, que se manifesta por leis e cdigos, enquanto o costume figura

como fonte complementar. A jurisprudncia, que se revela pelo conjunto uniforme de decises
judiciais sobre determinada indagao jurdica, no constitui uma fonte formal, pois a sua
funo no gerar normas jurdicas, apenas interpretar o Direito luz dos casos concretos.
- Sistema Romano-germnica (ou europeia-continental), caracterizada pela vigncia de
Cdigos e do processo legislativo como criador do Direito. O Direito brasileiro se enquadra
nesta corrente; fonte predominante lei escrita; nosso direito tem bases neste
- Common Law (ou sistema anglo-saxnico), caracterizada pela vigncia da jurisprudncia,
isto , as decises dos tribunais criam o Direito, no apresentando Cdigos. Tambm
conhecido como Direito Consuetudinrio por se basear nos costumes.Nosso sistema usa a
jurisprudncia mas no como fonte precpua. Referncia deste o sistema ingls, com
solues atribudas a casos inditos servindo de paradigma para outros casos, servindo como
precedente.
Os costumes surgem a partir da repetitividade das aes e eram passadas de pai para filho de
forma oral. Um produto da vida social. Nesse contexto surge o direito costumeiro, o costume
a fonte histrica do direito. Se afirma a partir de prticas socialmente desenvolvidas e
relevantes juridicamente. Se forma em funo da necessidade, parmetros morais, resoluo
de conflitos sociais. Prescrio moral ou de valor reconhecido juridicamente.

Aula 3 - Jurisprudncia

*O conceito de jurisprudncia

- o conjunto de decises compatveis entre si consolidadas pelos tribunais.

- A continuidade jurisprudencial: os entendimentos dos tribunais a respeito

de determinada questo jurdica devem ser os mais harmnicos possvel,
deve haver entre eles uma compatibilidade para que no surjam decises
contraditrias que gerem instabilidade social, uma no clareza do que
lcito ou no. Vai se impor em qualquer sistema de direito, romanogermnica ou common-law.

- Enquanto o nosso sistema jurdico tem como fonte precpua a legislativa,

no common Law os tribunais tem a primazia.

A jurisprudncia, muitas vezes, inova em matria jurdica, estabelecendo

normas que no se contm estritamente na lei, mas resultam de uma
construo obtida graas conexo de dispositivos, at ento considerados

separadamente, ou, ao contrrio, mediante a separao de preceitos por

largo tempo unidos entre si. (Miguel Reale)

*A jurisprudncia fonte?

- Em nosso sistema de base legislativa, a funo do poder judicirio

interpretar e aplicar a lei, no a de criar direito; de acordo com esse
entendimento a jurisprudncia no fonte.
Se uma regra , no fundo, a sua interpretao, isto , aquilo que se diz ser
o seu significado, no h como negar a jurisprudncia a categoria de Fonte
do Direito, visto como ao juiz dado armar de obrigatoriedade aquilo que
declara ser de Direito no caso concreto.o seu entendimento da lei. (Miguel
Reale)

- Como Reale explica, ela uma das fontes bsicas do Direito, mas o CC no
a coloca dentre as fontes do nosso Direito. Tecnicamente aqui, ela no
fonte formal, mas alguns tribunais adotam precedentes para julgar alguns
casos. Segundo alguns autores, seria portanto fonte material de nosso
direito. Ela fonte bsica no Common Law.

-.Fontes formais seriam as expressamente previstas na legislao

constitucionais, reconhecimento inequvoco; Leis Analogia Costumes
Princpios Gerais do Direito

- Embora no tenham a funo de criar direito previsto na constituio, os

tribunais atravs da interpretao das leis seriam fonte atravs de alguns
pontos de vista; h muitas controvrsias.

- No caso da smula vinculante a jurisprudncia poderia ser considerada

fonte formal (segundo o PM e o Reale), pois gera norma. Parece com
Common Law.

*Common Law

- Predominantemente jurisprudencial. Juiz decide caso com base nos

precedentes jurisprudenciais. A lei at existe, mas o sistema
predominantemente decisrio (no legislativo).

- O precedente caso concreto que ocorreu anteriormente e serve de

paradigma para outros casos semelhantes.

- A produo do direito, a regra, a fonte vai surgir do critrio decisrio que

foi adotado no caso indito, utilizando o juzo de equidade.

- Juzo de equidade representa a aplicao do princpio geral de justia

(fundamento do direito) no caso concreto. Buscar o critrio justo para
resolver o caso. subjetivo.

- Uma vez estabelecido o precedente jurisprudencial, estes parmetros

devero ser obedecidos em todos os casos posteriores. O precedente
vincula, e mesmo que um juiz discorde obrigado a seguir.

- comum que quando existam constituies em sistemas common Law,

estas sejam enxutas ou inexistentes (exs respectivos.: EUA e Inglaterra).

- No modelo norte-americano, a suprema corte estabelece as diretrizes

interpretativas do direito que vo ser aplicadas pelas cortes estaduais, as
quais tambm tem sua prpria jurisprudncia. O que condiciona a deciso
do juiz no lei, e sim o precedente.

- Normalmente, quem estabelece os precedentes so cortes superiores.

- Nesse sistema a segurana jurdica prevalece sobre a justia. No nosso

sistema muda-se facilmente uma lei, o que muito mais fcil que mudar
uma jurisprudncia.

- Para mudar a jurisprudncia, em algumas situaes, cortes superiores

competentes podem suscitar um incidente revisivo de uma jurisprudncia
(vlvula de escape), mas muito raro, extraordinrio, principalmente em
relao a decises muito consolidadas. Mas acontece (ex.: jurisprudncia
americana quanto segregao racial).

- O grande desafio nesse sistema estabelecer equilbrio entre segurana,

continuidade, e adaptabilidade necessria.

- Publicidade da Jurisprudncia: case study, casos icnicos, livros editados

com eles. o vade mecum deles.

*Espcies jurisprudenciais:

- Sentena

a deciso bsica do Direto. Refere-se deciso de primeira instncia; de

juiz de primeiro grau.

- Acrdo

Deciso de colegiados (votos de mais de um membro) de segunda instncia,

tanto nos tribunais de justia, ou regionais (desembargadores), quanto nos
superiores (ministros). Se houver divergncia entre os membros essa
tornada pblica. Em alguns casos ainda existe possibilidade de recurso com
base nisso.

- Smulas

So espcies de sntese das decises semelhantes dos tribunais, retratando

a aceitabilidade daquelas decises. Tem aparncia semelhante da lei,
inclusive no carter previsivo, e dependente do regimento interno de cada
tribunal. Essas smulas tem como finalidade facilitar o processo decisrio.
Todo tribunal produz smulas, mas as que tem mais peso so as dos
tribunais superiores.

*O juiz, a lei e a equidade

- Como regra geral o juiz no pode criar leis. Ele pode sim, dar s leis
existentes, interpretaes diferentes, variando caso a caso, que melhor lhe
representarem o ideal de justia. Essa flexibilizao das decises permite o
Direito ser adequado ao seu tempo (Adaptabilidade do Direito).
- Ocorrem casos, porm, que o juiz no consegue achar leis e nem analogias
para dar o veredicto. So as lacunas. Independente disso, ele tem que dar a
sua posio! Nesses casos, ensina Reale:

Na lacuna das leis, e havendo autorizao para julgamento de eqidade,

pode o juiz brasileiro acrescentar um preceito aos j existentes. Essa norma
valer, entretanto, apenas para aquele caso que est sendo julgado
(diferena do common law). Muito embora os demais juzes venham a
decidir de igual forma, quando surgirem hipteses correspondentes (...).

- Eqidade: a aplicao do princpio geral de justia nos casos concretos.

Questes de Prova
O que a jurisprudncia? Qual o seu papel no nosso ordenamento jurdico?
Resposta Anna: Atualmente o vocbulo jurisprudncia adotado para indicar o conjunto de
decises proferidas pelos tribunais sobre determinada matria jurdica, ou seja, a reunio de
decises judiciais, interpretadoras do Direito vigente.
Em seu contnuo labor de julgar, os tribunais desenvolvem a anlise do Direito, registrando, na
prtica, as diferentes hipteses de incidncia das normas jurdicas. Ao revelar o sentido e o

alcance das leis, o Poder Judicirio beneficia a ordem jurdica, tornando-a mais definida. A
jurisprudncia constitui, assim, a definio do Direito elaborada pelos tribunais.
Para os ordenamentos jurdicos filiados ao sistema angloamericano, a jurisprudncia constitui a
principal fonte do Direito e fundamental forma de expresso do Direito.
Nos Estados que seguem a tradio romanogermnica, a cujo sistema vincula-se o Direito
brasileiro, no obstante alguma divergncia doutrinria, prevalece o entendimento de que o
papel da jurisprudncia limita-se a revelar o Direito preexistente.
Admite-se para a jurisprudncia, no sistema continental, apenas a condio de fonte indireta,
que influencia na formao das leis, por seu contedo doutrinrio. A jurisprudncia no constitui
uma fonte formal, pois a sua funo no gerar normas jurdicas, apenas interpretar o Direito
luz dos casos concretos.
Assim, a jurisprudncia tem papel de interpretao ou integrao do Direito a ser aplicado,
sendo fundamental sua funo para o progresso da vida jurdica: os juzes devem interpretar o
Direito evolutivamente, conciliando velhas frmulas com as novas exigncias histricas. Nesse
trabalho de atualizao, em que a letra da lei permanece imutvel e a sua compreenso
dinmica e evolutiva, o juiz colabora decisivamente para o aperfeioamento da ordem jurdica,
adaptando princpios e regras realidade social. A jurisprudncia tem, assim, importante papel
de conciliao do Direito com os fatos sociais.
A jurisprudncia a principal fonte do direito correta a afirmativa? Fundamente sua
resposta.
Resposta Monitora: De forma alguma. A jurisprudncia nem ao menos pode ser considerada
fonte formal do direito no sistema romano-germnico, porquanto consubstancia-se num
entendimento uniforme sobre determinada matria nos tribunais e tem funo meramente
interpretativa, no geradora de normas jurdicas. Nesse mister, vale ressaltar que a principal
fonte do Direito no Brasil , em verdade, a lei escrita e os Cdigos, cumprindo papel acessrio
o costume.
Resposta Manuel: No sistema brasileiro, de forma alguma. Ela tem o papel de principal fonte
do direito nos pases que adotam a tradio inglesa do common law. No sistema romanogermnico, a jurisprudncia nem ao menos pode ser considerada fonte formal do direito
porquanto consubstancia-se num entendimento uniforme sobre determinada matria nos
tribunais e tem funo meramente interpretativa, no geradora de normas jurdicas.
Ela considerada por alguns autores como fonte indireta, pois, revela o verdadeiro significado
da norma segundo uma interpretao aplicada ao caso concreto e pode vir a influenciar novas
interpretaes em situaes anlogas, mas nunca vinculando as decises.
Dessa forma, vale ressaltar que a principal fonte do Direito no Brasil , em verdade, a lei escrita
e os Cdigos, cumprindo papel acessrio o costume. Tambm permitida, em caso necessrio
por falta de lei, a aplicao de analogias ou princpios gerais do direito.

O que um precedente jurdico? Qual a sua fora nos sistemas do Common Law e
romano-germnico, respectivamente?
Resposta Monitora: Precedente jurdico um caso sentenciado ou deciso de uma corte que
fornece exemplo para o questionamento ou deslinde de um caso similar ou idntico
posteriormente surgido.
No sistema de common law, o precedente tem fora de fonte do direito, exercendo larga
influncia e sendo verdadeiramente decisivo no desfecho do caso superveniente, na medida
em que tal sistema se funda na doutrina do stare decidis (fixar a deciso).
No sistema romano-germnico (o Brasil se inclui), onde vige o imprio do direito legislado, a
fora do precedente reduzido, por no se tratar de fonte formal do direito. Ainda que esse

cumpra alguma funo orientadora, sua existncia no obriga decises supervenientes nem
modus operandis em hipteses semelhantes. Seguir o precedente, portanto, opcional.
Comentrio: Ateno pra no confundir precedente com jurisprudncia, e stare decidis com
smula vinculante!!!!!!!
Jusisprudncia o conjunto de decises semelhantes sobre determinada matria em um
tribunal. uma coletnea. O precedente, por outro lado, tanto pode ser pra deciso quanto pra
uma situao ftica. Assim, pode haver precedente, mas no jurisprudncia sobre determinada
situao em seu sentido mais especfico. Vocs muitas vezes vo ouvir gente falando de
precedente como se fosse jurisprudncia, mas importante ressaltar que esse ltimo provm
de decises reiteradas, pra no confundir. Assim, toda jurisprudncia advm de precedentes,
mas nem todo precedente constitui jurisprudncia. Quando falarem isso entendimento
juridprudencial, vocs j sabem: na maior parte dos precedentes daquele tribunal, decidiu-se
de tal modo. Quando falarem vou colocar essa jurisprudncia na petio e colacionarem um
julgado, j sabem: peam pra aprender IED de novo haha, que isso precedente! E mais: vale
lembrar que a jurisprudncia pode mudar, porque decorre de um entendimento reiterado, mas
precedentes so estticos, porque derivam de um fato concreto.
Com relao smula vinculante, que foi introduzida no ordenamento por meio da EC 45 de
2014, trata-se de uma jurisprudncia consolidada que quando votada e aprovada pelo STF
adquire fora de lei e deve ser adotada por todos os juzes e tribunais na deciso de
determinado assunto. Ela direciona e vincula a fim de no gerar distores na aplicao da lei,
s podendo ser contrariada pelo Poder Legislativo quando na edio de uma nova norma.
Diferentemente do stare decidis, que precedente obrigatrio apenas para o caso em
julgamento, a smula vinculante formulada de maneira genrica, para aplicao em todos os
casos futuros.
Resposta Manuel: Precedente jurdico um caso sentenciado ou deciso de uma corte que
fornece exemplo para o questionamento ou deslinde de um caso similar ou idntico
posteriormente surgido. O conjunto dos precedentes sobre determinada matria jurdica
constitui a jurisprudncia.
No sistema de common law, o precedente tem fora de fonte do direito, exercendo larga
influncia e sendo verdadeiramente decisivo no desfecho do caso superveniente, na medida
em que tal sistema se funda na doutrina do stare decidis (fixar a deciso). Portanto, neste
sistema, o advogado, ao fundamentar sua pretenso e o magistrado, ao julg-la, indicam uma
srie de decises judiciais (contidas na jurisprudncia) com pertinncia ao caso.
No sistema romano-germnico (o Brasil se inclui), onde vige o imprio do direito legislado, a
fora do precedente reduzida, por no se tratar a jurisprudncia de fonte direta do direito.
Ainda que esse cumpra alguma funo orientadora, sua existncia no obriga decises
supervenientes nem modus operandis em hipteses semelhantes. Seguir o precedente,
portanto, opcional, no havendo obrigatoriedade.
Comentrio: Ateno pra no confundir precedente com jurisprudncia, e stare decidis com
smula vinculante!!!!!!!
Jusisprudncia o conjunto de decises semelhantes sobre determinada matria em um
tribunal. uma coletnea. O precedente, por outro lado, tanto pode ser pra deciso quanto pra
uma situao ftica. Assim, pode haver precedente, mas no jurisprudncia sobre determinada
situao em seu sentido mais especfico. Vocs muitas vezes vo ouvir gente falando de
precedente como se fosse jurisprudncia, mas importante ressaltar que esse ltimo provm
de decises reiteradas, pra no confundir. Assim, toda jurisprudncia advm de precedentes,
mas nem todo precedente constitui jurisprudncia. Quando falarem isso entendimento
juridprudencial, vocs j sabem: na maior parte dos precedentes daquele tribunal, decidiu-se
de tal modo. Quando falarem vou colocar essa jurisprudncia na petio e colacionarem um
julgado, j sabem: peam pra aprender IED de novo haha, que isso precedente! E mais: vale

lembrar que a jurisprudncia pode mudar, porque decorre de um entendimento reiterado, mas
precedentes so estticos, porque derivam de um fato concreto.
Com relao smula vinculante, que foi introduzida no ordenamento por meio da EC 45 de
2014, trata-se de uma jurisprudncia consolidada que quando votada e aprovada pelo STF
adquire fora de lei e deve ser adotada por todos os juzes e tribunais na deciso de
determinado assunto. Ela direciona e vincula a fim de no gerar distores na aplicao da lei,
s podendo ser contrariada pelo Poder Legislativo quando na edio de uma nova norma.
Diferentemente do stare decidis, que precedente obrigatrio apenas para o caso em
julgamento, a smula vinculante formulada de maneira genrica, para aplicao em todos os
casos futuros.

Aula 4 A Smula Vinculante

- Vinculao: fora jurdica precedente, ou efeito vinculante decidido . Todos

os juzes uma vez estabelecido tal precedente devem decidir em
consonncia com aquela deciso; impositivo; d jurisprudncia carter
de fonte de direito; no mera diretriz imposio.

- Como dito anteriormente, uma corrente prega que a jurisprudncia fonte

material em nosso direito. Na realidade os tribunais tendem a seguir
jurisprudncia j assentada por tribunais superiores, mesmo sem obrigao;
por questo de credibilidade, segurana jurdica e evitar ter uma deciso
reformada em sede recursal. Por isso, h a discusso se isso no acaba
sendo uma vinculao de fato, na prtica, uma vez que no h imposio
mas h tendncia geral institucional e cultural em seguir essas decises.

*Smula

- So espcies de sntese das decises semelhantes dos tribunais,

retratando a aceitabilidade daquelas decises. Tem aparncia semelhante
da lei, inclusive no carter previsivo, e dependente do regimento interno
de cada tribunal. Essas smulas tem como finalidade facilitar o processo
decisrio. Todo tribunal produz smulas, mas as que tem mais peso so as
dos tribunais superiores. Em regra no possui fora vinculante. A smula
votada pelo tribunal (desembargadores ou ministros) e aprovada.

*Smula Vinculante

- Duas motivaes: filosfica e pragmtica.

- Pragmtica: tentativa de reduzir o excesso de recursos aos tribunais

superiores, especificamente no caso do STF. At porque este uma cpula,
no uma terceira instncia, assim quis se brecar o que chega l.

- Filosfica: A funo do STF zelar pela guarda da constituio; a smula

vinculante um instrumento de afirmao da autoridade do mesmo na
interpretao da constituio, ele tem a ltima palavra em interpretao. A
questo filosfica neste caso parece ser mais importante que a pragmtica.

- A ideia de vinculao j existia, e aes diretas de constitucionalidade na

anlise da constituio direcionadas ao STF tambm existiam, mas a
novidade que a smula vinculante traz que essa impositividade, essa
vinculao, que tambm pode derivar de sntese de decises de casos
concretos.

- Uma vez criada e tendo vinculao atribuda, se torna impositiva a todos

os rgos judicirios e da administrao.

- Se um tribunal no seguir cabe reclamao constitucional direcionada

diretamente ao STF, que pode cassar a deciso, considerada nesse caso
inconstitucional.

- Recurso x Cassao: No recurso um rgo reexamina uma deciso, ou

seja, decide de novo; na cassao o rgo declara nula a deciso de outro,
que considera inconstitucional.

- A smula seria uma espcie jurisprudencial pontual que na viso do PM

seria fonte formal de direito.

- Seria sincrtica (sntese de entendimentos, interpretaes similares) e um

misto do que intrinsecamente smula e do que ocorre no common Law (o
que a diferencia das outras smulas).

- Nosso sistema jurdico continua sendo legislativo, inclusive o STF, tendo

como fonte primria a lei, e com o judicirio no podendo criar lei. No caso
da smula vinculante foi agregado um carter hermenutico (de
interpretao) impositivo; ou seja, nesse caso o que se impe no uma
nova lei, mas sim a maneira de interpretao da lei existente. No se est
criando lei, est se criando uma interpretao que deve ser seguida.

- A possibilidade de reviso da smula vinculante pelo STF pode ocorrer

quando mudanas fticas, da realidade, do contexto social levem o STF a
isso (mas muitssimo difcil ocorrer por enquanto).

- Precedente do Common Law x Smula Vinculante: Precedente do Common

Law um caso indito, originrio, que passa a ser impositivo aos outros
semelhantes; smula vinculante um instrumento jurisprudencial sincrtico
(sntese de interpretaes anteriores) consagrado no direito brasileiro qual
foi agregada esse trao de impositividade que o restante das smulas no
possui.

- Portanto, a partir da emenda constitucional 45 de 2004, teria se criado

uma nova fonte formal de direito, pois ela tem oficialidade (deriva e
reconhecida por rgo estatal), impositividade, e generalidade, atributos
prprios de fonte formal de direito. A jurisprudncia por sua vez tem
oficialidade e impositividade, mas no tem generalidade

- Smula vinculante s trata de matria constitucional.

Questo de Prova
O que smula vinculante? Qual o seu papel no nosso ordenamento jurdico?
Resposta Monitora: Trata-se de figura normativa introduzida no ordenamento por meio da EC
45 de 2014 que se forma a partir uma jurisprudncia consolidada, a qual, quando votada e
aprovada pelo STF, adquire fora de lei, obrigando a Administrao Pblica e o Judicirio a
atuarem conforme seus parmetros. A smula vinculante cumpre papel diretivo, a fim de evitar
distores na aplicao da lei e s pode ser contrariada pelo Poder Legislativo quando na
edio de uma nova norma.

Aula 5 Outras Fontes, Analogias e Regras Gerais

*As demais fontes do Direito

- Fonte primria do Direito: Lei. As fontes secundrias ou subsidirias so,

em ordem, a analogia, o direito costumeiro e por ltimo os princpios gerais
de direito. Essas so as fontes formais.

- Dogma da Completude do Ordem Jurdica: premissa de que cada situao

ocorrida na vida ter um tratamento jurdico determinado, dentro do
ordenamento.

- Diante de insuficincia legal, lacunas, juiz poder se valer das fontes

secundrias j citadas.

- Torna-se necessrio um caminho pelo qual as fontes secundrias se

manifestaro nos casos concretos (ordem de aplicao citada). Alm disso
so os tribunais que vo dizer o que um costume jurdico reconhecido; que
vo mencionar as analogias.

*Outras Fontes do Direito Brasileiro

Tambm delimitados no art. 4 da LICC.

*Analogias

- Procedimento integrativo usado quando no h lei existente para a

soluo.
Recorre-se ao Ordenamento em vigor para buscar uma lei
semelhante e coerente com o caso. Adaptao.

- Obedece a parmetros tcnicos que sero discutidos no prximo semestre.

*Princpios Gerais do Direito

- So exemplos da aplicao pura do princpio da eqidade. Se valem de

valoraes e diretrizes (que podem ter carga moral) trazidas para o Direito e
da subjetividade de quem julga. Converge para os juzos de equidade, onde
se procura aplicar o princpio de justia, de melhor soluo possvel para o
caso.

*Doutrina

- Relacionada ao campo das ideias jurdicas, um conjunto de idias

formuladas por estudiosos, jurisconsultos. Elas tm papel histrico, pois
algumas j foram consideradas fontes no Direito Romano.

- No direito romano antigo, era considerada jurisprudncia. Algumas

opinies doutrinrias de juristas eram inclusive nessa poca aladas ao
patamar de lei. H alguns outros casos disso tambm, como em alguns
direitos monrquicos, quando inexistia lei especfica para determinada
matria.

- Juzes s vezes citam estudiosos em suas sentenas.

- No reconhecida formalmente como fonte hoje, por no se desenvolver

numa estrutura de poder, mas contribuem com a prtica do Direito com o
fornecimento de elementos para outras fontes, como para os princpios, por
exemplo.

- Ex.: Livros, trabalhos acadmicos, etc.

*Atos Negociais

- Controvrsia doutrinria: maioria entende que os negcios jurdicos no

so fonte de direito, e sim manifestao de vontade. Corrente minoritria
enxerga como fonte pois so atos jurdicos.

- Ato negocial um ato jurdico; ato jurdico por sua vez decorre de conduta
positiva voluntria das pessoas gerando efeitos sob o direito; exerccio de
autonomia privada parametrizado pela lei, enquanto ato lcito; ato
reconhecido pelo direito decorrente de vontade do particular, gera direitos e
obrigaes.

- A fonte deve ter generalidade; e o ato negocial no apresenta essa

generalidade, mas apresenta imperatividade ou impositividade (e
coercibilidade), por outro lado o PM no sabe se pode ser considerado
dotado de oficialidade ou no, pois de certa maneira chancelado
oficialmente, e apresenta por sua vez licitude. Por essas razes h a
controvrsia se fonte ou no.

- Embora no se trate de uma fonte em termos gerais, cria uma

subordinao devido ao seu carter normativo:

Manifestao da autonomia voluntria da vontade: contratos,

testamentos, etc.

Tm base legal, estando de acordo com o que a lei prev;

Objetos lcitos;

Paridade entre os participantes da relao.

OBS.: abuso de poder e desvio de poder causam anulabilidade do ato

Abuso de Poder - um sujeito da relao exerce seu poder para forar o outro
a cumprir um funo, causando danos (no h paridade);

Desvio de Poder - o poder no usado no seu fim original, mas sim

desviado para servir de instrumento para outros fins.

****O que diferencia teoria das fontes da teoria das normas? Na primeira,
discutimos as peculiaridades de cada tipo de fonte (particularidade). Na
segunda discutiremos caractersticas pertinentes a todas as normas
(caractersticas gerais, generalidade), de quaisquer fontes de direitos
reconhecidas no sistema jurdico.

TEORIA DA NORMA JURDICA

Aula 6 Norma Jurdica, de Organizao e de Conduta

*Conceito de norma

- Quaisquer fontes de direito reconhecidas pelo sistema jurdico em questo

(primrias, secundrias, legislativas, jurisprudenciais, teolgicas, pouco
importa o que for etc).

- Na teoria da norma se discute a norma jurdica como comando impositivo

para a sociedade estabelecido a partir de uma autoridade poltica.

- Para um elemento prescritivo qualquer ser considerado norma jurdica,

precisa de duas caractersticas: ter impositividade (ou imperatividade ou
obrigatoriedade) e ter as demais caractersticas gerais do direito
(principalmente heteronomia, mas tambm coercibilidade, bilateralidade
atributiva e tratar de atos exteriorizados).

- aquela que o Estado reconhece como elemento criador de regras, tanto

para ele prprio quanto para a sociedade, enunciadas de forma
heternoma.

*Tipologia das normas

- Estado de direito: regido por leis. Como consequncia do imprio da lei,

neste no s o particular deve obedincia lei mas tambm o prprio
Estado, o poder pblico (este age nos limites do que a lei autoriza).

*Quanto ao que e quem elas disciplinam

- Normas de Organizao (tambm chamadas de secundrias por alguns

autores)

Estas fixam atribuies e competncias do Estado, quem pode fazer o que e

at quando no poder estatal, organizam o estado politicamente,
administrativamente; na verdade o princpio da Reserva da Lei. So
secundrias pois se destinam a normatizar as aes do Estado, e no dos
cidados. Tambm sendo dotadas de sano.

Em geral estudadas no direito pblico (administrativo, etc). Mas nem toda

norma do direito pblico norma de organizao, algumas podem ser de
conduta (a seguir ex.: direito penal pblico mas trata de normas de
conduta).

Voc at pode considerar que h normas de conduta que disciplinam a ao

de agentes do Estado mas no do Estado em si (ex.: as que tratam de
improbidade administrativa), pois a pessoa que desempenha a funo
pblica tem que seguir normas de conduta para no agir ilicitamente
enquanto indivduo.

Podem haver normas que so tanto de organizao quanto de conduta.

- Normas de Conduta (tambm chamadas de normas primrias)

So primrias pois se destinam a disciplinar os comportamentos e as

relaes oriundas da sociedade, o agir humano dos cidado. Normas de
comportamento, o que as pessoas podem ou no fazer.

O direito se presta precipuamente a isso, a disciplinar o agir humano, das

pessoas no seu dia a dia.

Ela ir estabelecer uma hiptese (um fato hipottico), e uma consequncia

(resultado) para a ocorrncia ou no daquele fato, chamado de dispositivo
da norma, onde est contido o efeito jurdico daquela hiptese, ou seja, a
sano jurdica. (ex.: hiptese matar algum; dispositivo ou sano pena
de 30 anos).

Sem parte dispositiva, no seria norma jurdica, pois no teria

obrigatoriedade e atributividade. Tem que ter efeito concreto no seu
cumprimento ou descumprimento.

- Norma de organizao tem dispositivo (sano)? A sano no

descumprimento da norma de organizao no deriva de dispositivo
especfico, na verdade, o que pode acontecer nesse caso a nulidade. Ex.
Se ajuzaEstrutura da norma = Hiptese (fato) + Dispositivo (sano)

ao trabalhista no tribunal de justia ao invs do tribunal do trabalho e o

juiz se achando o fodo resolve julgar. Esse ato pode ser declarado nulo
(houve invaso de competncia, descumprimento de norma de
organizao).

- E em caso de omisso estatal? Tambm gera ato ilcito, pode-se questionar

a inrcia.

-No descumprimento da Norma de Conduta sano

- No descumprimento da Norma de
questionamento se o caso for de inrcia)

organizao

nulidade

(ou

Questes de Prova

Defina o que imperatividade da norma e mencione se todas as normas possuem tal

caracterstica.
Resposta Celano: Para garantir efetivamente a ordem social, o Direito se manifesta atravs
de normas que possuem carter imperativo. No fosse assim, o Direito no lograria estabelecer
segurana, nem justia.
Entretanto nem todas as normas jurdicas so dotadas desta caracterstica. Existem normas
como as permissivas ou supletivas, onde no observamos a imperatividade presente em seu
comando normativo. A norma facultativa, isto , o indivduo possui a faculdade de atender ou
no ao comando normativo elencado.
Diferencie as normas de conduta das normas de organizao.
Resposta Monitora: As normas de conduta so aquelas que disciplinam o comportamento dos
indivduos e dos grupos sociais. Sua estrutura lgica revela um juzo hipottico, prevendo uma
situao que pode ocorrer ou no e estabelecendo uma consequncia que deve suceder
primeira situao (Se A, deve ser B). Rotineiramente composta pela endonorma e pela
perinorma. A primeira, prev, como hiptese normativa, um fato ou ato da vida social, e atribui a
ele uma consequncia que deve ser respeitada. Assim, caso o ato previsto ocorra, surge um
novo comportamento como permitido, proibido ou obrigatrio. J a segunda, o componente
da norma que refora a consequncia da endonorma. Ela pode reforar essa consequncia por
meio de uma punio, que ser chamada de sano penal, ou um prmio, denominado sano
premial.
As normas de organizao so auto-explicativas. Organizam i) o Estado, estruturando e
regulando o funcionamento de seus rgos; ii) os poderes sociais, fixando e distribuindo
capacidades e competncias e iii) o direito, disciplinando a identificao, a modificao e a
aplicao das normas jurdicas. Sua estrutura lgica revela a existncia de um juzo categrico,
ou seja, a norma constata que algo existe e estabelece uma consequncia que deve ser
respeitada.

Resposta Manuel: As normas de conduta so aquelas que disciplinam o comportamento dos

indivduos e dos grupos sociais. Sua estrutura lgica revela um juzo hipottico, prevendo uma
situao que pode ocorrer ou no (hiptese ou fato-tipo) e estabelecendo uma consequncia
que deve suceder primeira situao (preceito ou dispositivo) A estrutura normal desta norma
: Se A, deve ser B.
Rotineiramente composta pela endonorma e pela perinorma, nomencaltura atribuda a Carlos
Cossio. A primeira, prev, como hiptese normativa, um fato ou ato da vida social, e atribui a
ele uma consequncia que deve ser respeitada. Assim, caso o ato previsto ocorra, surge um
novo comportamento como permitido, proibido ou obrigatrio. J a segunda, o componente
da norma que refora a consequncia da endonorma, aplicando uma sano. Ela pode reforar

essa consequncia por meio de uma punio, que ser chamada de sano penal, ou um
prmio, denominado sano premial.
As normas de organizao so auto-explicativas. Organizam i) o Estado, estruturando e
regulando o funcionamento de seus rgos; ii) os poderes sociais, fixando e distribuindo
capacidades e competncias e iii) o direito, disciplinando a identificao, a modificao e a
aplicao das normas jurdicas. Sua estrutura lgica revela a existncia de um juzo categrico,
ou seja, a norma constata que algo existe e estabelece uma consequncia que deve ser
respeitada.

Aula 7 Tipologia das Normas (continuando)

#Quanto ao tipo de comando, ou seja, maneira como ela colocada para o

seu destinatrio (critrio formal no relacionados ao contedo), parte
dispositiva da norma:

Norma jurdica prescrio obrigatria. Se descumprida, h sano

(coercibilidade). Mas h graus de imperatividade diferenciados. O comando
dado pode ser positivo (imperativo), negativo (proibitivo), ou ainda
facultativo (permissivo).

- Norma Imperativa ou Cogente (Preceptiva)

Institui uma obrigatoriedade mxima ao destinatrio, uma conduta positiva.

No admite conduta diversa, qualquer conduta diferente ilcita Ex.:
obrigatrio recolher imposto de renda acima de xxx; alistamento obrigatrio
acima de 18 anos.

- Norma Proibitiva

uma norma que impede o destinatrio de agir de um determinado modo.

Para ser cumprida exige omisso do destinatrio, um no agir, no fazer,
uma negao, no se pode praticar o ato. Se praticar o ato em questo,

ilcito. Possui o mesmo grau de obrigatoriedade da Imperativa, mas em

sentido contrrio, negativo. Se na imperativa deve agir, na proibitiva deve
no agir. Ex.: proibido matar.

- Norma Permissiva/Supletiva

Cria ao destinatrio a possibilidade de escolha, confere alternativas, cria o

que se chama de faculdade jurdica, a possibilidade de agir de uma forma
ou de outra, de atuar ou no atuar. uma norma facultativa, atende ela
quem quer. Dispe sobre situaes admitidas pelo direito mas no so
compulsrias. permissiva. Ex.: Em tal local permitido fumar. No quer
dizer que todos que entrarem ali tem que fumar.

Em outra modalidade a lei cria um padro, mas permite outras escolhas.

permissiva supletiva, pois se aplica no havendo manifestao em
contrrio. Ex.: regime de bens do casamento. H um padro de comunho
parcial de bens (se voc no se manifestar), mas pode-se escolher um
padro diferente se quiser.

Normas permissivas em geral so obrigatrias, mas no so imperativas

nem proibitivas. Oferecem alternativas ao destinatrio.

Mesmo assim ela pode gerar sano. Ex.: H trs tipos de contratos
possveis previstos, e voc escolhe modelo diverso.

#Quanto amplitude (de contedo)

Alcance: das de maior alcance s mais especficas, em geral dada por

comparao. Por exemplo, as mulheres no so todos, mas so um
segmento tremendamente maior de que as crianas por exemplo.

- Genrica ou Geral (situao gerais):

Abrange a tudo e a todos ou uma gama imensa: Todos so iguais perante

a lei.; ou normas relacionadas a bens, por exemplo.

- Especfica ou Particular (situaes pontuais ou mais direcionadas):

Trata de algo especfico, como as normas de comrcio ou as de contrato, ou

de ramos especficos como normas de contratos de telecomunicaes. Ou
as que tratam de um segmento como crianas e adolescentes.

O padro comparativo. Alguns ramos do direito de natureza dorsal tendem

a ser mais abertos em termos de normatividade, direito civil, processual
civil, etc., tendo possibilidade tanto de genericidade ou especificidade,
enquanto outros tendem mais a um ou a outro. Por outro lado dentro de
uma mesma norma podem haver dispositivos genricos e dispositivos mais
especficos.

- Normas Individualizadas ou de Efeito Concreto (situao peculiar):

Atinge exatamente uma situao ou pessoa (individualidade). Ex.: lei

oramentria do Estado; porque acabou aquele exerccio financeiro acabou
seu efeito, de caso nico; lei que prev que o colgio Pedro II far parte do
sistema federal de educao.

- Algumas das classificaes anteriores oferecem dificuldades para se

encaixar no direito costumeiro, por exemplo, j que este essencialmente
casustico.

- Quanto mais aberta a norma, mais frgil a carga normativa. mais

difcil exigir o direito com base numa norma muito ampla do que numa
norma mais direcionada. Ex.: A constituio documento jurdico bem
amplo, e em vrios casos necessita de regulamentao para o exerccio dos
direitos nela previstos.

- Tem a ver com eficcia plena, eficcia limitada etc. eficcia plena no
necessita de regulamentao da constituio para criar o direito (ex. direito
gratuito sade), eficcia limitada necessita de regulamentao para criar
o direito (ex.: possibilidade de desapropriao de imveis rurais para fins de
reforma agrria quando no cumprem sua funo social necessita se
disciplinar como aferir se estes imveis esto cumprindo a funo social).

- Common Law x Nossas Normas: No common Law a jurisprudncia de um

caso vira impositiva para todos os outros (situao pontual cria critrio
geral); nas nossas normas, mesmo no caso da norma de efeito concreto, se
cria abstratamente a lei e se analiza depois o caso para ver se se encaixa
(do maior para o especfico, inverso ao common law).

#Quanto ao elemento espacial (territorial)

- mbito de incidncia territorial ou espacial do direito limitado s

competncias do poder soberano, do poder poltico, da forma de
organizao do estado, de critrios de repartio de competncia estatal
fixados pela constituio, e da ai derivar essa classificao.

- Normas de Direito Internacional, costumes internacionais

- Normas de Direto Interno: federal, estadual ou municipal, advindas da

soberania do Estado em termos jurdicos, no existindo relao hierrquica
entre elas. A partir das competncias fixadas pela constituio poderemos
classific-las.

- Normas podem ser criadas pelo Poder Federal, Estados e Municpios. A, o

mbito de incidncia de uma lei municipal do Rio o Rio, de Petrpolis

Petrpolis, etc. Uma Lei do Estado do Rio ser impositiva em ambas, Federal
em todo o territrio nacional.

- Na nossa forma federativa, unitria, a constituio faz a repartio de

competncias legislativas, ela dir quem pode legislar sobre o que, como e
at mesmo quando (norma de organizao).

#Quanto s fontes (Legislativa, Costumeira e Jurisprudncia)

- Depende do sistema, e dos tipos de fontes considerados. J discutimos

bem, mas tambm considerado um critrio de classificao.

*Existem outros critrios de classificaes no detalhados nesta aula, como

por ex. em funo do ramo (norma de direito civil, de direito penal, etc.); em
funo de aspecto pessoal do destinatrio (ex. estatuto do idoso,
adolescente, torcedor etc); temporal (ex. permanente durao
indeterminada, temporrio j nasce com data de morte, transitrio
tratam de situaes enquanto elas existirem, etc)

Questo de Prova
Diferencie a norma geral, a norma especial e a norma de efeitos concretos.
Resposta Monitora: A norma geral a que se aplica a todos os indivduos indistintamente,
sendo portanto genrica. A especial a que se funda na norma geral mas cria hipteses
adstritas somente a determinadas pessoas ou situaes, em funo de sua condio. J a
norma de efeitos concretos se materializa com perfeio nos atos administrativos, possuindo
apenas sentido formal. Isso porque, apesar de se dotada de imperatividade e normatividade,
concreta e individualista na medida em que seus efeitos se propagam apenas a uma
quantidade finita de situaes. Normalmente ela no serve para definir condutas, mas sim para
suspender, fixar, aprovar ou autorizar. Como exemplo, temos as leis de anistia, as de
estabelecimento de imveis como rea de preservao ambiental, etc..
Comentrios: Poderia haver dvida a respeito da semelhana da norma especial com a de
efeitos concretos, mas elas no tem nada a ver. Primeiro porque, como j dito, a de ef. conc.
normalmente um ato administrativo que gera efeitos imediatos e est adstrito a uma situao
muitssimo limitada. Segundo porque, como tambm j dito, a norma especial sempre se funda,
obrigatoriamente, numa geral, criando uma especializao e se sobrepondo quela. Como

exemplo, podemos citar o infanticdio, insculpido no art. 123 do CP e que caracterizado pelo
homicdio do filho durante ou logo aps o parto. Essa uma ntida especializao ao art 121,
matar algum. Ou seja, se voc mata seu filho quando ele tem 5 anos homicdio, mas se
voc mata ainda sob influncia do estado puerperal, infanticdio.
Resposta Manuel: A norma geral a que se aplica a todos os indivduos indistintamente, sendo
portanto genrica em funo dos pressupostos enunciados. A exemplo temos a maioria das
leis, regulamentos e certas normas costumeiras.
A especial ou particular a que se funda na norma geral mas cria hipteses adstritas somente
a determinadas pessoas ou situaes, em funo de sua condio. Como exemplos podemos
destacar os contratos ou uma lei s aplicvel a casos particulares.
J a norma de efeitos concretos ou individualizada pontualiza ou certifica in concreto as
disposies das anteriores. Se materializa com perfeio nos atos administrativos e sentenas
judiciais, possuindo apenas sentido formal. Isso porque, apesar de se dotada de imperatividade
e normatividade, concreta e individualista na medida em que seus efeitos se propagam
apenas a uma quantidade finita de situaes. Normalmente ela no serve para definir
condutas, mas sim para suspender, fixar, aprovar ou autorizar.
Comentrios: Poderia haver dvida a respeito da semelhana da norma especial com a de
efeitos concretos, mas elas no tem nada a ver. Primeiro porque, como j dito, a de ef. conc.
normalmente um ato administrativo que gera efeitos imediatos e est adstrito a uma situao
muitssimo limitada. Segundo porque, como tambm j dito, a norma especial sempre se funda,
obrigatoriamente, numa geral, criando uma especializao e se sobrepondo quela. Como
exemplo, podemos citar o infanticdio, insculpido no art. 123 do CP e que caracterizado pelo
homicdio do filho durante ou logo aps o parto. Essa uma ntida especializao ao art 121,
matar algum. Ou seja, se voc mata seu filho quando ele tem 5 anos homicdio, mas se
voc mata ainda sob influncia do estado puerperal, infanticdio.
Resposta Elaine: R.: Norma geral alcana situaes variadas, abrange a tudo e a todos.
Norma especial alcana situaes mais direcionais, como as normas de comrcio ou as de
contrato. Por fim, norma de efeitos concretos diz respeito `a uma situao peculiar.

Aula 8 Vigncia, Validade e Eficcia

*Planos da Normatividade do Direito

- A norma tem dimenso formal (advm sobretudo do seu processo de

incorporao ao ordenamento jurdico, da validao dentro do
ordenamento) e material (vinculada sua aplicao),
- O processo de construo normativo do direito obedece a certos planos,
certas etapas. Muito importante pois muitas vezes h vcios da
normatividade do direito decorrentes da violao ou da contrariedade a um
desses planos.

- A norma jurdica um elemento nico, unidade, mas construda por

etapas, de uma concepo estritamente formal para o processo de
aplicao do direito.

- 3 planos para a completude da norma: vigncia, validade (formal e

propriamente dita) e eficcia

#Plano da Vigncia:

Estritamente de carter formal. Etapa inaugural, tem a ver com a

incorporao com manifestao normativa ordem jurdica. No se discute
o contedo, mas sim se a norma atingiu os requisitos legislativos para
entrar no Ordenamento Jurdico. Reconhecimento por quem tem
competncia para criar Direito. Quando se concretiza, a Norma vigente.

Importantes para a vigncia portanto:

Preenchimento pela norma dos requisitos estabelecidos pelo processo

legislativo constitucionalmente institudo;
Competncia e legitimidade do rgo responsvel pela edio da norma.
- Diferena entre competncia e legitimidade do rgo: competncia
poder ou no criar regras de direito; legitimidade se refere ao poder do
rgo competente de criar aquele tipo especfico de norma. (ex. Cmara
municipal aprova uma lei de competncia daquele rgo). Competncia
precede a legitimidade (para ser legitima antes deve ser competente).

- Lei no publicada no vigente.

- A vigncia cria presuno de validade, nesse caso, uma validade formal.

Em princpio, a norma obrigatria porque vale, a norma tem aparncia de
validade. Ento, pode-se dizer que a vigncia uma espcie de validade
formal.

#Plano da Validade Normativa (propriamente dita):

- Atua numa esfera mais complexa; intermediria entre uma questo

meramente formal, que a da vigncia da norma, e uma questo material,
que a da eficcia.

- No campo da validade vamos observar se uma norma que vigente e

presumidamente (em princpio) vlida harmnica e compatvel com o
restante do ordenamento jurdico em que vigora (juzo de validade
normativa). Ou seja, se ela vlida de fato, efetivamente. Pressupe a
observao do estrito cumprimento dos requisitos formais do ato (ex.: vcios
no processo legislativo) e se a norma no cria arestas no ordenamento
jurdico (ex.: se inconstitucional, se revogvel, se vai de encontro a
outras normas, etc. )

- Ato normativo (norma) que viola uma lei no constitucional ato (norma)
nulo(a).

- 2 leis tratamento da mesma matria de maneira incompatvel, se no h

revogao expressa de uma por outra, a lei mais recente tende a revogar
tacitamente (implicitamente) a outra (faz a outra mais velha perder a
validade e a vigncia). s vezes no se infere de imediato que uma lei foi
revogada tacitamente, s quando surge casos concretos.

- Uma lei s perde a vigncia quando revogada por outra lei.

- Tipos de revogao: abrogao - revogao integral; derrogao revogao parcial de uma lei.

- Repristinao: uma lei j revogada por outra no pode ser repristinada no

direito brasileiro, ou seja, no pode voltar vigncia mesmo que a lei que a
revogou seja tambm revogada. Nesses casos pode haver lacuna na lei, e a
deve-se recorrer s fontes subsidirias do direito (analogia costumes
princpios gerais do direito). Em outros sistemas pode ocorrer repristinao,
mas esta deve ser expressa.

- No caso de uma lei que revoga outra e declarada inconstitucional, aquela

revogada sofre restaurao e no repristinao.

- Duas leis que tratam de mesma matria: a norma mais antiga pode
permanecer se ela for mais especfica que uma norma mais nova que seja
mais geral.

- Revogao tem a ver com sucesso de normas.

- Uma revogao pode ser inconstitucional.

#Plano da Eficcia:

- Aplicabilidade efetiva do direito. Para ser eficaz a norma deve antes ser
vigente e vlida. Da inconstitucionalidade, nulidade, revogao tcita surge
a perda ou suspenso da eficcia. Quando o judicirio declara uma norma
invlida por inconstitucionalidade, por exemplo, a consequncia imediata
a suspenso da eficcia. Verifica se o tempo atual permite a aplicao ou
execuo da norma jurdica.

- Uma norma inconstitucional no revogada, s perde a eficcia. Para

perder a vigncia somente atravs de revogao pelo legislativo.

- Uma lei invlida ser ineficaz.

- Uma lei vigente e vlida pode ser ineficaz (no ser aplicada, no gerar
efeitos na vida social)? Sim. Em teoria seria sempre eficaz, mas pode no
ser por causa de dois fenmenos:

Leis em desuso
J nasceu com eficcia comprometida, norma defectiva. Mesmo uma lei
sendo vlida e vigente, ela pode cair em desuso (no pegou) por conta de
certos fatores:

a) falta de eficcia;
b) inadequao social;
c) falta de sano;
d) ser impossvel de ser cumprida por algumas pessoas.

Ex.: obrigao de supermercado ter cadeira de rodas (no incio no havia

sano); diferente de falta de exigibilidade (cobrana) por parte do Estado
era o caso do cinto de segurana e da lei do lixo no cho, que no tinham
cado em desuso, e sim no estavam sendo exigidas.

- So leis vigentes e vlidas com eficcia comprometida; legislao que no

atende ou atende insuficientemente as suas finalidades sociais.

As leis anacrnicas (velhas)

Seu contedo ao longo do tempo se desatualizou, se tornou discrepante no
contexto social. Tornaram-se ineficazes em funo das mudanas sociais
aps um determinado perodo de tempo. Houve ausncia de adaptabilidade.
Ex.: Lei do adultrio, seduo, etc...

- Leis ineficazes (anacrnicas e em desuso) geram revogao? Dependendo

da carga e do tempo de ineficcia e da resistncia social ao seu
cumprimento contamina sua validade. Correntes mais positivistas acham

que se a norma vigente e vlida pode ser aplicada independentemente

disso.

#Relao entre os trs planos

Parte-se do princpio de que toda regra vigente presumidamente vlida,

porm, nem toda norma vigente tambm vlida de fato. Isso porque o
Judicirio, quando encontrar uma norma incompatvel com a CF, ele a torna
invlida e, consequentemente, ineficaz. No entanto, ela continua vigente.
Lembre-se que somente o Legislativo pode revogar uma lei atravs da
edio de outra.

Norma Jurdica em sua completude: vigente, vlida e eficaz.

No caso do direito costumeiro o fluxo diferente: primeiro ele eficaz, e

posteriormente ter sua validade ratificada por reconhecimento da
autoridade, possivelmente ter tambm uma vigncia determinada.

Questes de Prova
possvel a existncia de norma vigente que no seja eficaz?
Resposta Elaine: Sim. Por exemplo uma lei declarada inconstitucional. Ela perde a sua
validade e consequentemente deixa de ser eficaz. Porm continua vigente pois s o poder
legislativo pode fazer com que uma norma deixe de ser vigente (seja revogada).
Toda norma jurdica vigente tambm vlida. correta a afirmativa acima?
Fundamente. (Nossa questo de prova foi Na fonte llegislativa do direito, a
norma vigente tambm vlida.)
Resposta Monitora (ACHO QUE T ERRADA): Sim. A norma jurdica vigente
invariavelmente pressupe validez, posto que essa sinnimo de integrao ao ordenamento e
pressuposto da primeira. Ao contrrio, nem toda norma vlida vigente, porquanto pode haver
lei vlida que no produza efeitos no plano jurdico/ concreto (quando em perodo de vacacio
legis, por exemplo)
Resposta Michelle: No necessariamente. Para uma norma ser considerada vlida, ela
necessita, em primeira instncia, compor o sistema jurdico. Para tanto, deve ser submetida ao
processo de produo e formao em conformidade com as diretrizes procedimental e de
competncia, institudas no prprio sistema, isto , no ordenamento jurdico brasileiro. Isto o
que se chama, no caso das leis, de processo legislativo. A norma, j vlida formalmente, torna-

se vigente aps o decurso do tempo de vacncia (vacatio legis). a vigncia que leva a
executoriedade compulsria da norma. Alguns autores igualam vigncia a validade formal.
Ademais, alm da validade formal, a norma jurdica necessita de que o seu contedo esteja em
harmonia com o sistema jurdico, ou seja, com as normas hierarquicamente superiores a ela,
no podendo, no caso brasileiro, ser contrria Constituio Federal ou s Normas
infraconstitucionais superiores norma que est se analisando. Esta anlise denominada
validade material.
Segundo a concepo positivista clssica, a validade (formal e material) seria um requisito para
vigncia. Entretanto, h casos em que, uma lei vigente, mas revelada invlida. Isso pode
ocorrer pelo exame mais aprofundado da competncia do rgo emanador ou do processo de
criao, mesmo depois da promulgao. Portanto, cabe a parte interessada suscitar o
problema da validade e ao poder judicirio avali-la. Em caso de invalidade, a lei ainda
continuar vigente, pois atribuio do poder legislativo revog-la, mas ser invlida.
Resposta Manuel: No correto. Vigncia pressupe validade formal, que significa que a lei
foi submetida ao processo de produo e formao em conformidade com as diretrizes
procedimental e de competncia. A norma que atende a este requisito j pode ser considerada
vlida do ponto de vista formal e integrar-se ao ordenamento jurdico; torna-se vigente aps o
decurso do tempo de vacncia (vacatio legis). Com a vigncia a norma passa a possuir
executoriedade compulsria. Por outro lado, a norma vlida materialmente se harmoniza-se
com as leis hierarquicamente superiores, inclusive a constituio. Tal aspecto independente
da vigncia.
Segundo a concepo positivista clssica, a validade (formal e material) seria um requisito para
vigncia. Entretanto, h casos em que, uma lei vigente, mas revelada invlida
posteriormente. Isso pode ocorrer pelo exame mais aprofundado da competncia do rgo
emanador ou do processo de criao, mesmo depois da promulgao, cabendo parte
interessada suscitar o problema da validade e ao poder judicirio avali-la. Nesta situao de
caso de invalidade, a lei ainda continuar vigente, pois atribuio do poder legislativo revogla, mas no poder causar efeitos, por ser invlida.
Disserte sobre os planos da vigncia, da validade e da eficcia da norma jurdica.
Resposta Monitora: Para uma norma ser considerada vlida, ela necessita, em primeira
instncia, compor o sistema jurdico, ou seja, submeter-se ao processo de produo e
formao em conformidade com as diretrizes, procedimental e de competncia, institudas no
prprio sistema, isto , no ordenamento jurdico brasileiro; ser submetida ao poder legislativo e
passar por todos os trmites legais, com a votao, promulgao, terminando com a publicao
da lei, na forma prevista na Constituio Federal. Essa primeira anlise denominada de
validade formal.
Ademais, alm da validade formal, a norma jurdica necessita de que o seu contedo esteja
em sintonia com o sistema jurdico, ou seja, com as normas hierarquicamente superiores a ela,
no podendo, no caso brasileiro, ser contrria Constituio Federal ou s Normas
infraconstitucionais superiores norma que est se analisando. Esta denominada como
validade material.
Em sendo vlida, a norma jurdica pode ser vigente, isto , ter capacidade de produzir seus
efeitos no mundo jurdico e ftico. No Brasil, salvo disposio contrria, as leis promulgadas
comeam a vigorar 45 dias aps serem oficialmente publicadas. Nesse meio tempo, elas ficam
num limbo existencial a que chamamos vacatio legis. A lei existe, mas ainda no vige, no
produz efeitos concretos (Comentrio: Isso feito para que os indivduos ou rgos a que se
destinem possam acostumar-se com a nova regulamentao. Imagina se voc acordasse um
belo dia e aquilo que podia ontem fosse proibido hoje? No d.). Nesse sentido, uma lei
vlida quando exigvel.

Por fim, a efetividade se relaciona com a aplicabilidade ou executoriedade de uma norma

vigente tanto pelos operadores do Direito como por seus destinatrios. A efetividade relacionase ao eficaz cumprimento da funo social da norma, ou seja, sua aptido para produzir os
efeitos que lhe so prprios.
Resposta Manuel: Para uma norma ser considerada vlida, ela necessita, em primeira
instncia, compor o sistema jurdico. Para tanto, deve ser submetida ao processo de produo
e formao em conformidade com as diretrizes procedimental e de competncia, institudas no
prprio sistema, isto , no ordenamento jurdico brasileiro. Isto o que se chama, no caso das
leis, de processo legislativo, o qual determina que a lei passe por trmites legais, como a
votao em duas cmaras, aprovao, sano do executivo, promulgao, terminando com a
publicao da lei. Tanto a forma do processo legislativo, como as esferas de competncia para
criar normas so previstas na Constituio Federal. Essa primeira anlise de carter formal
denominada de validade formal.
A norma, j vlida formalmente, torna-se vigente aps o decurso do tempo de vacncia
(vacatio legis) para que as pessoas possam se adaptar nova regra. No Brasil, o tempo de
vacncia, salvo disposio contrria, de 45 dias. a vigncia que leva a executoriedade
compulsria da norma. Alguns autores igualam vigncia a validade formal.
Ademais, alm da validade formal, a norma jurdica necessita de que o seu contedo esteja em
harmonia com o sistema jurdico, ou seja, com as normas hierarquicamente superiores a ela,
no podendo, no caso brasileiro, ser contrria Constituio Federal ou s Normas
infraconstitucionais superiores norma que est se analisando. Esta anlise denominada
validade material.
Segundo a concepo positivista clssica, a validade (formal e material) seria um requisito para
vigncia. Entretanto, h casos em que, uma lei vigente, mas revelada invlida. Isso pode
ocorrer pelo exame mais aprofundado da competncia do rgo emanador ou do processo de
criao, mesmo depois da promulgao. Portanto, cabe a parte interessada suscitar o
problema da validade e ao poder judicirio avali-la. Em caso de invalidade, a lei ainda
continuar vigente, pois atribuio do poder legislativo revog-la.
Por fim, a efetividade se relaciona com a aplicabilidade ou executoriedade de uma norma
vigente tanto pelos operadores do Direito como por seus destinatrios. A efetividade relacionase ao eficaz cumprimento da funo social da norma, ou seja, sua aptido para produzir os
efeitos que lhe so prprios.
Resposta Mrcio: A publicao indispensvel para que a lei entre em vigor e
dever ser feita por rgo oficial. O incio da vigncia pode dar-se com a publicao
ou decorrida a vacatio legis, que o tempo que medeia entre a publicao e o incio
de vigncia. Geralmente, a lei entra em vigor em todo pas quarenta e cinco dias
aps sua publicao (o legislador pode alterar ou suprimir este prazo). Quando
admitida no exterior, a vacatio legis ser de trs meses.
Entra em vigncia se a norma atingiu os requisitos legislativos (tcnico-formais)
para entrar no Ordenamento Jurdico, ao preencher os requisitos estabelecidos pelo
processo legislativo constitucionalmente institudo. O rgo responsvel pela edio
da norma precisa estar investido de competncia e legitimidade (representantes
escolhidos pelo povo ou pelo prprio povo, no exerccio da chamada democracia
direta).
A consequncia natural da vigncia da lei a sua obrigatoriedade, que decorre do
carter imperativo do Direito.
A perda da vigncia pode ocorrer nas seguintes hipteses:
a. Revogao por outra lei: pode ser total (abrogao) ou parcial (derrogao) a
Revogao pode, tambm, ser classificada como expressa (a lei nova determina
especificamente a revogao da lei anterior) ou tcita (que pode ocorrer de duas

formas: a lei nova dispe de maneira diferente sobre tema contido na lei anterior,
revogando-a ou, ainda, quando a lei nova
disciplina inteiramente sobre os assuntos abordados na lei anterior)
b. Decurso do tempo
c. Desuso (matria que envolve controvrsia).
Observaes:
A lei geral no revoga a de carter especial
Quando uma lei revogadora perde sua vigncia, a lei anterior, por ela revogada,
no recupera sua validade (repristinao, condenada por nosso sistema)
Uma lei nova no alcana os fatos produzidos antes da sua vigncia.
A validade atribuda quando a norma se incorpora ao Ordenamento Jurdico, se
compatvel e est em harmonia com o Ordenamento. Caso contrrio, revogvel
(se constatada sua inconstitucionalidade, por exemplo).
Presumidamente vlida, por ser decorrente de um processo formalizado.
A validade deve ser provada, normalmente por precedentes e pela eficcia (critrio
temporal)
No caso da lei, presuno de validade a partir da manifestao de autoridade
competente o que tem que se provar que ela invlida (se for o caso).
Quando o Executivo precisa de uma lei, num curto prazo de tempo, para um
assunto importante, ele pode editar uma MP que ter validade por 60 dias. Aps
isso, o Congresso deve vot-la para aceita-la ou no. Na MP o prazo para ratificar,
seno ela perde a validade ( como se ela enquanto lei tivesse sido revogada). Ex.:
MP dos bingos foi rejeitada pelo congresso.
A eficcia (alguns autores usam o termo efetividade) significa que a norma
jurdica deve ser observada tanto por seus destinatrios quanto pelos aplicadores
do direito. As normas devem alcanar o mximo de efetividade (eficcia) todavia,
em razo de diversos fatores, isto no ocorre, da falarmos em nveis de
efetividade.
H normas que no chegam a alcanar qualquer grau, enquanto outras perdem o
atributo, isto , durante algum tempo foram observadas e, posteriormente,
esquecidas.
A eficcia constatada ao se verificar se o tempo atual permite a aplicao ou
execuo da norma jurdica. Algumas leis podem se tornar anacrnicas (velhas) e,
portanto, ineficazes em funo das mudanas sociais (aps um determinado
perodo, entram em desuso ).
As normas jurdicas no so geradas por acaso, mas visando a alcanar certos
resultados sociais. O atributo eficcia significa que a norma jurdica produz,
realmente, os efeitos sociais planejados. Para que a eficcia se manifeste,
indispensvel que seja observada socialmente.
Eficcia pressupe, portanto, efetividade .
possvel a lei ser revogada pelo seu mero desuso?
Resposta Celano: O simples desuso da lei no a extingue, portanto, ela ser vlida assim que
algum cometer alguma infrao, no retirando seu carter eficaz.
De acordo com o Artigo 2 do Lei de Introduo ao Cdigo Civil, "no se destinando a vigncia
temporria, a lei ter vigor at que outra modifique ou revogue". Veja, que uma Lei s perde
sua validade por ter sido revogada, expressa ou tacitamente, por outra lei. O simples desuso
no acarreta a revogao de uma Lei. Uma Lei vigente pode passar anos sem ser usada, mas
sempre estar a disposio da sociedade. Exemplo disso o crime de adultrio, o dispositivo
legal que trata desse crime j est em completo desuso, mas nem por isso foi revogado. Se
encontra, ainda, a inteira disposio da sociedade. H autores que entendem, no entanto, que

uma Lei em desuso tacitamente revogada, mas de acordo com o artigo 2 da LICC, ora
citado, essa opinio no aceitvel.Em sntese, somente uma Lei tem o poder de revogar
outra.

RELAO JURDICA

Aula 9 Definio e elementos da Relao Jurdica

Relao Jurdica X Relao Social

- Toda relao jurdica surge de uma relao social, porm, nem toda relao
social dar ensejo ao surgimento de uma relao juridicamente tutelada.

*Relao Social - Relao entre duas pessoas que no tem importncia para
o Direito.

*Relao Jurdica- Corresponde a qualquer relao que ocorra na vida social

envolvendo um fato jurdico, isto , fato que tem importncia para o Direito.
um vnculo juridicamente disciplinado entre pessoas a partir da ocorrncia
de um fato juridicamente previsto, tutelado, relevante. Esses fatos vo gerar
efeitos perante as pessoas, as pessoas vo atuar e ou contar com certos
direitos em funo daquela prescrio legal.

- Abarca todas as reas do direito; tudo o que o direito disciplina enseja o

surgimento de relaes jurdicas. As relaes jurdicas vo ter tipologia
prpria de acordo com a rea, o objeto, etc.

*Estado e Relao Jurdica

O Estado por meio de suas normas jurdicas quem vai reconhecer uma
relao social como algo digno de ser tratado juridicamente, como uma
relao jurdica, alm de normatizar esta relao (Monoplio de criao do
Direito pelo Estado).

*Tipologia das Relaes

uma classificao genrica das relaes no mbito do Direito, pois elas se

aplicam em qualquer ramo (Civil, Penal, Trabalhista, etc.) ou situao
jurdica (ato ilcito, compra e venda, etc.).

*Elementos da Relao

Sujeito(s), objeto e vnculo.

#Sujeitos

So as pessoas envolvidas, aqueles que tero direitos ou obrigaes dentro

da relao juridicamente disciplinada. Tero direitos ou deveres nessa
relao.

Sujeito Ativo
aquele que tem direitos demandveis a terceiros (sujeito passivo). Pode
buscar junto ao passivo a concretizao de alguma demanda, ex.: a

prestao de um algum servio previsto juridicamente. Pode-se ter relaes

em que o sujeito tanto ativo quanto passivo, onde tem tanto direitos
quanto deveres (ex.: relao de compra e venda de um carro, o proprietrio
ativo - pode demandar a quantia que lhe parecer justa do comprador passivo; assim como o comprador ativo- tem o direito de demandar o
carro em boas condies do proprietrio - passivo).

Sujeito Passivo
aquele que tem um dever jurdico, da prestao principal, junto ao ativo.

- As classificaes de sujeito vo depender de quem tem o poder de

demandar a prestao do outro.

- possvel uma relao envolver mais de dois sujeitos.

- Direito Potestativo aquele onde no h bilateralidade (veremos mais a

frente). Ento no haver dois sujeitos.

# Objetos

Bens ou elementos de natureza patrimonial ou extra patrimonial (materiais

ou no) e direitos cotidianos de natureza variada, tutelados numa relao
jurdica e em torno dos quais gravitam os interesses dos sujeitos.

Coisa
Bem patrimonial ou no, ex. dinheiro, automvel, imvel, propriedade
intelectual... um bem passvel de apropriao, dando ao proprietrio todos
os direitos sobre este objeto.

 Prestao
uma obrigao de fazer. Um servio, por exemplo.

Pessoa
Para alguns autores pessoas podem ser objeto em situaes peculiares
como o caso da criana (objeto) numa disputa de guarda. Ou ainda, no
dever de cautela do Estado com relao integridade fsica de um detento
(objeto). O sujeito tambm pode ser objeto? No caso da criana, se se
demanda tanto guarda quanto alimentao etc, a criana pode ser tanto
sujeito (nesse caso ativo) quanto objeto.

#Vnculos Jurdicos (ou de atributividade)

o que une os sujeitos entre si e ao objeto; a correlao entre o objeto e o

sujeito. Eles conferem a cada um dos participantes da relao o poder de
pretender ou exigir algo determinado ou determinvel. (Miguel Reale). Os
pressupostos do vnculo jurdico so o ttulo e a legitimao.

Ttulo (conceito objetivo)

Numa situao jurdica, o ttulo, denotado por meio de documento (ex.
contrato) ou no (ex. vnculo familiar), vincula juridicamente o sujeito ao
objeto, provando que este sujeito o titular de Direito; o direito assegura
aquela titularidade.

Legitimao (conceito subjetivo)

Reconhecimento do sujeito como titular de Direito, que passa a ter a
capacidade de requerer algo; ocasio na qual o titular do direito passa a ter
de fato o direito em si. Ex. no direito a herana de um pai por um filho, o

vnculo familiar (pai-filho);

titularidade o fato de ser filho, e a
legitimao ocorre quando o pai morre e o filho passa a ser titular do direito.

*Problemas Contemporneos da Relao Jurdica

- Direitos ou deveres difusos, deveres de uma parte sem ter sujeito ativo
(ex.: danos ambientais h sujeito passivo, mas o ativo indeterminado)
onde h sujeito passivo mas difcil delimitar o objeto e ou o sujeito ativo
ou a titularidade;

- As relaes sociais atuais envolvem um sujeito numa teia de relaes

jurdicas onde fica difcil reconhecer os sujeitos ativo e passivo.

- Relaes com mltiplos sujeitos

Questes de Prova
Disserte sobre os elementos da relao jurdica.
Resposta Monitora: Toda relao jurdica formada pelos sujeitos ativo e passivo, o vnculo
atributivo e o objeto da relao.
Sujeito ativo pode ser classificado como a pessoa que porta o direito subjetivo, ou seja, pode
exigir da outra pessoa o cumprimento de uma prestao. J o sujeito passivo aquele que
dever cumprir a obrigao em favor do outro, prestao essa denominada dever jurdico.
Ressalte-se que as relaes jurdicas podem ser classificadas em virtude de seus sujeitos,
sendo simples, quando envolvem apenas duas pessoas, ou plurilateral, quando possui
vrias pessoas como sujeitos ativos ou passivos.
Distingue-se tambm a relao jurdica em relativas, quando o sujeito passivo uma pessoa ou
grupo de pessoas, ou absolutas, quando o sujeito passivo a coletividade, no pois sendo
determinado.
Verifica-se, ainda, relaes jurdicas de Direito Pblico, quando o Estado que figura como
plo ativo, exercendo seu poder de imprio, numa relao de subordinao em relao ao plo
passivo; e relaes jurdicas de Direito Privado, quando formada por indivduos, que nos dois
plos, ativo ou passivo, exercem seus direitos e deveres numa relao de igualdade, ou
coordenao.
Outro elemento da relao jurdica o vnculo atributivo, que pode ser explicado como a
ligao entre os sujeitos da relao, estabelecendo os sujeitos ativos e passivos da mesma e
que tem por origem um contrato ou a lei.
J o objeto, importante elemento da relao jurdica, pode ser explicado como a coisa sobre a
qual recai o direito do sujeito ativo, e o dever do sujeito passivo.

Vale dizer que o objeto da relao jurdica sempre ser um bem, que pode ser patrimonial ou
no, ou seja, pode possuir valor financeiro ou no.
Com relao ao objeto, as relaes jurdicas podem se distinguir em relaes jurdicas
pessoais, quando o objeto da relao refere-se a um modo de ser da pessoa (exemplo: honra,
imagem, liberdade); relaes jurdicas obrigacionais, nas quais o objeto da relao uma
prestao (obrigaes de dar, fazer ou no fazer) e relaes jurdicas reais, aquelas em cujo
objeto uma coisa, como no caso da posse de uma casa. Mas deve-se atentar que, embora, o
objeto da relao seja uma coisa, a relao jurdica no entre coisa e pessoa, mas uma
relao entre o titular da coisa e os no titulares, em que a titularidade da coisa, valer contra
qualquer pessoa, mesmo que no determinada.
H relao jurdica decorrente do ato ilcito? Fundamente sua resposta.
Resposta Monitora: A priori, poderia-se dizer que no, visto que para que seja estabelecida
uma relao jurdica h que se ter, dentre outros elementos, um direito subjetivo insculpido no
ordenamento. Se o ato ilcito, sua relao no pode ser jurdica, porquanto no exigvel
com fundamento no direito objetivo. Como exemplo, podemos citar o jogo do bicho. Quem joga,
no pode obrigar, por via judicial, o pagamento do bicheiro, vez que a conduta de ambos
ilcita.
Entretanto, pode ocorrer de o ato ilcito partir de apenas uma das partes, conduzindo
exigibilidade de reparao em funo da lei. o caso, por exemplo, do marido que bate na
mulher. Trata-se de um ato ilcito que tem punio prevista na Lei Maria da Penha e que atribui
mulher um direito subjetivo.
Nesse sentido, perfeitamente possvel uma relao jurdica nascer de um ato ilcito, desde
que uma das partes detenha um direito subjetivo conferido e disciplinado pelo direito objetivo.
Resposta Michelle: Sim. O ato ilcito toda ao humana contrria ao Direito, isto , ao
que descumpre o mandamento de uma norma jurdica. Aquele que, por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito. Para que se configure o ato ilcito necessrio que
haja um dano moral ou material vtima, uma conduta culposa, por parte do autor e um nexo
(relao) causal entre o dano configurado e a conduta ilcita.
Ilcito civil transgresso do dever jurdico quer seja legal, quer seja negocial, e gera uma
obrigao indenizatria pelos danos efetivos e, em alguns casos, pelo que a vtima deixou de
lucrar com o dano provocado. Tal obrigao decorre da responsabilidade civil, que a
possibilidade jurdica que determinada pessoa tem de responder pelos seus atos, sejam eles
lcitos ou no. A responsabilidade pode ser direta (responder pelos prprios atos) ou indireta
(responder por atos de terceiros).
Na esfera criminal, os ilcitos podem ser definidos como crimes ou contravenes e, ao punilos, faz-se aplicao de sanes mais graves chamadas penas. Mas esses mesmos atos,
enquanto envolvam a violao de interesses de pessoas singularmente consideradas,
pertencem tambm ao direito civil.
O ato ilcito est classificado entre os atos jurdicos porque o agente realiza dolosa ou
culposamente uma ao. Por tratar-se de ato eivado de ilicitude, alguns autores no o admitem
como parte do plano dos fatos jurdicos. Todavia, a corrente majoritria, entende como correto
o enquadramento dos atos ilcitos no plano dos atos jurdicos em sentido amplo, tendo em vista
que a ao contrria lei gera a obrigao de indenizar aquele que sofreu o prejuzo.
Assim o ato ilcito enquanto ato jurdico pressupe sempre uma relao jurdica atravs da qual
juridicamente se vinculam o credor (a vtima) e o devedor (o imputvel pelo dano), tendo por
objeto o interesse da reparao do dano.

Qual o papel do vnculo jurdico na teoria da relao jurdica?

Resposta Monitora: O vnculo jurdico tem papel conectivo e garantista, vez que o
responsvel pela ligao dos sujeitos da relao - estabelecendo seus sujeitos ativo (titular do
direito subjetivo) e passivo (detentor do dever jurdico) e garantindo a aplicao legal.
Comentrio: O vnculo jurdico gera o que vocs vero l na frente como obrigao. Ele no s
conecta os sujeitos, mas tambm garante que essa obrigao seja cumprida por fora legal.
Por exemplo, em um contrato de compra e venda, h o vnculo entre o vendedor e o comprador
enquanto pessoas (um obrigado a fornecer o objeto da relao, que o imvel, e o outro
obrigado a pagar a prestao determinada, o preo de venda) e o vnculo que se estabelece
entre ambos no sentido de obstar o descumprimento do que foi acordado (que chamamos
pacta sunt servanda, ou cumpra-se o que foi determinado). Da mesma forma, num homicdio
por exemplo, existe o vnculo material entre a pessoa do assassino e a vtima e, ao mesmo
tempo, a quebra do vnculo jurdico subjetivo do direito vida (garantido constitucionalmente a
todos os indivduos).
Resposta Manuel: O vnculo jurdico ou vnculo de atributividade tem papel conectivo e
garantista, vez que o responsvel pela ligao dos sujeitos da relao - estabelecendo seus
sujeitos ativo (titular do direito subjetivo) e passivo (detentor do dever jurdico) e garantindo a
aplicao legal.
Este vnculo a concreo da norma jurdica (direito objetivo) no mbito especfico do
relacionamento jurdico entre duas pessoas. Quando algum tem alguma pretenso amparada
por norma jurdica, diz-se que tem um ttulo para o ato pretendido, portanto titular de direito
na relao jurdica, sendo legitimado a exigi-lo.
Comentrio: O vnculo jurdico gera o que vocs vero l na frente como obrigao. Ele no s
conecta os sujeitos, mas tambm garante que essa obrigao seja cumprida por fora legal.
Por exemplo, em um contrato de compra e venda, h o vnculo entre o vendedor e o comprador
enquanto pessoas (um obrigado a fornecer o objeto da relao, que o imvel, e o outro
obrigado a pagar a prestao determinada, o preo de venda) e o vnculo que se estabelece
entre ambos no sentido de obstar o descumprimento do que foi acordado (que chamamos
pacta sunt servanda, ou cumpra-se o que foi determinado). Da mesma forma, num homicdio
por exemplo, existe o vnculo material entre a pessoa do assassino e a vtima e, ao mesmo
tempo, a quebra do vnculo jurdico subjetivo do direito vida (garantido constitucionalmente a
todos os indivduos).
Resposta Pepe: Na relao jurdica, o vnculo jurdico gera os ttulos legitimadores da posio
dos sujeitos, ou seja, o vnculo que confere a cada um dos participantes da relao o poder
de pretender ou exigir algo determinado ou determinvel. Assim, o vnculo jurdico a
concreo da norma jurdica no mbito do relacionamento estabelecido entre duas pessoas.

Aula 10 A Noo de Direito Subjetivo (subjetivo x objetivo)

*Do Sujeito de Direito

 em torno do sujeito, que detm a titularidade legtima juridicamente

estabelecida, que gira a relao jurdica. Podem ser pessoas fsicas ou
jurdicas.

- Pessoas Naturais ou Fsicas

Qualquer tipo de pessoa.

- Pessoas Jurdicas

a unidade de pessoas naturais ou de patrimnio, que visa consecuo

de certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e
obrigaes; so 3 os seus requisitos: organizao de pessoas ou de bens;
licitude de seus propsitos ou fins e capacidade jurdica reconhecida por
norma.

Pessoas Jurdicas de Direito Pblico

Correspondem aos Entes (Unio, estados, DF e municpios) e s Entidades
(Fundaes, Empresas pblicas, autarquias, empresas de capital misto,
etc.). Os Entes tm personalidade jurdica, porm, seus rgos no. Por
exemplo, no se processa a prefeitura, mas sim ao municpio.

Pessoas Jurdicas de Direito Privado

Correspondem aos sujeitos ativos ou passivos de uma ao e as
empresas de capital privado.

*A noo de Direito Subjetivo

#Direito Objetivo

 o Ordenamento Jurdico em vigor (Direito Positivo). A fonte do ttulo a

legislao, base jurdica da relao.

#Direto Subjetivo

Corresponde ao que a pessoa deseja do ordenamento; quais direitos que ela

quer que sejam exercidos ou respeitados, sendo esta manifestao um
produto da autonomia da vontade. a posio do sujeito ativo que
preenche os requisitos de legitimao para ser o titular de direitos
demandveis do sujeito ativo.

*Concepes principais sobre o tema (o que representaria o direito subjetivo

para autores):

a) Vontade Juridicamente Protegida (Windscheid)

- Facultas Agendi dos romanos, possibilidade que o titular do Direito tem

de exigir (ou no) o cumprimento de um direito qualquer. Sendo um atributo
do indivduo, esta concepo tem carter individualista.

b) Interesse Juridicamente Protegido (Jhering)

- Interesse jurdico, a representao de um interesse juridicamente

protegido trabalha com uma viso social do Direito quebrando a viso
individualista da primeira concepo. A idia social do Direto mexe com o
interesse pessoal, indo alm da noo de exigibilidade: o interesse
juridicamente protegido existe independente da vontade do sujeito; mesmo
sem o seu consenso, os encarregados iro exigir o direito (salrio, por
exemplo); e, por ltimo, existe ainda interesses onde no se encontram os
titulares (Direito difuso).

c) Vontade in Acto e in Potentia (Del Vecchio)

Busca de harmonizao entre a concepo voluntarista e a do interesse.

Sendo assim, para essa concepo, o Direito Subjetivo o interesse
protegido que da a algum a possibilidade de agir.

d) Concepo Formal (Kelsen)

Subjetivao do Direito Objetivo. Kelsen equipara o DS como mera

interpretao pessoal do Direito Objetivo, no sendo importante ento para
o estudo da Cincia do Direito. Nesta concepo, s existe direitos dentro do
que o Ordenamento prev, pouco importando quem tem a titularidade. O
que importa se a situao est de acordo com o Ordenamento. Foi com
este princpio que se deu margem para o afastamento entre o Direito e a
Moral. O resultado foi desastroso na Alemanha nazista, por exemplo, onde o
extermnio dos judeus fazia parte do Direito Positivado do pas...

e) Miguel Reale: Possibilidade de ser, pretender ou fazer algo, de maneira

garantida nos limites atributivos das regras de Direito.

Adota a situao jurdica subjetiva baseada na pretenso (modelo normativo

e experincia concreta). Est priorizando a questo histrica, o momento
em que se d a relao.

Questes de Prova

Relacione as noes de relao jurdica e de direito subjetivo.

Resposta Monitora: Relao jurdica a relao inter-humana na qual a regra jurdica, incidindo
sobre os fatos, torna jurdica. Tal interao, na qual uma das pessoas pretende algo e a outra
est obrigada, indissoluvelmente permeada pelo direito subjetivo. Isso porque, este se traduz
justamente na vantagem conferida a um dos sujeitos da relao, o qual, em funo de deter um
poder da vontade previamente reconhecido pelo ordenamento, impe deveres a outrem.
Toda relao jurdica, portanto, necessariamente formada por uma posio jurdica vantajosa
regida pelo direito subjetivo e outra pelo dever jurdico, ambas assentadas no direito objetivo
(normativo).
Comentrio: Direito subjetivo portanto o direito que eu tenho de exigir algo de algum, e que
encontra-se fundamentado nas leis, costumes, etc. A ao sua parte constitutiva (e
materializa em absoluto a relao jurdica). o direito do locador de receber alugueis, do filho

de receber penso alimentcia, e assim vai. portanto bastante diferente do direito objetivo
apesar de ambos se chamarem Direito em um sentido lato -, que apenas traa as normas de
conduta que todos devem observar, a fim de que haja ordem e segurana nas relaes sociais.
A norma de direito objetivo tem, como uma de suas caractersticas, ser genrica, isto , no se
aplica a ningum em particular, mas apenas queles que, socorrendo-se do preceito que ela
prev, encontram nela guarida sua pretenso. Os que obedecem s normas por ela
estipulada e desenvolvem suas atividades dentro das raias por elas traadas, ficam sob a
proteo do direito e podem utiliz-lo em seu interesse; o direito torna-se assim seu direito, o
tal direito subjetivo. Portanto, o direito subjetivo constitui uma prerrogativa conferida e
disciplinada pelo direito objetivo.
*A relao jurdica apresenta os seguintes elementos estruturais:
fato jurdico gerador (ou propulsor), decorrente da incidncia da norma jurdica ao suporte
ftico por ela considerado;
sujeitos ativo e passivo (evitar o binmio credor/devedor), que so os titulares,
respectivamente, da vantagem a da desvantagem decorrente da relao jurdica;
objeto, ou contedo, que o feixe de direitos subjetivos e deveres jurdicos conferidos aos
sujeitos.
Resposta Manuel: Relao jurdica a relao inter-humana a qual a regra jurdica, incidindo
sobre os fatos, torna jurdica. O Estado baseado nos dados do processo de interao social
constitui modelos jurdicos que orientam as relaes jurdicas.
Por outro lado, direito subjetivo, na concepo de Miguel Reale, significa a possibilidade de
exigir-se de maneira garantida, aquilo que as normas de direito atribuem a algum como
prprio.
Sendo assim, nota-se que a relao jurdica, na qual uma das pessoas pretende algo e a outra
est obrigada, indissoluvelmente permeada pelo direito subjetivo. Isso porque, este se traduz
justamente na vantagem conferida a um dos sujeitos da relao, o qual, em funo de ser
credor de uma prestao ou deter um poder de exigncia previamente reconhecido pelo
ordenamento, impe deveres a outrem.
Toda relao jurdica, portanto, necessariamente formada por uma posio jurdica vantajosa
regida pelo direito subjetivo e outra pelo dever jurdico, ambas assentadas no direito objetivo
(normativo).
Comentrio: Direito subjetivo portanto o direito que eu tenho de exigir algo de algum, e que
encontra-se fundamentado nas leis, costumes, etc. A ao sua parte constitutiva (e
materializa em absoluto a relao jurdica). o direito do locador de receber alugueis, do filho
de receber penso alimentcia, e assim vai. portanto bastante diferente do direito objetivo
apesar de ambos se chamarem Direito em um sentido lato -, que apenas traa as normas de
conduta que todos devem observar, a fim de que haja ordem e segurana nas relaes sociais.
A norma de direito objetivo tem, como uma de suas caractersticas, ser genrica, isto , no se
aplica a ningum em particular, mas apenas queles que, socorrendo-se do preceito que ela
prev, encontram nela guarida sua pretenso. Os que obedecem s normas por ela
estipulada e desenvolvem suas atividades dentro das raias por elas traadas, ficam sob a
proteo do direito e podem utiliz-lo em seu interesse; o direito torna-se assim seu direito, o
tal direito subjetivo. Portanto, o direito subjetivo constitui uma prerrogativa conferida e
disciplinada pelo direito objetivo.
*A relao jurdica apresenta os seguintes elementos estruturais:
fato jurdico gerador (ou propulsor), decorrente da incidncia da norma jurdica ao
suporte ftico por ela considerado;

sujeitos ativo e passivo (evitar o binmio credor/devedor), que so os titulares,

respectivamente, da vantagem a da desvantagem decorrente da relao jurdica;
objeto, ou contedo, que o feixe de direitos subjetivos e deveres jurdicos conferidos aos
sujeitos.

Diferencie direito objetivo de direito subjetivo.

Resposta Anna: O direito pode ser dividido em dois ramos, objetivo e subjetivo, dependendo
da forma de anlise que se deseja fazer. considerado como direito objetivo o conjunto de
regras jurdicas obrigatrias, em vigor no pas, numa dada poca. Em outras palavras, o direito
objetivo so as normas jurdicas, as leis, que devem ser obedecidas por todos os que vivem na
sociedade que adota essas leis. O descumprimento d origem a sanes.
O direito subjetivo consiste na possibilidade de agir e de exigir aquilo que as normas de Direito
atribuem a algum como prprio.
Em outras palavras, a capacidade que o homem tem de agir em defesa de seus interesses,
invocando o cumprimento de normas jurdicas existentes na sociedade onde vive, todas as
vezes que, de alguma forma, essas regras jurdicas venham ao encontro de seus objetivos e
possam protege-lo.
Relacione as noes de direito subjetivo e objetivo.
Resposta Monitora: O direito objetivo pressuposto fundante do direito subjetivo. O primeiro
norma de organizao social e o segundo corresponde possibilidade ou poder de agir que a
ordem jurdica garante a algum. A partir do conhecimento do direito objetivo, deduzimos o
direito subjetivo de cada parte dentro de uma relao jurdica.
Discuta o conceito de direito subjetivo.
Resposta Celano: O direito subjetivo apresenta-se sempre em relao jurdica. O sujeito ativo
da relao o portador de direito subjetivo, enquanto o sujeito passivo o titular de dever
jurdico.
O direito subjetivo apresenta duas esferas: a da licitude e a da pretenso. A licitude
corresponde ao mbito da liberdade da pessoa, dentro dos limites impostos a todos pelo
ordenamento jurdico A pretenso a aptido que o direito subjetivo oferece ao seu titular de
recorrer via judicial, a fim de exigir do sujeito passivo a prestao que lhe devida.
O direito subjetivo consiste, assim, na possibilidade de agir e de exigir aquilo que as normas de
Direito atribuem a algum como prprio.
Para Miguel Reale, o direito subjetivo uma espcie do gnero situao subjetiva, que define
como a possibilidade de ser, pretender ou fazer algo, de maneira garantida, nos limites
atributivos das regras de direito. Interesse legtimo, poder e faculdade so as outras espcies.
Resposta Anna: Direito subjetivo consiste na possibilidade de agir e de exigir aquilo que as
normas de Direito atribuem a algum como prprio.
Enquanto o vocbulo direito apresenta essa dualidade de sentidos em vrias lnguas, os
ingleses identificam o direito subjetivo pela palavra right e designam o Direito objetivo por law,
que tambm significa lei. Quando se diz ter direito a... e geralmente quando se coloca o
substantivo no plural, direitos, a referncia ao direito subjetivo.
O direito subjetivo apresentas-se sempre em relao jurdica. O sujeito ativo da relao o
portador de direito subjetivo, enquanto o sujeito passivo o titular de dever jurdico. Este possui
o encargo de garantir alguma coisa quele. O direito subjetivo apresenta duas esferas: a da
licitude e a da pretenso. A primeira corresponde ao mbito da liberdade da pessoa, dentro dos
limites impostos a todos pelo ordenamento jurdico. A pretenso a aptido que o direito

subjetivo oferece ao seu titular de recorrer via judicial, a fim de exigir do sujeito passivo a
prestao que lhe devida.
O direito subjetivo decorre da incidncia de normas jurdicas sobre fatos sociais.
Existe embate filosfico sobre se o direito subjetivo nasce com a norma jurdica, ou se a norma
nasce para garantir os direitos subjetivos j existentes e decorrentes de um direito natural.
O direito subjetivo pode ser identificado por trs elementos: a) porque a um direito corresponde
um dever jurdico; b) porque esse direito passvel de violao, mediante o no cumprimento
do dever jurdico pelo sujeito passivo da relao jurdica; c) porque o titular do direito pode
exigir a prestao jurisdicional do Estado, ou seja, tem a iniciativa da coero.

Questo da nossa prova (sem resposta): Diferencie os conceitos de

vontade juridicamente protegida e interesse juridicamente
protegido.

Aula 11 Direito Subjetivo x Direito Potestativo; Direito Subjetivo

Pblico e Privado

*Direitos Potestativos (Exigveis)

So espcies autnomas do Direito Subjetivo que traduzem relao de

poder jurdico. Eles do possibilidade um sujeito de fazer algum agir de
uma determinada forma, mesmo contra a vontade. O filho, por exemplo,
pode exigir que o pai lhe custeie at a maioridade, mesmo que o pai no
queira. Em alguns casos de direito potestativo o sujeito ativo no tem
benefcio ou direito subjetivo a exigir para si, ele apenas vai demandar que
outrem aja ou no aja de determinada maneira.

*Direitos Subjetivos Privados

#Relativos

So direitos obrigacionais (de Prestao). Opem duas pessoas numa

relao de pretenso.

#Absolutos (erga omnes)

o direito real (das coisas) e das pessoas. O sujeito passivo no

claramente explicitado, ou melhor, ele est difuso por toda a sociedade.

*Diretos Pblicos Subjetivos

Asseguram aos cidados certas prerrogativas que devem ser respeitadas

por todos. Veja os exemplos que vm da CF:

#Direitos Fundamentais direito a sade, educao, moradia, segurana.

(art. 5 da CF).