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Apontamentos Direito Trabalho
Apontamentos Direito Trabalho
NOES GERAIS
AS FONTES
O CONTRATO DE TRABALHO
O TRABALHADOR
O EMPREGADOR
autnomo. prestao de trabalho com esta caracterstica corresponde um ttulo jurdico prprio: o contrato de
trabalho. atravs dele que uma pessoa se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua actividade intelectual ou
manual a outra pessoa sob a autoridade e direco desta (art. 1 LCT).
O ordenamento legal do trabalho surgiu e desenvolveu-se como uma reaco ou resposta s consequncias da
debilidade contratual de uma das partes (o trabalhador), perante um esquema negocial originariamente paritrio como
qualquer contrato jurdico-privado. Essa disparidade originria entre os contraentes deve-se no s diferente
natureza das necessidades que levam cada um a contratar, mas tambm s condies do mercado de trabalho.
O Direito do Trabalho apresenta-se, assim, ao mesmo tempo, sob o signo da proteco ao trabalhador e como um
conjunto de limitaes autonomia privada individual. O contrato de trabalho enquadrado por uma constelao de
normas que vo desde as condies pr-contratuais, passam pelos direitos e deveres recprocos das partes, atendem
com particular intensidade aos termos em que o vnculo pode cessar, e vo at aspectos ps-contratuais.
No obstante a tipicidade da relao de trabalho subordinado como esquema polarizador e delimitador do Direito do
Trabalho, preciso notar que nela se no esgota o objecto deste ramo de Direito. Incluem-se nele, e com grande
salincia, as relaes colectivas que se estabelecem entre organizaes de trabalhadores (as associaes sindicais) e
empregadores, organizados ou no. Essas relaes apresentam, entre outras, a peculiaridade de, em simultneo,
serem objecto de regulamentao porque exprimem a actuao de conflitos de interesses e de terem, elas
prprias, um importante potencial normativo, visto tenderem para o estabelecimento de regras aplicveis s relaes
de trabalho em certo mbito. As formas de aco colectiva laboral a negociao, os meios conflituais so
reguladas pelo ordenamento do trabalho, na dupla perspectiva da normalizao social e da formalizao jurdica:
as normas do chamado direito colectivo do trabalho visam oferecer meios de racionalizao e disciplina dos conflitos
de interesses colectivos profissionais e definir as condies da recepo, na ordem jurdica, das determinaes que
eles venham a produzir. Esse sector do Direito do Trabalho fundamenta-se no reconhecimento da autonomia e da
autotutela colectivas.
2. As funes do Direito do Trabalho
A funo mais correntemente atribuda ao Direito do Trabalho , justamente, essa: a de compensar a debilidade
contratual originria do trabalhador, no plano individual.
No Direito do Trabalho, o padro de referncia marcado pela desigualdade originria dos sujeitos, ou seja, pela
diferena de oportunidades e capacidade objectivas de realizao de interesses prprios, e da que a finalidade
compensadora seja assumida como um pressuposto da interveno normativa.
Este objectivo prosseguido, antes do mais, pela limitao da autonomia privada individual, isto , pelo
condicionamento da liberdade de estipulao no contrato de trabalho. Uma parte do espao originrio dessa liberdade
barrada pela definio normativa de condies mnimas de trabalho: a vontade do legislador supre o dfice de um
dos contraentes.
Depois, e tendo em conta que a subordinao e a dependncia econmica do trabalhador so susceptveis de limitar
ou eliminar a sua capacidade de exigir e fazer valer os seus direitos na pendncia da relao de trabalho, o
ordenamento laboral estrutura e delimita os poderes de direco e organizao do empregador, submetendo-os a
controlo externo. Legitima-se, assim, a a autoridade patronal, mas, ao mesmo passo, so contidos os poderes
fcticos do dono da empresa e do dirigente da organizao dentro dos limites de faculdades juridicamente
configuradas e reguladas.
Em terceiro lugar, o ordenamento laboral organiza e promove a transferncia do momento contratual fundamental do
plano individual para o colectivo. O reconhecimento da liberdade sindical e da autonomia colectiva e o favorecimento
da regulamentao do trabalho por via da contratao colectiva tendem a reconduzir o contrato individual a um papel
restrito.
Em quarto lugar, o Direito do Trabalho estrutura um complexo sistema de tutela dos direitos dos trabalhadores que
tende a suprir a sua diminuda capacidade individual de exigir e reclamar. A arquitectura desse sistema integra meios
e processos administrativos (em particular, os que respeitam actuao da inspeco do trabalho), meios
jurisdicionais (Tribunais especializados que seguem regras processuais especiais) e meios de autotutela colectiva
(aco sindical na empresa, meios de luta laboral).
Ora, para alm dessa funo de proteco, o Direito do Trabalho tem tambm a de promover a especfica realizao,
no domnio das relaes laborais, de valores e interesses reconhecidos como fundamentais na ordem jurdica global.
O ordenamento laboral liga-se muito estreitamente esfera dos direitos fundamentais consagrados pela Constituio.
Uma terceira funo do Direito do Trabalho diz respeito ao funcionamento da economia: a de garantir uma certa
padronizao das condies de uso da fora de trabalho. Essa padronizao tem um duplo efeito regulador:
condiciona a concorrncia entre as empresas, ao nvel dos custos do factor de trabalho; e limita a concorrncia entre
trabalhadores, na procura de emprego e no desenvolvimento das relaes de trabalho.
Nas relaes do primeiro tipo, esto em jogo interesses meramente individuais e privados; nas do segundo,
interesses pblicos; na do terceiro, interesses colectivos, de classe, de categoria profissional ou de ramo de
actividade econmica.
A partir do isolamento daqueles trs tipos de relaes jurdicas assentes na prestao de trabalho, a doutrina tem
destacado, no conjunto das normas que constituem o contedo do Direito do Trabalho, trs ncleos de
regulamentao: o das normas (de direito privado) reguladoras da relao individual entre o dador de trabalho e o
trabalhador, definidoras dos direitos e deveres recprocos que eles assumem por virtude do contrato e sancionadas
por meios de direito privado; o dos preceitos (de direito pblico) alusivos s relaes entre empregador e o Estado,
definidores dos deveres que ao primeiro incumbe observar, dos meios de controlo e das sanes correspondentes ao
seu vencimento, e fundados na defesa do interesse geral; finalmente, as normas reguladoras das relaes colectivas
de trabalho, votadas tutela dos interesses colectivos, de categoria profissional e ramo de actividade. Assinale-se que
estes ncleos surgem imbricados no direito positivo, sobretudo nos dois primeiros, em termos de se tornar, muitas
vezes, consideravelmente dificultosa a tarefa de qualificao dos preceitos segundo este critrio.
AS FONTES
5. Noes gerais
Usa-se a expresso fontes de Direito em vrios sentidos. Retm-se somente a acepo tcnico-jurdica, segundo a
qual se trata dos modos de produo e revelao de normas jurdicas, ou seja, dos instrumentos pelos quais essas
normas so estabelecidas e, do mesmo passo, expostas ao conhecimento pblico.
Ao lado das fontes em sentido tcnico, assumem grande relevo no Direito do Trabalho outros factos reguladores ou
conformadores das relaes laborais, que fornecem critrios de soluo destitudos da autoridade das normas
jurdicas, mas com forte penetrao modeladora na experincia social daquelas relaes. Quer-se aludir a elementos
como as clusulas contratuais gerais, suporte do contrato de trabalho por adeso (art. 7 LCT); os actos organizativos
e directivos do empregador, quando assumam forma genrica (regulamentos, ordens de servio, etc.); os usos e as
prticas laborais, sobretudo quando gerados no quadro da empresa; as correntes jurisprudenciais desenvolvidas
pelos Tribunais Superiores (Relaes e Supremo Tribunal de Justia), a chamada doutrina dominante, nacional e
estrangeira.
Existem tipos de fontes comuns generalidade dos ramos de Direito. A lei (ou o decreto-lei). H, por outro lado, neste
ramo de Direito, pelo menos um tipo privativo de fonte: a conveno colectiva.
Pode-se assim distinguir, fontes heternomas, estas (de que a lei constitui exemplo) traduzem intervenes externas
do Estado na definio das condies dos interesses empregadores e trabalhadores; e fontes autnomas, (as
convenes colectivas) constituem formas de auto-regulao de interesses, isto , exprimem solues de equilbrio
ditadas pelos prprios titulares daqueles, os trabalhadores e os empregados, colectivamente organizados ou no.
As fontes de Direito do Trabalho podem repartir-se em duas categorias fundamentais: a das fontes internacionais e a
das fontes internas. Enquanto estas so o produto de mecanismos inteiramente regulados pelo ordenamento jurdico
interno de cada pas, as primeiras resultam do estabelecimento de relaes internacionais, no mbito de organizaes
existentes ou fora dele.
6. A Constituio
Os preceitos constitucionais com incidncia no mbito do Direito do Trabalho encontram-se, quase todos, nos Ttulos
II e III. De acordo com o art. 17, esse conjunto abrangido pelo regime dos direitos, liberdades e garantias, com
especial salincia para o princpio da aplicao directa (art. 18/1), isto , da desnecessidade de interveno
mediadora da lei ordinria. Assim, as normas em causa vinculam imediatamente as entidades pblicas e privadas
(art. 18/1).
Tendo presentes os vrios domnios em que se desdobra a temtica juslaboral, necessrio reconhecer que o grande
peso regulamentar da Constituio se faz sentir sobretudo na rea do chamado Direito Colectivo. A lei fundamental
no se limita a a definir grandes princpios enquadrantes ou estruturantes: assume, antes, um papel directamente
conformador quanto a alguns temas, como o das organizaes de trabalhadores e dos conflitos colectivos. O
tratamento de problemas relativos a qualquer desses domnios implica, quase sempre, a utilizao de preceitos
constitucionais.
Funcionando basicamente a ttulo de referncia valorativa, e no j como dispositivo regulamentar, surge o complexo
normativo que sobretudo respeita dimenso individual do trabalho: a liberdade de escolha de profisso (art. 47/1), a
segurana no emprego (art. 53), o direito ao trabalho e o dever de trabalhar (art. 58/1 e 2) e, em geral, os direitos dos
trabalhadores (art. 59).
A diferente postura do legislador constitucional perante as reas do colectivo e do individual pode compreender-se
prescindindo de outras perspectivas, nomeadamente a ideolgica luz das exigncias operatrias que se impunham
lei fundamental no processo de transio do sistema corporativo para o regime laboral democrtico.
7. Fontes Internacionais: Convenes internacionais gerais
Com natureza idntica dos tratados internacionais clssicos, surge, um conjunto de instrumentos convencionais
que, pelo contedo, visam a definio constitucional de uma ordem social internacional.
Refira-se, em primeiro lugar, a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, que assume o carcter
vinculante, mas tem para ns o interesse especial de constituir um referencial bsico para a determinao do
contedo, extenso e limites dos direitos fundamentais constitucionalmente consagrados.
Na Declarao Universal so proclamados os princpios do direito ao trabalho, da liberdade de escolha de trabalho, da
igualdade de tratamento, da proteco no desemprego, do salrio equitativo e suficiente, da liberdade sindical, do
direito ao repouso e aos lazeres, da limitao da durao do trabalho e do direito a frias (arts. 23 e 24).
Na linha de descendncia directa da Declarao Universal, cabe referir em seguida a Conveno Europeia dos Direitos
do Homem, concluda em Roma, 1950. Trata-se j de um instrumento vinculativo para os Estados ratificantes, embora
com um mbito geogrfico restrito.
Com incidncia nos mesmos temas (Escravido, servido, trabalho forado; liberdade sindical), cabe referir de
seguida o Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, concludo em Nova Iorque, em 1976. Nos preceitos
com interesse para o Direito do Trabalho (arts. 8 e 22) ele , praticamente, a reproduo do texto dos arts. 4 e 11 da
Conveno Europeia. Na mesma altura, foi tambm assinado um Pacto Internacional sobre os Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, que integra a explicitao do contedo do direito ao trabalho, a reiterao dos princpios de
equidade e suficincia dos salrios, do direito ao repouso, e da liberdade sindical, entre outros. A liberdade sindical
surge aqui j encarada dos ngulos individuais e colectivo e, na mesma linha, consagrado o direito de greve (art. 8).
Mencione-se, finalmente, a Carta Comunitria dos Direitos Sociais Fundamentais dos Trabalhadores, de 1989.
Elaborada no mbito das Comunidades Europeias, surgiu como uma declarao de orientao poltica sem o valor de
fonte de direito; o seu sentido fundamental poder encontrar-se na enfatizao da vertente social da integrao
europeia; a sua utilidade mais notria reside no programa de aco que a acompanhava e que veio a ser
progressivamente concretizado por projectos de medidas da Comisso Europeia, muitos deles com destino incerto.
Dos documentos internacionais referidos, inserem-se no elenco das fontes de Direito do Trabalho portugus embora
com importncia muito desigual a Conveno Europeia dos Direitos do Homem, os Pactos Internacionais de Nova
Iorque e a Carta Social Europeia, todos ratificados por Portugal.
8. A conveno da Organizao Internacional de Trabalho (OIT)
As principais fontes internacionais de Direito do Trabalho portugus so as convenes celebradas sob os auspcios
da Organizao Internacional do Trabalho.
Antes de mais: o que a Organizao Internacional de Trabalho?
Fundada em 1919, com a paz de Versailles, na rbita da Sociedade das Naes, a Organizao Internacional de
Trabalho passou a ser, aps a 2 Guerra Mundial, uma agncia especializada da Organizao das Naes Unidas.
Trata-se de uma organizao tripartida quer dizer: nela tm assento representantes dos governos, das entidades
patronais e dos trabalhadores dos vrios pases membros que tem como objectivo preparar convenes ou
recomendaes referentes aos diversos problemas suscitados pelas relaes de trabalho, a fim de influenciar as
legislaes internas no sentido de uma melhoria progressiva dos padres existentes nesse domnio. Para alm disso,
assegura assistncia tcnica aos governos e desenvolve amplas actividades de pesquisa nos domnios econmico,
social e tcnico das relaes de trabalho. Portugal membro-fundador da Organizao.
As convenes e as recomendaes diferem, como bvio, pelo grau de vinculao que delas resulta: s no primeiro
caso se trata de verdadeiras normas susceptveis de integrao nas legislaes internas; no segundo caso, h meras
directrizes ou princpios programticos sem verdadeiros carcter normativo.
Vigora no direito portugus, relativamente s normas constantes de convenes internacionais, o sistema da
recepo automtica na ordem jurdica interna. O art. 8/2 CRP dispe com efeito: As normas constantes de
convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas vigoram na ordem interna aps a sua publicao
oficial e enquanto vincularem internacionalmente o Estado portugus. Decorre deste preceito que as regras
constantes das convenes ratificadas (e/ou aprovadas) pelo Estado portugus, e publicas no Dirio da Repblica,
passam a integrar o Direito interno independentemente da transposio do seu contedo para a lei ordinria interna
(se ela fosse necessria, estar-se-ia perante o sistema da transformao).
A vinculao internacional do Estado portugus pode cessar com a denncia da conveno, nos termos que esta
defina; no plano interno, a eficcia da denncia equivale da revogao das normas incorporadas em consequncia
da ratificao.
A riqueza da produo normativa da Organizao Internacional de Trabalho e o facto de Portugal ter ratificado um
elevado nmero de convenes no bastam para garantir a efectividade das respectivas normas na ordem interna
portuguesa.
9. As fontes comunitrias
A Unio Europeia uma comunidade jurdica, dispe de uma ordem jurdica prpria: integra rgos competentes
para a criao de normas que se destinam a serem escolhidas nos ordenamentos internos dos Estados membros,
possui uma organizao judiciria e modelos processuais adequados efectivao daquelas normas.
Essa ordem jurdica engloba um conjunto de disposies pertencentes ao mbito do Direito do Trabalho. A vertente
social da construo europeia surgiu quase sempre como condio instrumental da organizao do mercado e
ainda, de certa forma, como fundamento de aces complementares ou supletivas relativamente aos efeitos sociais
positivos que se esperavam do funcionamento do mercado comum europeu.
Da que o Tratado de Roma seja particularmente afirmativo, nesse domnio, acerca da efectivao do princpio da livre
circulao de trabalhadores (art. 48), implicando a no discriminao com base na nacionalidade (art. 48/2), a
coordenao dos regimes de segurana social (art. 51) e a instituio de um suporte financeiro (o Fundo Social
Europeu) para o fomento do emprego e da mobilidade geogrfica e profissional dos trabalhadores (arts. 123 e segs.).
Nestas bases assentou um conjunto de regulamentos (particularmente acerca do acesso aos vrios sistemas de
segurana social) prontamente editado, pouco depois da celebrao do Tratado.
O Tratado preconiza a harmonizao legislativa entre os Estados membros, relativamente s matrias que tenham
incidncia directa no estabelecimento ou no funcionamento do mercado comum (art. 100). Entre essas matrias, h
que contar com as referentes ao regime das relaes de trabalho, at porque das disparidades que a se verifiquem
pode resultar o falseamento das condies de concorrncia (art. 101). Esta harmonizao, ou aproximao das
disposies legislativas, regulamentares e administrativas dos Estados membros (art. 100), envolve a prtica de
actos normativos comunitrios (directivas), alguns dos quais pertencem manifestamente ao mbito do Direito do
Trabalho.
O enquadramento dessa aco normativa foi profundamente alterado com o Tratado da Unio Europeia (Maastricht,
1992). Como anexo a esse tratado, surgiu um Protocolo sobre a Poltica Social, subscrito por somente onze Estados
membros, que serve de suporte a um Acordo sobre a Poltica Social.
O art. 1 desse Acordo , desde logo, bem explcito na afirmao de objectivos sociais comunitrios: a promoo do
emprego, a melhoria das condies de vida e de trabalho, uma proteco social adequada, o dilogo social, o
desenvolvimento dos recursos humanos de modo a permitir um nvel de emprego elevado e durvel e a luta contra as
excluses.
Esta primeira contestao reforada por duas vias:
a) O alargamento das competncias comunitrias no mesmo domnio: prev-se agora o estabelecimento de
prescries mnimas sobre matrias que englobam, para alm do ambiente de trabalho, as condies de trabalho, a
informao e a consulta dos trabalhadores, a igualdade entre homens e mulheres e a integrao das pessoas
excludas do mercado de trabalho (art. 2/1 e 2);
b) A tendencial generalizao do mtodo da maioria qualificada nas decises a tomar sobre aquelas matrias (art.
2/2): s ficam de fora os temas explicitamente reservados unanimidade (n. 3 do mesmo artigo).
Passou a ser vivel a interveno comunitria, mediante actos normativos (directivas) decididos por maioria
qualificada, sobre a generalidade dos temas compreendidos no regime das relaes individuais de trabalho.
Relativamente dimenso colectiva das relaes de trabalho, o contedo do Acordo articula duas perspectivas
inteiramente diversas para dois domnios fundamentais a compreendidos: relativamente negociao colectiva,
admite-se regulamentao comunitria, embora assente em unanimidade; quanto aos conflitos colectivos, ou melhor,
s formas de luta laboral, exclui-se em absoluto a competncia comunitria (art. 2/6).
Todavia, fundamentalmente na rea das fontes de Direito do Trabalho Comunitrio que se manifesta o rasgo
inovatrio do Acordo sobre a Poltica Social.
A adopo e a actuao das medidas comunitrias no domnio da poltica social passaram, na verdade, a estar
cingidas por uma trama processual que pode, esquematicamente, descrever-se nos seguintes termos (arts. 3 e 4 do
Acordo sobre a Poltica Social):
a) Consulta prvia da Comisso aos parceiros sociais a nvel comunitrio sobre a possvel orientao de uma
eventual proposta a apresentar;
b) Deciso da Comisso sobre carcter desejvel da medida;
c) Segunda consulta aos parceiros sociais sobre o contedo da proposta de directiva a apresentar ao Conselho;
d) Possibilidade de iniciativa negocial dos parceiros sociais sobre a matria, visando a concluso de uma conveno
colectiva a nvel comunitrio em vez da emisso da directiva projectada;
e) Possibilidade de transposio de uma directiva (art. 2/4) ou de uma conveno comunitria (art. 4/2) por
contratao colectiva a nvel nacional.
A ordem jurdica comunitria desenvolve-se em dois nveis hierarquicamente relacionados: o do direito comunitrio
originrio e o do direito comunitrio derivado.
O direito comunitrio originrio, como a prpria designao inculca, fundamentalmente integrado pelo contedo dos
tratados que instituram o perfil constitucional das Comunidades.
Nos termos do art. 8/2 CRP, a adeso de Portugal determinou a recepo automtica do Direito comunitrio originrio
no Direito interno, com as consequentes limitaes da soberania. Este efeito est, de resto, assumido nos
ordenamentos jurdicos de todos os Estados membros.
O direito comunitrio derivado ou secundrio, o conjunto das normas emitidas pelos rgos comunitrios dotados
de competncia para o efeito. O art. 189 do Tratado de Roma estabelece a esse propsito, o seguinte: () o
Conselho e a Comisso adoptam regulamentos e directivas, tomam decises e formulam recomendaes ou
pareceres.
Este elenco compreende fontes no vinculativas, que so as recomendaes e os pareceres, e fontes vinculativas: os
regulamentos, as directivas e as decises.
O regulamento tem carcter geral, obrigatrio em todos os seus elementos e directamente aplicvel em todos os
Estados membros. uma verdadeira lei comunitria, qual devem, directamente, obedincia no s as autoridades
nacionais, mas tambm os cidados de cada pas.
Por seu turno, a directiva caracteriza-se, genericamente, pelo facto de definir tais Estados membros um resultado a
alcanar, cabendo-lhes escolher e actuar os instrumentos, nomeadamente normativos, adequados obteno
daquele.
O Acordo sobre Poltica Social, anexo ao Tratado de Maastricht, veio estabelecer formalmente a possibilidade de
concretizao de directivas por conveno colectiva: nos termos do art. 2/4 daquele Acordo, um Estado membro
pode confiar aos parceiros sociais, a seu pedido conjunto, a transposio das directivas adoptadas em aplicao dos
nos. 2 e 3.
O peclio comunitrio, no que toca ao Direito do Trabalho, notoriamente modesto. Constituem-no alguns
regulamentos e directivas concernentes a condies da livre circulao dos trabalhadores e um nmero de directivas
sobre aspectos especficos do regime das relaes individuais de trabalho.
10. Fontes internas: o elenco do art. 12 LCT
Encontra-se no art. 12/1 LCT, sob a epgrafe normas aplicveis aos contratos de trabalho, aquilo que, ao tempo da
publicao do diploma, poderia ser considerado um elenco das fontes internas especficas do Direito do Trabalho.
H que mencionar, antes de tudo, as leis constitucionais como a Constituio da Repblica Portuguesa que, inclui
diversos preceitos relativos s questes laborais, mas tambm a legislao ordinria comum isto , no
especificamente dirigida regulamentao do trabalho com particular relevo para o Cdigo Civil, na parte
referente ao regime comum dos contratos e das obrigaes. Tenha-se presente que o contrato de trabalho, aparte os
aspectos particularizados na legislao laboral propriamente dita, est coberto pelas normas daquele regime comum.
Alguns dos tipos de fontes enumerados no art. 12/1 esto hoje neutralizados ou modificados no seu alcance.
No se pode, em suma, excluir a priori que o conceito normativo de legislao de trabalho abranja domnios e matrias
que, no pertencendo ao territrio coberto pelo ordenamento juslaboral na sua razo funcional para que quanto a eles
actue o peculiar modo de produo normativa que se tem em vista.
O conceito de legislao do trabalho, igualmente susceptvel de abranger as matrias que contendem com o
problema vital da efectividade dos dispositivos juslaborais. A efectividade assume, no Direito do Trabalho, mais que
noutros domnios da ordem jurdica, alcance verdadeiramente substancial dado que contende com a consistncia dos
direitos laborais, sendo, por isso, um factor constitutivo ou conformador da realidade das relaes de trabalho. A
organizao judiciria do trabalho e o correspondente regime processual devem considerar-se funcionalmente
compreendidos no conceito de legislao do trabalho.
O reconhecimento formal, s comisses de trabalhadores e s associaes sindicais, do direito de participao na
elaborao da legislao do trabalho provm da primeira verso da Constituio (art. 56-d e art. 58-a), cujos termos
se mantiveram, alis, ipsis verbis, embora com diversa colocao, nas verses posteriores da lei fundamental.
O mecanismo de participao engloba trs exigncias processuais sucessivas:
a) A Publicao dos projectos e propostas de diplomas nos boletins oficiais adequados, com indicao do prazo para
apreciao pblica, que no ser, em regra, inferior a 30 dias (art. 4/1, art. 5/1 da Lei 16/79);
b) O anncio, atravs dos rgos de comunicao social, da publicao feita (art. 4/3);
c) A indicao dos resultados da apreciao pblica, no prembulo do diploma (quando se trate de decreto-lei ou
decreto regional) ou no relatrio anexo ao parecer da comisso parlamentar ou da comisso da assembleia regional
(quando o diploma emanar da Assembleia da Repblica ou de uma assembleia regional).
O art. 3 da Lei 16/79 estabelece que no pode ser discutido ou votado, no seio do rgo legislativo, nenhum projecto
ou proposta de diploma sem que tenha sido propiciada a interveno das organizaes de trabalhadores. A
inobservncia deste imperativo constitui fundamento de inconstitucionalidade formal.
Dever notar-se que a Lei 16/79 oferece sugestes no sentido de que o legislador ordinrio procedeu a uma certa
ampliao do desgnio poltico-jurdico manifestado pela Constituio.
b) A concentrao legislativa
Exige um outro mecanismo de participao na elaborao da legislao do trabalho: a chamada concentrao
social.
Desde logo, Comisso Permanente de Concentrao Social (CPCS), integrada no Conselho Econmico e Social
(CES), devem ser apresentados, para apreciao, todos os projectos legislativos do Governo em matria scio-laboral,
designadamente de legislao de trabalho.
Alguns acordos de concentrao social contm programas de produo legislativa, com diversa amplitude, mas tendo
em comum o facto de corporizarem verdadeiros compromissos trilaterais de poltica legislativa, ou seja, de traduzirem
a pr-contratao de diplomas a elaborar.
Os projectos de legislao laboral que no constituam concretizao de compromissos assumidos entre o Governo e
os parceiros sociais devem, ainda assim, com base numa vinculao poltica genrica que consta do regulamento da
CPCS, ser submetidos apreciao desta.
Tal apreciao assumir, naturalmente, o perfil de uma negociao orientada para o mximo consenso possvel, mas o
projecto discutido poder seguir o rumo normal do projecto legislativo independentemente do resultado. E o projecto
ser, no mbito do processo legislativo, agora j por imperativo legal (Lei 16/79), sujeito ao mecanismo de apreciao
pblica.
H pois, nestes casos, dois nveis ou momentos participativos: um, baseado num compromisso genrico de
concertao, em que intervm somente as confederaes sindicais e patronais, e que pode assumir ndole negocial;
outro, legalmente imposto, em que so chamadas a pronunciar-se as organizaes de trabalhadores, mas atravs de
um mecanismo que possibilita a audio de quaisquer outras entidades e organizaes.
O tipo de participao que se verifica na concentrao social sobre legislao do trabalho distingue-se, claramente, do
que est regulado pela Lei 16/79.
O primeiro trao distintivo reside, justamente, no facto de a concertao legislativa no ser resultante de um
imperativo legal, mas de compromissos polticos assumidos no prprio quadro da negociao trilateral.
A inobservncia de tais compromissos, por parte de quem exerce a iniciativa da produo legislativa (o Governo), s
se expe a sano poltica, e no susceptvel de afectar a validade jurdica dos diplomas.
Em segundo lugar, a apreciao pblica decorrente da Lei 16/79 insere-se no processo de deciso legislativa final, ao
passo que a concertao actua em fase preliminar, na deciso de iniciativa e na elaborao dos anteprojectos.
Depois, a apreciao pblica deve ser promovida, conforme os casos, pelo Governo e pela Assembleia da Repblica; a
concertao um mecanismo exclusivamente aplicvel nos processos de deciso do Governo, como parte que do
esquema trilateral de negociao.
Define a lei certos elementos identificativos de cada conveno colectiva que, por isso, nela devem figurar
obrigatoriamente: a designao das entidades celebrantes, a rea e mbito de aplicao e a data de celebrao (art.
23).
14. Os usos da profisso e das empresas
A lei admite que se atenda aos usos da profisso do trabalhador e das empresas, desde que no se mostrem
contrrios s normas constantes da lei, das portarias de regulamentao do trabalho e das clusulas das convenes
colectivas (art. 12/2). Por outro lado, a atendibilidade dos usos ser afastada se as partes assim convencionarem,
bem como no caso de serem contrrios boa f.
Perante estes elementos, pe-se em dvida quanto a saber se, no Direito do Trabalho, os usos constituem verdadeira
fonte.
A convico generalizada de jurisdicidade no se apresenta como uma caracterstica essencial: no prprio plano da
conscincia social, h ou pode haver simultnea representao e aceitao desses usos e da lei, estando os primeiros
subordinados segunda.
Neste sentido se compreende o crculo de condies de que se rodeia no art. 12/2 da LCT a atendibilidade dos
usos. A, aparecem, de facto, como meras prticas habituais, que no se revestem das caractersticas da norma
jurdica, antes se apresentam como mero elemento de integrao das estipulaes individuais.
A funo dos usos laborais ser, pois, a seguinte: no havendo, sobre certo aspecto da relao de trabalho,
disposio imperativa ou supletiva da lei ou de regulamentao colectiva, nem manifestao expressa da vontade das
partes, entende-se que estas quiseram, ou teriam querido, adoptar a conduta usual no que respeita a esse aspecto.
15. Hierarquia das fontes: a Relao entre as fontes internacionais e as fontes internas
A Constituio garante, no art. 8/2, a vigncia das normas internacionais recebidas enquanto vincularem
internacionalmente o Estado portugus; no , pois, vivel cindir o plano da vigncia interna e da vinculao externa
como se imporia na lgica da tese que parifica as normas internacionais recebidas s normas internas. E da que se
opte pelo entendimento contrrio, isto , pelo da supremacia hierrquica das fontes internacionais, com a bvia
ressalva da Constituio.
16. A hierarquia das fontes internas
As fontes enumeradas pelo art. 12 LCT arrumam-se segundo uma ordem de prioridade na aplicao a atender nos
casos em que se verifique coincidncia nos domnios espacial, pessoal ou material de alguma delas.
A LCT visa generalidade das relaes de trabalho, comum sucede com a LDT. As grandes linhas contidas nestes e
noutros diplomas legais constituem, por assim dizer, a moldura dentro da qual podero surgir regimes de trabalho
particularizados.
A maioria dos preceitos das fontes superiores deste ramo jurdico (designadamente as chamadas normas legais de
regulamentao do trabalho) pertence a uma espcie que se poderia apodar de imperativa-limitativa. Significa isto
que nelas se estabelecem, imperativamente, condies mnimas para as relaes de trabalho abrangidas, nada
impedindo, porm, que condies superiores sejam consagradas nas fontes inferiores, isto , naquelas que contm
ordenamentos especiais ou sectoriais. A estrutura tpica desses preceitos pode pois, descrever-se assim: um
elemento imperativo (a proibio do estabelecimento das condies inferiores) e um elemento permissivo (a
admissibilidade da fixao de termos superiores aos expressos na norma).
O art. 65 DL 519-C1/79 dispe que os instrumentos de regulamentao colectiva no podem contrariar normas legais
imperativas, nem incluir qualquer disposio que importe para os trabalhadores tratamento menos favorvel do que
legalmente estabelecido. Entende-se que esta uma condio de validade das clusulas referentes a aspectos j
regulamentados por lei.
No plano prtico, e ao contrrio do que aparentemente se conclui do teor do art. 13/1 LCT, as fontes inferiores acabam
por ter estatisticamente, predominncia na regulamentao da grande massa das relaes de trabalho.
17. A funo interpretativa do princpio do tratamento mais favorvel ao trabalhador: generalidades
As modalidades em que essas normas se apresentam, conforme o tipo de interveno que o legislador entende
necessrio em cada um dos aspectos da regulamentao das relaes de trabalho.
As ingerncias da lei poderiam, por outro lado, no ter o alcance desejado se o legislador no cuidasse tambm dos
critrios a usar na interpretao e aplicao das normas correspondentes. Este ramo de Direito, tem uma funo
protectiva que o impregna desde a origem, e que levou, inclusivamente, construo de um princpio de
favorecimento do trabalhador.
prestao de tal modalidade de trabalho: trata-se do contrato individual de trabalho ou, mais correntemente, contrato
de trabalho.
A) Objecto do contrato: a actividade do trabalhador
O primeiro elemento a salientar consiste na natureza da prestao a que se obriga o trabalhador. Trata-se de uma
prestao de actividade, que se concretiza, pois, em fazer algo que justamente a aplicao ou exteriorizao da fora
de trabalho tornada disponvel, para a outra parte, por este negcio.
Este trao caracterstico constitui um primeiro elemento da distino entre as relaes de trabalho subordinado e as
relaes de trabalho autnomo: nestas, precisamente porque o fornecedor de fora de trabalho mantm o controlo da
aplicao dela, isto , da actividade correspondente, o objecto do seu compromisso apenas o resultado da mesma
actividade s este devido nos termos pr-determinados no contrato; os meios necessrios para o tornar efectivo
em tempo til esto, em regra, fora do contrato, so de livre escolha e organizao por parte do trabalhador. No
contrato de trabalho, pelo contrrio, o que est em causa a prpria actividade do trabalhador, que a outra parte
organiza e dirige no sentido de um resultado que (a) est por seu turno fora do contrato; assim, nomeadamente, e por
princpio, o trabalhador que tenha cumprido diligentemente a sua prestao no pode ser responsabilizado pela
frustrao do resultado pretendido.
Existem situaes em que o prprio objecto do contrato aparece definido sem referncia imediata a uma concreta
actividade, no sentido de conjunto ou srie de actos com expresso fsica: o que ocorre nos servios de vigilncia
de instalaes fora dos perodos de laborao e com as estruturas de socorros nos aeroportos. Os trabalhadores
esto, a, obrigados presena e disponibilidade; o cumprimento do contrato no se esgota, como bvio, na
efectiva actuao perante as emergncias que podem surgir.
Outro tipo de situaes a considerar, caracteriza-se pela inactividade pura: compreendem-se nele os casos de
inexecuo do trabalho estipulado por causa ligada empresa. Num estaleiro de construo naval, as obras a realizar
em certo dia apenas requerem vinte soldadores; os restantes podero, embora presentes no estaleiro, ficar parados
nesse dia ou em parte dele, a no ser que o empregador encontre tarefas compatveis para lhes atribuir.
Assim, quando se aponta a actividade do trabalhador como objecto do contrato, quer-se meramente significar que
esse a actividade, no o resultado o especial modo de concretizao da foa laboral que interessa directamente ao
contrato de trabalho; isto sem prejuzo de se entender que o trabalhador se obriga, fundamentalmente, a colocar e
manter aquela fora de trabalho disponvel pela entidade patronal enquanto o contrato vigorar.
A referenciao do vnculo actividade assume ainda o significado de que o trabalhador no suporta o risco da
eventual frustrao do resultado pretendido pela contraparte; uma outra maneira de enunciar a exterioridade desse
resultado relativamente posio obrigacional do trabalhador.
A actividade visada no contrato de trabalho pode ser parcial ou totalmente constituda pela prtica de actos jurdicos.
o que, desde logo, ocorre com os advogados que exercem funes no quadro do servio de contencioso de uma
empresa.
O trabalhador no se obriga apenas a dispender mecanicamente certa quantidade de energia, cuja aplicao
compete ao empregador determinar em cada momento. Ele deve, antes de mais, colocar e manter disposio da
entidade patronal a disponibilidade da sua fora de trabalho. Mas, quando se trate de aplicar essa fora de trabalho,
no basta a simples prtica de actos segundo o modelo ou a espcie definidos pelo credor, para que o trabalhador
cumpra a sua obrigao contratual. Torna-se evidente a possibilidade de o trabalhador no cumprir essa obrigao,
muito embora exera efectivamente a sua actividade de acordo com as modalidades fixadas pelo dador de trabalho.
H, no entanto, que juntar aqui duas precises importantes. A primeira a de que, com o exposto, se no pretende
significar que a obteno do resultado da actividade esteja dentro do crculo do comportamento devido pelo
trabalhador, mas sim apenas que esse resultado ou efeito constitui elemento referencial necessrio ao prprio recorte
do comportamento devido. A segunda observao a de que o fim da actividade s , neste plano, relevante se e na
medida em que for ou puder ser conhecido pelo trabalhador. J se v que tal conhecimento pode ser impossvel
quanto ao escopo global e terminal visado pelo empresrio-empregador; todavia, o processo em que a actividade do
trabalhador se insere naturalmente pontuado por uma srie de objectivos imediatos, ou, na terminologia dos autores
alemes, fins tcnico-laborais, os quais, ou uma parte dos quais, se pode exigir e presumir sejam nitidamente
representados pelo trabalhador.
A relevncia do fim da actividade comprometida pelo trabalhador manifesta-se, antes de tudo, no elemento diligncia
que integra o comportamento por ele devido com base no contrato. Ele fica, nos prprios termos da lei, obrigado a
realizar o trabalho com zelo e diligncia (art. 20/1-b LCT). Em sentido normativo, a diligncia pode genericamente
definir-se como o grau de esforo exigvel para determinar e executar a conduta que representa o cumprimento de um
dever. No que concerne prestao de trabalho, a diligncia devida varia fundamentalmente com a natureza desse
trabalho, com o nvel da aptido tcnico-laboral do trabalhador para aquele e com o objectivo imediato visado.
B) Sujeitos: o trabalhador e a entidade empregadora
Na terminologia legal mais utilizada entre ns, os sujeitos do contrato de trabalho designam-se por trabalhador e
entidade empregadora.
Relativamente ao trabalhador, notar-se- apenas que ele traduz o carcter de generalidade que a correspondente
situao foi ganhando, depois de, noutras pocas, se terem diferenciado, no plano verbal, vrios tipos de
trabalhadores. Quanto entidade empregadora, o rtulo de colaborador alis de algum modo filiado em dizeres
legais (p. ex. art. 18/1 LCT: A entidade patronal e os trabalhadores so mtuos colaboradores e a sua colaborao
devera tender para a obteno da maior produtividade e para a promoo humana e social do trabalhador) bastante
generalizado na linguagem corrente; e o de produtor, consagrado nalguns sistemas latino-americanos. Essa
diversidade no impede, no entanto, que o denominador comum seja, entre ns, presentemente, a palavra trabalhador.
Do ponto de vista do Direito do Trabalho, o trabalhador apenas aquele que, por contrato, coloca a sua fora de
trabalho disposio de outrem, mediante retribuio.
Entidade patronal, empregador ou entidade empregadora a pessoa individual ou colectiva que, por contrato, adquire
o poder de dispor da fora de trabalho de outrem, no mbito de uma empresa ou no, mediante o pagamento de uma
retribuio.
C) Retribuio
o elemento essencial do contrato individual de trabalho que, em troca da disponibilidade da fora de trabalho, seja
devida ao trabalhador uma retribuio, normalmente em dinheiro (art. 91 LCT).
Anote-se, por outro lado, que o termo retribuio no o nico usado para designar a prestao devida pela entidade
patronal.
D) Subordinao jurdica
Para que se reconhea a existncia de um contrato de trabalho, fundamental que, na situao concreta, ocorram as
caractersticas da subordinao jurdica por parte do trabalhador. Pode mesmo dizer-se que, de parceria com a
obrigao retributiva, reside naquele elemento o principal critrio de qualificao do salariato como objectivo do
Direito do Trabalho.
A subordinao jurdica consiste numa relao de dependncia necessria da conduta pessoal do trabalhador na
execuo do contrato face s ordens, regras ou orientaes ditadas pelo empregador, dentro dos limites do mesmo
contrato e das normas que o regem.
O dizer-se que esta subordinao jurdica comporta dois significados: primeiro, que se trata de um elemento
reconhecido e mesmo garantido pelo Direito; segundo, que, ao lado desse tipo de subordinao, outras formas de
dependncia podem surgir associadas prestao de trabalho, sem que, todavia, constituam elementos distintivos do
contrato em causa.
A subordinao pode no transparecer em cada momento da prtica de certa relao de trabalho. Uma das
dificuldades de deteco do contrato de trabalho deriva exactamente da: muitas vezes, a aparncia de temticas da
entidade patronal, e, no entanto, deve concluir-se que existe, na verdade, subordinao jurdica.
Podem at ser objecto de contrato de trabalho (e, por conseguinte, exercidas em subordinao jurdica) actividades
cuja natureza implica a salvaguarda absoluta da autonomia tcnica do trabalhador: o que resulta do art. 5/2 LCT
(sem prejuzo da autonomia tcnica requerida pela sua especial natureza, as actividades normalmente exercidas como
profisso liberal podem, no havendo disposies da lei em contrario, ser objecto de contrato de trabalho). Em tais
casos, o trabalhador apenas ficar observncia das directrizes gerais do empregador em matria de organizao do
trabalho: existe subordinao jurdica sem dependncia tcnica.
O reconhecimento legal dessa possibilidade acarreta, naturalmente, um acrscimo de dificuldades. Passa a ser
necessrio, perante cada situao concreta, saber-se ao certo se o mdico, o advogado ou o engenheiro actuam,
perante a entidade que aproveita os seus servios, como seus empregados ou, ao invs, como profissionais livres,
isto , trabalhadores autnomos. Tendo em considerao a natureza de tais profisses, deve-se presumir que os
negcios tendo por objecto actividades prprias delas so contratos de prestao de servio, isto , de negcios
constitutivos de relaes de trabalho autnomo.
limita-se o legislador civil a acrescentar, art. 1153 CC (O contrato de trabalho est sujeito a legislao especial), que
ficar sujeito a regime especial.
Logo depois, no art. 1154 CC, introduz-se com efeito a noo do contrato de prestao de servios, nestes termos:
aquele em que uma das partes se obriga a proporcionar outra certo resultado do seu trabalho intelectual ou
manual, com ou sem retribuio. Avulta, neste enunciado, a contraposio fundamental do resultado do trabalho
actividade, em si mesma, que caracteriza o contrato de trabalho.
A exterioridade dos meios utilizados, relativamente vinculao do prestador de servio, pode no ser absoluta e
da que, mais uma vez, o critrio fundado na distino entre obrigaes de resultado se revista de notria relatividade
na distino entre contrato de trabalho e contrato de prestao de servio. Pode dar-se o caso de o trabalhador
autnomo se encontrar contratualmente obrigado a utilizar certos materiais, ou a seguir um dado modelo ou figurino,
ou at a realizar pessoalmente a actividade necessria consecuo do resultado. Mas tratar-se- ento de condies
contratualmente estabelecidas, fundadas no consenso das partes e no na autoridade directiva (supraordenao) de
uma perante a outra. Dentro dos limites traados pelas estipulaes contratuais, a escolha dos meios e processos a
utilizar, bem como a sua organizao no tempo e no espao, cabe ao prestador de servio.
Conforme indica o art. 1155 CC (o mandato, o depsito e a empreitada, regulados nos captulos subsequentes, so
modalidades do contrato de prestao de servio), so modalidades do contrato de prestao de servio o mandato, o
depsito e a empreitada. E estes tipos contratuais aparecem definidos e regulados nas disposies subsequentes.
O contrato de mandato, aquele pelo qual uma das partes se obriga a praticar um ou mais actos jurdicos por conta
da outra (art. 1157 CC) e presume-se gratuito salvo se os actos a praticar forem prprios da profisso do mandatrio
(art. 1158/1 CC). Avulta aqui a natureza do servio a prestar: trata-se de actos jurdicos ou seja, actos produtivos de
efeitos jurdicos, efeitos esses que interessam ao mandante, e que, havendo prvia atribuio de poderes de
representao ao mandatrio, se vo imediatamente produzir na esfera jurdica do mesmo mandante, como se fosse
ele a praticar.
O contrato de depsito, aquele pelo qual uma das partes entrega outra uma coisa, mvel ou imvel, para que a
guarde, e a restitua quando for exigida (art. 1185 CC), presumindo-se gratuito, isto , sem remunerao do
depositrio, excepto se este fizer disso profisso (art. 1186 CC).
O contrato de empreitada, porventura at a mais importante, quer pela sua frequncia real, quer pela proximidade que,
nalgumas das suas formas concretas, ele mostra relativamente ao contrato de trabalho. A lei define-o do seguinte
modo (art. 1207 CC): empreitada o contrato pelo qual uma das partes se obriga em relao outra a realizar certa
obra, mediante um preo. Afirma-se aqui, em termos mais concretos, a ideia de obra, isto , de produto em que se
incorpora o trabalho e a retribuio, agora j como elemento caracterstico do contrato.
23. A determinao da subordinao
Sendo a subordinao definida (pelo art. 1 LCT) por referncia autoridade e direco do empregador, ou
construda (pela doutrina) como um estado de heterodeterminao em que o prestador de trabalho se coloca, nem
assim fica o julgador munido de instrumentos suficientes e seguros para a qualificao dos casos concretos. Basta
que, em geral, a autoridade e direco do empregador se apresenta como meros elementos potenciais; a verificao
da sua existncia traduz-se, empiricamente, num juzo de possibilidade e no de realidade. E, nos casos (como so os
do art. 5/2 LCT) em que a autonomia tcnica se tenha por intocvel, mais difusa ainda se torna a viabilidade de um tal
juzo.
A determinao da subordinao, feita atravs daquilo que alguns caracterizam como uma caa ao indcio, no
configurvel como um juzo substantivo ou de correspondncia biunvoca, mas como um mero juzo de aproximao
entre dois modos de ser analiticamente considerados: o da situao concreta e o do modelo tpico da subordinao.
Os elementos deste modelo que assumam expresso prtica na situao a qualificar sero tomados como outros
tantos indcios de subordinao, que, no seu conjunto, definiro uma zona mais ou menos ampla de correspondncia
e, portanto, uma maior ou menor proximidade entre o conceito-tipo e a situao confrontada.
tambm por isso que a determinao da subordinao se considera, liquidamente, matria de facto e no de direito.
No elenco de indcios de subordinao, geralmente conferido nfase particular aos que respeitam ao chamado
momento organizatrio da subordinao: a vinculao a horrio de trabalho, a execuo da prestao em local
definido pelo empregador, a existncia de controlo externo do modo de prestao, a obedincia a ordens, a sujeio
disciplina da empresa. Acrescem elementos relativos modalidade de retribuio, propriedade dos instrumentos de
trabalho e, em geral, disponibilidade dos meios complementares da prestao.
A subordinao no colorrio foroso de qualquer tipo ou grau de articulao da prestao de trabalho na
organizao da empresa. O contrato de prestao de servio pode harmonizar-se com a insero funcional dos
resultados da actividade (art. 1154 CC) no metabolismo da organizao empresarial.
A presuno da existncia de contrato de trabalho pode surgir de dois problemas: o da considerao da existncia de
um contrato de trabalho em situaes que no se fundam em manifestaes expressas de vontade das partes, e o da
qualificao laboral de outras situaes, em que as declaraes das partes, ou outros elementos indicativos, apontem
para a identificao de outro tipo contratual.
A circunstncia de o contrato de trabalho ser um negcio informal (art. 6 LCT) e a fluidez do mercado de trabalho
conduzem a que, as relaes de trabalho se estabeleam, em muitos casos, sem que possam detectar-se declaraes
expressas de vontade das partes: na maioria dos casos, o contrato assenta em uma ou mesmo duas manifestaes de
vontade tcita.
Para tal efeito, serve a definio do art. 1 LCT: se, no caso concreto, existe uma pessoa que presta a outra a sua
actividade manual ou intelectual, mediante retribuio, e estando a primeira sob as ordens da segunda, conclui-se,
mesmo sem suporte declarativo expresso, a existncia de um contrato de trabalho. O elemento no detectvel por
observao dos factos a existncia de uma obrigao que, dessa forma, se cumpre suposto pelo julgador,
atravs de um juzo de normalidade que se traduz por uma presuno judicial. Esse procedimento , de resto,
autorizado pela lei (art. 351 CC).
A presuno judicial pode funcionar tambm na diferenciao do contrato de trabalho face a tipos negociais prximos
ou alternativos.
Perante esta realidade utilizao corrente de presunes judiciais na determinao do contrato de trabalho ,
perguntar-se- se, de iure condendo, tem cabimento e justificao o estabelecimento de uma presuno legal com o
mesmo sentido operatrio.
Em sentido favorvel a tal possibilidade, pode invocar-se a crescente desmaterializao do elemento subordinao
jurdica originariamente explicitado por situaes de facto claramente apreensveis, como a emisso de ordens e a
superviso prxima da execuo delas, e hoje, cada vez mais, remetido a um estado potencial, implicando na
envolvente organizativa da relao laboral e necessitado de deteco por via dedutiva.
No mesmo sentido, joga tambm o esbatimento das fronteiras entre tipos de actividade caracteristicamente
assalariada e tipos de actividade prprios da prestao de servio: no h hoje, praticamente, actividades que no
possam ser executadas em qualquer dessas modalidades jurdicas.
Mas existe uma terceira razo, e seguramente no a menos importante, a favor da hiptese de criao de uma
presuno legal de laboralidade. que, sem ela, a prova da existncia de subordinao pertence ao trabalhador. Ora
este tem, normalmente, particular dificuldade em produzir tal prova, at porque a dissimulao do contrato de trabalho
, em regra, assente numa configurao factual originria criada pelo empregador e a que o trabalhador adere para
obter a ocupao.
24. Os contratos equiparados ao contrato de trabalho
a) O art. 2 LCT: a noo de contratos equiparados
H relaes de trabalho formalmente autnomo (em que o trabalhador auto-organiza e autodetermina a actividade
exercida em proveito alheio) mas que so materialmente prximas das de trabalho subordinado, induzindo
necessidades idnticas de proteco. So aquelas em que o trabalhador se encontra economicamente dependente
daquele que recebe o produto da sua actividade.
A lei prev duas hipteses tpicas (art. 2 LCT):
a) A do trabalho realizado no domiclio ou em estabelecimento do trabalhador;
b) Aquela em que o trabalhador compra as matrias-primas e fornece por certo preo ao vendedor delas o produto
acabado.
A dependncia econmica suscita ao legislador preocupaes idnticas s que se ligam subordinao jurdica. A
funo compensatria do Direito do Trabalho aqui tambm, solicitada. Mas a verdade que, a subordinao jurdica
contnua a ser a chave do ordenamento laboral.
O enunciado do art. 2 LCT traduz o reconhecimento, pelo legislador de 1969, da proximidade material entre essas
situaes e a do trabalhador subordinado, mas no claro quanto s consequncias jurdicas desse reconhecimento.
Embora declarando as situaes descritas sujeitas aos princpios definidos neste diploma isto , os princpios
inspiradores do regime jurdico do contrato de trabalho , a lei logo precisa que lhes caber regulamentao em
legislao especial.
Esse pronunciamento da lei tem, ao menos, o sentido til de uma tomada de posio quanto normal qualificao das
situaes consideradas: pressupe nelas a inexistncia de subordinao jurdica. No sendo de excluir, em absoluto,
a viabilidade da hiptese de trabalho subordinado no domiclio, evidente que o art. 2 no se lhe refere. A realizao
da actividade no domiclio do trabalhador no deixa grande margem para a referida hiptese.
O art. 2 LCT ocupa-se somente de modalidades de trabalho juridicamente autnomo e economicamente dependente,
e, embora sugerindo a necessidade de regulamentao especial, no a define.
b) O regime legal do trabalho no domiclio
indstria ou do comrcio prestam servios a outras mediante o destacamento de trabalhadores seus, tratando-se,
ou no, de sociedades coligadas; e verifica-se, ainda, em certas formas de descentralizao empresarial,
caracterizadas pela formao, em torno de uma organizao produtiva, de uma coroa de empresas aparentes cujo
papel consiste, somente, em locar disposio daquela trabalhadores contratados ad hoc.
A tipicidade deriva-lhes da ciso, operada no estatuto do empregador, entre a obrigao de pagar o salrio e a
utilizao dos servios do trabalhador.
O esquema do trabalho temporrio suscita dvidas, no plano da poltica legislativa, quanto atitude a tomar pelo
ordenamento laboral.
A fragmentao da posio jurdica da entidade empregadora, a consequente perda de nitidez da situao contratual
do trabalhador e a inerente debilitao de direitos e garantias, colocam em evidncia traos anti-sociais do trabalho
temporrio que, nalguns pases, levaram proibio da sua prtica. Todavia, por outro lado, esse esquema oferece
vantagens significativas s empresas e a muitos profissionais.
O trabalho temporrio est legalmente regulado (DL 358/89, de 17/10) no sentido do acolhimento da realidade e da
sujeio dessa realidade a controlo administrativo.
O fenmeno considerado pela lei em duas modalidades: a do trabalho temporrio como objecto de uma actividade
empresarial (arts. 3 segs.) e a de cedncia ocasional de trabalhadores (arts. 26 segs.).
No primeiro caso, trata-se da actividade das empresas de trabalho temporrio (ETT), cuja definio a seguinte:
pessoa, individual ou colectiva, cuja actividade consiste na cedncia temporria a terceiros, utilizadores, da
utilizao do trabalhador que, para esse efeito admite e remunera (art. 2-a).
No segundo caso, est-se perante situaes em que as empresas ou entidades de outro tipo, no constitudas como
empresas de trabalho temporrio, cedem a terceiros a utilizao temporria de trabalhadores seus.
Na sua configurao tpica e regular, ou seja, quando se enquadrem na actividade das empresas de trabalho
temporrio, as situaes de trabalho so tratadas pela lei como disponveis em dois vnculos contratuais articulados
entre si: o contrato de trabalho temporrio, que se estabelece entre uma entidade fornecedora ou cedente e uma
entidade utilizadora (arts 9 segs.) e o contrato de trabalho temporrio, que um verdadeiro contrato de trabalho entre
a entidade cedente e um trabalhador e que est sujeito a regime idntico ao do contrato a termo (art. 17/2). A
articulao funcional entre os dois enfatizada pela lei: o contrato de trabalho temporrio s pode ser celebrado nos
casos em que admissvel o contrato de utilizao (art. 18/1), e que esto enumerados no art. 9.
Independentemente da estrutura contratual correspondente a cada uma das suas modalidades, o trabalho temporrio
tem caractersticas que permitem consider-lo, de forma unitria.
O aspecto central consiste na ciso da posio contratual do empregador: a direco e organizao do trabalho
pertencem ao utilizador, e o trabalho deve obedincia aos dispositivos e prescries de higiene, segurana e sade no
trabalho, assim como s condies de acesso aos equipamentos sociais da empresa utilizadora (art. 20/1); mas as
obrigaes contratuais (nomeadamente remuneratrias), os encargos sociais, e, inclusivamente, o exerccio do poder
disciplinar, pertencem entidade que parte no contrato de trabalho temporrio: a empresa cedente. o que resulta
da conjugao dos arts. 20 a 22.
A qualidade de empregador no pertence a quem exerce sobre o trabalhador o poder de direco, mas sim ao
fornecedor de mo-de-obra. Sob o ponto de vista jurdico, o vnculo laboral estabelece-se, no com quem recebe o
trabalho e dele tira proveito imediato, mas com quem o cede a terceiro, remunerando directamente o trabalhador.
Mas o que verdadeiramente caracteriza o trabalho temporrio o que constitui denominador comum s suas
modalidades: a estrutura obrigacional que envolve os trs personagens.
H, aqui, que considerar dois laos distintos: por um, o trabalhador coloca-se disposio do cedente, aceita prestar
o trabalho a terceiro, sob a direco deste, e recebe o salrio; por outro, o cedente transfere a fora de trabalho de que
dispe para o utilizador, mediante um preo, em regra horrio.
O art. 27 define um conjunto de condies que, a serem observadas, tornam vivel a cedncia ocasional de
trabalhadores num grande nmero de casos, inclusivamente sem ter de se atender tipologia de situaes
justificativas que o art. 9 do diploma estabelece. A cedncia ocasional surge a como meio de aproveitamento ou
rentabilizao de efectivos permanentes da empresa cedente. particularmente expressiva, nesse sentido, a condio
de que a cedncia se verifique no quadro da colaborao entre empresas jurdica ou financeiramente associadas ou
economicamente interdependentes (art. 27/1-b): a cedncia ocasional pode a ser vista at como instrumento de
gesto de pessoal nos agrupamentos de empresas.
As empresas de trabalho temporrio carecem de autorizao prvia (mediante alvar) e prestao de cauo para
poderem exercer a actividade; o contrato de utilizao de trabalho temporrio s pode ser celebrado em certas
situaes legalmente tipificadas (art. 9/1) e com a durao mxima dependente do fundamento invocado (art. 9/2 a 5);
o contrato de utilizao est sujeito a forma escrita e tem contedo obrigatrio (art. 11); o contrato de trabalho
temporrio s admissvel nas situaes em que pode haver contrato de utilizao, e deve ser reduzido a escrito, com
contedo obrigatrio (arts. 18 e 19); a cedncia ocasional est tambm limitada a certas situaes e carece de
formalismo (arts. 26 a 28).
A sano mais significativa para a inobservncia de tais condies a que corresponde atipicidade do trabalho
temporrio, como esquema contratual de utilizao da fora de trabalho, no quadro das valoraes que continuam a
prevalecer no nosso ordenamento laboral. Essa sano consiste na considerao legal da existncia de contrato de
trabalho de durao indeterminada.
Na maioria das situaes, esse contrato ligar o trabalhador entidade utilizadora: so os casos do prosseguimento
do trabalho ao servio desta, por mais de dez dias alm da cessao do contrato de utilizao (art. 10), da falta de
contrato de utilizao escrito ou da omisso dos motivos da sua celebrao (art. 11), da celebrao de contrato de
utilizao com empresa de trabalho temporrio no autorizada (art. 16), e, da cedncia ocasional ilcita ou com vcio
de forma (art. 30).
O contrato sem termo considera-se existente entre o trabalhador e a empresa de trabalho temporrio quando a
cedncia feita sem contrato de trabalho temporrio (art. 17), ou quando este celebrado sem indicao de motivo
justificativo (art. 19).
Para alm destas consequncias de natureza civil, as infraces ao regime legal do trabalho temporrio so
sancionadas atravs de coimas (art. 31).
28. Contrato de mandato
A prtica de actos jurdicos, caracterstica do objecto do mandato, pode igualmente inserir-se no do contrato de
trabalho sem que por isso ele resulte descaracterizado (art. 5/3 LCT). Por outras palavras, a realizao de actos
jurdicos por conta de outrem pode assumir a forma de trabalho subordinado. Tais situaes no suscitam
dificuldades srias quando ocorre numa combinao da actividade jurdica com uma actividade material diversa na
prestao de trabalho.
Constitui orientao pacfica a que os administradores das sociedades annimas e os gerentes das sociedades por
quotas, enquanto tais, preenchem as caractersticas do mandato e no as do contrato de trabalho. Entende-se no
entanto tambm que a titularidade da gerncia comercial pode cumular-se na mesma pessoa com aposio de
trabalhador subordinado, maxime quando nela no concorra a qualidade de scio.
Cabe enfim, mencionar o contrato de agncia, pelo qual uma das partes se obriga a promover por conta da outra a
celebrao de contratos em certa zona ou determinado crculo de clientes, de modo autnomo e estvel e mediante
retribuio (art. 1 DL 178/86, de 3/7). Alguns traos deste modelo negocial o carcter duradouro e oneroso,
sobretudo explicam que, para mais na ausncia de regime legal prprio, se tenham suscitado frequentes questes
de fronteira com o contrato de trabalho, perante situaes concretas da prtica comercial. certo que, antes da
publicao do DL 178/86, existia j orientao jurisprudencial pacfica no sentido de caracterizar a agncia como um
contrato de gesto autnoma ou gesto livre, portanto muito prximo do conceito de mandato. O problema que
ainda se coloca, perante cada situao concreta, o de saber se a concluso de negcios jurdicos uma actividade
prosseguida com autonomia ou antes um dos elementos da conduta devida, sob a autoridade e direco do
beneficirio (como admite o art. 5/3 LCT), correspondendo ento ao contrato de trabalho.
29. Sociedade
Embora o recorte legal dos contratos de trabalho e de sociedade no deixe dvidas quanto s diferenas essenciais
entre eles, so usualmente assinaladas, pelo menos, duas reas de confuso possvel as que respeitam situao
do scio de indstria e do trabalhador com participao no capital social.
Relativamente situao do scio de indstria, no se oferecem dificuldades de monta. A prpria definio legal do
contrato de sociedade, contida no art. 980 CC, esclarece: aquele em que duas pessoas se obrigam a contribuir
com bens ou servios para o exerccio em comum de certa actividade econmica (). S que o scio de indstria
no tem, na sociedade de que faz parte, uma posio subordinada que possa faz-lo entrar no mbito de ordenamento
jurdico-laboral.
As regras supletivas contidas no art. 992 CC, tratam o scio de indstria em paridade com os restantes no referente
distribuio dos lucros, mas no no que respeita das perdas, no plano das relaes internas (n. 2): da verificao de
prejuzos, ou mesmo da simples inexistncia de lucros, decorre j a ausncia de remunerao dos servios com que o
scio de indstria entrou para a sociedade ou seja, a perda do valor do trabalho prestado.
30. Associao em participao
O art. 21 DL 231/81, de 28/7, define o contrato de associao em participao como um negcio pelo qual se produz
a associao de uma pessoa a uma actividade econmica exercida por outra, ficando a primeira a participar nos
lucros ou nos lucros e nas perdas que desse exerccio resultarem para a segunda. parte que conduz e gere a
actividade d-se a designao de associante e aos que so interessados nos respectivos ganhos e perdas de
associados.
A associao em participao pode dar-se entre um comerciante e um trabalhador ao seu servio, sem que se
descaracterize o contrato de trabalho existente entre ambos.
31. Caracterizao jurdica do contrato de trabalho.
A) Contrato sinalagmtico
Dizem-se sinalagmticos ou bilaterais os contratos pelos quais ambas as partes contraem obrigaes, havendo entre
elas correspectividade ou nexo causal, isto , surgindo entre reciprocamente condicionadas, segundo a vontade das
partes. Assim, cada um dos sujeitos do contrato se compromete a realizar certa prestao para que e se o outro
efectivar uma prestao que o primeiro interessa. o que sucede no contrato de compra e venda e no contrato de
trabalho.
Assim, o art. 67/1 LCT, dispunha que, se o trabalhador faltasse ao servio, mesmo com justificao, deixava de lhe ser
devida a retribuio correspondente ao trabalho no prestado. Regra idntica se extrai da suspenso do contrato de
trabalho (art. 2/1 DL 398/83, de 2/11).
No actual regime legal de faltas, porm, afirmada a regra oposta: as faltas justificadas no determinam a perda da
retribuio, salvo em determinadas situaes que se podem definir pelo trao comum de ao trabalhador serem
presumivelmente asseguradas prestaes sucedneas do salrio (art. 26 DL 874/76, de 28/12).
Decerto que a presente orientao da lei nesse ponto reflecte uma desvalorizao progressiva do clssico sinalagma
entre trabalho e salrio.
B) Contrato consensual
Para que certos contratos sejam vlidos, a lei exige que na sua celebrao sejam observados determinadas
formalidades. No basta que a vontade dos sujeitos seja declarada por qualquer meio: a lei estabelece que a
declarao de vontade negocial s tem eficcia quando realizada atravs de certo tipo de comportamento ou aces
declarativas. Esse tipo que constitui a forma negocial. Quando a lei formula, quanto a certo contrato, uma tal
imposio est-se perante um contrato formal.
A liberdade de forma, assim reconhecida, exprime uma opo, feita pelo legislador, entre as vantagens de celeridade e
maleabilidade no estabelecimento das relaes de trabalho e a convenincia de se dispor de meios de prova
concludentes sobre o contedo das estipulaes.
Este ltimo aspecto no , todavia, negligenciado pela lei no que diz respeito a certos pontos melindrosos da situao
em que os sujeitos do contrato se colocam. Assim, exige-se forma escrita nos casos previstos pelos arts. 7/2, 8/1,
22/2, 36/2-a, 50/3, etc., LCT; e ainda para os contratos a termo art. 42/1 DL 64-A/89, de 27/2.
Alm disso, a natureza de certas actividades susceptveis de constiturem objecto de contrato de trabalho (como a dos
mdicos) impe a necessidade de, na celebrao deste, ser utilizado documento escrito, designadamente para efeitos
de controlo da observncia das regras deontolgicas da profisso.
As consequncias da inobservncia dessas exigncias formais no so, naturalmente, idnticas para todos os casos.
Assim, se certo que a falta de forma escrita determina a invalidade total do contrato celebrado com um mdico para
o exerccio de actividade prpria da profisso, igualmente verdadeiro que a inobservncia dessa forma no contrato a
termo apenas vicia a aposio de termo, ou seja, implica mera invalidade parcial o contrato vale sem termo (art. 42/3
DL 64-A/89).
Por outro lado, a falta de forma escrita nos casos previstos pelo DL 89/95 e pelo DL 34/96, no contende, obviamente,
com a validade dos contratos, mas apenas com a produo dos efeitos derivados da celebrao deles
concretamente, com a invocabilidade, pelo empregador, dos correspondentes benefcios.
A liberdade de forma no contrato de trabalho traduz a preferncia do legislador pela facilidade ou simplicidade no
estabelecimento de relaes de trabalho, sobre a convivncia de se garantir a certeza e a consistncia das condies
estipuladas. De resto, h que contar com o facto de que o contrato de trabalho, s em medida muito limitada constitui
o instrumento modelador das condies em que se desenvolvero as relaes entre as partes: a lei e, sobretudo, a
contratao colectiva preenchem grande parte do contedo regulatrio caracterstico do contrato de trabalho. A
exigncia de forma legal para este contrato no significaria, assim, um reforo importante para a certeza e a
consistncia das posies contratuais.
bvio que a natureza consensual do contrato de trabalho no resulta afectada por esta imposio legal antes, de
certo modo, se refora, visto que retirada alternativa oposta grande parte do seu fundamento. Por outro lado, o
legislador quis tambm recusar a redundncia: se o contrato de trabalho est reduzido a escrito, e contm todos os
elementos de informao que o art. 3/1 requer, o dever de informao considera-se cumprido (art. 4/3).
C) Contrato duradouro ou de execuo duradoura
Da prpria noo legal do art. 1 LCT ressalta esta caracterstica: a obrigao da actividade que o trabalhador assume
implica, de certo modo, continuidade; a situao de subordinao tem carcter duradouro, supe a integrao estvel
de uma das partes na organizao de meios predisposta pela outra.
Esta vocao para perdurar que o contrato de trabalho manifesta, no prprio plano jurdico, encontrava-se
claramente traduzida no art. 10/1 (hoje revogado) LCT: a regra era a do contrato ter durao indeterminada, s no
sendo assim no caso de haver estipulao escrita de um prazo ou se a natureza do trabalho ou dos usos o mesmo
resultar.
No contrato de trabalho, o termo vale como elemento acidental do negcio, e que este contrato se destina a perdurar
at que ocorram determinadas circunstncias declaradas, pela lei ou pelos concorrentes, idneas a extinguir a
relao que ele disciplinar.
A extino do contrato de trabalho resultar pois, caracteristicamente, do aparecimento de certas situaes de facto
no desenvolvimento das relaes entre as partes, situaes que sero sobretudo as de impossibilidade e as de
inutilidade do vnculo.
Sob o ponto de vista do trabalhador, o carcter duradouro do contrato faz surgir o interesse na estabilidade; encarado
deste ngulo, o vnculo tem por alcance a atribuio de uma determinada situao econmica e social ao trabalhador,
no s dentro dos limites da organizao laboral mas tambm com reflexos no seu crculo familiar e social.
Na mesma perspectiva, a cessao do contrato significar a destruio de um quadro de vida a quebra de um
processo contnuo de angariao de meios de subsistncia, o apagamento de perspectivas de carreira, uma crise de
segurana.
Tambm do lado do empregador se manifestam interesses ligados perdurabilidade do contrato. Esses interesses,
certo, concorrem com os da adaptabilidade da organizao de trabalho.
32. O contrato de trabalho e a relao de trabalho
Quando uma pessoa coloca, por via de um contrato, a sua fora de trabalho disposio de outra, passam a
desenrolar-se entre ambas contratos de diversa natureza, atravs dos quais vo sendo emitidas directrizes e
precisados objectivos, ao mesmo tempo que se vai concretizando, por forma continuada ou sucessiva, a actividade
laboral oferecida. Simultaneamente, as esferas pessoais dos sujeitos entram tambm em mltiplos contactos, com
projeces psicolgicas, econmicas e sociais. Todos estes elementos constituem uma relao interindividual
complexa que podemos designar, por relao factual de trabalho.
Noutro plano precisamente o plano jurdico surge-nos a relao jurdica do trabalho, que o produto da
conformao dada pelo Direito aquele complexo factual.
A relao jurdica de trabalho: o seu contedo integrado por um conjunto de direitos e deveres assumidos pelo
trabalhador e pelo dador de trabalho, por efeito de um certo facto jurdico o contrato individual de trabalho.
A relao de trabalho tem uma dimenso jurdica e uma dimenso factual, obviamente entrecruzadas. Se, por um lado,
o trabalhador e a entidade patronal se vem ligados por direitos e obrigaes que se vo renovando com o decurso do
tempo, e que constituem o contedo da relao jurdica que entre eles se estabeleceu tambm, por outro lado,
certo que essa relao jurdica pode ser modelada, no decurso da sua existncia, pelas vicissitudes acontecidas no
contacto entre o trabalhador e a entidade patronal ou que nele se reflictam.
Segundo a teoria do contrato, a relao jurdica do trabalho constituda e modelada pelo contrato. A celebrao
deste suficiente para investir os contraentes (trabalhador e empregador) nos direitos e deveres relativos ao trabalho
e retribuio, que constituem os elementos principais e definidores da relao jurdica de trabalho.
Os defensores da teoria da incorporao, entendiam, ao invs, que o contrato individual nada mais cria do que uma
relao obrigacional sujeita aos princpios gerais do direito das obrigaes cujo contedo definido pelo dever
(para a entidade patronal) de oferecer ocupao efectiva ao trabalhador e pela obrigao (investida o trabalhador) de
entrar ao servio da outra parte. A relao jurdica de trabalho s se constitui quando surge o elemento factual da
ocupao: a incorporao na organizao de meios estabelecida pela entidade patronal. A entrada ao trabalho,
possibilitada pelo empregador isto , o incio da ocupao efectiva pois o acto determinante da relao jurdica
em causa.
No direito positivo portugus, a perspectiva contratualista dominante. No se discute, entre ns, face do direito
positivo, que o contrato individual de trabalho o facto gerador da relao jurdica de trabalho; isso no impede,
todavia, que ao facto da incorporao do trabalhador, isto , ao incio da relao factual de trabalho, devam ser
atribudos importantes reflexos na fisionomia daquela relao jurdica.
O TRABALHADOR
33. A noo jurdica de trabalhador
A pessoa que, no dizer do art. 1 LCT, se obriga, mediante retribuio, a prestar a sua actividade intelectual ou
manual a outra pessoa, sob a autoridade e direco desta , como tantas vezes se sugeriu j, o personagem central
na regulamentao das relaes laborais.
O contrato de trabalho poderia, mais sinteticamente, definir-se como aquele pelo qual se adquire a posio de
trabalhador subordinado.
A lei actual cobre com o rtulo de trabalhador a generalidade das pessoas que exercem uma actividade por conta de
outrem em regime de subordinao jurdica.
A situao de trabalhador subordinado, descrita nos termos da lei, s pode ser assumida por uma pessoa fsica. Na
verdade, a prpria noo do art. 1 LCT, desde logo o sugere fortemente: primeiro, ao mencionar a sua actividade
(do trabalhador), sendo bvio que as pessoas colectivas no tm, no plano naturalstico (mas to s sob o ponto de
vista jurdico), actividade prpria; segundo, ao referir a autoridade e direco do dador de trabalho, e portanto a
subordinao jurdica do trabalhador, coloca-nos perante uma situao em que s uma pessoa fsica pode encontrarse: a de obedincia e submisso mesma autoridade.
Certas relaes de trabalho que, no plano prtico, se estabelecem com um grupo de trabalhadores encarado como
uma unidade tcnico-laboral o chamado trabalho de grupo, de esquadra ou de equipa autnoma. Esses grupos no
so verdadeiras pessoas colectivas, pois deve entender-se que, sob o ponto de vista jurdico, cada um dos seus
membros fica individualmente vinculado ao dador de trabalho; o chefe do grupo limita-se a actuar como um
representante dos outros membros, quer na celebrao do contrato, quer na cobrana do salrio quer noutras
relaes de ordem organizativa ou disciplinar.
No se pode falar, em sentido rigoroso, de um estatuto do trabalhador, como um quadro de direitos, deveres e
garantias que em forma acabada e globalmente, seja adquirido atravs do contrato de trabalho.
certo, porm, que a posio jurdica do trabalhador envolve alguns elementos comuns, condicionantes de certos
direitos e deveres tpicos. Refere-se alm da subordinao jurdica, a categoria e a antiguidade.
34. A categoria
A posio do trabalhador na organizao em que se integra pelo contrato define-se a partir daquilo que lhe cabe fazer,
isto , pelo conjunto de servios e tarefas que formam o objecto da prestao de trabalho e ao qual corresponde,
normalmente uma designao sinttica ou abreviada: contnuo, operador de consola, pintor de automveis,
encarregado, etc. A posio assim estabelecida e indicada a categoria do trabalhador.
A categoria exprime, um gnero de actividade contratadas. H-de caber nesse gnero a funo principal que ao
trabalhador estar atribuda na organizao (art. 22/2 LCT), embora possam ser-lhe determinadas tarefas anexas ou
acessrias, no enquadrveis no contedo funcional caracterizador da categoria. este conjunto formado pelas
actividades compreendidas na categoria e pelas tarefas afins ou conexas a que alude o art. 22/2 LCT que
constitui, na sua actual configurao legal, o objecto do contrato de trabalho.
A categoria constitui um fundamental meio de determinao de direitos e garantias do trabalhador. ela que define o
posicionamento do trabalhador na hierarquia salarial, ela que o situa no sistema de carreiras profissionais,
tambm ela que funciona como o referencial bsico para se saber o que pode e o que no pode a entidade
empregadora exigir ao trabalhador.
A categoria, precisamente por exprimir a posio contratual do trabalhador, objecto de certa proteco legal e
convencional.
Assim, e por via de regra, o dador de trabalho no pode baixar a categoria do trabalhador (art. 21/1-d LCT), a qual
no ser que este aceite e haja autorizao da administrao estadual do trabalho mas, mesmo assim, s quando a
baixa seja imposta por necessidades prementes da empresa ou por estrita necessidade do trabalhador (art. 23
LCT).
Consagra assim a nossa lei o princpio da irreversibilidade da carreira no mbito da empresa. No seu significado
autnomo isto , encarado margem do princpio da irredutibilidade do salrio (art. 21/1-c LCT) que com ele se
relaciona estreitamente , traduz-se num meio de proteco da profissionalidade como valor inerente pessoa do
trabalhador.
O problema da determinao da categoria profissional adequada a um certo feixe de tarefas ou funes carece de
abordagens diferenciadas consoante o enquadramento de cada trabalhador na estrutura da empresa. Se, com efeito,
possvel proceder a uma identificao e valorizao objectiva de tarefas quando se trata dos concorrentes
designados executantes, j essa qualificao se torna muito menos lquida e, principalmente, menos objectiva
quando, ao invs, se cuida daquelas funes que constituem os pontos de amarrao da estrutura da empresa.
35. A categoria e a funo
A categoria , um rtulo, uma designao abreviada ou sinttica que exprime o gnero de actividades contratado. Em
concreto, o trabalhador exerce uma funo que o posiciona como elemento activo da organizao.
De qualquer modo, decorre do art. 22/2 LCT, que o empregador pode utilizar a fora de trabalho do trabalhador para
alm dos limites da categoria, embora em actividades ainda delimitveis em funo dela. Essas actividades devem ser
afins ou conexas s que definem a categoria.
O condicionamento do recurso polivalncia no se limita relao qualitativa e funcional entre as actividades em
causa.
ainda, requerido que o trabalhador tenha qualificao e capacidade para o exerccio das actividades adicionais. O
elemento qualificao aponta para a existncia da formao profissional necessria ao adequado exerccio da
actividade adicional.
O quadro de valoraes ainda o que se exprime nos arts. 42 e 43 LCT. Por outras palavras, o poder de direco no
legitimamente exercido quanto, embora dentro do objecto do contrato de trabalho, ultrapassa o exigvel ao
trabalhador, nas condies de formao e aptido psico-fsica em que ele se encontra.
Mas, para alm disso, a lei quer tambm evitar que o uso da polivalncia se traduza em directo prejuzo do estatuto
profissional e da situao econmica do trabalhador: o exerccio de actividades acessrias no pode determinar a
sua desvalorizao profissional ou a diminuio da sua retribuio (art. 22/3 LCT).
O corolrio mais importante da introduo deste regime na nossa lei est na reconfigurao do objecto de trabalho,
ou seja, da actividade a que o trabalhador se obriga (art. 5/1 LCT).
37. O iuris variandi da actividade
Para alm da possibilidade de atribuio de actividades acessrias em relao s que definem a categoria, a lei
reconhece ainda ao empregador uma faculdade anormal de exigir ao trabalhador, temporariamente, a realizao de
servios no abrangidos pelo objecto do contrato.
A anormalidade da soluo decorre do facto de a lei admitir, abertamente, que o empregador faa ao trabalhador
exigncias vinculativas fora do objecto do contrato. Essas exigncias, desde que obedeam a certos requisitos legais,
devem ser obedecidas; se os requisitos so cumpridos, a eventual recusa da prestao dos servios determinativos
ser ilegtima e poder acarretar consequncias disciplinares.
Este poder modificativo, que funciona no s para alm da categoria, mas tambm fora do prprio objecto do
contrato surge como uma derrogao ao princpio segundo o qual os contratos no so alterveis unilateralmente. A
derrogao legitimada pela necessidade de ajustar a gesto de trabalho ao dinamismo da realidade tcnicoorganizativa da empresa, e portanto, como uma emanao da liberdade de iniciativa e de organizao empresarial
(art. 80-c CRP). Por outras palavras, da flexibilidade funcional que tambm aqui se trata com reflexo directo na
estrutura e no contedo da posio de poder do empregador.
A chamada polivalncia traduz possibilidades que se contm no objecto do contrato; o ius variandi extravasa o
objecto do contrato (art. 22/7 LCT).
O recurso ao ius variandi , mais fortemente condicionado. E, desde logo, s pode ser transitrio, ao contrrio da
polivalncia.
A polivalncia pode conduzir reclassificao, o que no consta de previso quanto ao direito de variao.
Os requisitos especficos que a lei estabelece para o ius variandi so:
a) No haver estipulao em contrrio;
b) O interesse da empresa assim o exigir;
c) Ser uma variao transitria;
d) No implicar diminuio da retribuio nem modificao substancial da posio do trabalhador;
e) Ser dado ao trabalhador o tratamento mais favorvel que eventualmente corresponda ao servio no convencionado
que lhe cometido.
O requisito da inexistncia da modificao substancial da posio do trabalhador significa, desde logo, que o
trabalhador no pode ser, pelo exerccio do direito de variao, colocado numa situao hierrquica injustamente
penosa. necessrio que o desnvel hierrquico se mostre susceptvel de provocar desprestgio ou afectar a
dignidade profissional do trabalhador.
No que respeita exigncia de que a alterao no implique diminuio da retribuio, a dvida possvel respeita
sua consistncia lgico-contextual. evidente que, tomando em conta o art. 21/1-c LCT, e manifesta imunidade da
categoria de que o trabalhador titular perante o fenmeno da alterao temporria de funes (art. 22/1 LCT, e ainda
a parte inicial no n. 2 do artigo), estaria sempre fora de causa a diminuio da retribuio, mesmo que a lei se lhe no
referisse.
O exerccio deste direito de variao no afecta a categoria assumida pelo trabalhador, nem tem qualquer reflexo
desfavorvel sobre o seu estatuto laboral: as prerrogativas correspondentes categoria que lhe pertence mantm-se
ntegras; somente podero melhorar se a funo transitria corresponder a uma qualificao superior ou que, em
aspectos isolados, se mostre mais vantajosa.
trabalhador se conta desde o incio da prestao de trabalho; e do art. 44/4 LCT, que consagra a regra segundo a
qual a antiguidade do trabalhador conta-se desde o incio do perodo experimental.
Outra questo a da contagem da antiguidade a partir daquele momento. De harmonia com dados legais inequvocos,
a antiguidade do trabalhador no se restringe dimenso temporal do servio efectivamente prestado.
Para o caso de cessao do contrato numa altura do ano em que o trabalhador ainda no tenha gozado as frias
devidas, estabelece o art. 10/3 DL 874/76, de 28/12, que esse perodo de frias ser adicionado antiguidade. Por
aplicao deste preceito, seja maior do que o perodo de durao do contrato
Mas a grande massa de situaes em que a inexistncia de servio efectivo no prejudica a inteireza da antiguidade
de outro tipo: corresponde quilo que a lei, em sentido amplo amplssimo, designa-se por suspenso da prestao de
trabalho. Trata-se de um conjunto heterogneo de situaes em que a prestao de trabalho efectivo se interrompe
sem que cesse a relao jurdica que est por detrs.
Assim, contam-se na antiguidade os perodos de licena sem retribuio (art. 16/5 DL 874/76), de faltas justificadas
(art. 26), de frias (art. 5/3), de suspenso por impedimento prolongado, ainda que conexo ao trabalhador (art. 2/2 DL
398/83, de 2/11).
Verdadeiramente, apenas fogem a esta linha geral os casos de faltas no justificadas (art. 27/1 DL 874/76), que, pelos
mesmos motivos que podem conduzir integrao de um tipo de infraco disciplinar (27/3 DL 874/76), se presume
constiturem manifestaes de uma atitude de desconformidade com o ordenamento interno da empresa ou seja,
quebras culposas da disponibilidade do trabalhador.
Da a necessidade de uma especfica proteco da antiguidade enquanto expresso da continuidade prtica (no
jurdica) da integrao do trabalhador no servio da entidade patronal. Essa proteco assegurada pelo art. 21/1-h
LCT, que probe o mencionado expediente, mesmo no caso do trabalhador ser contratado a prazo, e ainda que ele
tenha dado o seu acordo. A inobservncia da proibio legal expe o infractor a multa (art. 127/1-b LCT), alm de
constituir possvel justa causa de resciso por parte do trabalhador.
40. Os deveres acessrios do trabalhador
Para alm da obrigao principal que assume atravs do contrato a de executar o trabalho de harmonia com as
determinaes da entidade patronal , recaem sobre o trabalhador outras obrigaes, conexas sua integrao no
complexo de meios pr-ordenado pelo empregador, sendo umas de base legal e outras de origem convencional.
H efectivamente deveres que constituem afinal modalidades daquele comportamento, esto dentro dele, como a
obedincia e a diligncia; e h, por outro lado, situaes subjectivas laterais, que podem no coincidir com ela,
como as de lealdade, assiduidade e custdia.
41. Dever de lealdade
Decorre do art. 20/1-d LCT a consagrao de um dever de lealdade do trabalhador para com a entidade patronal; e,
ainda, que so manifestaes tpicas desse dever a interdio de concorrncia e a obrigao de sigilo ou reserva
quanto organizao, mtodos de produo ou negcios no empregador.
O EMPREGADOR
44. A noo jurdica de empregador
O estatuto de empregador pode sinteticamente definir-se como uma posio de poder que , afinal, o reverso da
subordinao em que o trabalhador se coloca pelo contrato. A entidade patronal aquela pessoa (que pode ser
singular ou colectiva) para a qual se transmite a disponibilidade ou seja, o poder de dispor da fora de trabalho de
outra (esta necessariamente individual).
H que distinguir, tanto nas empresas individuais e societrias (privadas), como nas empresas pblicas e de capitais
pblicos, as seguintes posies tpicas:
a) Empresrio/empregador (titular de capital) o indivduo, a sociedade comercial, o Estado, o ente pblico;
b) O gestor ou administrador (mandatrio do empresrio);
c) O director ou chefe directo (trabalhador subordinado ao empresrio e, por a, ao gestor ou administrador).
45. A empresa e o empregador
Ora desde j se entrev que a situao patronal pode assumir cambiantes muito diversos conforme se trate de uma
relao puramente interindividual, entre pessoas fsicas que prosseguem objectivos tambm individuais ou de uma
relao entre um trabalhador e a sociedade que o emprega no quadro de uma empresa. Os interesses em vista,
transcendem a esfera individual: trata-se de interesses da colectividade de scios, mas so tambm interesses que a
prpria existncia da empresa determina e que, em suma, se ligam sua permanncia e ao seu desenvolvimento como
complexo produtivo.
A LCT contm, no fundo, o regime jurdico do trabalho na empresa. Pelo que respeita, localizadamente, definio
dos elementos componentes da situao de dador de trabalho.
Convm discernir com nitidez trs noes a de empresa, no seu sentido objectivo, ou seja, como organizao ou
complexo articulado de meios produtivos; a de empresrio, como promotor, titular e interessado directo da actividade
a que aquele complexo se adequa instrumentalmente; e a de empregador, como adquirente da disponibilidade de fora
de trabalho alheia, atravs do correspondente contrato com que joga o Direito do Trabalho.
46. Relevncia jurdico-laboral da empresa
A empresa surge como objecto de relaes jurdicas isto , estabelecida a equivalncia entre empresa e organizao
tcnico-laboral (ou estabelecimento). Pode nomeadamente ocorrer mudana de titular: o caso de trespasse ou, como
diz a LCT (art. 37), transmisso do estabelecimento. E o facto de se tratar de um negcio mercantil no impede que
ele tenha srias implicaes nas relaes de trabalho do pessoal envolvido.
A natureza das relaes de trabalho varia conforme a existncia ou inexistncia de empresa e o grau de complexidade
desta.
bvio que o trabalho subordinado pode surgir fora de um quadro empresarial ou seja, nas relaes de indivduo a
indivduo, em que a fora de trabalho destinada no a integrar uma actividade lucrativa mas produo de utilidades
que imediatamente satisfazem necessidades prprias do empregador.
As relaes de trabalho variam, quanto ao seu contedo, conforme sejam ou no enquadradas por uma empresa, e
ainda em funo da complexidade de que esta se revista. Acentue-se que, a legislao do trabalho e a contratao nos
surgem centradas sobre as relaes de trabalho na empresa.
47. Os poderes do empregador
Como detentora dos restantes meios de produo e empenhada num projecto de actividade econmica, a entidade
patronal obtm, por contratos, a disponibilidade de fora de trabalho alheia o que tem como consequncia que fique
a pertencer-lhe uma certa autoridade sobre as pessoas dos trabalhadores admitidos. De um modo geral, diz o art. 1
LCT, estes ficam sob autoridade e direco da entidade patronal. Assim, a posio patronal caracteriza-se,
latamente, por um poder de direco legalmente reconhecido, o qual corresponde titularidade da empresa.
A situao subsequente celebrao de um contrato de trabalho permite o seguinte desdobramento do poder de
direco:
a) Um poder determinativo da funo: em cujo exerccio atribudo ao trabalhador um certo posto de trabalho na
organizao concreta da empresa, definido por um conjunto de tarefas que se pauta pelas necessidades da mesma
empresa e pelas aptides (ou qualificaes) do trabalhador;
b) Um poder conformativo da prestao: que a faculdade de determinar o modo de agir do trabalhador, mas cujo
exerccio tem como limites os prprios contornos da funo previamente determinada;
c) Um poder regulamentar: referido organizao em globo, mas naturalmente disponvel que nela se comporta (ou
seja, sobre todos e cada um dos trabalhadores envolvidos);
d) Um poder disciplinar: que se manifesta tipicamente pela possibilidade de aplicao de sanes internas aos
trabalhadores cuja conduta se revele desconforme com ordens, instrues e regras de funcionamento da empresa.
48. Poder determinativo da funo
Ele no se afasta essencialmente, quanto intensidade da posio activa em que coloca o dador de trabalho, do poder
de escolha que por vezes reconhecido ao credor nas obrigaes genricas. Designadamente, o grau de
subordinao resultante para o devedor semelhante: no estamos aqui, de facto, perante uma manifestao tpica
da subordinao jurdica que individualiza o contrato de trabalho.
Segundo o art. 43 LCT, a entidade patronal deve procurar atribuir a cada trabalhador, dentro do gnero de trabalho
para que foi contratado, a funo mais adequada s suas aptides e preparao profissional. Como bvio, trata-se
de mera recomendao sem sentido vinculativo , portanto, sem que a sua inobservncia implique qualquer sano
para a entidade patronal.
H tarefas que no pertencem funo normal do trabalhador nem se enquadram na sua categoria, mas que ainda
integram o objecto do contrato de trabalho e so, por isso exigveis pelo empregador, no exerccio do seu poder de
direco.
Pode resultar da que a funo confiada ao trabalhador seja integrada por um ncleo de tarefas correspondentes e
por algumas outras que a esta no pertencem mas que se consideram afins ou ligadas s primeiras.
49. Poder confirmativo da prestao
Encontra como correlativo, na esfera do trabalhador, um dever de obedincia (art. 20/1-c LCT), que beneficia de tutela
disciplinar. Todavia, o seu mbito, muito varivel. O trabalhador encontra-se em situao de dependncia tcnica, o
que abre a possibilidade, para o empregador, de definir os termos em que deve ser prestado o trabalho (art. 39/1
LCT) indo ao ponto de determinar o modo, a ordenao dos actos e condutas e as tcnicas utilizveis tudo, claro,
dentro dos limites decorrentes do contrato e das normas que o regem (art. 39/1 LCT). Mas j se sabe que h casos
de subordinao jurdica no obsta autonomia tcnica do trabalhador (art. 5/2 LCT): em tais situaes, o poder
conformativo ter que limitar-se definio do tempo e do local de trabalho, bem como s regras gerais inerentes ao
funcionamento global da empresa.
50. Poder regulamentar
O poder regulamentar do dador de trabalho (art. 39/2 LCT) refere-se organizao e disciplina do trabalho e s se
justifica, pois, nas empresas de maiores dimenses e complexidade.
Nestas, com efeito, os poderes reconhecidos genericamente ao empregador aparecem, por fora, fraccionados pelos
vrios nveis de uma hierarquia: a orientao do trabalho, nomeadamente, deixa de poder imputar-se, na prtica,
vontade e ao critrio de uma s pessoa; a figura clssica da entidade patronal ou empregador, ainda dotada de
grande significado nos planos econmico e jurdico, dilui-se, de facto, na organizao hierrquica da empresa, em que
se inserem dirigentes, beneficirios da delegao de certa medida dos poderes patronais.
51. Poder disciplinar
Consiste ele na faculdade, atribuda ao empregador, de aplicar, internamente, sanes aos trabalhadores ao servio
cuja conduta conflitue com os padres de comportamento da empresa ou se mostre inadequada correcta
efectivao do contrato. Diz-se, ento, que ocorre uma infraco disciplinar; a lei no fornece uma noo mas indica
tipos avulsos de infraco.
Assim, o dador de trabalho dispe da singular faculdade de reagir, por via punitiva e no meramente reparatria ou
compensatria, conduta censurvel do trabalhador, no mbito da empresa e na permanncia do contrato. A sano
disciplinar tem, sobretudo, um objecto conservatrio e intimidativo, isto , o de se manter o comportamento do
trabalhador no sentido adequado ao interesse da empresa.
O poder disciplinar constitui uma prerrogativa da entidade patronal, mas tanto exercido por esta como pelos
superiores hierrquicos do trabalhador (art. 26 LCT), e est sujeito a limitaes no s pelo que se refere medida
das sanes (art. 28 LCT) mas tambm prpria qualificao das condutas do trabalhador como infraces
disciplinares (art. 32 segs. LCT)
Existe um elenco de sanes (art. 27 LCT) que inclui a repreenso, a repreenso registada, a multa, a suspenso do
trabalho com perda de retribuio e o despedimento imediato sem qualquer indemnizao ou compensao. Entendese, todavia, que outros tipos podem ser fixados pelas convenes colectivas.
Mas a criao de sanes pela via convencional est sujeita a uma limitao genrica: no pode envolver prejuzo
dos direitos e garantias gerais dos trabalhadores, que se encontram, no essencial, compendiados pelo art. 21 LCT.
A lei estabelece dois condicionamentos temporais do exerccio da aco disciplinar: o prazo de prescrio da
infraco (art. 27/3 LCT) e o prazo de caducidade da aco (art. 31/1 LCT).
O prazo prescricional de um ano refere-se punibilidade da infraco e conta-se a partir do momento em que os
factos tenham ocorrido, independentemente do conhecimento ou desconhecimento deles por parte do empregador. O
decurso desse prazo traduz-se no esgotamento do poder disciplinar em relao aos factos qualificveis como
infraces.
O prazo de caducidade de sessenta dias , por seu turno, assenta na ideia de que a maior ou menor lentido no
desencadeamento do processo disciplinar exprime o grau de relevncia atribudo pelo empregador conduta
infractora; o facto de esse processo no se iniciar dentro dos sessenta dias subsequentes ao conhecimento da
referida conduta constitui presuno iuris et iure de irrelevncia disciplinar.
O art. 10 DL 64-A/89 contm regras novas do modo de contagem do prazo de caducidade.
O n. 11 estabelece que a comunicao da nota de culpa suspende esse prazo o que refora a ideia de que nesse
momento que deve situar-se o incio da aco disciplinar enquanto tal (a comunicao da nota de culpa ao trabalhador
suspende o decurso do prazo estabelecido no n. 1 do artigo 31 do regime jurdico do contrato individual de trabalho,
aprovado pelo decreto-lei n. 49 408, de 24 de Novembro de 1969).
Esquematicamente, podem reconduzir-se as diversas explicaes tentadas na doutrina juslaboral a dois modelos
bsicos:
a) As teses contratualistas: segundo as quais o contrato de trabalho estaria na origem do poder disciplinar,
assentando este no consenso prvio entre o trabalhador e a entidade patronal. Tal posio comeou por se afirmar no
sentido da proximidade entre as sanes disciplinares e as clusulas penais, tambm dominadas penas
convencionais (arts. 810 segs. CC). A tese contratualista evoluiu no sentido de explicar o poder disciplinar pelo facto
de ser o contrato de trabalho que investe a entidade patronal numa posio de autoridade e direco sobre o
trabalhador (art. 1 LCT).
b) As teses institucionalistas ou comunitrias: que, encarando a empresa como organizao de meios dotada de
exigncias prprias concernentes sua coeso, a seu equilbrio estrutural e optimizao do seu funcionamento,
tidas como distintas do interesse econmico do seu titular, encontra naquelas exigncias o fundamento do poder
disciplinar e explica a sua atribuio ao empresrio pelo facto de este ser o chefe da organizao, responsvel pela
sua permanncia e pelo seu funcionamento. Como bvio, a semelhana utilizada a do poder hierrquico existente
em qualquer organizao privada ou pblica, permitindo simultaneamente justificar do mesmo modo a disciplina
laboral nas empresas capitalistas e nas empresas socialistas.
A aco disciplinar surge como um conjunto de medidas destinadas a agir, de modo contraposto, sobre a vontade do
trabalhador, procurando modific-la no sentido desejado isto , procurando recuperar a disponibilidade perdida ou
posta em causa. As sanes disciplinares no tm, pois, primariamente, finalidade retributiva isto , no se
destinam apenas a retribuir a falta com um prejuzo mas eminentemente preventiva. Por outro lado, elas tm tambm
uma funo conservatria da vinculao entre a entidade patronal e trabalhador, na medida em que se destinam a
repor a situao de disponibilidade e, com ela, as condies de viabilidade do contrato de trabalho. Daqui resulta,
alm do mais, que o despedimento do trabalhador s poder considerar-se harmnico com a concepo legal do
poder disciplinar quando se mostre invivel ou intil qualquer das sanes cuja aplicao pressupe a permanncia
do vnculo.
52. Os deveres acessrios do empregador: dever de assistncia
O primeiro deles abrange fundamentalmente os comportamentos previstos no art. 19-c LCT, bem como dos arts. 40 e
41 LCT. Cabe entidade patronal, alm do mais, assegurar as condies de higiene e segurana do local de trabalho,
nomeadamente pela observncia das exigncias legais e regulamentares que visam a preveno de acidentes de
trabalho e doenas profissionais.
O dever de assistncia, parece antes dever cumprir-se progressivamente, face aos dois fenmenos seguintes:
a) Por um lado, e sob o ponto de vista da fundamentao genrica dos deveres acessrios de conduta da entidade
patronal, o recurso mencionada ideia do risco de estabelecimento, ou ento mais amplamente, da onerao do
empregador com riscos proporcionados por uma organizao de meios produtivos que ele erigiu;
b) Por outro, o facto de que diversos corolrios primitivos do dever de assistncia se terem consolidado e
transmutado em deveres jurdicos autnomos, independentes at da existncia de uma organizao tcnico-laboral
relevante, antes inerentes ao contedo da relao jurdica estabelecida entre um trabalhador e uma entidade patronal.
Face ao nosso sistema, cr-se que podem ser vistos como manifestaes de um dever geral de proteco do
empregador:
a) A existncia da oferta de boas condies de trabalho tanto do ponto de vista fsico como moral (arts. 19-c, 40
e 41 LCT);
b) Outros deveres atribudos aos empregadores pelas convenes colectivas e insusceptveis de conexo directa com
a prestao de trabalho;
c) Obrigaes assumidas pelas entidades patronais, em regra, pela via da contratao colectiva, tendo por objecto
prestaes complementares das que so asseguradas pelos esquemas de benefcios de segurana social,
destinando-se aquelas a suprir a manifesta insuficincia de tais esquemas para uma efectiva cobertura de riscos
sociais.
53. A cooperao creditria e o dever de ocupao efectiva
A execuo do contrato implica, da parte do dador de trabalho, o fornecimento das condies materiais
indispensveis ao exerccio da actividade prometida pelo trabalhador. Incluem-se aqui a definio da categoria e da
funo a exercer, do local e do tempo de trabalho; e ainda o fornecimento das matrias-primas, instrumentos e
mquinas necessrias laborao.
A Constituio acolhe manifestamente uma viso do trabalho que ultrapassa os paradigmas da fonte de rendimento
e dos meios de subsistncia: ele reconhecido, explicitamente, como meio de realizao pessoal e ao modo por
que ele organizado associa-se, como conotao valorativa, a dignificao social do trabalhador (art. 59/1-b CRP);
ademais, essa maneira de ver deve relacionar-se com o direito ao bom-nome e reputao (art. 26/1 CRP) que
forada e injustificada inactividade com garantia de remunerao susceptvel de por em causa.
Noutro plano, o regime jurdico das relaes individuais de trabalho oferece indicaes claras no sentido da
valorizao da ocupao efectiva como suporte de interesses relevantes do trabalhador. S ela, desde logo, permite
explicar cabalmente que a suspenso disciplinar art. 27/1-c LCT constitua sano qualitativamente distinta da
multa. Situam-se noutra perspectiva, mas dentro do mesmo quadro de valoraes, os preceitos que fazem decorrer da
relao de trabalho obrigaes (para o empregador) de propiciao do desenvolvimento profissional (art. 42/1 LCT) e
de adequao do trabalho s aptides do trabalhador (art. 43 LCT). Estas disposies associveis no art. 22 LCT
fornecem o esboo de uma tutela da profissionalidade, ainda que ela no atinja a intensidade adquirida noutros
ordenamentos. Mas, ainda diante do art. 22, cabe assinalar a oposio da lei a que do exerccio do ius variandi resulte
modificao substancial da posio do trabalhador s adquire sentido luz duma concepo do trabalho que
transcende a sua expresso econmica, fazendo dele um factor de satisfao moral e de considerao social.
Trata-se de um conjunto de afloramentos normativos da posio bsica de valorizao autnoma de efectivo exerccio
da actividade contratada como suporte de interesses relevantes do trabalhador.
objecto de um negcio jurdico quando viola uma disposio da lei, isto , quando a lei no permite uma combinao
negocial com aqueles efeitos () ou sobre aquele objecto mediato. Trata-se de contratos nulos por ilicitude do
objecto (art. 16 LCT).
No entanto, a actividade prometida pode ser lcita em si mesma; e, todavia, ter que se considerar ilcita por virtude de
certos elementos conexos ou concomitantes. Tal , em primeiro lugar, o caso em que a actividade atingida pela
ilicitude do fim a que se destina.
Outros casos em que a licitude do trabalho em si mesmo no obsta a que se considere ilcito o objecto do contrato
relacionam-se com certas actividades perante as quais a lei estabelece proibies ou limitaes fundadas em
elementos conexos pessoa do trabalhador. Trata-se, nomeadamente, de casos em que relevam a idade e o sexo.
Assim, o art. 122 LCT, por um lado, e os arts. 8 DL 392/79, de 20/9, e 16 L 4/84, de 5/4, por outro, envolvem a
possibilidade do condicionamento, limitao ou proibio do exerccio de certos tipos de actividade, respectivamente,
por menores e por mulheres. H determinadas actividades cuja realizao est vedada aos menores, por serem
perigosas para o seu desenvolvimento fsico, espiritual ou moral. Identicamente, a mulher est impedida de exercer
certos trabalhos susceptveis de implicarem riscos efectivos ou potenciais para a funo gentica.
s esta maior intensidade dos riscos envolvidos em certos tipos de trabalho que conduz o legislador a proibi-los ou
condicion-los expressamente; a defesa dos referidos a valores impe-se, em geral, para quaisquer trabalhadores e
seja qual for o gnero de actividade estipulado (arts. 19-c, 40 e 41 LCT).
59. O termo
Se for estipulado que os efeitos do negcio jurdico comecem ou cessem a partir de certo momento seguindo a
formulao do art. 278 CC , diz-se que ao mesmo negcio foi posto um termo, respectivamente, suspensivo (inicial)
ou resolutivo (final).
O termo suspensivo ou inicial, admitido pelo art. 9 LCT, embora com a exigncia de que conste de documento
escrito e assinado por ambas as partes. O termo resolutivo ou final, cabe no mbito do regime institudo pelos arts.
41 a 54 DL 64-A/89, de 27 de Fevereiro: trata-se a, com efeito, somente da oposio de termo resolutivo (prazo de
durao) ao contrato de trabalho.
A disciplina do contrato de trabalho a termo encontra-se no DL 64-A/89, de 27/2. So trs as ideias mestras deste
regime, abstraindo dos aspectos que especificamente respeitam cessao dos vnculos em causa:
a) Admissibilidade do contrato a termo certo e incerto;
b) Exigncia de uma razo objectiva e explicita para a celebrao de contratos a termo, certo ou incerto, e
independentemente da durao;
c) Permisso do encadeamento de contratos a termo certo (por mximo de duas renovaes) at ao limite de trs
anos.
Existe o termo certo quando se trata de um momento ou acontecimento que seguramente ocorrer em momento
rigorosamente determinado. Fala-se, ao invs, de termo incerto para significar um evento que seguramente ocorrer,
mas em momento indeterminado.
O DL 64-A/89 fez reentrar no campo da legalidade a contratao de trabalho incerto. F-lo, todavia, numa postura
restritiva e cautelar: so tipificadas, dentro da lista de hipteses a que, em geral, se liga a possibilidade de celebrao
do contrato de trabalho a termo, aquelas, em reduzido nmero, que justifiquem a aposio de termo incerto (arts. 41/1
e 48 LCT).
A lei exige no s que exista motivao ou justificao da celebrao do contrato a termo; necessrio que ela integre
uma tipologia descrita pelo art. 41/1 DL 64-A/89, e, ainda, que seja indicada no documento escrito de que constaro as
estipulaes contratuais (art. 42/1-e DL 64-A/89).
Se a situao concreta no preencher nenhuma das hipteses enumeradas no art. 41/1 DL 64-A/89 ou se no constar
no contrato a indicao do motivo justificativo, a consequncia a mesma: tem-se por invlida a estipulao do
termo, o vnculo considerado de durao indeterminada (arts. 41/2 e 42/3 DL 64-A/89).
O contrato a termo , um negcio formal. Pelo art. 42/1 DL 64-A/89, exigida a forma escrita, cuja a inobservncia tem
a consequncia restrita de invalidar a aposio de termo mantendo-se, portanto o contrato vlido, mas passando a
ter durao indeterminada (art. 42/3 DL 64-A/89). Trata-se, pois, de uma exigncia de forma ad substantiam ou ad
essentiam, mas apenas no tocante clusula de durao.
O art. 3/2 L 38/96 de, 31 de Agosto, veio esclarecer que a forma escrita tambm exigida para a prorrogao do
contrato a termo por perodo diferente do estipulado inicialmente.
60. Condio
De harmonia com a formulao do art. 270 CC, designa-se por condio um acontecimento futuro e incerto ao qual
as partes subordinem a produo dos efeitos do negcio jurdico ou a sua resoluo. Ter-se- assim,
O TEMPO DE TRABALHO
63. A dimenso temporal da prestao de trabalho
A medida da prestao de trabalho faz-se a partir da sua dimenso temporal. Sendo objecto do contrato de trabalho a
actividade do trabalhador, trabalhar mais equivale, em regra a trabalhar mais tempo.
A obrigao assumida contratualmente pelo trabalhador incide, antes do mais, na disponibilidade da sua fora de
trabalho, estado que se prolonga por mais ou menos tempo.
A determinao quantitativa necessria, desde logo, porque a prestao de trabalho no pode invadir totalmente a
vida pessoal do trabalhador: necessrio que, por aplicao de normas ou por virtude de compromissos contratuais,
esteja limitada a parte do trabalho na vida do indivduo, para que se afaste qualquer semelhana com a escravatura ou
a servido. Trata-se, aqui, da necessria limitao da heterodisponibilidade do trabalhador, em nome da liberdade e da
dignidade pessoal.
Esta determinao uma exigncia de proteco de vida e da integridade fsica e psquica das pessoas que trabalham.
Definir o tempo de trabalho tambm definir os espaos de repouso e lazer que so necessrios para a recomposio
colectiva.
A Lei 2/91, de 17 de Janeiro, fixou o limite mximo do perodo normal do trabalho semanal em, 44 horas (art. 1), limite
que veio a ser introduzido na LDT, sob a forma de alterao ao art. 5, pelo DL 398/91, de 16 de Outubro.
O art. 1/3 L 21/96 esclarece que a noo de trabalho efectivo implica a excluso de todas as interrupes de
actividade resultantes de acordos, de normas de instrumentos de regulamentao colectiva ou da lei e que impliquem
a paragem do posto de trabalho ou a substituio do trabalhador.
Para a Lei 21/96, s interessa o trabalho efectivo leva a que no sejam contabilizados, para os efeitos dessa lei, alguns
perodos que a L 2/91 contam como tempo de trabalho. Que perodos so esses? So, realmente, tempos de
interrupo de trabalho, mas que face contratao colectiva, ou at aos usos, so tradicionalmente considerados
tempo de trabalho.
A L 2/91 abriu uma possibilidade nova: a de definio dos perodos normais de trabalho, por conveno colectiva, em
termos mdios, por referncia a certos lapsos de tempo (art. 2). Essa possibilidade foi, num primeiro momento,
regulada no art. 5/7/8 LDT, introduzidos pelo DL 398/91.
De acordo com esse regime, as convenes colectivas podiam passar a definir a durao normal do trabalho em
termos mdios, por referncia a certo perodo fixado pela mesma via, estabelecendo a lei, supletivamente, os perodos
de referncia de trs meses.
Os dispositivos de adaptabilidade desenhados pela L 21/96 tomam em conta a maior ou menor amplitude das
redues de horrio que as empresa tinham que efectuar de modo a atingir o limite das quarenta horas de trabalho
efectivo em 1 de Dezembro de 1997.
65. O trabalho suplementar
O DL 421/83, de 2/12, que, no art. 2/1, define o trabalho suplementar como sendo todo aquele que prestado fora do
horrio de trabalho.
O conceito de trabalho suplementar que o DL 421/83 introduziu mais amplo que o de trabalho extraordinrio; nele
cabem todas as situaes de desvio ao programa normal de actividade do trabalhador: trabalho fora do horrio em dia
til, trabalho em dias de descanso semanal e feriados. Esta agregao lingustica de hipteses tpicas no envolve,
todavia, a uniformizao do seu tratamento jurdico, sobretudo no que respeita remunerao. O regime do trabalho
suplementar , porm, homogneo pelo que se refere a alguns aspectos relevantes: os pressupostos da prestao
(art. 4), os limites quantitativos (art. 5), as condies de formalizao (arts. 6 e 10) e as sanes pela inobservncia
do condicionamento legal (art. 11).
A prestao de trabalho suplementar obrigatria (art. 3/1 DL 421/83) desde que determinada pelo empregador com
fundamento nas situaes a que alude o art. 4 e dentro dos limites quantitativos do art. 5. O trabalhador incorre,
assim, em desobedincia se, no tendo solicitado expressa e fundadamente a dispensa (art. 3/1), se recusa a efectuar
o trabalho ordenado. Mas a desobedincia legtima quando no se verifiquem os pressupostos indicados no art. 4
ou sejam ultrapassados os limites do art. 5: estar-se- perante ordens ilegtimas do empregador, para as quais, alis,
a lei comina sanes (art. 11).
Quando sejam preenchidos os pressupostos o dever de prestao de trabalho extraordinrio, pode ainda o
trabalhador libertar-se dele mediante a dispensa a que alude o art. 3/1 do mesmo diploma ou seja, atravs da no
existncia da prestao por parte do empregador.
A prestao de trabalho suplementar confere ao trabalhador o direito a remunerao acrescida e a descanso
compensatrio.
A lei (art. 7/1) estabelece os acrscimos mnimos de 50% (para a primeira hora), 75% (para as horas ou fraces
subsequentes) e 100% (para o trabalho prestado em dia descanso ou feriado).
A consagrao do direito a descanso compensatrio para qualquer tipo de trabalho suplementar constitui inovao
importante do DL 421/83.
A iseno de horrio de trabalho , por natureza, uma situao reversvel. Constituindo uma facilidade ou benefcio
para o empregador, que, assim, adquire um meio de dispor flexivamente da fora de trabalho em causa, ela pode
cessar por sua iniciativa unilateral que, em regra, se exprimir pela omisso do pedido de renovao anual a dirigir
Inspeco-geral do Trabalho. E, cessando a iseno, cessa tambm o direito retribuio especial a que se refere o
art. 14/2 LDT.
66. O trabalho nocturno
Aceitando que a actividade realizada nessas condies mais penosa do que a diurna, a lei adopta perante ela uma
posio que quanto ao principal, pode esquematizar-se assim:
b) Delimitao do perodo nocturno: entre as 20h de um dia e as 4h dos dias seguinte (art. 29/1 LDT);
c) Exigncia de exame mdico prvio aos trabalhadores da indstria destinados a turnos da noite (art. 34 LDT);
d) Proibio de trabalho nocturno, como regra (sujeita todavia a excepes), s mulheres e aos menores (arts. 31 e
33 LDT);
e) Acrscimos de 25% na retribuio desse trabalho (art. 30 LDT).
O regime de trabalho nocturno no , porem, aplicvel a todas as actividades prestadas durante a noite, isto , entre
as 20h de um dia e as 7h do dia seguinte. O art. 1/1 DL 348/73 de 11/7, assumindo a forma de regra interpretativa do
art. 30 LDT, admite a excluso do acrscimo remuneratrio a previsto nas actividades exercidas exclusiva ou
predominantemente durante esse perodo (nas quais, por conseguinte, o trabalho nocturno normal) e nas que pela
sua natureza ou por fora de lei, devam necessariamente funcionar disposio do pblico durante o mesmo
perodo.
67. As faltas ao trabalho
A falta toda a situao de no-cumprimento do trabalhador ao servio, isto , no local e no tempo de trabalho,
independentemente do motivo que a determine. Para que haja falta , pois, necessrio que seja inobservado o
programa temporal de prestao, isto , que a no-comparncia ocorra numa altura em que deveria ser prestado
trabalho.
Nem sempre, por outro lado, a falta constitui uma situao de incumprimento da obrigao de trabalho: o empregador
pode, nos termos do art. 23/2-f DL 847/76, de 28/12, autorizar o prestador a no comparecer em certo dia, exonerandoo assim do dever de prestao quanto a esse perodo.
68. Modalidades e efeitos
As faltas podem ser justificadas ou injustificadas (art. 23/1 DL 874/76).
No basta que exista um motivo forte para no comparecer ao trabalho: necessrio aleg-lo (perante o dador de
trabalho) e, porventura, comprov-lo, se tal for exigido (art. 25/4 DL 874/76). S se considera justificada, pois, a falta
relativamente qual o trabalhador invoque (e prove, se necessrio) um motivo suficientemente importante.
O DL 874/76, consagra, no art. 23/2, um elenco taxativo de justificaes atendveis, como claramente resulta do n. 3
do artigo: so consideradas injustificadas todas as faltas no previstas no nmero anterior.
O elenco constante no art. 23 DL 874/76 no compreende a totalidade das situaes em que a ausncia do trabalho ,
legalmente, admitida e, por conseguinte, neutralizada sob o ponto de vista da sua qualificao como incumprimento
do contrato.
As situaes tipificadas no art. 23/2 do DL 874/76, so:
a) Casamento, at onze dias seguidos, excluindo os dias de descanso intercorrentes;
b) As motivadas por falecimento do cnjuge, parente ou afins;
c) Exerccio de funes em associaes sindicais ou afins na qualidade de delegado sindical ou de membro de
comisso de trabalhadores;
d) Prestao de provas em estabelecimento de ensino;
e) Impossibilidade de prestar trabalho devido a facto que no seja imputvel ao trabalhador, nomeadamente doena,
acidente ou cumprimento de obrigaes legais, ou a necessidade de prestao de assistncia inadivel a membros do
seu agregado familiar;
f) Autorizao prvia ou posterior autorizadas pela entidade patronal.
A destrina entre falta justificadas e injustificadas reveste-se ainda de assinalvel importncia prtica, muito embora
algo reduzida pelo regime do DL 874/76.
Com efeito, e salvo excepes as faltas justificadas no determinam a perda de retribuio correspondente, nem
prejudicam a contagem da antiguidade (art. 26 DL 874/76).
Pelo contrrio, as injustificadas tm como consequncia a perda de retribuio, o desconto na antiguidade e ainda, em
casos graves, uma possvel aco disciplinar (art. 27 DL 874/76). Note-se porm, que o DL 874/76 introduziu neste
ponto duas inovaes significativas: por um lado, tipificar as situaes em que as faltas injustificadas preenchem
infraco disciplinar (art. 27/3 DL 874/76); por outro, eliminar a possibilidade da diminuio do perodo de frias.
69. O direito ao repouso
A Constituio consagra, no art. 59/1-d, o direito ao repouso e aos lazeres, implicando a limitao da jornada de
trabalho, o descanso semanal e frias peridicas pagas. Esta garantia apresenta-se, pelo menos, como bidimensional.
Por um lado, ela supe um direito subjectivo pblico tendo por objecto a criao, por parte do Estado, de condies
favorveis recuperao de energias pelos trabalhadores, de um modo geral. Por outro lado, o direito ao descanso
desdobra-se num feixe de situaes jurdicas subjectivas enquadradas nos efeitos do contrato individual de trabalho,
perante as quais o Estado assume, ainda, o papel de garante dos interesses gerais subjacentes a tal garantia
constitucional.
dos dias teis compreende os dias da semana de segunda-feira a sexta-feira, com a excluso dos feriados, no sendo
como tal considerados o sbado e o domingo (n. 5).
LOCAL DE TRABALHO
73. Noo e relevncia do local de trabalho
Um dos elementos concretizadores da prestao de trabalho o local em que ela deve ser executada. Trata-se de um
elemento relevante para a situao socio-profissional do trabalhador e, desde logo, para a sua posio contratual; a
determinao dele resultar, em princpio, de acordo muito embora tal acordo se obtenha normalmente por adeso
do trabalhador.
O local de trabalho desempenha uma funo delimitadora relativamente subordinao jurdica; , com efeito, a
dimenso especial desta ltima que est em jogo.
O local de trabalho , em geral, o centro estvel (ou permanente) da actividade de certo trabalhador e a sua
determinao obedece essencialmente ao intuito de se dimensionarem no espao as obrigaes e os direitos e
garantias que a lei lhe reconhece. Assim:
a) O trabalhador no pode, em princpio, ser transferido para outro local de trabalho (art. 21/1-e, art. 24 LCT). A
proibio de transferncia para outro local funda-se na necessidade de assegurar estabilidade posio profissional
do trabalhador, com reflexos na sua vida familiar e social.
b) A retribuio deve ser paga no local do trabalho (art. 92/1 LCT).
c) Em princpio, consideram-se acidentes de trabalho os que ocorram no local e no tempo de trabalho, e o
empregador responsvel perante o trabalhador pelos prejuzos resultantes (art. 19-c LCT).
d) Por vezes, a lei remete a regulamentao de certos aspectos da relao de trabalho para os usos locais entendase: para os usos exigentes na rea ou regio em que se situa o local de trabalho.
e) Este releva tambm quanto aplicabilidade dos instrumentos de regulamentao colectiva cujo mbito definido
nas respectivas clusulas.
Deste modo, o local de trabalho ser o que resulte das estipulaes expressas ou tcitas das partes ou, na sua falta,
do critrio estabelecido na regulamentao aplicvel a cada tipo de actividade.
74. A mudana de local de trabalho
O princpio da inamovibilidade consagrado no art. 21-e LCT comporta desvios os decorrentes do art. 24 que, bem
vistas as coisas, lhe retiram grande parte do sentido til.
Na verdade, prev-se desde logo uma situao em que a mudana do local de trabalho por determinao da entidade
patronal, admitida, sem que o trabalhador possa opor-se-lhe eficazmente: a de mudana, total ou parcial, do
estabelecimento em que presta servio. Nesses casos, a transferncia do trabalhador no mais do que uma sequela
prtica da deslocao do prprio suporte da prestao de trabalho.
O nico meio de resistncia alterao do local de trabalho, consiste na resciso do contrato (art. 24/2 LCT). Tal
resciso dar lugar indemnizao fixada no art. 13/3 DL 64-A/89, salvo se a entidade patronal provar que a
mudana no resulta prejuzo srio para o trabalhador. Quer dizer: a ordem de transferncia seguida de resciso pelo
trabalhador constitui a presuno de que esta ltima se deve expectativa de prejuzo srio derivado da mudana,
mas essa presuno pode ser ilidida pela entidade patronal, provando que a transferncia no de molde a determinar
tal prejuzo.
O local de trabalho , caracteristicamente, objecto de estipulao no contrato de trabalho. As partes podem dar-lhe a
amplitude que quiserem; e, ainda que expressamente o no faam, poder ser inferido na natureza da actividade, dos
comportamentos das partes, e at da regulamentao laboral aplicvel, um espao mais ou menos vasto de
mobilidade.
A RETRIBUIO
75. Significado e funo da retribuio do trabalho
A retribuio do trabalho , um dos elementos essenciais do contrato de trabalho (art. 1 LCT).
Trata-se da principal obrigao que se investe na entidade patronal atravs do contrato de trabalho, aparecendo como
a contrapartida dos servios recebidos. O salrio aparece, pois, face da lei, ligado por um nexo de reciprocidade
prestao de trabalho
76. Concepes de salrio. Sua relevncia jurdica
O salrio tem reflexos muito importantes na conjuntura econmica global: ele repercute-se nos preos, quer pela via
O trabalho suplementar, a remunerao acrescida pode ser ou no computada no salrio global conforme se verifique
ou na regularidade do recurso a horas suplementares de servios (art. 86 LCT).
O trabalho nocturno, pode ser normal ou suplementar. O trabalho prestado em dia de descanso semanal uma das
modalidades do trabalho suplementar, o acrscimo de remunerao a que d direito, pelo seu foroso carcter de
excepcionalidade, no parece ter lugar no cmputo da retribuio global.
Comisso, trata-se de importncias calculadas sobre o preo de bens ou servios fornecidos pela empresa,
normalmente pela aplicao de taxas ou percentagens pr-determinadas, e que so devidas a trabalhadores com
interveno directa, ou mesmo indirecta, nas vendas correspondentes;
Diuturnidades, valor do complemento pecunirio a que o trabalhador fica tendo direito desde que atinge aquela
antiguidade;
Abono para falhas, importncia fixa para o pagamento simultneo ao da retribuio-base, que a regulamentao
colectiva atribui geralmente aos trabalhadores com funes que impliquem responsabilidade de caixa ou de cobrana.
80. Alterao da estrutura da retribuio
Desde que no resulte modificao, o valor total da retribuio (art. 21/1-c LCT) a estrutura dela pode ser
unilateralmente alterada pelo empregador, mediante a supresso de algum componente, a mudana de frequncia de
outro, ou ainda, a criao de um terceiro.
A modificao da estrutura da retribuio traduzir-se-, em regra, no acrscimo da parte pecuniria fixa, mediante a
eliminao de prestaes em espcie ou de carcter varivel. Esse acrscimo ter que operar-se por aplicao de
critrios utilizveis na determinao quantitativa da retribuio.
81. A determinao quantitativa da retribuio
O julgador dever (art. 90/1 LCT), mesmo naquelas condies, fixar o montante da retribuio. Embora indeterminado,
o salrio pois sempre tido como determinvel.
Estabelece o art. 84/2 e 3 LCT, que dever calcular-se a mdia dos valores correspondentes aos ltimos 12 meses e
ao tempo de execuo do contrato, se inferior; e que a fixao da retribuio varivel quando no deva praticar-se
aquele processo, se far conforme a regulamentao aplicvel ou o prudente arbtrio do julgador.
82. Forma, lugar e tempo do cumprimento
A retribuio deve ser paga, total ou parcialmente, em dinheiro no podendo a parte no pecuniria ser superior
metade do total (art. 91/1 e 3 LCT). As prestaes em espcie que ultrapassam aquele limite, a entidade patronal nem
por isso se h-de considerar exonerada do pagamento do valor excedente em dinheiro e o trabalhador pode reclam-lo
por via judicial.
Relativamente retribuio devida por contrato de trabalho, o seu pagamento deve fazer-se no local de trabalho, ou
seja, no estabelecimento ou outro lugar em que o trabalhador presta servio (art. 92/1 LCT), tempo de servio
aquele que o trabalhador gastar por motivo de deslocao para o local onde dever receber a remunerao, sendo
esta remunervel como normal ou suplementar conforme os casos (art. 92/2 LCT).
O regime do tempo de cumprimento das obrigaes salariais abrange no apenas a periodicidade do vencimento (art.
93/1 LCT), mas tambm a localizao do momento em que a retribuio deve ser paga (art. 93/2 LCT). Este regime
pressupe o princpio da anterioridade da prestao de trabalho em relao ao pagamento da retribuio.
83. A prescrio dos critrios salariais
O art. 38/1 LCT, fixa um mecanismo de prescrio comum aos crdito do trabalhador e do empregador: eles
extinguem-se por prescrio decorrido um ano a partir do dia seguinte quele em que cessou o contrato de
trabalho.
A regra especial do art. 38/1 LCT, acaba por condicionar, sob o ponto de vista temporal, a efectivao dos direitos por
via judicial, nomeadamente em caso de despedimento. esta a situao em que, geralmente, emergem crditos
importantes do trabalhador.
O prazo do art. 38 LCT, acaba por funcionar como prazo de propositura da aco de impugnao do despedimento.
O que importa (para o incio da contagem) o momento da ruptura da relao de dependncia, no o momento da
cessao efectiva do vnculo jurdico.
determina a suspenso do contrato de trabalho. Esta consiste na manuteno do vnculo apesar da paralisao dos
seus principais efeitos: desde logo, a obrigao de trabalho, e, nalgumas modalidades, tambm o dever de retribuir
(DL 398/83).
Efeitos gerais da suspenso:
Os efeitos comuns s vrias modalidades de suspenso do contrato, e que portanto caracterizam, no essencial, este
instituto jurdico, so as seguintes:
f) Garantias do direito ao lugar: o essencial da tutela do direito ao lugar corresponde hoje a uma garantia geral dos
trabalhadores.
g) Conservao da antiguidade (art. 2/2 DL 398/83): a suspenso do contrato no impede que prossiga a contagem
da antiguidade, do ponto de vista jurdico a impossibilidade temporria da prestao de trabalho no determina uma
quebra da continuidade da relao laboral.
h) Permanncia dos deveres acessrios (art. 2/1 DL 398/83): o trabalhador e o empregador assumem, com a
celebrao do contrato, obrigaes acessrias, algumas das quais independentes da efectiva prestao de trabalho; o
trabalhador pode, praticar, na consequncia da suspenso actos capazes de prejudicar a empresa incompatveis com
o chamado dever de lealdade.
i) Paralisao dos efeitos do contrato condicionados pela possibilidade da prestao de trabalho efectivo (art. 2/1 DL
398/83): a suspenso do contrato implica a legtima inexecuo da prestao de trabalho quer dizer, exonerar
temporariamente o trabalhador do cumprimento da sua obrigao principal.
85. Suspenso do contrato de trabalho por causa ligada ao trabalhador
No art. 3/1 DL 398/83, prev um conjunto de situaes surgidas na esfera do trabalhador que determinam a suspenso
do contrato, pelo facto de impossibilitarem temporariamente a prestao de trabalho. As caractersticas comuns a tais
situaes so as seguintes:
j) Existncia de um impedimento temporrio (durao superior a um ms);
k) Ligao desse impedimento pessoa do trabalhador;
l) No imputabilidade do impedimento ao trabalhador.
A impossibilidade pode ser meramente subjectiva, isto , relativa pessoa concreta do trabalhador.
O carcter temporrio da impossibilidade solcita algumas precises. Por um lado, a lei condiciona o funcionamento
da suspenso a que o impedimento tenha durao, certa ou provvel, de mais de um ms (art. 3/2 DL 398/83); h pois,
um limite mnimo de transitoriedade, que decerto se explica pela possibilidade da aplicao do regime normal das
faltas a situaes de impedimento menos prolongado.
As situaes capazes de justificar a no comparncia ao trabalho determinam a suspenso do contrato se se
prolongarem por mais de um ms (art. 26 DL 874/76).
Exige a lei que a situao impeditiva no seja imputvel ao trabalhador, caso contrrio, estar-se-ia perante a situao
de incumprimento culposo, cujos efeitos, so diferentes.
Outra situao atpica a de suspenso do contrato de trabalho por deciso unilateral do trabalhador. Trata-se de uma
opo oferecida pela lei (arts. 3 e 4 Lei 17/86) aos trabalhadores afectados pela falta de pagamento total ou parcial da
retribuio devida, por causa que no lhe seja imputvel; a particularidade fundamental do regime aplicvel a esta
situao consiste no acesso do trabalhador ao subsdio de desemprego (art. 7/1 Lei 17/86).
O DL 398/83, ao dispor que se mantm os direitos, deveres e garantias das partes, na medida em que no
pressuponham a efectiva prestao de trabalho (art. 2/1 DL 398/83); e esta regra surge incorporada no regime geral
da suspenso, o que, nomeadamente, implica a exonerao do dbito retributivo do empregador em todas as
situaes contempladas pelo diploma, incluindo as que nasam de factos inerentes ao empregador ou empresa.
Assente-se que a suspenso por impedimento do trabalhador implica a cessao do crdito salarial.
86. Suspenso do contrato de trabalho por facto ligado empresa
m) A impossibilidade da prestao de trabalho pode, ter base voluntria;
n) No foroso que suspenso de trabalho corresponda aqui a interrupo do pagamento do salrio;
o) A prpria cessao da impossibilidade depende objectivamente de uma atitude positiva do empresrio, sem a qual
a suspenso, pelo menos em certos termos, dever subsistir.
Encerramento por facto imputvel entidade patronal ou por razes de interesse desta
So de incluir nesta modalidade situaes muito diversas, desde as resultantes de deciso unilateral do empresrio
at s que so determinadas por deciso da autoridade pblica, nomeadamente em resultado da prtica de delitos
antieconmicos ou contra a sade pblica.
A circunstncia de a impossibilidade ser determinada, por impedimento imputvel entidade patronal explica que no
basta a mera cessao deste, ou a sua converso em definitivo, para que a impossibilidade se tenha por levantada ou,
tambm definitiva.
Encerramento temporrio por caso fortuito ou de fora maior
Os conceitos de caso fortuito e de fora maior devem sofrer, nesta sede, uma acomodao no sentido restritivo.
Encarados meramente na sua funo negativa em relao culpa, no permitem explicar que sejam objecto da
cobertura legal estabelecida para as situaes em que o encerramento subjectivamente imputvel entidade
patronal, outras hipteses em que a culpa est ou pode estar ausente: aquelas em que a interrupo da laborao
devida apenas a razes de interesse do empregador.
Suspenso de contratos de trabalho em situaes de crise empresarial
A lei prev uma forma atpica de suspenso do contrato de trabalho por razes ligadas empresa. Trata-se do
expediente consagrado nos arts. 13 segs. DL 398/83: o empregador pode, com observncia de certas exigncias
processuais (arts. 14 e 15 DL 398/83), suspender contratos de trabalho desde que, por razes conjunturais de
mercado, motivos econmicos ou tecnolgicos, ou catstrofes ou outras ocorrncias que tenham afectado
gravemente a actividade normal da empresa, tais medidas se mostrem indispensveis para assegurar a viabilidade da
empresa e a manuteno dos postos de trabalho (art. 5/1 DL 398/83). O carcter atpico desta modalidade de
suspenso resulta, em primeiro lugar, do facto de no pressupor a impossibilidade material da prestao de trabalho;
conexamente, a suspenso adquire uma feio individualizada e selectiva (art. 14/4-b DL 398/83) que a distingue bem
das consequncias de encerramento temporrio, em terceiro lugar, a atipicidade ressalta ainda do facto de, no
obstante a iniciativa do empregador e o carcter gestionrio da medida, a lei escolher aqui, como ponto de partida, a
soluo adoptada para os casos de impedimento do trabalhador: cessao do crdito remuneratrio deste,
substituindo-se-lhe uma prestao de carcter misto, a chamada compensao salarial (art. 12 DL 398/83).
Cada trabalhador abrangido fica, inactivo na empresa porque o empregador o considera excendentrio, mas pode
exercer actividade profissional fora da empresa (art. 6/1-c DL 398/83), desde que o comunique ao empregador (art.
7/1-b DL 398/83).
A suspenso dos contratos de trabalho, nesta modalidade, no tm durao indefinida: ela pode prolongar-se, no
mximo, por ano e meio (art. 16/1 a 3 DL 398/83), aps o que os contratos retomam plena eficcia (art. 16/5 DL
398/83).
87. Reduo da laborao
A diminuio da laborao consiste numa contratao da actividade da empresa ou estabelecimento que se reflecte,
no plano individual, pela reduo do perodo normal de trabalho praticado, quer mediante a subtraco de uma ou
mais horas do perodo dirio, quer atravs da eliminao de um ou mais dias de trabalho por semana (art. 5/2 DL
398/83). Trata-se de uma vicissitude da relao individual de trabalho que dimana de um estado anmalo da
organizao produtiva no seu conjunto ou apenas nalguma das suas partes. A diferena consiste em que, na reduo,
no ocorre obviamente o encerramento da empresa ou unidade produtiva, mas apenas uma alterao quantitativa do
seu funcionamento.
A reduo de laborao e o consequente encurtamento dos perodos normais de trabalho pode resultar de deciso
unilateral do empregador, de acordo entre este e os trabalhadores e, ainda de determinao administrativa em certos
termos:
a) Normalmente, a reduo decidida pela entidade patronal, como reaco a certas situaes da vida da empresa;
b) A diminuio da laborao, com a inerente reduo dos perodos de trabalho pode tambm resultar de acordo entre
o empregador e os trabalhadores ao seu servio, quer por via colectiva, quer sobretudo, por via individual. O acordo
destinar-se- justamente a tornar possvel a reduo proporcional dos salrios (art. 21/1-c LCT).
c) H que considerar as hipteses de reduo contempladas pelo DL 398/83, em alternativa suspenso do contrato,
que envolvem a diminuio dos ganhos dos trabalhadores abrangidos (art. 5 segs. DL 398/83).
A situao de pr-reforma (DL 261/91) tem que fundar-se em acordo escrito de que constem as condies concretas
em que passaro a desenvolver-se as relaes entre as partes.
empregadora (art. 30/1 DL 64-A/89) que deve ser precedida de um conjunto de comunicaes (art. 28 DL 64-A/89; DL
400/91).
B) Conceito de legal de justa causa
A exteriorizao do fundamento da deciso de despedir condio da eficcia da declarao em que o despedimento
se traduz.
O art. 53 CRP, declara proibidos os despedimentos sem justa causa.
A existncia (e invocao) de uma justa causa, condio substancial de validade do despedimento.
O conceito de justa causa, no obstante a elasticidade que lhe prpria, corresponde, no ordenamento jurdico
portugus, a um certo tipo de juzo normativo material, com a sua plasticidade mas tambm com as suas fronteiras.
o que ressalta, com segurana, da considerao de uma alargada tradio legislativa em que avulta a fixidez dos
elementos essenciais do critrio de valorao e deciso a que a justa causa se reconduz.
A determinao da modalidade das consequncias a ter em conta obedece, a dois vectores bsicos:
a) necessria uma apreciao em concreto, de modo a que a resoluo do contrato seja um imperativo prtico e
no o produto de um juzo de abstracta adequao entre tipo de causa e tipo de consequncia.
b) necessrio que dessa apreciao decora a verificao de uma impossibilidade prtica, isto , da inexigibilidade,
nas circunstncias concretas, do prosseguimento da relao laboral.
A concepo constitucional da justa causa ser, configurvel em termos de abranger toda e qualquer situao capaz
de, em concreto, suscitar a impossibilidade prtica subsistncia das relaes que o contrato de trabalho supe.
No art. 9/1 DL 64-A/89, est-se perante uma definio de justa causa disciplinar, cobrindo as situaes em que o
despedimento surge como sano imposta pela gravidade externa do comportamento do trabalhador.
Trata-se, do despedimento-sano, assente num juzo de censura sobre a conduta pessoal do trabalhador.
O art. 27 DL 64-A/89, estabelece para a admissibilidade da cessao do contrato de trabalho para a extino de
postos de trabalho, no abrangida por despedimento colectivo.
A atendibilidade de uma tal motivao depende de vrios requisitos (art. 27/1 DL 64-A/89), entre os quais cabe
salientar a inexistncia de culpa do empregador ou do trabalhador e a impossibilidade prtica da subsistncia da
relao de trabalho.
Em geral, a justa causa corresponde a uma situao de impossibilidade prtica da subsistncia da relao laboral.
Haver justa causa quando a permanncia do despedimento seja de decidir mais importante que os interesses
opostos na permanncia do contrato. Deve-se pois proceder a uma anlise diferencial dos interesses em presena,
anlise essa que ser feita em concreto, de acordo com a parificao real das consequncias contrastantes das duas
partes.
C) Os efeitos da ilicitude do despedimento
o conjunto dos efeitos da declarao judicial de ilegalidade do acto de ruptura do vnculo pelo empregador.
Esses efeitos so indicados pelo art. 13 DL 64-A/89 e pretendem corresponder ao tratamento normal da invalidade do
negcio jurdico (art. 289/1 CC): recomposio do estado de coisas que se teria verificado sem a prtica do acto.
Assim, a entidade empregadora dever pagar ao trabalhador o valor das retribuies correspondentes ao perodo
entre o despedimento e a sentena aquilo que ele ganharia se o contrato subsistido e reintegr-lo com a
categoria e a antiguidade devidas.
A lei oferece ao trabalhador ilegalmente despedido a faculdade de escolher o destino do vnculo a partir da sentena,
visto que o perodo anterior a esta fica necessariamente coberto pela repristinao que o art. 13/1-a DL 64-A/89,
determina.
E a opo ser feita entre dois termos: reintegrao ou indemnizao de antiguidade. Esta ltima implica a extino
definitiva do vnculo por vontade do trabalhador, aps uma operao repristinatria que s ficticiamente o teria feito
renascer.
D) As medidas contra a dissimulao do despedimento (lei 38/96)
As exigncias legais para a validade e eficcia do despedimento em qualquer das suas modalidades, dizem respeito,
por um lado, motivao ou justificao da ruptura do vnculo e, por outro, forma e ao processo, a observar na
consumao dessa ruptura. O conjunto de tais condies leva a que um despedimento seja uma deciso complexa,
caracterizada por algum risco e evolvendo uma certa demora entre a sua adopo e o efeito prtico pretendido.
91. O despedimento disciplinar
A cessao do contrato de trabalho, imputada a falta disciplinar, s legtima quando tal falta gere uma situao de
imediata impossibilidade de subsistncia da relao laboral, ou seja, quando a crise disciplinar determine uma crise
contratual irremedivel, no havendo espao para o uso de providncia de ndole conservatria. Na sua essncia a
justa causa consiste exactamente nessa situao de invalidade do vnculo, a determinar em concreto (arts. 10/9 e
12/5 DL 64-A/89) atravs do balano de interesses.
O art. 9/2 DL 64-A/89, contm ainda uma lista de situaes que constituiro nomeadamente justa causa.
A existncia de uma situao susceptvel de constituir justa causa disciplinar no autoriza despedimento imediato.
necessrio que o empregador proceda averiguao do ocorrido, oua o que o trabalhador arguido tiver a alegar em
sua defesa, colha testemunhos e outros meios de prova, consulte os restantes trabalhadores da empresa, pondere
com alguma detena as circunstncias do caso e a deciso a tomar. necessria, a efectivao de um procedimento
disciplinar (art. 10 DL 64-A/89).
A suspenso do despedimento
A lei faculta ao trabalhador um meio excepcional de oposio eficcia da deciso de despedimento (art. 14/1 DL 64A/89): esta declarao do Tribunal tem o alcance de, apesar de proferido o despedimento, manter a vinculao entre as
partes at que venha a ser decidida a respectiva aco de impugnao. Assim, o salrio continua a ser devido durante
o perodo de suspenso.
Trata-se de uma providncia cautelar destinada a salvaguardar a utilidade da impugnao judicial do despedimento,
dentro da perspectiva em que a nossa lei se coloca: a de nulidade do despedimento pode conduzir plena
restaurao do vnculo laboral (art. 13/1 DL 64-A/89).
92. O despedimento por justa causa objectiva
A) O despedimento por extino do posto de trabalho
No que toca ao fundamento, apresenta, uma fisionomia hbrida: cruzam-se nela caractersticas do despedimento por
justa causa e do despedimento colectivo.
Do primeiro, sobretudo foi absorvido o critrio de aferio da legitimidade do motivo de ruptura: o art. 27/1-b DL 64A/89, exige que seja praticamente impossvel a subsistncia da relao de trabalho.
Do despedimento colectivo, proveio o tipo de enunciado que a lei emprega para definir a natureza do motivo invocvel
(art. 26/1 DL 64-A/89).
As exigncias processuais que a lei formula para esta modalidade de ruptura do contrato de trabalho traduzem-se
numa srie de diligncias preparatrias de uma deciso unilateral que pertence ao empregador (art. 30/1 DL 64-A/89).
Trata-se de um processo de informao e consulta que, todavia, no implica efectiva limitao da liberdade de deciso
do empregador. Trata-se de uma modalidade de despedimento sujeita a aviso prvio ou melhor, condicionada por
uma dilao que de sessenta dias (art. 21 DL 64-A/89). Esse prazo destina-se, sobretudo a possibilitar ao
trabalhador a obteno de outro emprego (art. 22/1 DL 64-A/89).
Tem a mesma origem (art. 23/1 DL 64-A/89) a atribuio, ao trabalhador despedido, de uma compensao pecuniria
calculada nos moldes de indemnizao com a realizao desta atribuio patrimonial dois efeitos manifestamente
atpicos. Em primeiro lugar, o pagamento da compensao condio de validade do despedimento (art. 32/1-e DL
64-A/89). Depois, o recebimento da compensao pelo trabalhador vale como aceitao do despedimento.
B) O despedimento por inadaptao ao posto de trabalho (DL 400/91)
A consagrao desta justa causa corresponde a um desgnio de flexibilizao na gesto de recursos humanos, face
s exigncias do desenvolvimento tecnolgico que condiciona a competitividade das empresas.
Exige-se que a situao gerada por inadaptao tome imediatamente impossvel a subsistncia da relao de trabalho
(art. 2/1 DL 400/91). A constatao desta impossibilidade est legalmente condicionada por uma srie de diligncias
precisas do empregador, nos termos do art. 3/1 DL 400/91, necessrio que este:
r) Faculte ao trabalhador uma aco de formao profissional adequada ao seu ajustamento s modificaes
tecnolgicas efectuadas;
s) Lhe conceda um perodo suficiente de adaptao, que ser, no mnimo, igual a metade das horas da formao
ministrada (art. 3/3 DL 400/91);
t) Procure oferecer-lhe outro posto de trabalho compatvel com a qualificao profissional.
As regras processuais a observar nesta modalidade de despedimento seguem um modelo idntico ao que o DL 64A/89, estabelece para a extino do posto de trabalho.
Trata-se tambm de um processo de informao e consulta, atravs do qual se pretende incorporar no processo
decisrio contributos do trabalhador visado e da estrutura representativa dos trabalhadores da empresa (arts. 4/1; 5
DL 400/91).
O despedimento por inadaptao do trabalhador est sujeito a uma dilao nos mesmos termos que o despedimento
individual por extino do posto de trabalho e o prprio despedimento colectivo (art. 7 DL 400/91).
93. O despedimento colectivo
regulado pelos arts. 16 segs. DL 64-A/89. Tal expediente caracteriza-se por dois traos essenciais: primeiro, o de
abranger uma pluralidade de trabalhadores da empresa; segundo, o de a ruptura dos contratos respectivos se fundar
em razo comum a todos eles. O motivo ou fundamento invocado pelo empregador o elemento unificante que
reconduz a cessao daquela pluralidade de vnculos a um fenmeno homogneo, regulado pela lei em bloco.
A lei oferece, no art. 16 DL 64-A/89, uma noo de despedimento colectivo: trata-se da cessao de contratos de
trabalho, operada simultnea ou sucessivamente no perodo de trs meses, que abranja, pelo menos, dois ou cinco
trabalhadores, conforme se trate respectivamente de empresas com dois a cinquenta ou mais de cinquenta
trabalhadores, sempre que aquela ocorrncia se fundamente em encerramento definitivo da empresa, encerramento
de uma ou vrias seces ou reduo do pessoal determinada por motivos estruturais, tecnolgicos ou conjunturais.
O despedimento colectivo supe a observncia de um processo de informao e consulta entre a entidade
empregadora e a estrutura representativa dos trabalhadores, a partir de uma comunicao inicial da inteno de
despedir e dos seus fundamentos (art. 17 DL 64-A/89).
94. Cessao do contrato de trabalho por iniciativa do trabalhador
Dispe o trabalhador de uma via ordinria de desvinculao: a resciso com aviso prvio (art. 38 DL 64-A/89).
Em qualquer momento, pode o trabalhador obter a cessao do contrato, independentemente da invocao de motivo,
contanto que avise a entidade patronal com certa antecedncia (aviso prvio), art. 38/1 DL 64-A/89.
A segunda via de desvinculao utilizvel pelo trabalhador respeita a situao anormais e particularmente graves, em
que deixa de ser-lhe exigvel que permanea ligado empresa por mais tempo isto , pelo perodo fixado para o
aviso prvio (art. 34 DL 64-A/89).
O DL 64-A/89, desempenha tambm no domnio da resciso pelo trabalhador uma diferenciao entre justa causa
subjectiva (culposa) e justa causa objectiva (no culposa). o que resulta do confronto entre os ns. 1 e 2 do art. 35
DL 64-A/89: o primeiro contm situaes de comportamento culposo do empregador, o segundo arruma hipteses em
que a culpa do empregador est ausente.
A liberdade de desvinculao do trabalhador e deve ser absoluta, em certo sentido: justamente no de que no pode
ser-lhe imposta a subsistncia de um vnculo por ele no mais desejado. O elemento pessoalidade, que s pode
considerar-se caracterstico da posio assumida pelo trabalhador com base no contrato, actua a no sentido da
eliminao de qualquer obstculo legal eficcia da vontade desvinculatria por ele manifestada.
A lei constri a figura do abandono do trabalho (art. 40 DL 64-A/89) sobre um certo complexo factual, construdo pela
ausncia do trabalhador e por facto concludentes no sentido da existncia da inteno de o no retomar (art. 40/1
DL 64-A/89).
95. Pacto de no concorrncia
No mbito do seu dever de lealdade, no pode o trabalhador, negociar por carta prpria ou alheia em concorrncia
com a entidade patronal (art. 20/1-d LCT).
O pacto de no concorrncia expressamente admitido pelo art. 36/2 LCT, desde que a sua durao no ultrapasse
trs anos e se verifiquem cumulativamente certas condies.
a) Constar tal clusula, por forma escrita do contrato de trabalho;
b) Tratar-se de actividade cujo exerccio possa efectivamente causar prejuzo a entidade patronal;
c) Atribuir-se ao trabalhador uma retribuio durante o perodo de limitao da sua actividade, que poder sofrer
reduo equitativa quando a entidade patronal houver despendido somas avultadas com a sua formao profissional.
Governo.
AS ASSOCIAES SINDICAIS
101. O sindicalismo: sentido, fundamentos, modelos
Numa perspectiva marcadamente psicossociolgica, pode encarar-se o movimento sindical como um fenmeno e
condicionado pelo sentimento de revolta decorrente da frustrao e da inadaptao do trabalhador ao ambiente; pela
nascena de uma interpretao comum da situao social e de um consequente programa de aco comum para a
melhorar, potenciada pelo temperamento dos lderes e dos membros do grupo; e pelo sentimento de comunidade
moral e psicolgica entre homens ligados a uma tarefa comum, contra a automizao social e a insegurana
econmica decorrentes da mecanizao do trabalho.
A Constituio no art. 55/1, considera a liberdade sindical dos trabalhadores condio e garantia da construo da
sua unidade para a defesa dos seus direitos e interesses, enumera, no art. 56, direitos das associaes sindicais,
que correspondem, sobretudo, a funes participativas em diversos domnios e instncias. Acresce-lhes o exerccio
do direito de contratao colectiva.
102. A liberdade sindical
Dispe o art. 55/1 CRP: reconhecida aos trabalhadores a liberdade sindical, condio e garantia de construo da
sua unidade para a defesa dos seus direitos e interesses. a consagrao de um princpio fundamental do direito
Colectivo, pressuposto da autonomia colectiva e condio fundamental de defesa genuna e eficaz dos interesses dos
trabalhadores.
A liberdade sindical uma liberdade individual, por cada trabalhador livre de participar na constituio de um
sindicato, e de se tornar, ou no, scio de um existente, ou ainda de deixar de ser sindicalizado. Mas tambm uma
liberdade colectiva: o conjunto dos trabalhadores organizados em sindicato livre de o estruturar, de regular o seu
funcionamento, de eleger e destituir os seus dirigentes, de associar o sindicato a outros em federaes ou unies, de
definir as formas e as finalidades da aco colectiva.
O direito greve um prolongamento necessrio da liberdade sindical e da negociao colectiva, o seu exerccio
constitui, uma relevante modalidade da aco sindical. Trata-se de um direito dotado de tutela autnoma nos
ordenamentos nacionais que o reconhecem, e que no est expressamente contemplado em conveno da
Organizao Internacional de Trabalho.
O reconhecimento constitucional da liberdade sindical envolve um conjunto de garantias que reflecte o essencial das
grandes orientaes apontadas pelos diplomas internacionais. Pode-se neste domnio, distinguir um feixe de direitos
e liberdades individuais de cada trabalhador e um complexo de direitos e liberdades colectivos atribudos s
associaes sindicais propriamente ditas, e dos quais ressalta, primordialmente, o reconhecimento da autonomia
sindical.
No tocante aos aspectos individuais da liberdade sindical o art. 55 CRP, refere:
a) A liberdade de constituio de sindicatos;
b) Liberdade de inscrio.
A liberdade sindical negativa, tem o fundamental alcance de uma defesa contra discriminao. O art. 37 DL 215-B/75,
probe e fere de nulidade todo o acordo ou acto que subordine o emprego filiao ou no filiao sindical ou
conduza ao despedimento, transferncia ou outra desvantagem para o trabalhador pelo mesmo motivo.
A liberdade sindical positivo por seu turno no pode considerar-se irrestrita. Ela admite, duas importantes limitaes:
A proibio da dupla inscrio, que resulta do art. 16/2 DL 215-B/75, e, muito embora no conste da Constituio,
no carece que conflitue com esta, desde que respeite certos limites;
A segunda limitao localiza-se no mbito categorial e geogrfico de cada associao sindical, conforme os
estatutos.
Mas a liberdade positiva de inscrio pode funcionar ainda, de certo modo, contra o prprio sindicato. Nesta acepo,
ele significa que o trabalhador no pode ver recusada a sua inscrio por razes que no decorram da lei ou dos
estatutos da associao sindical por ele escolhida.
No plano das projeces colectivas da liberdade sindical convm atentar nas seguintes:
a) A liberdade de organizao e regulamentao interna (art. 10/4 DL 215-B/75): esta liberdade manifesta-se na
elaborao dos estatutos, e tambm na emisso de regulamentos internos e na independncia da gesto face a
qualquer tutela externa. Acha-se constitucionalmente condicionada pelos princpios da organizao e de gesto
democrticas (art. 55/3 CRP).
b) O direito do exerccio da actividade sindical na empresa: o art. 55/2-d CRP, no faz mais do que acolher uma
realidade que j estava perfeitamente radicada (arts. 25 e 33 DL 215-B/75).
c) A autonomia e autotutela colectivas: o direito de contratao colectiva exercido atravs das associaes
sindicais (art. 56/3 CRP).
Este direito , tambm, uma liberdade em que se torna possvel distinguir duas faces: a liberdade de iniciativa
negocial, que se exerce mediante decises referentes oportunidade ou necessidade das pretenses a prosseguir por
via contratual; e a liberdade de estipulao, no que respeita definio dos contedos acordados.
103. O estatuto jurdico dos sindicatos
Na definio do art. 2 DL 215-B/75, o sindicato uma associao permanente de trabalhadores para a defesa e
promoo dos seus interesses scio-profissionais.
Trata-se de uma associao que se identifica pela condio de trabalhadores dos seus membros. Resulta da definio
constante no art. 2-a DL 215-B/75, restringe o conceito aos trabalhadores em regime de subordinao jurdica, isto ,
utiliza o critrio delimitador da legislao do trabalho.
A categoria sindical, pode corresponder a um conjunto de categorias profissionais (funes) integrveis num
mesmo gnero de actividade laboral (profisso) e ter-se- um sindicato horizontal ou de profisso , ou inseridas
num mesmo ramo de actividade empresarial e estar-se- perante um sindicato vertical, de indstria ou de ramo.
O sindicato , uma associao com fins especficos, pr-determinados na lei: a defesa e promoo dos interesses
scio-profissionais dos seus membros.
104. O sindicato como pessoa jurdica
A lei reconhece personalidade jurdica aos sindicatos (art. 10/1 DL 215-B/75), a partir do registo dos seus estatutos.
pelo registo dos estatutos no Ministrio do Trabalho que os sindicatos adquirem personalidade jurdica. A
aprovao dos estatutos e, antes dela, a deliberao de constituir o sindicato cabem assembleia constituinte, para a
qual exigido o qurum de 10% ou dos dois mil dos trabalhadores a abranger, prevalecendo o menor desses valores.
O sindicato uma espcie dentro do gnero associao sindical. Outras espcies so a unio, a federao e a
confederao (art. 2 DL 215-B/75). H, todavia, uma importante diferena entre as trs ltimas modalidades de
associao sindical e o sindicato: enquanto este uma associao de trabalhadores, aquelas so associaes de
sindicatos. Na federao, com o denominador comum da profisso ou do ramo de actividade; na unio, com o da
regio; na confederao, com carcter nacional e interprofissional.
105. Capacidade jurdica do sindicato
A capacidade jurdica de qualquer associao sindical condicionada pelos seus fins gerais e estatutrios e analisase num conjunto de direitos que a associao titular.
u) Capacidade negocial: o art. 56/3 CRP, atribu s associaes sindicais competncia para exercer o direito de
contratao colectiva.
v) Capacidade judiciria: como pessoas jurdicas, as associaes sindicais tm capacidade judiciria relativamente
sua esfera de direitos e obrigaes.
w) Direito de participao: o art. 56/2 CRP, reconhece s associaes sindicais um conjunto de direitos que se
efectivam pela participao delas em funes exteriores defesa directa de interesses scio-profissionais. Assistelhes o direito de participarem na elaborao da legislao do trabalho, mediante um dispositivo de consulta regulado
pela Lei 16/79.
Cabe s associaes sindicais o direito de intervirem na gesto das instituies de segurana social e outras
organizaes que visem satisfazer os interesses das classes trabalhadoras, de cujos rgos directivos ho-de pois
fazer parte representantes sindicais em regime de verdadeira co-gesto entre o Estado e as associaes sindicais.
106. A aco sindical na empresa: os delegados sindicais
O direito de interveno sindical na empresa tem duas fundamentais expresses: o direito de reunio nos locais de
trabalho e o direito de actuao dos delegados sindicais.
Os delegados sindicais so representantes do sindicato, embora eleitos pelos trabalhadores. A aco sindical na
empresa se desdobra em dois nveis: um, o do conjunto dos trabalhadores membros de um ou mais sindicatos,
quando utilizam a faculdade de reunio nos locais de trabalho, dentro ou fora do horrio normal (arts. 26 e 17 DL
215-B/75); outro, o do sindicato, fazendo-se representar pelo delegados sindicais e at pelos seus mesmos dirigentes
(art. 28/2 DL 215-B/75) no interior da empresa ou estabelecimento. As funes dos delegados sindicais, em termos
gerais, reconduzem-se a dois pontos essenciais: a informao nos dois sentidos e a fiscalizao do cumprimento das
normas reguladoras do trabalho, maxime das convenes colectivas. Os delegados sindicais so trabalhadores
garantidos por uma proteco legal especfica, que se traduz fundamentalmente no seguinte:
a) Regime especial de proteco face ao despedimento (art. 35/1 DL 215-B/75 arts. 10, 11, 12/6, 14/3, 15/4 e 23/4
DL 64-A/89);
b) Indemnizao pelo dobro, havendo despedimento nulo e optando pela no reintegrao (arts. 35/2 e 24/2 DL 215B/75);
c) Inamovibilidade, ou seja, inadmissibilidade da transferncia do local de trabalho, a no ser por acordo e com
conhecimento prvio da direco do sindicato respectivo (art. 31 DL 215-B/75);
d) Crdito de horas, a faculdade de utilizao de certa poro do perodo normal de trabalho, para o exerccio da
actividade sindical na empresa (art. 32 DL 215-B/75).
AS ASSOCIAES PATRONAIS
107. A liberdade sindical dos empregadores
Designam-se associaes patronais aquelas que agrupam e representam empregadores tendo por fim a defesa e
promoo dos seus interesses colectivos enquanto tais, nomeadamente na celebrao de convenes colectivas de
trabalho.
A LAP, surgiu claramente inspirada no propsito de, por um lado, gizar um instrumento idneo de representao dos
empregadores, e; por outro, substituir a complexa rede de organismos patronais existentes no contexto do regime
corporativo, no s como instrumentos de representao de interesses nas relaes colectivas, mas tambm como
meios de controlo recproco do Estado e das actividades econmicas privadas.
108. A constituio de associaes patronais
A aquisio de personalidade jurdica pelas associaes patronais opera-se com o registo dos estatutos no Ministrio
do Trabalho (art. 7/1 DL 215-C/75). No existe qualquer controlo administrativo directo da legalidade formal ou
substancial das regras estatutrias: esse controlo est reservado aos Tribunais, sob o impulso processual do
Ministrio Pblico (art. 7/5 e 7 DL 215-C/75). O controlo judicial da legalidade feito posteriori, quer dizer, depois de
consumado o registo e publicados os estatutos.
Podem as associaes de empresrios constitudas ao abrigo do regime geral do direito de associao adquirir
estatuto de associaes patronais (art. 16 DL 215-C/75).
109. Princpios sobre a organizao e actividade das associaes patronais
Vigora o princpio da auto-organizao (art. 2 DL 215-C/75). No entanto, o esquema organizativo definido nos
estatutos, est legalmente condicionado em alguns pontos, a que se refere o art. 10/1 DL 215-C/75.
No art. 5 DL 215-C/75, define-se a competncia das associaes patronais para a celebrao de convenes
colectivas de trabalho, competncia essa que, no constitui seu exclusivo, pois tambm os empregadores podem
isoladamente figurar como sujeitos de relaes colectivas de trabalho.
Para o efeito da negociao colectiva, a associao patronal legalmente representada por membros da direco com
poderes bastantes para contratar (art. 4/2 DL 519-C1/79).
AS COMISSES DE TRABALHADORES
110. O movimento das comisses de trabalhadores
O art. 54 CRP, reconhece aos trabalhadores o direito de criarem comisses de trabalhadores para a defesa dos seus
interesses e a interveno democrtica na vida da empresa. Assim obteve expresso acolhimento na nossa ordem
jurdica uma forma de organizao dos trabalhadores no interior da empresa que se encontrava j largamente
estabelecida na experincia social.
O art. 54 CRP, consagra o princpio da auto-organizao das comisses (n. 2) e atribui aos seus membros a
proteco legal reconhecida aos delegados sindicais (n. 4). Mas a lei 46/79, que contm o estatuto jurdico das
comisses, particularmente no que toca aos seus direitos, em parcial desenvolvimento do que dispe no art. 54/5
CRP.
111. A concepo legal da comisso de trabalhadores
uma organizao constituda por membros do pessoal da empresa, em nmero legalmente varivel e
independentemente do efectivo global, que so eleitos, de acordo com o princpio da representao proporcional (art.
2 lei 46/79), de entre listas de candidatos correspondentes, na prtica, s vrias tendncias poltico-partidrias
existentes na mesma empresa. A sua organizao e o seu funcionamento so regulados por estatutos aprovados em
assembleia-geral dos trabalhadores permanentes da empresa (art. 10/1 lei 46/79). Estes estatutos so de publicao
oficial (art. 12/2 lei 46/79), mas nem por isso fica acertado a sua conformidade legal, assim, como so ineficazes as
obrigaes que pretendam impor s entidades empregadoras e que no tenham suporte legal.
112. Os direitos de informao e de controlo de gesto
O direito informao aparece consagrado no art. 18/1-a lei 46/79, em termos genricos: face ao teor do preceito, as
necessidades suscitadas pelo exerccio da actividade da comisso de trabalhadores constituiriam o nico critrio de
demarcao do objecto desse direito.
O direito informao tem um mbito definido e carece, de universalidade ou de carcter absoluto. Assim, em
primeiro lugar, ele refere-se ao conhecimento de certos instrumentos da gesto que, pela sua natureza, constituem
tambm, em si mesmos, elementos informativos: planos, oramentos, regulamentos internos, balanos, contas de
resultados e balancetes trimestrais (art. 23/1-a, b, g, lei 46/79). Em segundo lugar, o direito informao respeita a
indicadores de gesto econmica, financeira e social: os relativos s funes de aprovisionamento, vendas, pessoal e
financeira (art. 23/1-d, e, f, h, i, lei 46/79). Por fim, integram-se no objecto do mesmo direito aspectos globais da
actividade da empresa, isto , os que respeitam organizao da produo e suas implicaes no grau de utilizao
da mo-de-obra e do equipamento, e os relativos a eventuais projectos de alterao ou de reconverso da empresa. O
contedo do controle de gesto (art. 29 lei 46/79), susceptvel de identificar algumas modalidades especficas de
informao devida comisso de trabalhadores (arts. 23, 24 lei 46/79). H-de, reconhecer-se que os pontos de
incidncia do referido controle se situam todos, de modo mais ou menos patente, nessas mesmas reas de interesse.
A concepo legal do controle da gesto o de compe em dois tipos distintos de actuao: a fiscalizao
propriamente dita, compreendendo a reclamao e a recomendao (art. 29 lei 46/79).
O PROCESSO DE NEGOCIAO
119. As declaraes preliminares: proposta e resposta
A formao de uma conveno colectiva inicia-se com a apresentao da proposta de uma das partes outra. A
proposta deve ser escrita (art. 16/3 DL 519-C1/79) e acompanhada de fundamentao (art. 18/1 DL 519-C1/79).
A proposta , uma declarao receptcia: s produz efeitos (art. 17/1 DL 519-C1/79). A proposta deve ser tambm
remetida, por cpia, ao Ministrio do Trabalho (art. 16/5 DL 519-C1/79).
O art. 16/2 DL 519-C1/79, dispe em geral que as convenes colectivas no podem ser denunciadas antes de
decorridos dez meses sobre a data da sua entrega para depsito.
A denncia da conveno apresentao de proposta de reviso so momentos de natureza diversa: a denncia
uma declarao de vontade de no prorrogao da vigncia do acordo, a apresentao da proposta constitui uma
manifestao da vontade de celebrao de um novo acordo, cujo projecto ao mesmo tempo se formula.
O art. 16/4 DL 519-C1/79, condiciona a eficcia da denncia apresentao de proposta de reviso.
O art. 16/3 DL 519-C1/79, admite a denncia a todo o tempo, nas seguintes situaes:
a) Negociao de conveno substitutiva de outras em vigor, para o caso de cessao total ou parcial de uma
empresa ou estabelecimento;
b) Negociao simultnea da reduo da durao do trabalho e da adaptao do tempo de trabalho.
120. Os contratos negociais
Aps a fase de declaraes preliminares, em que se lanam as bases de discusso e delimita o seu objecto, inicia-se a
negociao propriamente dita, isto , a fase dos contratos directos entre os representantes das partes com vista
aproximao das posies inicialmente expressas.
A lei no infere na tramitao desta fase, quer no que toca frequncia das sesses quer no respeitante ordem dos
pontos a acordar, quer mesmo relativamente durao total daquela.
Trata-se de matria deixada na disponibilidade das partes, e que pode, ela mesma, ser objecto de negociao prvia.
regulamentao, por efeito do no acompanhamento da subida do custo de vida pelos nveis de retribuio
precedentes, quer ao longo do perodo da conveno antecessora, quer no decurso do prprio processo de
negociao.
Admite-se a atribuio de eficcia retroactiva s convenes mas apenas o bastante para cobrir as perdas resultantes
do processo de negociao (arts. 17/1, 13 DL 519-C1/79).
125. A sucesso de convenes colectivas
O fenmeno da sucesso de convenes colectivas (art. 15 DL 5198-c1/79), corresponde reviso ou substituio de
um instrumento de regulamentao colectiva por outro da mesma natureza e com idntico mbito potencial.
Em princpio, uma conveno posterior no pode incorporar disposies menos favorveis do que as que lhes
correspondam, na antecedente. O princpio admite, porm, desvio se as prprias partes, no clausulado da conveno,
exprimirem o consenso de que ela globalmente ,mais favorvel do que a anterior.
A deciso de greve no basta para que produzam os feitos do exerccio do direito; necessrio que essa deciso seja
exteriorizada com certa antecedncia relativamente ao momento da sua concretizao. O art. 5/1 lei 65/77, impe, um
aviso, o pr-aviso dirigido entidade empregadora ou associao patronal e ao Ministrio do Emprego e da
Segurana Social.
No assim, legalmente admissvel entre ns a chamada greve surpresa. O ordenamento jurdico reflecte a
preocupao de permitir, s entidades empregadoras e aos destinatrios dos bens e servios produzidos pelas
empresas atingidas, a preveno de prejuzos excessivos ou desproporcionados.
A lei exige que o pr-aviso seja feito por meios idneos, nomeadamente por escrito ou atravs dos meios de
comunicao social (art. 5 lei 65/77).
C) Os piquetes de greve
O art. 4 lei 65/77, admite a constituio dos chamados piquetes de greve, grupos organizados de trabalhadores cuja
funo consiste em, no decurso da paralisao, desenvolver actividades tendentes a persuadir os trabalhadores a
aderirem greve, por meios pacficos, sem prejuzo do reconhecimento da liberdade de trabalhar dos no aderentes.
D) As obrigaes dos trabalhadores durante a greve. Os servios mnimos
Dispe o art. 7/1 lei 65/77, que a greve suspende, no que respeita aos trabalhadores que a lei aderirem, as relaes
emergentes do contrato de trabalho, nomeadamente o direito retribuio e, em consequncia desvincula-os dos
deveres de subordinao e assiduidade.
A greve coloca, os trabalhadores fora do contrato, embora a vinculao jurdica se mantenha e, com ela, a
antiguidade (art. 7/3 lei 65/77), bem como a situao de beneficirio da segurana social (art. 7/2 lei 65/77).
O art. 8 lei 65/77, estabelece, obrigaes de trabalho durante a greve correspondentes a duas finalidades e, em
consequncia, caracterizadas por graus diversos de generalidade; como regra geral, deve ser prestados, durante a
greve, os servios necessrios segurana e manuteno do equipamento e instalaes da empresa (art. 8/3 lei
65/77); em especial, ho-de ser prestados
s servios mnimos indispensveis satisfao de necessidade sociais impreterveis (art. 8/1 lei 65/77).
O art. 8/1 lei 65/77, alude, de entre o conjunto das necessidades inerentes aos bens e interesses constitucionalmente
protegidos em sede de direitos fundamentais. So traos desse critrio:
i) Insusceptibilidade de auto-satisfao individual;
ii) A inexistncia de meios paralelos sucedneos ou alternativos viveis da satisfao das necessidades concretas em
causa;
ij) Impreteribilidade ou inadiabilidade.
E) O termo da greve
A greve termina como diz a lei, por acordo entre as partes ou por deliberao das entidades que a tiveram declarado
(art. 9 lei 65/77).
132. Os efeitos jurdicos da greve (quanto s relaes individuais de trabalho)
A consequncia jurdica mais saliente do exerccio da greve apontada pelo art. 7 lei 65/77: o contrato individual de
trabalho de cada um dos aderentes suspende-se, isto , deixa provisoriamente de produzir os seus efeitos
caractersticos. Sem que a vinculao das partes resulte destruda; cessam o dever de disponibilidade do trabalhador
e o correspondente dbito salarial do empregador.
O corolrio mais importante da suspenso por causa da greve consiste na inadmissibilidade do despedimento, por
parte da entidade patronal durante ou aps a greve, e com fundamento nela.
O lock-out
O encerramento da empresa ou estabelecimento, por deciso do empregador, com base em motivos ligados a um
litgio laboral que ope aos trabalhadores ali ocupados. O art. 58/4 CRP probe o lock-out. do mesmo teor o art. 14/1
lei 65/77.