A Independência Do Kosovo A Controversa Emergência PDF

A INDEPENDNCIA DO KOSOVO: A CONTROVERSA EMERGNCIA DE
UM ESTADO NA ORDEM POLTICA INTERNACIONAL

_______________________________________________________________
Josu Scheer Drebes
But this day has come and from this moment on Kosovo is proud, independent and free.
(Hashim Thai - Prime Minister of Kosovo)
RESUMO
Esta pesquisa visa analisar do ponto de vista jurdico, a Declarao de Independncia de
Kosovo, adotada em 17 de fevereiro de 2008, pelas Instituies Provisrias do Governo
Autnomo da Assemblia de Kosovo, que se auto-declarou como um pas independente da
Srvia, aps uma dcada de subordinao a administrao internacional, por fora da
Resoluo 1244 das Naes Unidas, que ps fim a uma guerra ungida com ares de limpeza
tnica. A deciso dividiu as opinies da comunidade internacional e teve repdio da Srvia, que
motivou a ONU a pedir um parecer da Corte Internacional de Justia sobre a legalidade ou no
deste ato. Nesse sentido, foi proposto um estudo analtico acerca dos elementos de direito
internacional vinculados ao fenmeno de nascimento do Estado e a questo de seu
reconhecimento pelos demais membros da comunidade internacional necessrios
compreenso da controvrsia.
PALAVRAS-CHAVE: Independncia do Kosovo. Secesso da Iugoslvia. Direito
autodeterminao dos povos. Princpio da soberania estatal. Nascimento de Estado.
Reconhecimento de Estado.
ABSTRACT
This research aims to examine the legal point of view, the Declaration of Independence of
Kosovo, adopted on 17 February 2008, by the Provisional Institutions of Self-Government
Assembly of Kosovo, which declared himself as an independent country of Serbia, after a
decade of being subject to international administration under Resolution 1244, which ended a
war anointed with an air of ethnic cleansing. The decision divided the opinions of the
international community and had repudiation of Serbia, which led the UN to seek the advice of
the International Court of Justice on the legality or otherwise of this act. Thus, it was proposed
an analytical study on the elements of international law linked to the phenomenon of birth of the
State and the question of its recognition by other members of the international community
needed to understand the controversy.
KEY-WORDS: Independence of Kosovo. Secession from Yugoslavia. Right to selfdetermination. Principle of state sovereignty. Birth of State. Recognition of State.
Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso, apresentado como requisito parcial para
obteno do grau de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais da Faculdade de Direito da
Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Aprovao com grau mximo e
indicao para publicao pela banca examinadora, composta pelo orientador Prof. Me.
Ricardo Koboldt de Arajo, Prof. Me. Jarbas de Mello Lima e Prof. Me. Guilherme Pederneiras
Jaeger, em 27 de novembro de 2009.
Advogado. Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela Faculdade de Direito da Pontifcia

Universidade Catlica do Rio Grande do Sul - PUCRS. E-mail: drebes.adv@hotmail.com
SUMRIO: Introduo 1. Kosovo um desafio histrico ao Direito Internacional 2. A

legitimidade da administrao internacional no Kosovo: Resoluo 1244 3. As negociaes
sobre o estatuto do Kosovo: O Plano Ahtisaari 4. A adoo e a implementao de condies
para a declarao de independncia do Kosovo 5. O caso Kosovo: Direito
autodeterminao dos povos versus princpio da soberania estatal 6. O Kosovo como sujeito
de Direito Internacional 7. A reao internacional independncia do Kosovo: O
reconhecimento de Estado 8. A Corte Internacional de Justia: o parecer sobre a legalidade
da proclamada independncia unilateral do Kosovo Concluso Referncias
INTRODUO
O presente artigo objetiva elaborar um estudo acerca do surgimento da

autoproclamada Repblica de Kosovo em 17 de fevereiro de 2008, como novo
sujeito que passa integrar o mapa geopoltico mundial.
Este importante fato jurdico que, novamente reacende a ateno para
os Blcs, traz a tona um pesado clima de instabilidade no mbito das relaes
internacionais reativando uma histrica discusso vinculada ao Direito
Internacional Pblico (DIP), qual seja, a que envolve soberania e integridade
territorial do Estado. De fato, a autonomia do Kosovo tem motivado um debate
acalorado e intensa controvrsia internacional estabelecendo uma diviso entre
os que reconhecem a autonomia da provncia na defesa de um Estado
multitnico e democrtico como forma de auxiliar na estabilizao da paz
naquela regio, e, aqueles que apoiam a Srvia, considerando a declarao de
independncia como ilegal, argumento que motivou a Organizao das Naes
Unidas (ONU) a requerer um parecer consultivo da Corte Internacional de Haia
a despeito da legalidade ou no deste ato de secesso.
O estudo reporta-se inicialmente a evoluo histrica do Kosovo,
operando-se a contextualizao de suas bases polticas, consoante instituda
pelas Naes Unidas ao final da Guerra do Kosovo em 1999, na forma da
Resoluo 1244 do Conselho de Segurana, cujo propsito foi facilitar o
processo de definio de seu status final. Ditas negociaes iniciaram a partir
da proposta apresentada pelo finlands Martti Ahtisaari, que, ao final, culminou
com a adoo da declarao de sua independncia.
Neste cenrio de complexidades emerge a necessidade de uma anlise
acurada acerca dos institutos jurdicos aplicveis ao caso em tela, objetivando
estabelecer as razes que motivaram a controvrsia internacional em torno do

ato unilateral promotor da libertao da ento provncia srvia. Pacificando este
objetivo, buscaram-se explicaes a respeito do papel do direito
autodeterminao dos povos que, no caso em comento, choca-se com o
princpio da soberania, como tambm, do conceito de Estado perante o DIP
apoiado em vnculos estruturadores de modificaes substanciais em sua
estrutura poltica, alm do reconhecimento de Estado, no que tange a insero
de uma nova coletividade comunidade internacional.
A presente pesquisa no pretende esgotar o tema relativo ao fenmeno
de nascimento do Estado, mas apresentar um estudo de caso, lanando luzes
discusso sobre seus desdobramentos legais e na problemtica resultante
desse ato jurdico, de modo a contribuir significativamente bibliografia
especfica existente sobre o assunto.
KOSOVO: UM DESAFIO HISTRICO AO DIREITO INTERNACIONAL
Para efeitos de analise sobre os antecedentes histricos de Kosovo,

inicia este estudo sobre os primeiros povos que se assentaram na regio dos
Blcs. Originalmente eram dois grupos de origem indo-europia que dariam
origem civilizao grega e os ilrio-albaneses.1 Estes, por sua vez, viriam a
partir do sculo VI se misturar aos eslavos, procedentes dos territrios que hoje
correspondem a Rssia e Ucrnia.
A regio conhecida como Dardnia, foi conquistada pelos romanos e,
em 28 a.C, tornou-se parte da Provncia da Msia. Seus habitantes pertenciam
a tribo dos dardnios, uma subdiviso dos ilrios. Em 284 o imperador romano
Diocleciano, transformou a Dardnia numa provncia parte.2 No ano de 395, o
reino foi dividido pelo imperador Teodsio entre Roma e Constantinopla, que se
tornou a capital do chamado Imprio Bizantino.3 Kosovo foi absorvido pelo
BRENER, Jayme. Os Blcs: histria e crise. So Paulo: tica, 2002. p. 10.

DARDANIA (EUROPA). In: WIKIPEDIA. 2009. Disponvel em:
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Dard%C3%A2nia_(Europa)>. Acesso em: 9 aug. 2009.
3
BRENER, op. cit., p. 12.
2
Imprio Blgaro no ano de 850 e, permaneceu dentro de suas fronteiras at

1018, data em que o Estado foi invadido pelos bizantinos.4 Em quanto isso, o
apogeu do poder srvio foi alcanado em 1346, com a formao do Imprio
Srvio que acabou se fragmentando em um conglomerado de principados em
1371, o Kosovo, passou ento a regncia de Lazar Hrebeljanovi.5
A ameaa expansionista turca era cada vez mais freqente, devido s
inmeras incurses de seu exrcito nos Blcs. Em 1389, travou-se a famosa
Batalha do Kosovo, no lugar conhecido como Kosovo Polje. A derrota dos
cristos determinou os cinco sculos seguintes de ocupao turca na
pennsula. Kosovo, ento, adquiriu um significado mitolgico para os srvios,
como uma espcie de Jerusalm Srvia, convertendo-se a batalha perdida
numa vitria espiritual.6
Com o domnio otomano nos Blcs, a composio tnica do Kosovo
comeou a mudar. Esse fato viria ser uma das peculiaridades no mapa do
futuro Estado iugoslavo, com o surgimento das minorias nacionais em algumas
regies, sendo talvez a mais expressiva a dos albaneses do Kosovo. Alm
disso, o longo perodo de regncia turca favoreceu a converso de muitos
srvios e albaneses do Kosovo ao islamismo, religio predominante no
imprio.7 Em 1875, os otomanos criaram o Vilayet do Kosovo como uma das
entidades territoriais do imprio, isto estreitou ainda mais a ligao entre a
regio nordeste da Albnia e o Kosovo.8
Ao nascer do sculo XX, um clima de rivalidade pairava entre os novos
Estados da pennsula criados em conseqncia da desintegrao do Imprio
Otomano. Os frutos desses crescentes desentendimentos foram s conhecidas
Guerras Balcnicas de 1912 e 1913 que redesenharam novos limites entre os
Estados balcnicos. O Tratado de Londres de 1913 foi um ato significativo na
MARKOVSKI, Dimiter. Bulgaria a brief history outline. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.eunet.bg/books/history/proto-bul.html>. Acesso em: 12 out. 2009.
5
FRANA, Paulo Roberto Caminho de Castilhos. A Guerra do Kosovo, a OTAN e o conceito
de Interveno Humanitria. Porto Alegre: UFRGS, 2004. p. 40.
6
WAGENER, Volker. Provncia do Kosovo tem significado mitolgico para os srvios. Deutsche
Welle [online], Bonn, 11 dez. 2007. Mundo. Disponvel em: <http://www.dwworld.de/dw/article/0,,2997836,00.html>. Acesso em: 25 jul. 2009.
7
FRANA, op. cit., p. 40.
8
Ibidem, p. 21.
histria da regio, pois dentre outros, serviu para a Srvia incorporar o atual
territrio de Kosovo.9
A disputa entre a Alemanha e o bloco anglo-francs pela hegemonia
econmica da Europa, ameaava a todo instante evadir-se do mbito comercial
e partir para o campo de batalha, o estopim para esse ato, ocorreu em 1914,
quando o militante de um grupo nacionalista, assassinou em Sarajevo, o
Arquiduque Francisco Ferdinando herdeiro do trono austraco.10 Na verdade,
inicia-se pelos Blcs a Primeira Guerra Mundial.
Dos escombros deste sangrento conflito, nasceu em 1918, um novo
reino, que unificou os territrios da Crocia, Eslovnia, Bsnia-Herzegovina,
com os da Srvia e Montenegro, chamado Reino dos Srvios, Croatas e
Eslovenos, concretizando aparentemente o velho sonho da unio dos povos
eslavos do sul,11 expresso esta, oriunda da traduo da palavra Iugoslvia,
denominao que passou a ser adotada pelo Estado a partir de 1929.
A paz, ainda assim, no se estabeleceu na pennsula balcnica, pois,
mesmo tentando assumir inicialmente uma posio de neutralidade quando da
ecloso da Segunda Guerra Mundial, o territrio iugoslavo foi invadido por
tropas alems, que em seguida destituram o rei, estabelecendo a partilha do
Estado.12 O territrio do Kosovo se fragmentou; uma estreita faixa a sudeste
coube a Bulgria, uma poro ao norte passou ao domnio da Srvia (ocupada
pela Alemanha), enquanto que a maior parte do territrio foi incorporada a
Albnia.
Nos anos de 1943 e 1944, os comits comunistas da Albnia e da
Iugoslvia se encontraram no norte da Albnia e emitiram uma declarao que
relatava que Kosovo-Metohija era uma rea com populao albanesa
majoritria e que desejava se unir a Albnia, e assim por em prtica o projeto
nacionalista da Grande Albnia.13
9
OLIC, Nelson Bacic. A desintegrao do Leste: URSS, Iugoslvia, Europa Oriental. So

Paulo: Moderna, 1993. p. 42.
10
SOARES, Jurandir. Iugoslvia: guerra civil e desintegrao. Porto Alegre: Novo sculo, 1999.
p. 7 e 12.
11
Ibidem, p. 14.
12
Ibidem, p. 16.
13
FISCHER, Bernd Jrgen. Albnia at War 1939-1945. (Traduo nossa). West Lafayette:
Purdue University Press, 1999. p. 84.
Ao final da Segunda Guerra, lanaram-se as bases para a criao de

uma nova Iugoslvia, em novembro de 1943, numa audincia do Segundo
Conselho Antifascista para a Libertao Nacional da Iugoslvia. Nela ficou
estabelecido que a futura Repblica Socialista Federal da Iugoslvia seria
fundada sobre o direito de todos os povos autodeterminao, inclusive direito
secesso e a se unir com outros povos em conformidade com as verdadeiras
aspiraes de todas as naes do Estado.14
Olic destaca a situao da Iugoslvia no ps-guerra:
(..) no final da Segunda Guerra Mundial, a Iugoslvia voltava
novamente a ser um pas unificado, porm no era mais um reino e
sim uma repblica socialista formada por seis unidades federadas: as
repblicas da Srvia, Crocia, Eslovnia, Bsnia-Herzegovina,
15
Montenegro e Macednia.
Em 1945, inicia uma nova era na histria da Iugoslvia que se

estenderia at 1980, esse perodo foi marcado pela fora e pelo carisma do
Presidente Josip Broz, o famoso Tito. Entre as inmeras transformaes
implantadas na estrutura do poder iugoslavo nesse perodo, sublinhamos as
que tiveram efeito direto em Kosovo:
(...) as regies de Kosovo e Vojvodina foram desmembradas da
Srvia, com o objetivo de conter o aumento da influncia dessa
repblica no contexto do pas; introduziu um sistema de liderana
colegiada na qual, anualmente, um dos presidentes de cada uma das
repblicas e das duas regies autnomas ocuparia alternadamente a
16
presidncia do pas.
Frana acrescenta:
Para a populao albanesa do Kosovo, Tito representou uma
mudana substantiva em relao ao passado. Ele foi responsvel
pela reverso das polticas discriminatrias de colonizao de Kosovo
por srvios e da supresso da lngua albanesa na educao e nos
cultos religiosos. Nos anos 70, o Kosovo havia praticamente
17
alcanado o status de uma Repblica no mbito da Federao.
Quando da morte de Tito em 1980, o povo iugoslavo ficou de certa forma

rfo de seu grande lder e muitos chegaram a afirmar que a unidade da
14

15
Paulo: Moderna, 1993. p. 46.
16
Ibidem, p. 47.
17
FRANA, op. cit., p. 27.
Iugoslvia no perduraria por muito mais tempo. Como pressgio do que

poderia acontecer, no ano seguinte eclodiram distrbios nacionalistas na
provncia autnoma de Kosovo.18
A federao comunista demonstrava fortes disparidades econmicas
regionais, como o avano e sofisticao da Eslovnia e as condies de
subdesenvolvimento do Kosovo. Tal desequilbrio s poderia ser concertado
com um controle central da economia, que gerou crticas do norte
desenvolvido. O fruto da produtividade e do desenvolvimento dessa regio era
transferido para os menos aquinhoados, atravs de um mecanismo
denominado de fundo da solidariedade cuja implantao se deu durante o
governo titista na dcada de 1960. Pelo projeto, Kosovo recebia como auxlio
quantia de 1 milho de dlares por dia.
Em 1989, Slobodan Miloevi assume como presidente da Iugoslvia, e
em seu governo, sendo a questo de Kosovo um dos principais destaques de
sua agenda poltica:
(..) seu prximo passo foi promover alteraes constitucionais do
status do Kosovo com vistas a sua reinsero na Srvia. Essa
batalha de cunho poltico, mas tambm jurdico, no foi levada a
termo sem dificuldades. As manifestaes contrrias perda da
autonomia no Kosovo foram muitas, inclusive uma greve de fome dos
mineiros. A reao foi tamanha que alguns jornalistas a ela se
19
referiam como uma intifada albanesa.
Em 2 julho de 1990 os deputados de origem albanesa proclamam a

igualdade de Kosovo perante as demais repblicas da federao iugoslava,
provocando forte reao srvia. Trs dias depois, o Parlamento da Srvia por
meio de um Decreto-lei resolve dissolver o Parlamento da sua ento provncia
autnoma e paralelamente revoga o Conselho Executivo.20
Membros albaneses da ento dissolvida Assemblia de Kosovo se
encontraram de forma escondida em Kacanik e declaram a constituinte
Repblica de Kosova dentro da Iugoslvia. Em 7 de setembro de 1990 foi
18

Paulo: Moderna, 1993. p. 47-48.
19
20
FERON, Bernard. Iugoslvia: A guerra do final do milnio. Traduo Moacyr Gomes Jnior.
Porto Alegre: L&PM, 1999. p. 151. Ttulo original: Yougoslavie, origines dum conflit.
promulgada a sua Constituio, que fazia daquela provncia autnoma a stima

Repblica da Federao.21
Com impostos definidos e um sistema de educao prprio (em
albans), a Assemblia continuou e proclamou a mesma instituio como
Estado soberano e independente em 22 de setembro de 1991, porm, a
Repblica foi somente reconhecida pela Albnia.22 Esta declarao de
independncia foi endossada por um referendo no-oficial, realizado alguns
dias depois pela Liga Democrtica de Kosovo (LDK), resultando em mais de
um milho de votos favorveis a emancipao. Entretanto, a autonomia estatal
se mostrava apenas de carter potencial, face a clandestinidade da Assemblia
que estabeleceu suas prprias instituies polticas paralelas em oposio s
instituies dominadas por srvios na provncia.
A comunidade internacional no apoiou a independncia de Kosovo
nesta fase. O Conselho de Segurana das Naes Unidas (CS) aprovou a
Resoluo 1160 de 31 de maro 1998, sugerindo que as partes encontrassem
uma soluo pacfica, rejeitando qualquer tentativa unilateral de redesenhar
fronteiras, ao invs disso, afirmou o empenho de todos os Estados-Membros
soberania e integridade territorial da Repblica Federal da Iugoslvia.23
Em quanto isso, diante de um mosaico de naes, um quadro de
profundas disparidades econmicas entre as repblicas e fortes diferenas
culturais e religiosas sob a regncia de um governo falido, eclode a secesso
da Iugoslvia, momento em que a Eslovnia e a Crocia declararam
independncia em junho de 1991. Seguindo o exemplo desses pases, trs
meses depois, a Macednia tambm anuncia sua emancipao. No ano
seguinte, a Bsnia e Herzegovina toma a mesma atitude.
Por outro lado, em 1993, surgiu o Exrcito de Libertao do Kosovo
(ELK), em oposio ao governo srvio-iugoslavo, passando a agir de maneira
21
FERON, Bernard. Iugoslvia: A guerra do final do milnio. Traduo Moacyr Gomes Jnior.
Porto Alegre: L&PM, 1999. p. 128. Ttulo original: Yougoslavie, origines dum conflit.
22
KRIEGER, Heike. The Kosovo conflict and international law: an analytical documentation
1974-1999. (Traduo nossa). Cambridge: Cambridge University Press, 2001. p. 522.
23
UNITED NATIONS. Security Council resolution 1160 (1998). (Traduo nossa). Disponvel
em:
<http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N98/090/23/PDF/N9809023.pdf?OpenElement>.
Acesso em: 28 set. 2009. p. 1-2.
intensa, ao passo que o Estado, atribuiu-lhe o carter de organizao terrorista

e em contrapartida, aumentou a represso na provncia e as violaes de
direitos humanos se tornaram uma constante, sob a forma de prtica de tortura,
assassinatos e detenes arbitrrias.24
A partir desses acontecimentos, o conflito no Kosovo ganhou proporo
internacional, deixando de ser um problema exclusivamente interno da Srvia.
Em fevereiro de 1999, os Estados Unidos e seus aliados da Europa, realizaram
a famosa conferncia no castelo francs de Ramboillet, nos arredores da
capital parisiense, onde apresentaram uma proposta que no admitia maiores
discusses:
Belgrado deveria retirar a maioria de seus soldados de Kosovo,
conceder significativa autonomia aos albaneses e permitir que 25 mil
soldados armados de uma fora de paz (4 mil americanos entre eles)
fossem mandados para a Srvia. Se os srvios recusassem, a OTAN
25
os bombardearia.
Acostumados s ameaas vs da Organizao do Tratado do Atlntico

Norte (OTAN), os srvios, no cederam o controle de uma provncia de grande
importncia histrica e simblica. Assim, em 24 de maro de 1999, teve incio a
Guerra do Kosovo, momento em que os jatos da OTAN iniciaram os
bombardeios Belgrado.26
A partir desse momento, unidades militares srvias uniram-se polcia e
milcia para fazer algo indito e inesperado: Expulsar praticamente toda a
populao albanesa sob a mira de armas.27 Durante a chamada Operao
Ferradura, as foras armadas do Presidente Miloevi repeliram mais de 1,3
milhes de kosovares de suas casas, destes 740 mil convergiram para a
Macednia e Albnia.
O Tribunal da ONU recebeu informaes de que s em Kosovo existia
cerca de 11.334 albaneses sepultados em 529 locais. Ainda, de acordo com
testemunhas, alguns cadveres foram incinerados em fornalhas em Bor
24

25
POWER, Samantha. Genocdio: A retrica americana em questo. Traduo Laura Teixeira
Mota. So Paulo: Companhia das Letras, 2004. p. 506. Ttulo original: Problem from hell, a:
America and the age of genocide.
26
Ibidem, p. 508.
27
Ibidem, p. 510.
10
(Kosovo) e Trepca (Srvia).28 Assim, observa-se que o governo de Miloevi

no apenas permitiu como tambem incentivou e emitiu ordens para que suas
foras de segurana assassinassem albaneses, como tambem tentassem
encobrir os crimes.
Em 3 junho de 1999, aps 78 dias de bombardeio, Miloevi, rendeuse.29 A partir da, a maioria dos soldados do exrcito iugoslavo deixou a
provncia, e ao mesmo tempo, os refugiados de origem albanesa iniciaram o
retorno ao territrio, enquanto, que, cerca de 200 mil srvios fugiram para a
Srvia com o temor de sofrerem represlias. Embora Kosovo fosse permanecer
oficialmente parte da Srvia, com a sada das foras srvias, os albaneses
poderiam governar a si prprios.
Esse, portanto, foi o longo processo histrico e poltico que enfrentaram
os kosovares at gozarem de uma significativa autonomia e autogoverno, mas
no a completa independncia que tanto almejavam. A questo, por diversas
ocasies atraiu as atenes dos demais atores da comunidade internacional,
especialmente durante a crise do regime comunista nos anos 90 e da limpeza
tnica orquestrada pelo ento Presidente Miloevi, que serviu de argumento
polmica interveno da OTAN no Kosovo.
A LEGITIMIDADE DA ADMINISTRAO INTERNACIONAL NO

KOSOVO: A RESOLUO 1244
Em 10 de junho de 1999, o CS aprovou a Resoluo 1244, que

propunha uma soluo para a tragdia humanitria em curso no Kosovo, e a
cessao das hostilidades entre a OTAN e a Iugoslvia. O documento foi
ratificado posteriormente pela International Security Force (KFOR) e pelos
Governos da Repblica Federativa da Iugoslvia (RFI) e da Repblica da
Srvia, atravs do Tratado de Kumanovo, pondo fim Guerra do Kosovo.
28
POWER, Samantha. Genocdio: A retrica americana em questo. Traduo Laura Teixeira

Mota. So Paulo: Companhia das Letras, 2004. p. 534. Ttulo original: Problem from hell, a:
America and the age of genocide.
29
Ibidem, p. 520-521.
11
A preocupao inicial das Naes Unidas assentava-se na necessidade

de garantir o retorno seguro e livre dos refugiados e de evitar que a regio
continuasse a se constituir numa ameaa paz e a segurana internacional.30
Dentre as disposies da Resoluo 1244 podemos destacar que:
a) Reafirmou o compromisso de todos os Estados-Membros soberania
e integridade territorial da RFI e outros Estados da regio;
b) Exigiu que a Iugoslvia colocasse um fim imediato a violncia e
represso no Kosovo, e iniciasse a retirada gradual de todos os militares,
policiais e paramilitares da provncia, de acordo com um calendrio acelerado;
c) Autorizou os Estados-Membros e as organizaes internacionais
competentes a estabelecer uma presena internacional militar de segurana no
Kosovo;
d) Autorizou o Secretrio-Geral, com o apoio das organizaes
internacionais pertinentes, a estabelecer uma presena civil internacional no
Kosovo, direcionada a criao de uma administrao provisria capaz de criar
condies para uma vida pacfica e normal a todos os habitantes da provncia,
garantindo-lhes o direito de gozar de um autogoverno substancial e significativo
dentro da federao Iugoslava;
e) Exigiu que o ELK e outros grupos armados albaneses do Kosovo
cessassem imediatamente todas as aes ofensivas em cumprimento aos
requisitos de desmilitarizao.31
Em meio a este conjunto de aes, devemos destacar a competncia da
presena civil internacional, a cargo da Interim Administration Mission in
Kosovo (UNMIK), eis que restou prevista no art. 11 da Resoluo. Este item
acabou convertendo-se no ponto mais obscuro e controverso, pois selou o
encontro de dois princpios errneos e contraproducentes, seguidos pela
comunidade internacional em gestes de conflitos - separar uns problemas dos
outros e ganhar tempo para resolver a totalidade da crise.
30
UNITED NATIONS. Security Council resolution 1244 (1999). (Traduo nossa). Disponvel
em:
<http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N99/172/89/PDF/N9917289.pdf?OpenElement>.
Acesso em: 27 set. 2009. p. 1.
31
Ibidem, p. 1.
12
De um lado, o prembulo da Resoluo defendia a soberania e

integridade territorial da Repblica Federativa da Iugoslvia sobre o Kosovo;
nada obstante, exigiu que a administrao da ONU promovesse o
estabelecimento de uma autonomia substancial e autogoverno para o Kosovo
afim de facilitar um processo poltico destinado a determinar o futuro estatuto
do Kosovo, na pendncia de uma soluo final para a negociao entre as
partes.
Com tais consideraes, foi difcil descobrir o sentido da norma jurdica
quando de sua aplicao ao caso concreto, j que as lacunas existentes e
ambigidade do texto suscitaram uma interpretao dbia quanto o seu real
significado.
Entretanto, parece que a Resoluo 1244 no promovia, mas tambm
no impedia a secesso do Kosovo, pois, embora estabelecesse uma soluo
poltica para a crise, o texto foi omisso quanto forma governamental em
relao a seu status final, referindo-se apenas, a existncia de um quadro
poltico interno que permitisse substancial autonomia e significativa autoadministrao para o Kosovo, ainda assim sempre levando em conta a
integralidade territorial da Iugoslvia.
Nestes termos, o princpio da integridade territorial parece repousar em
uma linguagem puramente preambular e no operacional, pois, na prtica,
houve a clara suspenso da soberania iugoslava sobre o Kosovo. Em outras
palavras, o controle exercido pela Srvia na provncia foi to limitado, que
muitos juristas afirmaram que a natureza de sua soberania era puramente
nominal.
A 15 de maio 2001, a UNMIK promulgou a Constituio Provisria de
Auto-governo do Kosovo. Embora fornecesse um quadro constitucional, o
documento no era uma constituio propriamente dita, referindo-se ao Kosovo
como uma entidade sob administrao internacional provisria e um territrio
indiviso. Essencialmente, a Assemblia do Kosovo foi impedida de tomar
qualquer deciso unilateral sobre o status da Provncia.32
32
INTERIM ADMINISTRATION IN KOSOVO. Constitutional Framework for provisional selfgovernment. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.unmikonline.org/constframework.htm>. Acesso em: 12 out. 2009.
13
Em 30 de setembro de 2006, por meio de referendo popular, a Srvia,

endossou uma nova Constituio, em substituio a Carta promulgada em
2003 que ainda correspondia ao extinto Estado da Srvia e Montenegro. A
Constituio estabelecia que, o Kosovo uma provncia autnoma da Srvia,
com autonomia significativa.33 Para os juristas srvios, esta declarao
inequvoca significa que seria inconstitucional o Kosovo se separar da Srvia.
Contudo, percebemos que o papel das Naes Unidas com relao
questo Kosovo, configurou-se inicialmente na administrao de um territrio
devastado pela guerra, assumindo a responsabilidade de manuteno de paz,
investindo-se para tanto, de autoridade executiva, legislativa e judicial. Alm de
prever tais prerrogativas, verifica-se que a Resoluo 1244, abriu espao para
um debate poltico-internacional quanto definio do status final do Kosovo
decorrente de uma autonomia substancial, em contraposio disposio
preambular que garantia a integridade territorial da RFI (da qual a Srvia
legalmente a sucessora), que, por sua vez, foi endossada pela Constituio
srvia de 2006.
AS NEGOCIAES SOBRE O ESTATUTO DO KOSOVO: O PLANO

AHTISAARI
Talvez por influncia do embate poltico em torno da Resoluo 1244,

em 7 outubro de 2005, um relatrio encomendado pelas Naes Unidas,
redigido pelo diplomata noruegus Kai Eide, recomendou o incio do processo
de elaborao estatutria, sob o argumento de que todos os lados precisam
de clareza em relao ao futuro estatuto do Kosovo.34
33
PRESSE, Agence France. Srvios aprovam a sua nova Constituio. Uol [online], So Paulo,
29 out. 2006. Internacional. Disponvel em:
<http://noticias.uol.com.br/ultnot/afp/2006/10/29/ult34u166908.jhtm>. Acesso em: 6 mar. 2009.
34
UNITED NATIONS. Letter dated 7 October 2005 from the Secretary-General addressed to
the President of the Security Council. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.unosek.org/docref/KaiEidereport.pdf>. Acesso em: 28 set. 2009. p. 1.
14
O enviado especial das Naes Unidas, Martti Ahtisaari (ex-presidente

finlands), viajou ao Kosovo em fevereiro de 2006 para dar incio s
negociaes do processo de status da provncia.
Exatamente um ano depois, Ahtisaari, apresentou uma proposta oficial
de estatuto para os lderes governamentais em Belgrado e Pritina. Embora
ainda no fizesse referncia ao termo independncia, o projeto, continha
algumas
disposies
que
foram
amplamente
interpretadas
como
reconhecimento a soberania do Kosovo, quais sejam:

a) o direito provncia de solicitar adeso a organizaes internacionais,
como a ONU, o Banco Mundial (BM) e o Fundo Monetrio Internacional (FMI);
b) criar uma Fora de Segurana para proteger as suas fronteiras;
c) aprovar seus prprios smbolos nacionais (bandeira e hino);
d) ter dois idiomas oficiais, o albans e o srvio;
e) criar um departamento de segurana nacional, multitnico e
democrtico, com uma polcia nica e um pequeno exrcito de 2.500 militares
no activo e 800 reservistas;
f) proteger os direitos das minorias no albanesas;
g) iseno de impostos a igreja srvia;
h) direito de regresso dos refugiados, nomeadamente de 100 mil srvios
dos 200 mil que se calculava estarem fora do Kosovo;
i) intituir cotas de representao, e conceder aos srvios certa
autonomia para os assuntos administrativos;
j) criao de 40 zonas de proteo da herana cultural e religiosa srvia,
apesar de cerca de 200 monumentos terem sido destrudos, no fim da dcada
de 90;
l) continuao da presena internacional, atravs de uma misso
enviada pela ONU e pela Unio Europia (UE), para manter a autoridade
mxima na provncia, tendo o direito de veto sobre a legislao do Kosovo e o
poder de demitir os responsveis locais.35
35
UNITED NATIONS OFFICE OF THE SPECIAL ENVOY FOR KOSOVO. The Comprehensive
proposal for Kosovo Status Settlement. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.unosek.org/docref/020707Constitutional%20Provisions-F.doc>. Acesso em: 28 set.
2009.
15
Enquanto no havia progresso no plano tcnico, as duas partes

mantiveram
posies
estritamente
opostas
quanto
questo
da
independncia.
Em 10 de maro de 2007, Ahtisaari convocou outra vez as partes para
uma nova reunio na capital austraca e, verificando novamente a
impossibilidade de conciliao, declarou que iria apresentar ao CS seu ltimo
pacote de propostas, que inclua uma recomendao clara: Kosovo deveria
tornar-se independente com um perodo de superviso internacional.36
De um lado, os srvios afirmavam que a proposta de independncia era
ilegtima e inaceitvel, uma violao a soberania e integridade territorial do
pas e, portanto, contrria a Carta das Naes Unidas (CNU) e os princpios do
DIP; por outro lado os albaneses do Kosovo afirmavam que, em virtude da forte
represso do regime de Miloevi na dcada de 1990, no poderiam
permanecer dentro do Estado srvio.
Atravs de um comunicado oficial de 29 de maro de 2007, o
Parlamento Europeu (PE) apoiou a proposta global de Martti Ahtisaari para
uma soluo do estatuto do Kosovo e considerou que a soberania
supervisionada pela comunidade internacional a melhor forma de garantir
estes objetivos.37
O PE salientou que aguardava que o Conselho de Segurana das
Naes Unidas adotasse rapidamente uma nova resoluo em substituio a
Resoluo 1244. Em um relatrio sobre o futuro do Kosovo e o papel da UE, os
deputados europeus salientaram que, em longo prazo a soluo em relao ao
estatuto do Kosovo tambm leva em conta o fato da Srvia e o Kosovo
aderirem a UE, uma vez que o futuro dos Blcs Ocidentais se encontra na
UE. Dada a posio estratgica do Kosovo, a UE se disps a desempenhar
um papel fundamental de controlar, garantir e facilitar aplicao do estatuto e
36
UNITED NATIONS OFFICE OF THE SPECIAL ENVOY FOR KOSOVO. Press Conference by
UN Special Envoy Martti Ahtisaari follwing the High Level meeting held in Vienna. (Traduo
nossa). Disponvel em: <http://www.unosek.org/pressrelease/2007-03-10Press_Conference_by_UN_Special_Envoy_Martti_Ahtisaari_following_the_High_Level_meetin
g_held__in_Vienna.doc>. Acesso em: 28 set. 2009.
37
EUROPEAN PARLIAMENT. MEPs strongly back Martti Ahtisaari's proposal on Kosovo, call
for it to be put under "supervised sovereignty". (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRef=-//EP//TEXT+IMPRESS+20070326IPR04617+0+DOC+XML+V0//EN>. Acesso em: 29 set. 2009.
16
contribuir para o
democrticas
no
estabelecimento e a consolidao
Kosovo,
exercendo
PE
das instituies
responsabilidade
de
monitorao.38
Em 11 de Maio de 2007, os membros europeus do CS e os Estados
Unidos, divulgaram um projeto de Resoluo que teria por objeto, a
substituio da Resoluo 1244, o endosso do processo de liquidao do
Plano Ahtisaari e o fim da administrao das Naes Unidas no Kosovo aps
um perodo de transio de 120 dias. A Rssia, titular do poder de veto no
Conselho, afirmou que no iria apoiar qualquer Resoluo baseada no Plano
Ahtisaari e que fosse inaceitvel por Belgrado e pelos albaneses do Kosovo.
Depois de muitas semanas de discusso na ONU, foi formalmente descartada
a hiptese de uma nova Resoluo fundada no Plano Ahtisaari, propondo ao
invs disso um novo perodo de negociaes.
Mesmo assim, o Parlamento srvio em 27 de dezembro de 2007 votou,
por ampla maioria, moo de condenao contra qualquer tentativa de
independncia do Kosovo.
Ante o exposto, verifica-se que a controvrsia advinda da Resoluo
1244 pode ter contribudo para que a ONU iniciasse em 2006, um processo de
definio do estatuto poltico definitivo do Kosovo, que incluiu a apresentao
de um projeto oficial proposto pelo finlands Martti Ahtisaari. Todavia,
observamos que a situao poltica anterior declarao de independncia
no parecia oferecer nenhuma alternativa consensual, visto que ambos os
lados no conseguiam resolver as suas diferenas, o que resultara no fracasso
das negociaes polticas. Em contrapartida, percebemos que a UE, os
membros europeus do CS e os Estados Unidos, j se mostravam favorveis
independncia do Kosovo.
38
EUROPEAN PARLIAMENT. MEPs strongly back Martti Ahtisaari's proposal on Kosovo, call
for it to be put under "supervised sovereignty". (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRef=-//EP//TEXT+IMPRESS+20070326IPR04617+0+DOC+XML+V0//EN>. Acesso em: 29 set. 2009.
17
A ADOO E A IMPLEMENTAO DE CONDIES PARA A

DECLARAO DE INDEPENDNCIA DO KOSOVO
Mesmo diante da declarao do presidente srvio, Boris Tadic, de que a

Srvia jamais reconheceria a independncia da regio separatista, o primeiroministro kosovar, Hashim Thai, convocou uma sesso extraordinria do
Parlamento em 17 de fevereiro de 2008, onde os 109 deputados presentes,
aprovaram por aclamao a independncia da Provincia. Entretanto, cabe
destacar que 11 deputados de grupos tnicos minoritrios, incluindo srvios,
no estavam presentes seo.
A deciso, unilateral, foi anunciada sob aplausos pelo premi do Kosovo,
Hashim Thai:
Ns, os lderes democraticamente eleitos de nosso povo, declaramos
que o Kosovo deve ser um Estado independente e soberano. Essa
declarao reflete a vontade do nosso povo e est em plena
conformidade com as recomendaes do enviado especial da ONU
Martti Ahtisaari e da sua proposta global sobre o estatuto do
39
Kosovo.
Estas palavras entraram para a histria dos kosovares, pois, atravs

delas, nasceu oficialmente a Repblica do Kosovo, para todos os efeitos um
Estado livre com sua prpria soberania.
O Plano Ahtisaari foi publicizado como o referencial terico fundamental
construo do novo Estado. De fato, estas disposies, foram inseridas na
Constituio do Kosovo, convertendo-se em uma prioridade nacional para
todos.
O texto da declarao afirmou categoricamente que a independncia do
pas no poderia servir de precedente para outras zonas de conflito, em que
pese o argumento de que o Kosovo se tratava de um caso especial aps a
desintegrao dos imprios comunistas da Europa nos anos 90, marcando o
fim da dissoluo da antiga Iugoslvia.40
39
KOSOVO. ASSEMBLY OF KOSOVO. Declaration of Independence of Kosovo. (Traduo

nossa). Disponvel em: <http://www.assembly-kosova.org/common/docs/Dek_Pav_e.pdf>.
Acesso em: 12 ago. 2009. p. 2.
40
Ibidem, p. 1.
18
A narrativa tambm recordou as atrocidades sofridas pelos kosovares ao

longo da histria, que motivaram a comoo das naes extrangeiras, e assim,
demonstraram que a autonomia poltica seria a alternativa correta para
consagrar a paz, estabilidade e melhorar a vida de cada um dos cidados de
suas fronteiras, independentemente da etnia.
As autoridades kosovares demonstraram o ensejo de criar uma
Repblica Democrtica secular e multitnica, norteada pelos princpios
fundamentais de tratamento e proteo igualitria a todos os povos perante a
lei, criando condies necessrias para sua efetiva participao nas polticas e
processos de tomadas de decises.41
Com essas disposies, a minoria srvia recebera garantias igualitrias
dentro do novo plano estatal, com a promessa de conviver em uma nova
sociedade democrtica, laica e multitnica, propagando a proteo sua
herana cultural e religiosa. Paralelamente, os srvios tambm receberam o
direito dupla cidadania, a fim de conter o xodo de seu povo aps a
independncia e no incitar um novo ato de secesso.
A adoo de uma Constituio que consagrasse o compromisso
nacional de respeitar os direitos e garantias fundamentais de todos os
kosovares, sob a inspirao da Conveno Europia dos Direitos do Homem, e
do Plano Ahtisaari, a ser aprovada atravs de processo amplamente
deliberativo e democrtico, tambm fez parte da proposta separatista.42
O legislativo assumiu a necessidade de garantir a manuteno da paz e
o Estado democrtico de direito no Kosovo. Por seu turno, o trabalho realizado
pela KFOR, no sentido de sedimentar as instituies de democracia, foi
apreciado pelo governo kosovar, que ansiava a sua permanncia no territrio
aps a independncia, para que juntamente com a ONU e a presena civil da
41

42
Ibidem.
19
UE, avanassem num esforo comum superviso da implementao do

Plano Ahtisaari e a garantia da paz, segurana e desenvolvimento da regio.43
Por razes geogrficas, histricas e culturais, de acordo com a
declarao, um dos objetivos imediatos do novo Estado seria apresentar uma
proposta de integrao a UE, e, a posterior adoo de medidas e reformas
necessrias para facilitar a sua adeso ao citado bloco econmico, to logo
fosse possvel, e assim possibilitar a sua plena integrao regio Euroatlntica.44
Conscientes das responsabilidades jurdicas advindas da independncia
perante a comunidade internacional, os kosovares manifestaram o anseio de
aceitar as regras contidas na CNU, Ata Final de Helsinque e, outros atos da
Organizao para a Segurana e a Cooperao na Europa, alm das demais
obrigaes jurdicas associadas aos princpios internacionais de diplomacia
que regem as relaes entre Estados, como por exemplo, o dever de respeitar
plenamente a soberania e a integridade territorial de todos os Estados
limtrofes, assumindo o compromisso de no interveno e de abster-se de
ameaa ou uso de fora, de qualquer natureza incompatvel com os fins das
Naes Unidas.45 Esta redao pode ter servido para tranqilizar a
Macednia, que tem uma importante minoria albanesa, cujas fronteiras
territoriais no estariam em risco. Isto tambm pode ser visto como um alerta
para a Albnia nem mesmo pensar em qualquer expanso territorial com o
objetivo de criar uma Grande Albnia.
O Parlamento consolidou a sua responsabilidade quanto s obrigaes
internacionais do Kosovo, anteriores a declarao de independncia,
especialmente aquelas concludas pela UNMIK, alm de outras referentes a
tratados celebrados pela antiga Iugoslvia e a Conveno de Viena sobre
relaes diplomticas e consulares.46
43

Acesso em: 12 ago. 2009. p. 2-3.
44
Ibidem, p. 3.
45
Ibidem.
46
Ibidem.
20
Por fim, a idia de cooperar de modo pleno com o Tribunal Penal

Internacional para a Antiga Iugoslvia e a adeso a organizaes
internacionais com o intuito de contribuir para a prossecuo da paz e da
estabilidade internacionais, constam entre as metas a serem colocadas em
prtica pela governana kosovar.47
Um dia aps a declarao, em sesso de emergncia, parlamentares da
Srvia ratificaram deciso aprovada pelo governo, declarando nula e ilegal a
autoproclamada independncia da provncia, que para a Srvia, seria parte
inalienvel de seu territrio.48 A Rssia apoiou este ato e exigiu uma reunio de
emergncia do CS para proclamar a declarao nula e sem efeito, mas a
secesso no produziu nenhuma soluo.49
Em
sntese,
os
termos
da
obra
separatista,
afirmam
que
independncia do Kosovo resulta de um longo processo poltico, e est limitada

aos princpios emboados no Plano Ahtisaari. Proclama um Kosovo
independente e democrtico e prev uma restrita capacidade militar, afirmando
que o territrio permanecer sob a superviso internacional, com a adoo de
uma Constituio que garantir a no discriminao, direitos iguais a todos e a
proteo das minorias tnicas, com ateno especial a comunidade srvia. No
entanto, perante a ptria-me, a declarao absolutamente nula e no produz
efeito algum.
47

48
EFE, Agncia. Parlamento Srvio anula independncia do Kosovo. G1 [online], Rio de
Janeiro, 18 fev. 2008. Mundo. Disponvel em:
<http://g1.globo.com/Noticias/Mundo/0,,MUL303981-5602,00PARLAMENTO+SERVIO+ANULA+INDEPENDENCIA+DO+KOSOVO.html>. Acesso em: 12
ago. 2009.
49
HOGE, Warren. Kosovo Declares Its Independence From Serbia. (Traduo nossa). The
New York Times [online], New York, 18 feb. 2008. Europe. Disponvel em:
<http://www.nytimes.com/2008/02/18/world/europe/18kosovo.html>. Acesso em: 6 mar. 2009.
21
O CASO KOSOVO: DIREITO AUTODETERMINAO DOS POVOS

VERSUS PRINCPIO DA SOBERANIA ESTATAL
A declarao de independncia do Kosovo, na forma anunciada por seu

Parlamento em fevereiro de 2008, suscitou simultaneamente, o medo poltico e
um acalourado debate terico. O medo concentrou-se, sobremaneira, nos
pases europeus considerados multinacionais ou multitnicos, como:
Espanha, Reino Unido, Frana, Blgica, Itlia, Bsnia e Herzegovina, Romnia
e Turquia, fato igualmente verificado em relao a fenmenos separatistas
ocorridos na Gorgia, Chipre, Rssia, Azerbaijo e Moldvia.
Para
governo
de
alguns
destes
Estados,
independncia
autoproclamada do Kosovo, nitidamente apoiada frente a distino etmolgica

entre a esmagadora maioria de origem albanesa e a minoria srvia que
habitam o territrio, estaria a legitimar os processos secessionistas de grupos
separatistas ativos em seus territrios, rompendo com o ideal de inviolabilidade
das fronteiras do continente europeu, estabelecido no ps-guerra e confirmado
pela Ata de Helsinque em 1975.
Esse debate terico, por sua vez, abordou uma questo delicada, qual
seja; como conciliar o direito de autodeterminao dos povos e o contexto das
garantias concedidas aos Estados relativamente a sua soberania e
inviolabilidade territorial.
A doutrina do nacionalismo data de 1851, quando Pasquale Mancini, em
aula inaugural da cadeira de DIP proferida na Universidade de Turim, intitulada
La nazionalita come fondamento del diritto delle genti, defendeu o princpio
das nacionalidades, atravs do qual, deveria se atribuir a cada nao a
soberania de si mesma e de todo o seu territrio, o que lhe daria a faculdade
de se constituir, de organizar e de eleger um governo prprio de acordo com as
suas prprias necessidades.50
Accioly, nada obstante, tece uma crtica a esta lio doutrinria:
No possvel, entretanto, levar aos ltimos extremos a aplicao do
princpio das nacionalidades. Alm de que, muitas vezes, dificilmente
se podem precisar os limites de uma nacionalidade, a realizao
50
ACCIOLY, Hildebrando. Tratado de direito internacional pblico. Rio de Janeiro: Imprensa

Nacional, 1933. Tomo 1. p. 78.
22
prtica do sistema conduziria ao absurdo da formao de pequenos

Estados, absolutamente sem condies de vida, encravados, dentro
de outros, ou dissociao de alguns Estados, que vivem
perfeitamente felizes com os seus povos pertencentes a mais de uma
51
nacionalidade.
Ainda assim, o princpio da autodeterminao dos povos, como extenso

das idias acima consagradas, no deixou de fomentar inmeros movimentos
nacionalistas que visavam criao de Estados soberanos ao longo do sculo
XIX. Aps o trmino da Segunda Guerra Mundial, quando do desmoronamento
da cortina de ferro do bloco sovitico, tal preceito passou a ser aplicado com
certa facilidade, levando a desvalorizao da figura estatal propriamente dita.52
Oficialmente, a expresso autodeterminao dos povos, foi citada pela
primeira vez, nos artigos 1, 2 e 55, da CNU, que refere:
Artigo 1. - Os objetivos das Naes Unidas so:
[...]
2) Desenvolver relaes de amizade entre as naes baseadas no
respeito do princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao
dos povos, e tomar outras medidas apropriadas ao fortalecimento da
paz universal;
Artigo 55. - Com o fim de criar condies de estabilidade e bemestar, necessrias s relaes pacficas e amistosas entre as
Naes, baseadas no respeito do princpio da igualdade de direitos e
53
da autodeterminao dos povos [...]
Sob um ponto de vista restritivo, pode-se dizer que, a Carta fala de

princpio e no direito de autodeterminao, termo empregado apenas no
sentido de promover o desenvolvimento de relaes amistosas entre as
naes, ou seja, o princpio da autodeterminao dos povos estava
representado na Carta de ONU como um preceito intimamente ligado a
soberania estatal, uma espcie de garantia concedida aos Estados no sentido
de gozar de autonomia em suas decises internas e externas, a partir da
dinamizao do dever de no interveno de naes estrangeiras.
51

52
MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. 15.ed. Rio
de Janeiro: Renovar, 2007. p. 374.
53
UNITED NATIONS. Charter of the United Nations and Statute of the International Court of
Justice. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://treaties.un.org/doc/Publication/CTC/uncharter-all-lang.pdf>. Acesso em: 19 ago. 2009. p.
3 e 11.
23
No entender de juristas que analisaram os travaux prparatoires da

CNU, como Hans Kelsen, a inteno de seus autores no objetivava
estabelecer um direito autodeterminao, mas, antes, um princpio de ao
poltica, um novo dogma para as relaes inter estatais, indissocivel do
princpio da igualdade.
Todavia, o princpio autodeterminao encontraria limitaes em face
da existncia do prprio atributo soberano dos Estados, que continua a ser
uma das noes mais controversas e discutidas.
Enfatiza-se nesse instituto a interpretao dada por Telma Berardo ao
pensamento de Hermann Heller (jurista e terico poltico alemo), que afirma:
A soberania um fenmeno jurdico decorrente do fato de o Estado
possuir a ltima palavra dentro de seu territrio; assim, o Estado, ao
estabelecer o que de sua competncia e aquilo que no lhe cabe
54
decidir, estar em verdade manifestando sua soberania.
No campo do DIP, o significado de soberania encontra-se associado

idia de autonomia, ou seja, a condio de quem no depende de outro,
governando-se por si prprio, sendo livre para assegurar sua tranqilidade
poltica e se proteger de inimigos externos, embora sujeito a um conjunto de
normas costumeiras ou convencionais que regem o ordenamento jurdico
internacional.
Todavia, o termo soberania no tem sido compreendido apenas em seu
sentido absoluto, ao contrrio, ele tem sido ampliado para ensejar certo grau de
dependncia ordem jurdica internacional. Portanto, a soberania estabelece
em favor do Estado uma presuno de competncia exclusiva em seu
territrio, com base no DI.55 Em verdade, o que se denomina de soberania
externa e, que, foi proclamada na CNU, para promover a igualdade soberana
dos Estados, objetivando a posio de no-sujeio a qualquer outro pas,
atributo indiscutvel de sua personalidade jurdica internacional e garantia de
no-interveno.
Embora, tenha-se visto anteriormente que incidem os princpios de
soberania e de autodeterminao dos povos no documento constitutivo das
54
BERARDO, Telma. Soberania, um Novo Conceito?. Revista de Direito Constitucional e

Internacional. So Paulo, n. 40, p. 32, julho/set. 2002.
55
24
Naes Unidas, a dvida que emergiu refere-se a qual destes princpios seria
primaz diante dos casos concretos. Buscando solucionar esta questo, em
dezembro de 1960, em meio fase de descolonizao africana, a ONU
aprovou a Resoluo 1514, intitulada Declaration on the granting of
independence to colonial countries and peoples, fruto incontestvel da luta
contra as polticas imperialistas e colonialistas, que vinham sendo executadas
pelas metrpoles do velho mundo e pelos Estados Unidos, em face de suas
possesses ultramarinas na frica, Amrica, sia e Oceania.
A Resoluo fez referncia em seu segundo pargrafo, aos mesmos
standarts princpio dos direitos iguais e da autodeterminao dos povos, a
inovao, porm, viria no segundo pargrafo que afirma categoricamente que:
Todos os povos tm o direito autodeterminao; em virtude desse direito,
determinam livremente seu status poltico e perseguem livremente seu
desenvolvimento econmico, social e cultural.56
O pargrafo quinto da declarao reforou ainda mais esse direito,
determinando que medidas imediatas deveriam ser tomadas na confiana de
todos os territrios que ainda no houvessem atingido sua independncia, afim
de transferir todos os poderes para seus povos, sem condies ou reservas,
em conformidade com sua vontade livremente expressa, sem qualquer
distino
de
raa,
credo
ou
cor,
permitindo-lhes
desfrutar
de
total
independncia e liberdade.57
56
UNITED NATIONS. Resolution 1514 (XV). Declaration on the granting of independence to

colonial countries and peoples. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://daccessdds.un.org/doc/RESOLUTION/GEN/NR0/152/88/IMG/NR015288.pdf?OpenElem
ent>. Acesso em: 19 ago. 2009. p. 67.
57
Ibidem.
25
Todavia, a ateno das Naes Unidas ao efetivo cumprimento do

direito soberania e integralidade territorial dos Estados, analisada no
pargrafo sexto do ato resolutivo, que tratou de limitar claramente as
afirmaes anteriormente citadas: Qualquer tentativa que visa ruptura parcial
ou total da unidade nacional e a integridade territorial de um pas so
incompatveis com os propsitos e princpios da Carta das Naes Unidas. 58
Com essa disposio, a declarao de independncia do Kosovo no
poderia estar fundamentada no princpio autodeterminao dos povos, eis
que a soberania e integridade territorial da Srvia se sobrepem quele direito.
Em suma um choque frontal entre dois princpios do DIP, que parece estar
longe de ser resolvido.
No dia 24 de outubro de 1970, a Assemblia Geral da ONU aprovou a
Resoluo 2625 (XXV), Declaration on Principles of International Law
concerning Friendly Relations and Co-operation among States in accordance
with the Charter of the United Nations. Reafirmando as disposies anteriores,
o documento enfatiza que:
Em virtude do princpio dos direitos iguais e da autodeterminao dos
povos consagrado na Carta das Naes Unidas, todos os povos tm
o direito de determinar livremente, sem interferncia externa, seu
status poltico e de perseguir seu desenvolvimento econmico, social
e cultural, e todo Estado tem o dever de respeitar esse direito de
59
acordo com as provises da Carta.
Segundo dispe, proclamado o direito de todos os povos na

determinao de seu status poltico, sendo que a emergncia de um Estado
soberano e independente constitui-se na maneira mais apropriada de seu povo
exercer o direito a sua livre disposio.
Trindade, de acordo com meno de Redin, leciona que o direito
autodeterminao democrtica, revela claramente duas dimenses: uma
externa e outra interna. Como conseqncia da dimenso externa, o repdio
58
UNITED NATIONS. Resolution 1514 (XV). Declaration on the granting of independence to

colonial countries and peoples. (Traduo nossa). Disponvel em:
59
UNITED NATIONS. Resolution 2625 (XXV). Declaration on Principles of International Law
concerning Friendly Relations and Co-operation among States in accordance with the Charter
of the United Nations. (Traduo nossa). Disponvel em:
26
dominao estrangeira, enquanto sob o ponto de vista interno o destaque ao

direito autonomia e a faculdade de decidir sobre si mesmo, que corresponde
essencialmente proteo dos direitos das minorias dentro do Estado,
ocorrendo quando este fornece a determinado grupo minoritrio o direito de
expressar-se em sua lngua, praticar sua cultura e participar efetivamente da
comunidade poltica. 60
Em outras palavras, fica reconhecido o direito a secesso de uma
nao, quando o Estado de onde esta provm no represente a populao e
consagre a discriminao do ponto de vista racial ou religioso, como princpio
de sua organizao constitucional interna.
Em contra partida, Shaw, traz uma referncia restringente a esta regra,
qual seja, o direito autodeterminao dos povos seria uma faculdade coletiva
dos habitantes de territrios no-independentes. Segundo o mesmo autor, este
preceito jurdico no confere quaisquer direitos de secesso (unilateral) a
determinados grupos existentes em Estados (como os albaneses kosovares)
que na prtica j desenvolviam sua independncia, e estes poderiam exercer o
direito autodeterminao, sem esquecer, que acima de tudo, os Estados
teriam soberania, merecendo o respeito manuteno e integralidade de seu
territrio, salvo perseguies extremas de grupo por ele ainda denominados de
colnias.61
Como crtica a essa teoria, convm observar, que nos defrontamos com
um fato contencioso atual, em que pese o fundamento, de que independente
da CNU, ter dedicado uma ateno especial aos pases e povos coloniais (o
que se compreende, dado o momento histrico e poltico que vivenciavam em
meados de 1960), houve a preocupao de estender a todos os povos, o
direito inalienvel a completa liberdade. A ONU no demonstrou qualquer
interesse de fomentar movimentos separatistas, mas, objetivamente, tambm
no demonstrou tolerncia contra o desrespeito aos direitos humanos.
60
REDIN, Giuliana. Direito autodeterminao dos povos e desenvolvimento: uma anlise a

partir das relaes internacionais. Passo Fundo: Mritos, IMED, 2006. p. 78.
61
SHAW, Malcolm N. International Law. (Traduo nossa). 5. ed. Cambridge: Cambridge
University Press, 2003. p. 443-444.
27
Quanto
aos
princpios
gerais
de
direito
sobre
secesso
autodeterminao, Thomas Franck, um dos especialistas em DI convidado pelo

governo canadense para manifestar-se sobre certas questes relativas
hiptese de secesso do Quebec, escreveu:
No se pode argumentar seriamente, hoje, que o direito internacional
probe a secesso. No pode seriamente negar que o direito
internacional permite a secesso. H um privilgio de secesso
reconhecido no direito internacional e da lei no impe nenhuma
62
obrigao em qualquer das pessoas no se separar.
Sobre o mesmo tema a Suprema Corte do Canad concluiu que:

[...] o direito autodeterminao externa (que, neste caso,
potencialmente, tem a forma de afirmao de um direito secesso
unilateral) surge apenas nos casos mais extremos e, mesmo assim,
63
sob cuidado circunstncias definidas...
Embora os casos de secesso raramente recebam determinado

julgamento formal, o jurista americano Christopher Borgen, aponta um caminho
para categorizar os chamados casos extremos e a consolidao de
circunstncias definidas, segundo as quais, qualquer tentativa de secesso
ou reivindicao legal superior a integridade territorial, deve demonstrar pelo
menos, que:
(a) os separatistas so um povo (no sentido etnogrfico); (b) o
Estado do qual sucedem viola gravemente os direitos humanos; (c)
no h outros remdios eficazes, quer sob o direito interno ou do
64
direito internacional.
Ao aplicar tal perspectiva em relao ao caso de Kosovo, pode-se

responder e concluir que:
a) Os albaneses do Kosovo so um povo?
O significado do termo povo bastante incerto. A histria de seu
desenvolvimento jurdico considera-o como elemento indicativo de todos os
habitantes de um dado Estado nao; de um territrio especfico a ser
descolonizado por uma potncia estrangeira; ou, ainda, de um determinado
grupo tnico.
62
BORGEN, Christopher. Assessing the legality of Kosovos Declaration of Independence.

(Traduo nossa). Disponvel em: <http://www.e-ir.info/?p=415>. Acesso em: 15 set. 2009.
63
Ibidem.
64
Ibidem.
28
A comisso de juristas que arbitrou o status das Ilhas Aland (Finlndia),

entre 1920-21, demonstrou que para efeitos de autodeterminao, no se
poderia considerar uma pequena frao de pessoas, como uma nao
propriamente dita. Assim, os suecos habitantes das Ilhas Aland, eram apenas
uma pequena frao da totalidade do povo sueco, sendo assim, pacificou-se
a reivindicao de secesso comparativamente ao caso da Finlndia que, ao
romper com a Rssia, continha a quase totalidade do povo finlands.65
Neste mesmo sentido, pode-se argumentar que os albaneses habitantes
do Kosovo so um povo, pois, habitaram o mesmo territrio durante sculos,
antes mesmo, dos prprios srvios de origem eslava. No entanto, os albaneses
kosovares
so
geralmente
reconhecidos,
como
um
simples
enclave
homogneo, ao invs de uma nao propriamente dita, embora separados e

etnicamente diferentes dos srvios.
(b) H/existiram l graves violaes dos direitos humanos?
O relatrio relativo ao caso das Ilhas Aland concluiu que no houve
direito de secesso, dada a ausncia de um real abuso de poder em detrimento
de uma parte da populao.66
No caso Kosovo, este argumento completamente admissvel, pois, em
verdade, os srvios foram responsveis por violaes graves de direitos
humanos e abusos contra os albano-kosovares, como menciona a prpria
Resoluo 1244: grave situao humanitria e uma ameaa para a paz e a
segurana internacionais.
De fato, os abusos perpetrados contra os direitos da populao albanesa
chegaram a tais propores, que levaram interveno da OTAN em 1999,
nada obstante, no se pode silenciar evidncia de que a mesma agresso
humanitria fora cometida tambm contra o povo srvio. Estas circunstncias
demonstram que a questo de Kosovo se constitui numa situao bastante
ambgua.
Alm disso, a antiga Iugoslvia e a prpria Srvia, ilustram o desrespeito
a tratados internacionais que entre outros temas, demonstravam preocupao
65
BORGEN, Christopher. Assessing the legality of Kosovos Declaration of Independence.

(Traduo nossa). Disponvel em: <http://www.e-ir.info/?p=415>. Acesso em: 15 set. 2009.
66
Ibidem.
29
com a questo humanitria. Como exemplo histrico, cita-se a Conferncia de

Berlim de 1878, que reconheceu a independncia da Bulgria, Romnia,
Montenegro e Srvia face o Imprio turco, com a condio de que estes
assegurassem a igualdade de direitos a todos os povos de seus territrios, sem
distino
de
religio
cultura.67
Mais
recentemente,
destaca-se
descumprimento literal por parte da Iugoslvia do disposto no art. VII, da Ata

Final da Conferncia de Helsinque de 1975, que definia: Respeito pelos
direitos humanos e liberdades fundamentais, incluindo a liberdade de
pensamento, de conscincia, de religio ou crena. 68
Por outro lado, sublinha-se que a contnua presena internacional no
Kosovo juridicamente relevante, pois, atesta que a comunidade internacional
tinha conhecimento que a situao no Kosovo foi e altamente voltil e que
no poderia ser resolvida totalmente por via administrativa interna.
c) A separao a nica soluo?
A situao poltica anterior declarao de independncia no parecia
oferecer nenhuma alternativa realista ao impasse advindo da definio do
estatuto poltico de Kosovo. Em dezembro de 2007, os dois lados no
conseguiram resolver as suas diferenas; nessa oportunidade, Martti Ahtisaari,
chegou a declarar que a negociao poltica foi um fracasso. Portanto,
provvel que Kosovo somente se mantivesse dentro da Srvia por meio de
interveno militar. Assim, parece que a maioria, seno todas, as outras
opes anti-separatistas falharam.
Em face desta anlise, admissvel concluir que, consoante as
premissas bsicas de DI, existem argumentos a favor e contra a secesso.
Acrescenta-se ainda que, o relatrio da OTAN de 16 de junho de 2001,
intitulado The Kosovo Crisis in an International Law perspective: serfdetermination, territorial integrity and the NATO intervention, identifica trs
situaes que motivam o direito de secesso: 1) territrios coloniais; 2)
ocupaes estrangeiras; 3) governo que no represente o povo; sugerindo que
67
68
THE ORGANIZATION FOR SECURITY AND CO-OPERATION IN EUROPE. Conference on
Security and Co-operation in Europe Final Act Helsinki 1975. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.osce.org/documents/mcs/1975/08/4044_en.pdf>. Acesso em: 30 ago. 2009. p. 6.
30
o Kosovo abrangido por esta condio. Nos dois primeiros casos, o resultado
indiscutvel, pois, h amplo consenso de que o direito de secesso pode ser
evocado quando existe prova de direito consuetudinrio. J quanto ltima
hiptese, existe divergncia sobre a interpretao da clusula de salvaguarda
da Declarao sobre Relaes de Amizade, pois, esta, menciona que o direito
de secesso reconhecido a um povo cujo direito autodeterminao interna
foi completamente violado
por um governo
que
no o represente.
Inversamente, entende-se que tal prerrogativa no poderia ser estendida a

regies abertas aos mecanismos democrticos.69
Por outro lado, h de se lembrar que na ltima Constituio da
Iugoslvia, o Kosovo tinha o mesmo direito legal autodeterminao que
serviu de base para a independncia de cinco das seis repblicas iugoslavas:
Crocia, Eslovnia, Montenegro, Macednia e Bsnia e Herzegovina. Ou seja,
em uma srie de emendas constitucionais entre 1963 e 1974, a Iugoslvia
havia
elevado
as
duas
regies
autnomas,
Kosovo
Vojvodina,
essencialmente ao mesmo status das repblicas, possuindo seu prprio

executivo, legislativo e judicirio e, igualdade de participao em todos os
rgos federais do Estado. Fundamentalmente, eles realizaram o mesmo poder
de veto no Parlamento Federal, e foram igualmente responsveis pela
implementao, execuo e alterao da Constituio Iugoslava, bem como a
ratificao de acordos e de formulao da poltica iugoslava. Na dcada de
1980,
governo
Miloevi
dissolveu
as
instituies
do
Kosovo
unilateralmente alterou a Constituio para retirar das regies autnomas estes

poderes.70 Este argumento foi invocado pela Crocia em processo perante o
Tribunal Internacional de Justia.
No tocante a matria em pauta, o surgimento do Estado kosovar,
segundo o entendimento dominante, trata-se de um ato jurdico expresso e de
origem unilateral, no qual sua populao exerceu seu legtimo direito de
69
NORTH ATLANTIC TREATY ORGANIZATION. The Kosovo Crisis in an International Law

perspective: serf-determination, territorial integrity and the NATO intervention. (Traduo
nossa). Disponvel em: <http://www.nato.int/acad/fellow/99-01/kumbaro.pdf>. Acesso em: 14
out. 2009.
70
OBER, Jennifer; WILLIAMS, Paul. Is it true that there is no right of self-determination for
Kosova?. In A. D. Lellio. The case for Kosova: Passage to independence. (Traduo nossa).
New York: Anthem Press, 2006. p. 109-120.
31
autodeterminao e subseqente definio de seu status poltico, ocasionando

reflexos imediatos no plano jurdico interno e externo. Trata-se em verdade de
uma espcie de notificao pelo qual um Estado leva ao conhecimento de
outros Estados determinado fato de cuja existncia decorrem certas
conseqncias jurdicas.71
No interesse da estabilidade sistmica, o DI preconiza certo preconceito
contra a idia de secesso, no entanto, considerando que o ato de separao
no absolutamente proibido pelas normas internacionais, a questo Kosovo,
de fato, apresenta um conjunto de fatores que podem ser bastante
persuasivos: a existncia de um grupo tnico (embora no necessariamente
uma nao), circunscrito a uma efetiva base territorial com limites
historicamente definidos (Kosovo como uma provncia) e a existncia de
interveno internacional para evitar um desastre humanitrio causado pelo
Estado predecessor, o que no encontrado em outros locais e, por essa
razo, no pode ser visto como precedente para qualquer outra situao na
atualidade.
Nesse contexto, possvel traar um paralelo entre o Kosovo e a
entidade ilegal que se faz denominar Repblica Turca do Chipre do Norte
(RTCN). Este Estado de facto, reconhecido apenas pela Turquia, foi
condenado pela comunidade internacional e pelo CS, atravs das Resolues
n.s 541/83 e 550/84, diferentemente do Kosovo, em que no h nenhuma
resoluo contrria a secesso e, sim, um mpeto crescente em aceitar a sua
declarao de independncia.
Ademais, proclama-se que o direito soberania e inviolabilidade
territorial dos Estados possui um carter relativo, pois, se condiciona ao
respeito s garantias fundamentais ditadas em favor de todas as naes.
Apesar de surgir com natureza absoluta e sem fragmentaes, a soberania
estatal deve respeitar as normas jurdicas, logo, cabe-nos destacar que, um
Estado ocupado por outro sujeito de DIP (Organizao Internacional ou outro
Estado), pode manter a sua personalidade, mas ter a sua soberania suspensa.
71
PEREIRA, Andr Gonalves; QUADROS, Fausto de. Manual de Direito Internacional Pblico.
3. ed. Coimbra: Almedina, 1997. p. 267.
32
A ONU colocou a Srvia nesta situao em 1999, evidentemente como

estratgia de assegurar a paz na regio do Kosovo.
O KOSOVO COMO SUJEITO DE DIREITO INTERNACIONAL
A declarao da independncia de Kosovo figura entre os temas

emergentes mais controvertidos do DI no sculo XXI. Com a desintegrao do
comunismo na Europa, e a decomposio da Iugoslvia, abriu-se caminho para
o surgimento de novas coletividades estatais qualificadas formalmente como
repblicas soberanas, como ocorreu com
Montenegro em 2006. Nada
obstante, a separao de Kosovo se mostra juridicamente diversa, porque o

territrio no possuia oficialmente a condio de Repblica.
Apesar de alguns tratadistas defenderem que o nascimento de um novo
Estado, constitua-se num fato puramente histrico, portanto sem caractersticas
jurdicas, a doutrina dominante admite que na prtica, o nascimento do Estado
apresenta-se como um fenmeno histrico e sociolgico ligado umbilicalmente
ao DIP, marcado de modo indelvel por precedentes de atos unilaterais
oriundos de Estados soberanos, assim como na conformao de uma prtica
de constante da formao e extino de Estados consoante regras ditadas por
tratados multilaterais, leis internas, ou por deciso de uma organizao
internacional.
As primeiras teorias pertinentes a matria relativa ao nascimento dos
Estados, foram elaboradas pelos Estados europeus, a partir do sculo XVI, em
particular atravs da edio de normas jurdicas relativas legitimidade de sua
posse e do exerccio de sua soberania, em territrios do ento denominado
Novo Mundo.
DelOlmo destaca as formas histricas de emergncia dos Estados:
Na Antiguidade dois eram os modos de nascimento dos pases, o
estabelecimento ou ocupao e a conquista. A primeira forma foi
certamente a ocupao de espao desabitado: a populao era
escassa e os territrios eram imensos, tornando-se desnecessria
qualquer luta para seu estabelecimento. A conquista, atravs da
guerra, surgiria aps, com o objetivo de criar o pas em rea ocupada
por outro povo, mas dotada de recursos naturais ou fatores outros
que fossem mais propcios ao modo de vida e que oferecessem
33
melhores perspectivas de bem-estar e riqueza. Por muitos sculos, a

guerra continuou a ser a maneira mais comum de nascimento de um
Estado. Como conseqncias delas surgiam novos pases, por
72
diviso ou fuso dos at ento existentes.
Atualmente, observa-se que uma novel entidade estatal emerge atravs

da denominada sucesso de Estados, que segundo Mello, ocorre quando o
Estado sofre transformaes que atingem a sua personalidade no mundo
jurdico internacional 73. O mesmo jurista enumera os casos em que ocorre a
sucesso de Estados:
a)
Emancipao por exemplo: o Brasil, ao fazer a sua
independncia em 1822, ao se separar de Portugal.
b)
Fuso ocorre quando dois ou mais Estados se renem e
formam um terceiro que, em conseqncia, tem nova personalidade
internacional. Ocorre com a Alemanha e a Itlia aps a sua
unificao.
c)
Anexao total nesse caso, um Estado absorvido por outro
e sua qualidade de pessoa internacional desaparece. Exemplo:
Etipia, ao ser anexada pela Itlia no governo de Mussolini.
d) Anexao parcial um Estado perde parte do seu territrio em
proveito de outro. Exemplo: a Alemanha, pelo Tratado de Frankfurt,
74
incorporou a Alscia e a Lorena, que pertenciam Frana.
O resultado de tais circunstncias faz das regras de direito internacional

relativas a formao dos Estados, um campo de normas imprecisas, por vezes
ilgicas, como bem demonstra a moderna doutrina, aplicada ao caso em
cheque.
Todavia, a questo da secesso de Kosovo causou divergncia entre os
demais atores da sociedade internacional, no que tange a interpretao das
condies legais deste ato. Por esta razo, verifica-se a relevncia de
estabelecer o conceito jurdico de Estado, apoiado em fatores que podem
determinar a sua formao e conseqentemente a aquisio de personalidade
jurdica internacional e proclamao de sua igualdade perante os demais
atores da ordem poltica externa.
Na tradio alem, Estado um termo jurdico que se refere, ao mesmo
tempo, Staatsgewalt (um ramo do poder Executivo que garante a soberania
72
DELOLMO, Florisbal de Souza. Curso de direito internacional pblico. Rio de Janeiro:

Forense, 2006. p. 71.
73
MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico. 15.ed. Rio de
Janeiro: Renovar, 2007. p. 425.
74
Ibidem, p. 426.
34
interna e externa), Staatsgebiet (um territrio com limites claramente

definidos), e Staatsvolk (o conjunto total dos cidados que o compe,
coordenados abaixo sua jurisdio).75
Accioly define o Estado, em sua concepo jurdica tradicional, como:
uma comunidade poltica independente, estabelecida permanentemente num
territrio determinado, sob um governo e capaz de manter relaes com outras
coletividades da mesma natureza.76
O conceito de Estado exposto acima coloca em evidncia seus
elementos constitutivos, todavia, alm destes, pode-se agregar a capacidade
de manter relaes com os demais Estados, conforme dispe a Montevideo
Convention on Rights and Duties of States, assinada em 26 de dezembro de
1933, que em seu art. 1, considera que o Estado como pessoa de DIP deve
reunir os seguintes requisitos: a) povoao permanente; b) territrio
determinado; c) governo; d) capacidade de entrar em relaes com os demais
Estados.77 Entretanto, este ltimo critrio da conveno no parece possuir
carter obrigatrio, visto que os Estados tem utilizado-o mais sob o prisma
poltico do que jurdico, quando da manifestao de reconhecimento de um
novo Estado pela comunidade internacional.
Contudo, indispensvel anlise acerca dos trs elementos
constitutivos formao do Estado de acordo com a doutrina majoritria,
relacionando-os paralelamente com a problemtica em cheque.
A populao uma associao permanente de homens e mulheres,
capaz de viver com seus prprios recursos. O contingente de sujeitos
agregados a este elemento indeterminado, podendo ser pequeno ou grande,
o que no influi diretamente na idia de igualdade dos Estados no plano
jurdico externo. Relativamente sua composio, a populao poder ser
homognea ou heterognea, podendo sujeitos seus pertencerem a uma
75
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 3.ed. So Paulo:

Revista dos Tribunais, 2009. p. 384.
76
77
PAN AMERICAN UNION. Montevideo Convention on Rights and Duties of States. (Traduo
nossa). Disponvel em:
<http://www.cosmopolitikos.com/Documents/Montevideo%20(1933).pdf>. Acesso em: 20 set.
2009. p. 2.
35
mesma nao ou a vrias nacionalidades.78 No que se refere ao caso

estudado, em princpio, no h dvidas quanto existncia de uma populao
permanente em Kosovo, formada por uma esmagadora maioria albanesa e
outras minorias nacionais, especialmente a srvia.
A simples associao humana, ainda que organizada, no se constitura
em Estado caso no se fixasse em um determinado territrio, sobre o qual se
exeram
habitualmente
as
atividades
administrativas
em
prol
desta
coletividade. O territrio pode ser ou no contnuo, no importando, alis, a sua

extenso, o que permite a existncia de Estados minsculos.79 O territrio
estatal no se limita ao domnio terrestre, estendendo-se ao espao areo e
determinados espaos martimos. Com relao ao aspecto geogrfico, o
territrio onde se encontra Kosovo encontra-se perfeitamente identificado no
espao, portanto sobre sua existncia no incidem controvrsias.
Nada obstante, a exceo a ser considerada, estaria assentada na
cidade de Kosovska Mitrovica, na parte setentrional do Kosovo, que
permaneceu sob o controle de Belgrado, em que pese a Resoluo 1244 das
Naes Unidas tenha repassado sua administrao a UNMIK. Esta regio
tornou-se uma espcie de gueto da minoria srvia. Conforme publicou O
Estado de So Paulo de 30 de setembro de 2008, o Presidente Srvio, Boris
Tadic, considerava a hiptese de dividir o Kosovo e, integrar apenas as reas
da ex-provncia de maioria da populao srvia, caso Belgrado no
conseguisse impedir definitivamente a independncia kosovar. Contudo, o
Presidente do Parlamento de Kosovo, Jakup Krasniqi, contestou esta ao, sob
o argumento de que Kosovo j era um Estado reconhecido internacionalmente,
com suas fronteiras definidas e, qualquer tentativa que visasse uma alterao
deste quadro determinaria novos problemas nos Blcs.80 Mesmo assim, os
srvios do Kosovo, contrrios a separao da Srvia, criaram em Kosovska
Mitrovica a Comunidade da Assemblia do Kosovo e Metohija, composta por
78

79
Ibidem, p. 80-81.
80
AGNCIAS. Presidente srvio considera dividir Kosovo. O Estado de So Paulo [online], So
Paulo, 30 set. 2008. Internacional. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/noticias/internacional,presidente-servio-considera-dividirkosovo,250734,0.htm>. Acesso em: 25 set. 2009.
36
45 delegados representantes de 26 municpios, cuja eleio, no foi

reconhecida pela UNMIK, que disse no se tratar de uma questo grave por
no ter um papel operacional; to pouco pela governana kosovar que, a
reconheceu como um ato destinado a desestabilizar o pas.
A existncia de um Estado pressupe a vontade coletiva de se constituir
como tal, regularmente organizado, sob uma autoridade suprema, reconhecido
como governo, com atribuio de gerir tal aglomerao. A forma
administrativa de gesto pelas instituies polticas pode se diferenciar de um
Estado para outro, mas independentemente disso, deve haver uma fora
poltica organizada, que se manifeste por meio de rgos governamentais, em
geral pelos poderes executivo, legislativo e judicirio.81
Como vimos no captulo antecedente, uma misso de manuteno da
paz designada pela ONU (UNMIK), vinha desempenhando as funes
administrativas no Kosovo desde junho de 1999. A Base Constitucional
aprovada pelo administrador transitrio em 15 de Maio de 2001 estabeleceu
instituies provisrias de governo no Kosovo com competncias na maioria
das reas, embora reservando para si uma srie de atribuies (questes
monetrias e oramentais, policiamento, Corpo de Proteo do Kosovo e,
negcios estrangeiros) uma vez que ainda no havia sido tomada uma deciso
final sobre o estatuto do Kosovo.
Quando da declarao de sua independncia, os kosovares j
mantinham a sua prpria Assemblia com 120 assentos, sendo que 10 destes
estavam reservados para os srvios e outros dez para demais minorias que,
por sua vez, detinham o direito de vetar qualquer proposta de lei que violasse
suas garantias fundamentais. Portanto, equivocada qualquer tentativa de
contestar
legitimidade
de
tal
instituio
governamental,
consoante
estabelecido pelas Naes Unidas, cuja inspirao, estava alicerada nos

pilares da democracia, considerando-se sobremaneira que os membros da
Assemblia foram eleitos pelo povo.
Uma das raras normas codificadas a despeito da constituio do Estado
e a aquisio de sua personalidade jurdica internacional encontra-se no
81

37
captulo IV Direitos e Deveres Fundamentais dos Estados, mais precisamente

no artigo 13, da Charter of the Organization of American States, in verbis:
Artigo 13 - A existncia poltica do Estado independente do seu
reconhecimento pelos outros Estados. Mesmo antes de ser
reconhecido, o Estado tem o direito de defender sua integridade e
independncia, para garantir a sua conservao e prosperidade, e,
conseqentemente, a se organizar como lhe aprouver, para legislar
sobre os seus interesses, de administrar os seus servios, e
determinar a jurisdio e competncia dos seus tribunais. O exerccio
destes direitos s limitado pelo exerccio dos direitos de outros
82
Estados, em conformidade com o direito internacional.
J o historiador britnico Noel Malcolm, autor de Kosovo: a short

history, em um artigo no The Guardian, de 26 de fevereiro de 2008, argumenta
que, como Kosovo foi uma unidade da federao, juntamente com as ex
repblicas que agora j so Estados soberanos, a independncia da provncia
encerra esse duro processo e, portanto, um ex Estado iugoslavo.83
Por ora, verificamos que o Estado soberano nasce automaticamente
como sujeito de DI assim que reunir os trs requisitos clssicos, descabida a
necessidade de ser capaz de entrar em relaes com os seus pares na
sociedade internacional, fato que se desenvolve como mera conseqncia
jurdica e, to pouco, de ingressar nas Naes Unidas. Portanto, da
personalidade jurdica do Estado soberano resultar a sua unidade e
permanncia no plano interestatal e, tambm, o desenvolvimento de sua
capacidade, quanto fruio de direitos e a submisso a obrigaes.
A REAO INTERNACIONAL INDEPENDNCIA DO KOSOVO: O

RECONHECIMENTO DE ESTADO
Logo aps a proclamao de sua independncia, o governo ento

instalado enviou correspondncia a todos os pases do mundo, solicitando seu
82
ORGANIZATION OF AMERICAN STATES. Charter of the Organization of American States.

(Traduo nossa). Disponvel em: <http://www.oas.org/juridico/English/charter.html>. Acesso
em: 20 set. 2009.
83
MALCOLM, Noel. Is Kosovo Serbia? We ask a historian. (Traduo nossa). The Guardian
[online], London, 26 feb. 2009. World news. Disponvel em:
<http://www.guardian.co.uk/world/2008/feb/26/kosovo.serbia>. Acesso em: 17 out. 2009.
38
reconhecimento, em que pese a relutncia de alguns pases em considerar

legal a separao da provncia srvia. Ao contrrio da primeira declarao de
independncia do Kosovo em 1990, reconhecida apenas pela Albnia, a
segunda, j recebeu aprovao de 75 dos 192 (39%) Estados-membros das
Naes Unidas, isto, at 4 de fevereiro de 2011, quando o Sultanato de Om
tornou-se o 75 Estado a reconhecer a autonomia kosovar.
De fato, devidamente preenchidos os pressupostos constitutivos de um
Estado, o governo da nova entidade dever buscar o seu reconhecimento
atravs de sucessivos atos emanados da comunidade internacional (Estados,
Organizaes Internacionais, etc.), o que, como conseqncia implicar na
aplicao ao mesmo das normas de DIP.
Na reunio de Bruxelas de 1936, o Institut de Droit International, tendo
por relator Philip Marshall Brown, aprovou uma importante Resoluo sobre o
ato de reconhecimento de novos Estados e de novos governos, que passou a
ser conceituado na forma do art. 1, como:
(...) um ato livre pelo qual um ou mais Estados reconhecem a
existncia, em um territrio determinado, de uma sociedade humana
politicamente organizada, independente de qualquer outro Estado
existente e capaz de observar as prescries do Direito
84
Internacional.
O ato de reconhecimento de Estado confere a nova entidade todos os

atributos relativos ao respaldo de sua soberania frente evidncia de que no
mais se pode perquirir sobre sua existncia jurdica.
O jurista francs Nguyen Quoc Dinh, identifica duas concepes a cerca
do reconhecimento de Estado:
1. A concepo atributiva ou constitutiva. Segundo esta primeira
tese, o reconhecimento representa um quarto elemento constitutivo
do Estado, juntamente com uma populao, um territrio e um
governo. Sem reconhecimento, a formao do Estado permanece
incompleta. Com atribuio da qualidade de Estado, este constitui-o,
no sentido em que completa o seu processo de criao. O seu mbito
, portanto muito vasto e essencial.
2. A concepo declarativa. Admite-se geralmente que o
nascimento de um Estado novo um fato cuja existncia no
84
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 3.ed. So Paulo:

Revista dos Tribunais, 2009. p. 384.
39
depende das intenes ou apreciaes dos Estados existentes. A

85
concepo declarativa assenta nestas premissas.
Na prtica, a recusa do reconhecimento no impede a existncia do

Estado, apenas viabiliza o incio de relaes diplomticas com seus pares na
comunidade internacional, fato este, benfico para o desenvolvimento do
Estado emergente. Inversamente, a concesso do reconhecimento no se
mostra suficiente para criar um Estado, caso os demais elementos constitutivos
no se verificarem, a entidade reconhecida no ser por isso um Estado, razo
pela qual a concepo declaratria aceita pela doutrina majoritria.
Esta tese, a propsito, teve o privilgio de ser codificada como norma de
DIP atravs do disposto no art. 13 da Charter of the Organization of American
States, quando dispe: O reconhecimento significa que o Estado que o
outorga aceita a personalidade do novo Estado com todos os direitos e deveres
que, para um e outro, determina o direito internacional.86
Por outro lado, do ponto de vista jurdico, no se pode deixar de lado a
possibilidade do no-reconhecimento da nova entidade estatal, visto que na
atualidade, dos 192 Estados-membros das Naes Unidas, 117 recusam-se a
reconhecer a independncia da provncia separatista.
O no-reconhecimento do Estado definido por Seitenfus e Ventura
como:
(...) a recusa expressa ou tcita, de um Estado ou uma organizao
internacional, de admitir como base jurdica de suas relaes
internacionais uma nova situao (novo Estado, governo ou
anexao de um territrio), pois ele contesta a sua legitimidade ou a
87
sua efetividade.
Todavia, pelo prprio contexto em que esta inserido este conceito,

percebe-se que o reconhecimento uma constatao e no um julgamento de
valor, pois, no atravs da negao da existncia de um fato desagradvel
e, que se considera ilcito, que o fato ser suprimido. A Repblica de Kosovo
85
DINH, Nguyen Quoc; DAILLIER, Patrick; PELLET, Alain. Direito Internacional Pblico.
Traduo: Vitor Marques Coelho. 2. ed. Lisboa: FCG, 2003. p. 570-571. Ttulo original: Droit
Internacional Public.
86
ORGANIZATION OF AMERICAN STATES. Charter of the Organization of American States.
(Traduo nossa). Disponvel em: <http://www.oas.org/juridico/English/charter.html>. Acesso
em: 11 out. 2009.
87
SEITENFUS, Ricardo; VENTURA, Deisy. Introduo ao direito internacional pblico. 3. ed.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 81.
40
um exemplo clssico, pois, embora no tenha recebido o reconhecimento de

toda a comunidade internacional, o pas no deixou de instituir seu prprio
Parlamento, exrcito, bandeira, Constituio e hino.
Por outro lado, Silva e Accioly argumentam que:
a doutrina e a prtica indicam que, ao contrrio, um Estado criado em
violao do direito internacional no deve ser reconhecido. Essa
doutrina do no-reconhecimento surgiu a propsito da criao do
Estado da Manchria pelo Japo custa da China. A doutrina foi
proclamada em janeiro de 1932 pelo ento Secretrio de Estado
norte-americano, Henry Simpson, justamente a propsito do conflito
88
sino-japons, iniciado no ano anterior.
Esta interpretao versa que o no-reconhecimento apenas ter lugar

caso o novo Estado tenha sido criado em total desacordo com as regras do
direito das gentes, resultando de um ato ilcito internacional.
O principal opositor a independncia do Kosovo obviamente a Srvia.
Em comunicado oficial o Presidente Boris Tadic afirmou: A Srvia nunca
reconhecer a independncia do Kosovo. A Srvia reagiu e reagir com todos
os meios pacficos, diplomticos e legais para anular esse ato cometidos pelas
instituies do Kosovo. J o primeiro-ministro srvio, Vojislav Kotunica,
declarou o Kosovo como um Estado falso e disse: Enquanto o povo srvio
existir, Kosovo ser Srvia.89
88
SILVA, Geraldo Eullio do Nascimento; ACCIOLY, Hildebrando. Manual de Direito

Internacional Pblico. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 100.
89
HOGE, Warren. Kosovo Declares Its Independence From Serbia. (Traduo nossa). The
New York Times [online], New York, 18 feb. 2008. Europe. Disponvel em:
<http://www.nytimes.com/2008/02/18/world/europe/18kosovo.html>. Acesso em: 17 out. 2009.
41
Inclusive, cabe destacar que a Srvia adotou uma poltica de retaliao

para com os pases que reconheceram essa independncia unilateral. Em 18
de fevereiro de 2008, o Governo srvio ordenou que seu embaixador nos
Estados Unidos se retirasse do pas, a mesma ordem foi dada tambm aos
embaixadores da Bulgria, ustria, Alemanha e Frana.90 Inversamente, a
Srvia expulsou de seu territrio os embaixadores da Macednia e
Montenegro, a 10 de outubro do mesmo ano.91 Tal atitude, bastante comum
no mbito internacional, o que em geral significa o congelamento ou
rompimento de relaes diplomticas diretas. um sinal de protesto legal,
portanto, uma deciso discricionria da Srvia.
Em apoio a Srvia, o presidente da Rssia Vladimir Putim, afirmou que
seria ilegal e imoral a comunidade internacional reconhecer a independncia da
provncia. As autoridades russas acreditam que o reconhecimento deste ato
unilateral abriria um precedente para disputas territoriais em outras regies do
mundo.92 Entretanto, na prtica, Moscou no viu a questo dessa maneira e em
agosto de 2008 reconheceu, por seu lado, a independncia das regies
separatistas georgianas da Abkhzia e da Osstia do Sul.
Preocupado com seus prprios movimentos separatistas (Pas Basco,
Catalunha, Galiza e Navarra), o Ministro das Relaes Exteriores da Espanha,
Milguel ngel Moratinos, disse que, o ato unilateral proclamado pela
Assemblia do Kosovo no respeita o direito internacional, e portanto, no ser
reconhecido pelo governo espanhol.93 Chipre, Romnia e Eslovquia tambm
tem sido relutantes em reconhecer o Kosovo. Do outro lado do mundo, China,
90
GABRIEL, Fernanda. Srvia retira ainda hoje embaixadores na Alemanha e ustria. RTP
[online], Lisboa, 20 fev. 2008. O meu telejornal. Disponvel em:
<http://ww1.rtp.pt/icmblogs/rtp/kosovo/?k=Embaixador-Jose-Cutileiro-afirma-que-o-Kosovo-naotem-viabilidade-nenhuma.rtp&post=1004>. Acesso em: 17 out. 2009.
91
AGNCIAS INTERNACIONAIS. Srvia expulsa embaixadores da Macednia e Montenegro.
O Estado de So Paulo [online], So Paulo, 10 out. 2008. Internacional. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/noticias/internacional,servia-expulsa-embaixadores-da-macedoniae-montenegro,257491,0.htm>. Acesso em: 17 out. 2009.
92
BBC BRASIL, Agncia. Srvia e Rssia no reconhecem independncia de Kosovo. BBC do
Brasil [online], So Paulo, 17 fev. 2008. Disponvel em:
<http://www.bbc.co.uk/portuguese/reporterbbc/story/2008/02/080217_kosovoreacaoservia_np.s
html>. Acesso em: 17 out. 2009.
93
REUTERS, Agncia. Kosovo independente pede reconhecimento internacional. O Estado de
So Paulo [online], So Paulo, 18 fev. 2008. Internacional. Disponvel em:
<http://www.estadao.com.br/noticias/internacional,espanha-nao-reconhece-independencia-dekosovo,126387,0.htm>. Acesso em: 17 out. 2009.
42
Indonsia e Sri Lanka tambm criticaram o ato de secesso da provncia

srvia.
Com base nas informaes apresentadas acima, possvel constatar
que a prtica internacional tem demonstrado que o no-reconhecimento ter
espao quando um Estado for criado em total desacordo com as regras de DIP,
ainda que este ato no impea sua existncia, autorizando apenas
possibilidade de veto a manuteno de relaes diplomticas solenes, ao nvel
de embaixadores com os Estados que no o aceitem, a exemplo do Kosovo
que no foi reconhecido por 117 Estados-membros da ONU, e nem por isso
deixou de instituir mecanismos necessrios a sua organizao como Estado
independente e soberano, j que esse reconhecimento, conforme a doutrina
majoritria tem apenas efeito declaratrio.
A CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA: O PARECER SOBRE A

LEGALIDADE DA PROCLAMADA INDEPENDNCIA UNILATERAL
DO KOSOVO
Em 15 de agosto de 2008, a Srvia solicitou que a Assemblia Geral das

Naes Unidas (AGNU) votasse em sua reunio anual, sua disposio de pedir
parecer consultivo a Corte Internacional de Justia (CIJ) para que se
pronunciasse a respeito da legitimidade da secesso de Kosovo.94 Esta
proposta foi aprovada, pela AGNU no dia 8 de outubro do mesmo ano, atravs
da Resoluo 63/3, in verbis:
A Assemblia Geral,
Conscientes dos propsitos e princpios das Naes Unidas,
Tendo em mente as suas funes e atribuies no mbito da Carta
das Naes Unidas,
Recordando que, em 17 de fevereiro de 2008 as instituies
provisrias de administrao autnoma do Kosovo declararam
independncia da Srvia,
Ciente de que este ato tenha sido recebido com reaes variadas
pelos membros da Organizao das Naes Unidas quanto sua
compatibilidade com a ordem jurdica internacional existente,
94
INTERNATIONAL COURT OF JUSTICE. Accordance with International Law of the Unilateral

Declaration of Independence by the Provisional Institutions of Self-Government of Kosovo
(Request for Advisory Opinion). (Traduo nossa). Disponvel em: <http://www.icjcij.org/docket/files/141/15022.pdf>. Acesso em 20 out. 2009. p. 2.
43
Decidir, em conformidade com o artigo 96 da Carta das Naes

Unidas para pedir ao Tribunal Internacional de Justia para processar
um parecer consultivo sobre a seguinte questo:
Ser que a declarao unilateral de independncia por parte das
instituies provisrias de administrao autnoma do Kosovo, est
95
em conformidade com o direito internacional?
A CIJ fixou a data de 17 de abril de 2009, para que os pases

apresentassem declaraes por escrito sobre a matria em julgamento. O
Tribunal tambm convidou o secretrio-geral da ONU, Ban Ki-moon, para
enviar a sua declarao.
Em 9 de outubro, o Secretariado das Naes Unidas informou a CIJ que
tinha iniciado a preparao de um dossi contendo todos os documentos
relevantes questo jurdica, representando o corpo do DIP sobre a questo.96
Na mesma data, o Tribunal de Justia anunciou a lista oficial contendo o nome
dos 30 Estados que demonstraram inteno em participar do processo oral. Os
interessados tinham at 15 de setembro para manifestarem seu desejo de
tomar parte das audincias.97
95

(Request for Advisory Opinion). (Traduo nossa). Disponvel em: <http://www.icjcij.org/docket/files/141/15022.pdf>. Acesso em 20 out. 2009. p. 2.
96
Ibidem, p. 1-24.
97
(Request for Advisory Opinion). Public hearings to be held from 1 December 2009. (Traduo
nossa). Disponvel em: <http://www.icjcij.org/docket/files/141/15349.pdf?PHPSESSID=10ede467097c3488ab9e8a526b60dd79>.
Acesso em 20 out. 2009. p. 1-2.
44
Em 1 de dezembro de 2009, tiveram incio as audincias pblicas.

Durante estas sesses, depoimentos e comentrios foram apresentados
oralmente por 27 Estados-membros das Naes Unidas, que enviaram ou no
declaraes por escrito. Foi dado a Srvia e autores da declarao unilateral
de independncia o prazo de 3 horas para fazerem suas sustentaes orais,
enquanto que os demais Estados tinham 45 minutos para exporem os seus
argumentos.98
O procedimento encerrou-se no dia 11 de dezembro. Ao final das
audincias pblicas, os juzes Abdul Koroma, Mohamed Bennouna e Antnio
Augusto Canado Trindade, deram as partes at 22 de dezembro de 2009, o
prazo para responderem as perguntas relacionadas s alegaes de que o DI
no probe secesso, da promessa por parte dos participantes de respeitar
s eleies parlamentares no Kosovo, realizadas em 2007, e as disposies
dos acordos de Rambouillet de 1999.
A tese apresentada em apoio independncia da Provncia abrange
cinco aspectos principais. O primeiro refere-se presuno do DI que os
direitos humanos, incluindo os das minorias, devem ser protegidos, com o
objetivo de demonstrar que houve efetiva violao desta regra por atos
cometidos pelo antigo regime de Milosevic. O segundo corresponde ao esforo
estabelecido nos Anexos da Resoluo 1244, no sentido de iniciar um
processo poltico para determinar o estatuto final do Kosovo, cuja
independncia reflete o fracasso das negociaes entre Belgrado e Pritina
realizadas com a mediao do enviado especial das Naes Unidas, Martti
Ahtisaari. O terceiro a referncia integridade territorial da Srvia apenas na
linguagem preambular e no na linguagem operacional. O documento ,
portanto, omisso quanto forma que o estatuto final do Kosovo deveria tomar.
O quarto refere-se ao princpio da integridade territorial, que se aplica
98

(Request for Advisory Opinion). The Court will hold public hearings from Tuesday 1 December
to Friday 11 December 2009. Thirty States and the authors of the unilateral declaration of
independence have expressed their intention of participating in the oral proceedings. (Traduo
nossa). Disponvel em: <http://www.icjcij.org/docket/files/141/15567.pdf?PHPSESSID=1e880c2f287a3433c2223b34165318ef>.
Acesso em 20 out. 2009. p. 1-2.
45
unicamente em relaes entre Estados, e no para com entidades internas. Por

fim, o quinto o apelo a um direito muito mais amplo, o da autodeterminao,
afirmando que no existe nenhuma norma de DI que probe a secesso, ao
passo que um direito de todos os povos, no s daqueles em um contexto
colonial.
J os argumentos opostos, em geral, no so contra o direito moral de
autodeterminao dos albaneses do Kosovo, apenas sobre a legalidade ou no
da ao unilateral de seu Parlamento. Conforme a Resoluo 1244, o
Representante Especial do Secretrio-Geral, era a autoridade suprema no
Kosovo, logo, o rgo local, no detinha competncia para declarar a
independncia. Alm disso, ressalta-se o compromisso firmado pelos Estados
em respeitar soberania e a integridade territorial da Iugoslvia, o qual foi
includo em vrios documentos internacionais, o que significa que a
independncia de Kosovo seria um precedente perigoso. Ao mesmo tempo,
sustenta-se que todas as propostas de ampla autonomia oferecidas pelo
governo srvio aos albaneses tnicos do Kosovo, foram rejeitadas e, to
pouco, a violao dos direitos humanos dos albaneses, durante a dcada de
1990, no poderia servir de justificativa para uma declarao unilateral de
independncia em 2008.
Finalmente, em 22 de julho de 2010, o tribunal decidiu que a declarao
de independncia de Kosovo no foi uma violao do DI. O presidente da CIJ
Hisashi Owada, disse que no h norma no DI que proba declaraes de
independncia. O tribunal tambm destacou que, embora a declarao no
seja ilegal, a questo do reconhecimento foi uma deciso poltica.99
A CIJ concluiu que a declarao de independncia no foi emitida pelas
Instituies Provisrias de Autogoverno de Kosovo, ou qualquer outro rgo
oficial; no seguiu o procedimento legislativo, e no foi devidamente publicado.
A expresso Assemblia do Kosovo nas variantes das lnguas inglesa e
francesa decorre de uma traduo incorreta e no estava presente no texto
99
AGNCIAS. Corte de Haia julga independncia do Kosovo legal. Swissinfo [online], Berna,
22 jul. 2010. Poltica. Disponvel em:
<http://www.swissinfo.ch/por/politica_suica/Corte_de_Haia_julga_independencia_do_Kosovo_l
egal_.html?cid=18020070>. Acesso em: 25 set. 2010.
46
original em albans, assim, os autores nomeados representantes do povo do

Kosovo no estavam obrigados pelo quadro constitucional criado pela ONU,
que reservou apenas a seus representantes a competncia em relao aos
assuntos internacionais do Kosovo.100
O parecer consultivo do tribunal foi visto por alguns Estados como um
precedente que poder ter implicaes de longo alcance, tanto para os
movimentos separatistas em todo o mundo, quanto para a Srvia, dadas s
negociaes de adeso a UE. Tambm foi lido como sendo suscetvel de
conduzir mais pases a reconhecer a independncia kosovar.
Contudo, ao contrrio das sentenas proferidas em processos
contenciosos entre Estados, os pareceres consultivos da CIJ, no tm efeito
vinculante, ou seja, eles no obrigam, juridicamente, qualquer das partes a
fazer ou deixar de fazer alguma coisa. De qualquer sorte, este o primeiro
caso da histria mundial em que um ato de secesso foi submetido a
julgamento perante o Tribunal Internacional de Justia, o que pode trazer um
grande impacto no futuro do direito e das relaes internacionais.
CONCLUSO
Numa poca em que o processo de integrao europeu tem

proporcionado aos cidados da Unio Europia um incomparvel nvel de vida
e direitos em relao maioria da sociedade internacional, pode parecer difcil
entender que na regio dos Blcs, esteja a ocorrer um processo inverso e
que, em ltima instncia decorre do surgimento de um novo Estado. O
fenmeno integracionista tem inferncia lgica e se mostrar to mais
adequado quanto maior for o desejo natural de participao de todos na
construo de uma soberania compartilhada, onde nenhum de seus atores
tenha pretenses hegemnicas sobre as demais.
100

Declaration of Independence in respect of Kosovo. (Traduo nossa). Disponvel em:
<http://www.icj-cij.org/docket/files/141/16010.pdf>. Acesso em 25 set. 2010. p. 1-16.
47
Como visto tais pressupostos no se manifestaram ao longo da histria

das relaes entre a Srvia e o Kosovo, sobretudo, graas s diferenas
tnico-religiosas, j que os srvios representam apenas 5% da populao local,
contra 90% de origem albanesa e muulmana, que h muito queria se
desvencilhar do domnio da Srvia, onde predomina a populao eslava, de
religio crist ortodoxa.
Ao trmino da Guerra do Kosovo em 1999, a ONU iniciou o processo de
administrao de
um
territrio
devastado pela
guerra,
assumindo a
responsabilidade de manuteno de paz, investindo-se de autoridade

executiva, legislativa e judicial, por meio da Resoluo 1244 do CS que, ao
mesmo tempo, sedimentou uma discusso poltico-internacional: Kosovo, de
jure, pertencia a Iugoslvia (da qual a Srvia a sucessora legal), em respeito
princpio da soberania e integridade territorial do Estado; mas, de facto,
Belgrado no tinha mais nenhuma influncia sobre a regio. Nestes termos, as
menes integridade territorial da Iugoslvia constantes na resoluo,
parecem repousar em uma linguagem preambular e no operacional. Alm
disso, o mesmo documento, estabelecia que a soluo poltica deveria se
lastrear nos princpios esculpidos em seus anexos, que, por sua vez, foram
omissos quanto forma que o estatuto final deveria tomar, referindo-se apenas
a instituio de um quadro poltico interino que permitiria um substancial autogoverno para o Kosovo, levando em conta a integridade territorial da exIugoslvia. Em outras palavras, a Resoluo no promovia, mas, tambm no
impedia a secesso do Kosovo. O argumento contrrio, destaca sobretudo, que
a Rssia, na qualidade de membro permanente do CS, nunca teria aceitado
esta Resoluo se no garantisse a integralidade do territrio iugoslavo que,
pela mesma razo, segue vigorando, eis tratar-se de competncia exclusiva do
CS sua modificao ou anulao.
Esta controvrsia catapultou o incio do processo para a definio do
status poltico do Kosovo em 2006. O enviado especial das Naes Unidas,
Martti Ahtisaari, apresentou uma proposta estatutria oficial para os lderes
governamentais do Kosovo e da Srvia, o qual, ficou conhecido como
Ahtisaari Plan. Embora o projeto tenha sido recepcionado com simpatia pelos
48
membros europeus do CS e EUA, no houve progresso no plano ftico, visto

que as duas partes mantiveram posies estritamente opostas quanto
questo da independncia e a Rssia ameaou vetar qualquer resoluo
baseada neste projeto. Todavia, como resultado da falha nas negociaes e a
ausncia de uma alternativa vivel para resolver o futuro da provncia, o
Parlamento de Kosovo, emitiu o comunicado formal declarando que o Kosovo
ser um Estado independente e soberano.
Por seu turno, restou evidenciado que o direito autodeterminao
consiste na prerrogativa concedida aos habitantes de um dado territrio de
determinar seu estatuto poltico-jurdico quer atravs da criao de um Estado,
quer pela escolha de fundir-se com outro existente. Os requisitos atributivos
deste direito positivam a existncia de prvia dependncia e conseqente
desejo de independncia, conduzindo a um dever jurdico para que o Estado
crie condies para seu gerenciamento. A priori o Kosovo no se constitui num
territrio ocupado ou anexado pela Srvia, como se sucedeu no Timor-Leste e
no Tibete, pois a regio parte integrante do primitivo Estado srvio, assim,
no se poderia falar de dependncia, ou, de qualquer dever jurdico da Srvia
em criar condies para o exerccio da autodeterminao por parte dos albanokosovares, logo, inicialmente, sua declarao de independncia no poderia
ser fundamentada neste direito. Entretanto, o Art. 55. da CNU, vincula essa
faculdade ao respeito pelos direitos humanos, sem discriminaes, deixando
evidente que a violao das garantias humanitrias e o tratamento
discriminatrio dos albaneses do Kosovo, por parte do governo srvioiugoslavo, configuram-se num crime internacional. O mesmo no se pode dizer
de outras regies em que, por toda a Europa, convivem sociedades
multitnicas e multinacionais. Espanha, Reino Unido, Frana, Blgica,
Sua, entre outros, so democracias consolidadas, em que seus povos
constituintes (bascos, catales, vales, flamengos, bretes, romanches,
escoceses, irlandeses...) participam do processo poltico democrtico e so
titulares de direitos amplamente reconhecidos e defendidos. Por certo que o
nacionalismo
as identidades
nacionais
constituem-se
em
assuntos
complicados, que nem sempre se enquadram no mbito das normas jurdicas.
49
O conceito de Estado fundamenta-se no preenchimento de requisitos

formais, consoante desenvolvido pela doutrina latino-americana, estipulando
que os Estados como sujeitos de DI devem reunir as seguintes caractersticas:
a) Populao permanente; b) Territrio definido; c) Governo; d) Capacidade de
entrar em negociaes com outros Estados. Nestes termos, verifica-se que o
Kosovo nasceu automaticamente como sujeito de DIP assim que reuniu os trs
primeiros requisitos, sendo desnecessrio o preenchimento do ltimo deles
que,
na
verdade, se
desenvolve
como
mera
conseqncia
jurdica,
indispensvel para que o novo Estado se relacione com os demais atores da

ordem poltica internacional.
O Kosovo tinha um governo, um parlamento e um representante em
Belgrado e, era considerado tanto uma provncia autnoma da Srvia, como
tambm uma unidade da Iugoslvia, juntamente com as ex-repblicas que
agora so Estados soberanos, assim, a independncia da provncia, encerra o
doloroso processo de desintegrao dessa federao comunista, e portanto,
um ex-Estado iugoslavo.
A reao internacional independncia do Kosovo foi multifacetada,
desde o reconhecimento formal pelos Estados Unidos, 22 Estados-membros da
UE e uma srie de outros pases; contrariamente opem-se a mesma alm da
Srvia, Rssia, Espanha, Romnia, Moldvia, Chipre e grande parte dos
Estados membros da ONU, seja por solidariedade a Belgrado ou pelo temor de
que sejam abertos precedentes em relao s minorias tnicas que reivindicam
autonomia dentro de seus prprios territrios, antevendo neste ato a incidncia
de uma violao do DI. Em fevereiro de 2009, o Parlamento Europeu, por meio
de uma resoluo, incentivou os Estados-membros da UE que ainda no o
fizeram a reconhecer a independncia do Kosovo. A priori, o reconhecimento
de Estado surte efeitos constitutivos porque condio necessria a sua
criao, nada obstante, h que ser desenvolvido de modo a impedir
ingerncias externas. No entanto, a teoria declarativa aceita pela doutrina
dominante, pois, no atribui ao reconhecimento qualquer efeito jurdico,
considerando que a existncia de um novo Estado apenas uma questo de
50
fato. Neste contexto, observa-se claramente que em casos de secesso, o

direito e a poltica se entrelaam.
Em 8 de outubro de 2008, as Naes Unidas aprovaram o requerimento
da Srvia ao Tribunal Internacional de Justia, para que este se pronunciasse
acerca da legalidade da autoproclamada independncia do Kosovo. A 22 de
julho de 2010, o tribunal emitiu um parecer consultivo, opinando que a
declarao de independncia do dia 17 de fevereiro de 2008 no violou o DI.
Entretanto, os pareceres consultivos da CIJ no dispem de qualquer efeito
coercitivo. De qualquer sorte, este o primeiro caso da histria em que um ato
de secesso submetido a julgamento perante a Corte de Haia.
Kosovo, um precedente? Nas relaes internacionais sua independncia
representa uma ruptura que levou inclusive a diviso de opinies na prpria
Unio Europeia. Usando seu direito de veto, a Rssia ameaara bloquear a
retirada da misso das Naes Unidas do Kosovo (UNMIK), alertando a UE e
os Estados Unidos a respeito do que chamou de precedente perigoso. O
ministro russo de Relaes Exteriores, Sergei Lavrov, chegou a advertir que a
renncia ao respeito integridade territorial da Srvia poderia levar a uma
reao em cadeia nos Blcs e em outras partes do mundo. Entretanto, na
prtica, Moscou no viu a questo dessa maneira e em agosto de 2008
reconheceu, por seu turno, as regies separatistas georgianas da Abkhzia e
da Osstia do Sul. Os Estados Unidos, por seu lado, interpretou o caso Kosovo
como sui generis, sem precedentes na histria das relaes internacionais e
sem conseqncias jurdicas para outros pases no futuro. Em ltima anlise,
tambm houve o aumento das tenses na Bsnia-Herzegovina, onde
Republika Srpska vetou o reconhecimento do Kosovo. Contudo, pode-se
argumentar que o Kosovo rene uma combinao incomum de fatores,
incluindo as circunstncias nicas do violento desmembramento da antiga
Iugoslvia, a histria da limpeza tnica, crimes contra civis e o longo perodo de
administrao das Naes Unidas, o que no encontrado em outros locais, e,
por isso, no pode ser visto como precedente para qualquer outra situao no
mundo de hoje.
51
De qualquer sorte, a independncia de Kosovo traz enormes desafios a

seus governantes. A nova nao tem uma renda per capita similar de pases
africanos como Chade e Senegal. Metade da populao est desempregada e
uma das principais atividades econmicas da regio o crime organizado, que
trafica cigarros e herona pelo continente europeu. Nos prximos anos, o pas
vai permanecer sob tutela da Unio Europia, que enviar cerca de 500
milhes de dlares e uma fora de 1.800 policiais, advogados e promotores
para fortalecer o sistema jurdico do pas. Kosovo dificilmente conseguir o
reconhecimento da ONU e, como Taiwan, no poder se sentar mesa nas
negociaes internacionais, isto porque, a Rssia e a China usaro seu poder
de veto no CS para barrar qualquer tentativa neste sentido. Mesmo assim, os
albano-kosovares no se cansam de comemorar...
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