O Estatuto da Criana e do Adolescente e as Instituies: Consensos e Conflitos

Prof. Dr. Aparecida Fonseca Moraes *

Simone Ramos Carvalho *

Numa sociedade, porm, de gosto autoritrio como a nossa, elitista, discriminatria,

cujas classes dominantes nada ou quase nada fazem para a superao da misria das
maiorias populares, consideradas quase sempre como naturalmente inferiores,
preguiosas e culpadas por sua penria, o fundamental a nossa briga incessante para
que o Estatuto seja letra viva e no se torne, como tantos outros textos em nossa
Histria, letra morta ou semimorta.1
Em junho de 2001, iniciamos, na Faculdade Moraes Jnior, a pesquisa Estatuto da Criana e do
Adolescente: o que as instituies pensam? 2 Integrando a proposta de constituio de um grupo de
pesquisadores do Curso de Direito, essa pesquisa fez parte de uma linha de investigao mais ampla em
torno do tema Direitos Humanos. Numa etapa anterior, organizou-se um curso de Metodologia da Pesquisa,
laboratrio de formao dirigida aos alunos interessados em participar da atividade. Ao final do curso, cada
projeto pode montar a sua equipe de acordo com os interesses temticos explicitados e, no caso da pesquisa
sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente, num primeiro momento, tambm promovemos a participao
de um grupo maior de alunos para difundir o tema e construir uma base de conhecimento capaz de nos
preparar melhor para a realizao das tarefas subseqentes 3.
No que tange ao contedo da pesquisa, tivemos como ponto de partida a promulgao, em 1990, do
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), considerado um marco na agenda social, poltica e jurdicolegal. Em julho de 2002, o Estatuto completou doze anos de existncia (um dbut adolescente!). No decorrer
das referncias que se seguiram a esse aniversrio, observa-se que essa lei ainda considerada uma das
mais avanadas na defesa da cidadania e garantia de direitos. Porm, se por um lado h motivos para
comemoraes, por outro algumas preocupaes se vm justificando e sugerem reflexes em torno das
trajetrias institucionais percorridas.
Ao criar um novo modelo de atendimento pblico e de ateno aos direitos da infncia e juventude, o
ECA vislumbrou um conjunto de aes que atinge ao mesmo tempo os sistemas de justia, as esferas
governamentais e vrias representaes da sociedade civil. esse diversificado conjunto de polticas
intersetoriais que vem procurando reservar, especialmente para as crianas e jovens pobres, outro lugar
social nos contextos locais e nacionais.
importante reconhecer que o pioneiro conceito sociojurdico e poltico de cidadania infanto-juvenil,
encampado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, obteve significativa repercusso nacional. No que se
refere infncia brasileira, a Constituio de 1988 inaugurou esse marco histrico ao estabelecer, atravs de
nova base legal, a promoo dos direitos da criana e a disseminao da doutrina da proteo integral. Tudo
isso, porm, no foi obra do acaso, tampouco dependeu da vontade de meia dzia de parlamentares. A
cronologia do ECA est profundamente vinculada emergncia dos debates sobre a situao da infncia e
juventude brasileira na agenda pblica, em que se fez notar a presena de diversos segmentos e atores
sociais (representantes da sociedade civil e dos poderes legislativo, judicirio e executivo).
A pesquisa se props a examinar este novo campo de relaes institucionais que vem sendo
reestruturado com a criao do ECA, com o objetivo de garantir sua efetividade e aplicao. Para analisar
aquilo que chamamos de avanos e resistncias na fase de implementao, consideramos importante
*

Aparecida Fonseca Moraes doutora em Cincias Humanas (Sociologia) pelo Instituto de Filosofia e Cincias Sociais (IFCS) da UFRJ. Coordenou a
pesquisa Estatuto da Criana e do Adolescente: o que as instituies pensam?.
*Simone Ramos Carvalho aluna da 4. srie do curso de Direito na Faculdade Moraes Junior. Participou de todas as etapas da referida pesquisa.
1
FREIRE, Paulo. Artigo 16. In: CURY, Munir et alii (Coords.). Estatuto da Criana e do Adolecente: comentrios jurdicos e sociais. So Paulo:
Malheiros, 1992
2
Estatuto da Criana e do Adolescente, lei n 8069 de 13/07/1990.
3
Promoveram-se vrias reunies que se denominaram Encontros de Estudos e de Debates (EEDs). Agradeceu-se a participao dos alunos nesta
primeira fase da pesquisa, em especial a Carmem Freire, Gabriela Silva e David Vianna.

ouvir atores sociais e instituies envolvidos nesse processo. A pesquisa identificou, atravs dos cenrios
institucionais criados depois do ECA, as condies da construo social e jurdica dessa doutrina que
propaga direitos e cidadania a todas as crianas e adolescentes brasileiros. Mais do que hipteses,
tnhamos um quadro de problematizaes em torno da realidade que materializa a concepo doutrinria do
ECA.
Colocadas no mbito da defesa dos Direitos Humanos no Brasil, as discusses sobre a construo
da cidadania de crianas adolescentes esto, sem dvida, estruturadas pelas regulamentaes que o
Estatuto prope e, portanto, pelas relaes sociais que com isso ele produz e inventa. Quais os consensos
que se mantm em torno disso? Quais as resistncias e conflitos nas culturas das instituies, os
mecanismos de aceitao ou rejeio das novas classificaes jurdicas propostas (proteo integral,
princpio da co-responsabilidade, sujeito de direitos etc.)? Foram interrogaes que motivaram o estudo.
A metodologia da pesquisa Dez anos de Estatuto da Criana e do Adolescente: o que as instituies
pensam? baseou-se na coleta de dados qualitativos. O levantamento do material foi dividido em duas etapas:
na primeira, com o objetivo de criar uma base documental, buscamos informaes na internet e nas
instituies que trabalham com o ECA. Na segunda, aps uma seleo prvia, aplicamos a tcnica de
entrevistas semi-estruturadas a alguns representantes de instituies; elas foram acompanhadas de um
roteiro aberto de perguntas, em que os entrevistados tiveram liberdade para influenciar nele, ora alterando a
ordem das perguntas, ora criando relaes entre os contedos no previstas pelas pesquisadoras. Para
reduzir o nmero de entrevistas, selecionamos aqueles interlocutores privilegiados, pessoas representativas
de determinado pensamento institucional 4. Essa representatividade foi assim definida por ns: tempo e grau
de operacionalizao do ECA, ou seja, buscamos, preferencialmente, pessoas que se pudessem referir
ltima dcada de trajetria do ECA e que se mantivessem quase integralmente ocupadas com a sua
aplicao atravs da vida profissional e/ou da participao poltica. Tambm achamos importante entrevistar
pessoas que ocupassem lugares-chave no campo de implementao das aes relacionadas (dirigentes de
rgos e Conselhos, profissionais que participam de entidades ou grupos representativos, elaboradores de
polticas etc.). Dessa forma, entrevistamos representantes do poder judicirio, do Ministrio Pblico, da
Defensoria Pblica, dos Conselhos de Defesa dos Direitos da Criana e do Adolescente (estadual e
municipal), do poder executivo municipal (Secretaria de Desenvolvimento Social e de Sade) e de
organizaes da sociedade civil que participam ativamente das polticas de atendimento do ECA 5.
A pesquisa foi desenvolvida na cidade do Rio de Janeiro e, obviamente, assume-se aqui a
perspectiva metodolgica de que o estudo de casos particulares, pode iluminar realidades mais amplas. Alm
disso, embora as concluses e anlises tenham como principal base de informaes o conjunto de
entrevistas, os dados documentais e bibliogrficos no s tiveram papel importante na generalizao de
certos fenmenos, como tambm permitiram alargar e estabelecer conexes de sentido com o pensamento e
a experincia de grupos e instituies de outras cidades do Brasil.
A principal concluso do estudo que o ECA aceito como um princpio legal de igualdade de
direitos, um princpio cujo valor social e jurdico definido como vlido, fundamental e necessrio para a
sociedade brasileira. Essa constatao, porm, no se desvincula de uma outra (de certa forma a explica):
neste terreno de aceitao, no qual cabem disputas sobre as prticas de implementao mais adequadas
aos fundamentos doutrinrios do ECA, essa lei vai sendo operacionalizada pelas tenses, ambigidades e
conflitos institucionais. Pode-se dizer que existem zonas de resistncia e de conflito que emergem e se
organizam a partir de choques entre as novas perspectivas e prticas propostas pelo ECA e por algumas
estruturas culturais, tambm formadoras de uma cultura jurdica, que deveriam ter sido superadas.
A grande moldura de consensos criados em torno do ECA se sustenta em contedos racionais que
dotam a lei de caractersticas vistas como positivas na hierarquia das classificaes polticas, assistenciais e
legislativas. O Estatuto considerado moderno, revolucionrio, progressista, inovador, um baluarte na
defesa da igualdade e universalidade de direitos, porm isso no bastaria para se compreender como o ECA
chega a assumir a forte representao social de que uma boa lei, necessria ou at mesmo
4

De acordo com as tcnicas de pesquisa qualitativa, estes seriam aqueles informantes privilegiados, cujas experincias permitem o acesso a um
leque mais amplo de informaes. Ver BARREMAN (1990), COSTA (1986) e FOOTE-WHYTE (1990)
5
Tiveram-se, no entanto, dificuldades de acesso a representantes do Conselho Tutelar e do executivo estadual.

imprescindvel. Concluiu-se que sua fora de representao social tem como fonte um horizonte moral 6 que
se mantm atravs de valores de solidariedade e altrusmo em relao s crianas e adolescentes. A viso
altrusta se pauta nas idias de proteo, de garantia de direitos, de dignidade, entre outras, que esto
orientadas para um segmento da populao cuja primeira classificao a vulnerabilidade. Dito de outra
forma, convincente a imagem de que crianas e adolescentes, precisam de cuidado, carinho e proteo.
Por isso, afirma-se que o ECA foi incorporado como princpio humanitrio, porque se fortalece e ganha
sentido num campo de valores cujo horizonte moral o das aes altrustas em defesa de todas as crianas
e adolescentes do nosso pas.
Como foi apontado, nos entremeios desse grande consenso estruturador, h conflitos e resistncias
que comeam na implantao e no funcionamento da poltica de atendimento s crianas e adolescentes. O
desenvolvimento da poltica de atendimento do ECA requer um conjunto de aes integradas e articuladas
entre as instituies. Seus fundamentos sociais jurdicos e polticos baseiam-se principalmente nos princpios
da co-responsabilidade e da intersetorialidade (ou interinstitucionalidade) 7. no processo de realizao
dessa poltica, na qual se destaca a idia de responsabilidade como garantia de exerccio de direitos
individuais e sociais8, que residem grandes tenses. Na rea especfica da justia, o grande mrito da
distribuio de responsabilidades nas questes relativas infncia e juventude foi apontado como uma
ruptura com a estrutura hierarquizada que servia a prticas centralizadoras e autoritrias 9. De certa forma, o
princpio da co-responsabilidade nas prticas intersetoriais no Estatuto testa a nossa sociedade em planos
polticos mais amplos, pois nele tambm esto implicadas as questes da democracia e da participao.
A idia de se praticar a diviso de responsabilidades intersetorialmente, com a conseqente
descentralizao de atribuies, guarda um vis de interpretao mais complexo que est alm da garantia
dos direitos de todas as crianas e adolescentes. Essa diviso permite interrogar sobre o amadurecimento
democrtico no qual a lei se aplica. Assim, no de estranhar ser essa a questo que acabe por dramatizar e
configurar os principais conflitos e tenses em torno do ECA.
Considerando que nossa anlise tem, como ponto de partida, conjuntos de classificaes operados
pelos atores (indivduos e instituies) no curso das suas aes e interaes sociais 10, afirmamos que as
ambigidades que se fazem notar no campo de aplicao do ECA, presentes no par consenso conflito, se
situam nas defasagens entre princpios normativos (legalmente legitimados) amplamente acolhidos e
respeitados 11 e sua possibilidade de realizao nos diferentes contextos (social, jurdico e/ou poltico).
Fundamentamos essa concluso analtica nos pressupostos da teoria da ao e, de maneira
especfica, na perspectiva do interacionismo simblico, em que normas e valores internalizados por indivduos
ou grupos no significam que suas condutas se tornem radicalmente determinadas por esses valores 12. Essa
perspectiva reconhece que existem hiatos entre valores e normas consensualmente aceitos e que, nos
contextos das situaes cotidianas, sero negociados, manipulados e (re)interpretados pelos indivduos. A
dinmica social presente nos contextos de operao do Estatuto expe as duas faces das interaes
humanas: de um lado, a ampla aceitao de princpios normativos; de outro, a relatividade que esses
princpios assumem quando negociados pelos indivduos e instituies na vida cotidiana.
A seguir, detalhar-se-o essas concluses mais gerais, dividindo-se o seu contedo em trs
perspectivas analticas:

Horizonte moral, de acordo com BOLTANSKI (1993), so valores compartilhados por grupos ou por uma sociedade, dando sentido existncia de
seus princpios humanitrios.
7
Ver, especialmente, artigos 86 a 97 desta lei.
8
Confira PEREIRA (1999, p. 93)
9
Confira PEREIRA (Op. Cit.), SDA (1996)
10
Um limite posto pelas tcnicas aplicadas na nossa pesquisa, a ausncia da observao participante, o que permitiria referir-se observao direta
das prticas sociais nas instituies. No entanto, esta limitao ocorreu em termos pois, como os/entrevistados remeteram-se com insistncia s
prticas das instituies nos seus relatos, resolveu-se considerar essa dimenso um dado para a anlise, compreendendo que esta apresentada
atravs do olhar do grupo entrevistado (tendo ficado distante a possibilidade de observao direta).
11
Aqui , mais uma vez a questo que o Estatuto tem como horizonte moral uma solidariedade social que dirigida a crianas e adolescentes.
12
Ver a perspectiva interacionista de GOFFMAN (1988, 1985, 1961).

a) a cronologia de surgimento do ECA atravs de uma comparao entre a sua doutrina e a do

antigo Cdigo de Menores, procurando-se mostrar como o Estatuto surge e firma seu universo
de valores e consensos em oposio aos princpios e categorias sociojurdicas do Cdigo;
b) a constituio do horizonte moral que sustenta a aceitao do Estatuto como um princpio
normativo legtimo e necessrio;
c) a constituio de resistncias e conflitos no processo de implementao da lei, ressaltando-se
as defasagens entre a aceitao geral de um princpio normativo e sua (re)interpretao nas
prticas e interaes sociais;
d) em seguida, aprofundar-se- um dado emprico do contexto jurdico para mostrar que, apesar da
ruptura com a doutrina do Cdigo, as zonas de conflito e de resistncia que so identificadas
nas dinmicas (interativas) das instituies acabam aproximando os campos menoristas e
estatutistas, uma vez que as interpretaes valorativas e normativas vo sendo atualizadas
nas condutas da vida prtica.
Cronologia da Doutrina do Estatuto da Criana e do Adolescente
Durante a metade da dcada de setenta e incio dos anos oitenta, tornavam-se cada vez mais
visveis as denncias sobre violncias e maus tratos sofridos por crianas e adolescentes que viviam nos
internatos mantidos pelo Estado e tambm sobre as precrias situaes enfrentadas por um contingente de
jovens, crescente, que procurava nas ruas dos grandes centros urbanos alternativas de sobrevivncia. A
criao do SAM (Servio de Assistncia ao Menor) na dcada de quarenta e todo o aparato institucional
decorrente consolidaram estratgias de controle traadas pelo Estado e, com a participao da iniciativa
privada, tiveram como substrato instituies de proteo e recuperao (orfanatos, institutos e casas de
reforma) e instituies de formao para o trabalho (Senai, Senac etc.). Nos anos sessenta, a FUNABEM
(Fundao Nacional de Bem-Estar do Menor) criada para substituir o SAM numa perspectiva tida como
modernizadora, mas o modelo de vigilncia e internao prevaleceu, principalmente atravs das fundaes
estaduais (FEBEMs) vinculadas fundao nacional 13.
Aumentavam, com isso, as crticas dirigidas Poltica Nacional de Bem-estar do Menor PNBEM,
implementada pela FUNABEM, mobilizando setores da sociedade civil na busca de solues.
Permanentemente, atravs de vrios documentos e de eventos os mais diversos em que se discutiam
polticas pblicas, entidades da sociedade civil e profissionais que atuavam com os chamados menores
apontavam o Cdigo de Menores e a PNBEM como responsveis pela violncia e abandono com que vinham
sendo tratados. Houve, ento, uma movimentao intensa de grupos oriundos dessas entidades e de
profissionais de vrias reas que, em conjunto com representantes da sociedade civil, comearam a preparar
o terreno para a substituio do Cdigo de Menores, base jurdica que sustentava esse tipo de poltica. Em
face de uma cadeia de presses e de reivindicaes, em agosto de 1986 foi criada a Comisso Criana e
Constituinte com a participao de rgos governamentais e no-governamentais. Essa Comisso tinha o
objetivo de promover debates sobre a infncia e subsidiar os trabalhos da Assemblia Nacional Constituinte.
Finalmente, em junho de 1990, a Cmara dos Deputados aprova o j to propalado projeto ECA 14
O Estatuto da Criana e do Adolescente substituiu o chamado Cdigo de Menores, doutrina de
proteo que vigia na poca. A comparao entre as concepes do Estatuto e do Cdigo permite identificar
rupturas com princpios sociojurdicos que antes norteavam as aes nas polticas de ateno e assistncia
ao menor.
O Cdigo Mello Mattos, criado em 1927, introduziu a categoria menores para referir-se aos
delinqentes e abandonados com menos de dezoito anos de idade 15. Os princpios que regiam essa lei
dotavam o sistema de justia infanto-juvenil de um carter repressivo. A legislao passava assim a sustentar,
por essa viso, toda uma estratgia de controle institucional que, j na dcada de vinte, se organizava atravs
das internaes dos menores atendidos nos estabelecimentos oficiais16. Em dez de outubro de 1979, esse
13

O texto est baseado em Alvim & Valladares (1988).

Para uma cronologia dessas informaes atravs da mdia, consulte Alvim (1992).
15
Cf., GREGORI (1996, p. 07), PEREIRA (1999, pp. 11-12)
16
Cf., Gregori (Op. Cit.), Alvim & Valadares (Op. Cit.)
14

Cdigo foi alterado, mas se manteve inspirado na doutrina da situao irregular, dividindo o universo infantojuvenil ao colocar parte dele, os pobres, sob o estigma de uma situao j tantas vezes interpretada como
desviante ou anormal.
O Cdigo de Menores tinha um carter assistencial-repressivo, ou seja, sua poltica era proteger o
menor pobre e abandonado e reprimir o delinqente17. O Cdigo tambm mencionava os direitos de todas
as crianas e adolescentes e no considerava outras instituies presentes no universo infantil e jovem, como
a famlia e a escola. De fato, a criana e o adolescente que no estivessem em uma situao irregular no
chegavam a ser por ele amparados. Pode-se dizer que, para o Cdigo de Menores, interessava juridicamente
as conseqncias dessa situao: uma criana abandonada iria perambular pelas ruas ou praticar algum
delito. Em ambos os casos, eram aplicadas as medidas tutelares de recolhimento, para uma assistncia
tutelada pelo Estado ou para uma medida repressiva, porm o que havia era a privao dos direitos desses
jovens e, de certo modo, presumia-se que acabava a o incmodo social
Na chamada reforma do Cdigo, a idia de que o jovem pobre que perambulava pelas ruas
inevitavelmente descambava para a delinqncia passou a justificar a reviso da idade mnima para o
trabalho, tendo, ento, cado de quatorze para doze anos. Introduziu-se tambm a priso cautelar para os
menores delinqentes, o que serviu para fortalecer o carter repressivo de todo esse aparato. O sistema
FUNABEM tornou-se mais punitivo e menos educativo, conforme constava nos prprios princpios expressos
na PNBEM (Poltica Nacional de Bem-estar do Menor). As crianas e adolescentes definidas pela categoria
jurdica situao irregular, conforme previa o Cdigo, deveriam permanecer sob a proteo do Estado, que,
atravs das suas agncias e internatos, se incumbia da socializao desse pblico.
Assim sendo, para muitos observadores e especialistas, o Cdigo de Menores expressou uma viso
da sociedade sobre os destinos das crianas e adolescentes pobres, pois o poder judicirio predominava e
concentrava todas as decises, desempenhando o juiz o papel de pai, tutor, autoridade mxima. As
crticas ao Cdigo tambm se concentraram nas categorias jurdicas utilizadas para definir os jovens atingidos
por essa legislao. Menores" significavam meninos e meninas pobres, em sua maioria de cor preta,
julgados perigosos, tendo sido transformados em smbolo da desesperana, em uma massa jovem, porm
sombria, a ser controlada e recuperada pelo Estado, pois, caso contrrio, se constituiriam numa ameaa ao
futuro do pas. O quadro a seguir mostra como crianas e adolescentes eram, por essa doutrina,
classificados.
Cdigo de Menores - Doutrina da situao irregular
Pobreza
Desvio de conduta
Inadaptao familiar e comunitria
Prtica de ato infracional

Menor carente
Menor de conduta anti-social
Menor infrator
Menor delinqente

O Cdigo relacionava problemas de origem estrutural com aspectos individuais da personalidade, ou

seja, estavam na inadaptao e nos comportamentos desviantes dos menores as causas da situao
irregular. O menor carente de conduta anti-social, infrator e delinqente era resultado da pobreza, por um
lado, e de seu comportamento inadequado, por outro. No campo da assistncia, as principais categorias
sociojurdicas indicavam a defesa de uma poltica tantas vezes classificada como de carter assistencialrepressivo. O objeto de interesse jurdico do Cdigo de Menores era o Menor em Situao Irregular, cabendo
ao pobre e ao abandonado a proteo sob a tutela do Estado e ao delinqente, a represso. A pena
restritiva da liberdade (ou a liberdade vigiada) poderia acontecer sem que houvesse flagrante ou ordem
escrita fundamentada e sem que o menor pudesse manifestar-se.
A substituio do Cdigo de Menores pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, radical em termos
de contedo, institui novo paradigma na legislao brasileira referente matria. O ECA adota a doutrina da
17

Para os comentrios a seguir, foram consultados: CDIGO DE MENORES, ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE, ASSOCIAO
NACIONAL DOS CENTROS DE DEFESA DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (ANCED). REVISTA DA ANCED (1998), ELIAS (1994), SILVA (2000),
SILVEIRA (1997), SIQUEIRA (1979) LIBERATI (1995), ALVIM (Op.Cit.), ARANTES & MOTTA (1990), SEDA (1998), DIDONET (1993) , COSTA (1992) e
JNIOR (2000).

proteo integral, entendida como aquela que abrange todas as necessidades de um ser humano para o
pleno desenvolvimento de sua personalidade18. O grande desafio passar pela constatao de que sua
efetiva aplicao ir requerer mudanas na base jurdica, social e poltica.
Com o Estatuto, as categorias criana e adolescente evidenciam sua vocao e carter
universalista. Elas so empregadas para toda a populao infanto-juvenil, sem distines. O ECA rompe com
a viso estigmatizadora que recaa sobre aqueles classificados como em situao irregular. No caso
especfico da infrao, os procedimentos para aplicao de medidas socioeducativas consideram a
capacidade do adolescente de cumpri-las, as circunstncias e a gravidade do ato. A pena privativa de
liberdade, contrapondo-se poltica repressiva do antigo Cdigo de Menores, s poder ser efetuada
mediante flagrante ou ordem escrita fundamentada, respeitando-se suas caractersticas de brevidade e de
excepcionalidade, uma vez que crianas e adolescentes passam a ser vistos como sujeitos de direitos,
ainda que em conflito com a lei. O quadro a seguir sintetiza suas principais concepes em confronto com a
perspectiva menorista.
Estatuto da Criana e do Adolescente Doutrina da Proteo Integral
Crianas e adolescentes so sujeitos de direitos .
Direitos de crianas e adolescentes so aqueles direitos fundamentais garantidos pessoa humana e mais os
especiais, decorrentes de sua condio de pessoa em desenvolvimento. Devem ser garantidos e resguardados pelo
Estado, famlia e sociedade.
A proteo e o desenvolvimento integral devem ser garantidos a todas as crianas e adolescentes.
A poltica do ECA tem carter educativo.
criana sero aplicadas medidas de proteo e ao adolescente sero aplicadas medidas socioeducativas.
Medidas socioeducativas, tais como advertncia, obrigao de reparar o dano, prestao de servios comunidade,
semiliberdade, sero aplicadas levando-se em considerao a capacidade do adolescente de cumpri-las, as
circunstncias e a gravidade da infrao.
Pena privativa de liberdade s pode ser aplicada mediante flagrante ou ordem escrita fundamentada, respeitando-se
suas caractersticas de brevidade e excepcionalidade crianas e adolescentes so Sujeitos de Direitos, ainda que em
conflito com a lei.

Com o Estatuto, crianas e adolescentes passaram a ser considerados sujeitos de direitos,

cabendo ao Estado, famlia e sociedade a reunio de esforos, num princpio de cooperao mtua, para
garantir os direitos fundamentais da pessoa humana, alm daqueles considerados especiais, decorrentes da
condio de pessoa em desenvolvimento. Os poderes ilimitados concedidos ao juiz no Cdigo de Menores
passaram, com o ECA, a se restringir ao campo processual, superando a figura, ao mesmo tempo, protetora e
repressora do antigo Juiz de Menores. Com isso, diluiu-se tambm a perspectiva da centralizao e se
inaugurou outro marco nas polticas de atendimento, no qual a diviso de responsabilidades e a proposta de
um conjunto articulado de aes reforaram a idia de que s a cooperao entre os diversos setores da
sociedade pode enfrentar as especificidades e problemas da infncia e adolescncia no pas.
O ECA e Seu Horizonte Moral
O ECA uma lei historicamente datada, porque surgiu com os movimentos sociais que, pouco antes
do processo constituinte de 1988, se mobilizaram para garantir o reconhecimento de direitos na Constituio
que se anunciava. Dessa forma, pode-se referir a ela como lei viva, uma vez que resultado do clamor da
sociedade por uma mudana na perspectiva da proteo, promoo e defesa da cidadania de jovens e
crianas.
As motivaes sociais, polticas e jurdicas j foram de diversas maneiras explicitadas nas
justificativas sobre a importncia do ECA para a sociedade e na legislao brasileira. Como expresso de
uma racionalidade cognitiva 19 que organiza esse campo de valores, surgiram, com o ECA, categorias que
18

ELIAS (1994, p.2)

Classificaram-se essas motivaes de conduta de acordo com WEBER (1999, pp.13-19). Apenas para facilitar a compreenso e permitir a
classificao cientfica, estabeleceu-se um corte entre motivaes racionais e emocionais. Aqui, caracterizaram-se como mais racionais as condutas
que requerem um tipo de conhecimento (cognio) cientfico (na rea poltica, social ou jurdica), mas isso no significa que motivaes por valores,
emoes ou tradies tambm no possam misturar-se e estar presentes.
19

representaram nova compreenso sobre a condio da infncia e da adolescncia no pas. Categorias

sociojurdicas, tais como sujeitos de direitos, proteo integral, prioridade absoluta, direito de defesa do
adolescente em conflito com a lei, foram algumas das novas classificaes que instituram outro paradigma
social e jurdico. Principalmente, considerou-se que essas classificaes possuem o mrito de terem lanado
um olhar sobre aqueles segmentos pobres e considerados em situao de abandono social e familiar, bem
diferente daquele adotado nas legislaes passadas.
Parecem claros esses contedos racionais e cognitivos que, com o ECA, (re)classificaram a infncia
e a juventude brasileiras. No entanto, para se entender o surgimento de uma doutrina jurdica, ou princpio
normativo amplamente aceito, tambm preciso situ-la como apoiada e orientada por uma moral. No que se
refere aos seus objetivos de universalidade e de igualdade, na perspectiva dos direitos humanitrios, o
Estatuto da Criana e do Adolescente freqentemente lembrado como lei exemplar. No entanto, para que
objetivos humanitrios se instaurem, preciso que existam valores humanitrios. Referir-se a um princpio
doutrinrio como consagrado socialmente significa reconhecer que ele cumpre uma exigncia moral que no
se restringe ao simples jargo do cumpra-se a lei, resultante da elaborao do legislador. um horizonte
moral que conecta pessoas e instituies num tipo de engajamento social, fazendo com que compartilhem
uma viso de mundo que o contedo racional pautado num tipo de cognio organiza e legitima 20.
O campo de desenvolvimento de aes humanitrias relacionado com a dinmica de
operacionalizao do ECA um espao de produo de solidariedades em que se manifesta um tipo de dom,
ou seja, um tipo de obrigao moral que conecta, o tempo todo, as relaes pessoais e institucionais 21. Essas
relaes sociais, assim entendidas, no so prioritariamente regidas pelos interesses econmicos ou pelos de
mercado, como ocorre no campo de outras organizaes, mas por uma moral que foi sendo internalizada e
compartilhada na trajetria da ao coletiva que comps, e compe, a histria dessa lei. Assim, tem-se a no
s um fazer coletivo organizado racionalmente para dotar de legitimidade a existncia pblica da lei, mas
tambm uma fazer coletivo que expressa uma moral humanitria da sociedade.
Dessa forma, paralelo ao contedo racional que organiza e normatiza os princpios do ECA, outro
contedo, pouco explicitado pelas instituies, tambm foi fundamental para a sua consolidao. Alude-se
aos valores que contriburam para que essa lei penetrasse nas mentes e arrastasse os coraes22 das
pessoas que, nos diferentes espaos sociais, se envolveram com as polticas de proteo infncia e
adolescncia. Isso quer dizer que o Estatuto tambm surge, se organiza e se consolida num campo de
valores.
Na vida cotidiana, esse campo de valores produz motivaes emocionais que se manifestam atravs
de sentimentos 23. Os sentimentos que tm fornecido a base de sustentao social e jurdica do ECA so
solidrios e altrustas, atravessam todo o campo do atendimento e tm sido, de maneira genrica,
representados pela idia de que todos precisam fazer algo pelas nossas crianas e jovens. As idias que
circulam no campo do atendimento no possuem apenas significados estritamente tcnicos, polticos,
jurdicos, ou mesmo ideolgicos, mas tambm de doao, de generosidade e de piedade 24. Os ideais de
luta pela garantia de direitos da cidadania da criana e do adolescente muitas vezes se conjugam ou se
confundem com idealizaes emocionais, tais como aquelas que se referem aos objetivos de minimizao do
sofrimento e de salvao de crianas e jovens para um futuro digno 25.
20

Esta afirmao articula perspectivas tericas de BOLTANSKI (Op. Cit.) DOUGLAS (1998) e DURKHEIM (1981).
Interpretao desenvolvida a partir do trabalho de MAUSS (1974), que concebeu a ao humana baseada numa moral em que valores altrustas
estariam presentes. Estudando os nativos da costa do Pacfico, Mauss analisou as regras de reciprocidade nos seus rituais de troca. Ele ajudou a
compreender, com isso, aquelas aes que no se aplicam s disputas entre indivduos ou grupos sociais, mas necessidade que tm as pessoas de
participarem de universos repletos de significados altrustas e com valores morais. Assim, construiu teoria vlida para muitos grupos em sociedade.
Ver, tambm, comentrios de KARADY (1969).
22
Expresso de DURKHEIM (1985, p. 06-11), empregada para expressar a fora de convencimento dos valores comuns, numa coletividade de
indivduos.
23
Sentimentos que tm como base, valores compartilhados por grupos ou coletividades. Ver DOUGLAS (Op. Cit.) e DURKHEIM (1981).
24
Consulte BOLTANSKI (Op.Cit, pp. 21-28, 58-62, 167-168) que se refere a uma moderna poltica da piedade na nova institucionalidade humanitria.
Para ele, ela configura a verso atual do bom samaritano que faz algo pelas pessoas que sofrem e formam, assim, uma categoria coletiva de
sofredores.
25
Nesta seo, os sentidos das expresses entre aspas sintetizam o conjunto de percepes das entrevistas e alguns registros de documentos. Ver
tambm, MORAES (2001).
21

O ECA vai sendo, assim, representado por valores altrustas que regem seu horizonte moralhumanitrio, o que compartilhado por pessoas e instituies que com ele operam. Nas esferas das
organizaes governamentais ou no-governamentais, nos poderes executivos ou em toda rea da justia, os
operadores do Estatuto sentem-se como cavaleiros numa cruzada em defesa da criana e do adolescente.
O que varia, no entanto, o grau de manipulao dessas imagens sentimentais entre os diferentes grupos e
instituies.
A partir dessas consideraes, as pesquisadoras afirmam que, entre as instituies que operam com
o ECA, significativo o consenso de que essa lei fundamental, necessria ou imprescindvel. A viso
doutrinria da situao regular, que antecedeu o Estatuto e que, durante algum tempo, criou tenses e
disputas em torno de argumentaes crticas relacionadas com o novo modelo proposto, hoje classificada
como paradigma jurdico superado. Tambm foi reconhecido que, neste momento, o ECA estende seu leque
de adeses e comea a ser respeitado como tal 26. Mesmo realizando seus balanos crticos, as instituies
demonstram-se preocupadas em defender essa lei como um princpio geral de construo da cidadania de
todo o segmento infanto-juvenil, atravs de preceitos considerados necessrios para um cenrio excludente
como o brasileiro. Em quase todas as situaes de entrevista, prevaleceu a idia de que o ECA no necessita
de alteraes por ser uma lei pronta e acabada27.
As dinmicas de contedos racionais e emocionais, implicadas no processo de criao do Estatuto,
contriburam para que ele pudesse ser caracterizado como um instrumento de mudana, capaz de
transformar e reordenar estruturas sociais, jurdicas e polticas, como tambm as culturais. Entretanto, esta
anlise tambm ir mostrar que todas essas dinmicas no ocorrem sem resistncias e vises conflituosas
que postergam os contextos de mudana.
O ECA e Suas Dimenses de Conflito
A pesquisa mostrou que, se por um lado o ECA pode ser considerado uma lei que pegou e que
sustenta uma viabilidade social, jurdica e poltica atravs da formao de consensos morais, por outro vem
esbarrando em dificuldades que chama a ateno quanto ao seu processo de implementao, ou seja, o fato
de um espao social ser dotado de princpios consensuais e de um chamado solidariedade no pressupe
total ausncia de conflitos de interesses nas relaes sociais 28. Para se entender isso, preciso entrar num
plano de anlise em torno das percepes sobre a aplicao da lei na sociedade, ou de apropriao da lei
pela sociedade. nesse plano que se evidenciam os embates e lutas nas culturas jurdica e poltica que lhes
correspondem.
Como j foi colocado, o novo modelo sociojurdico proposto pelo ECA representou as oportunidades
de mudana e de exerccio do controle social. No entanto, essa representao opera mais no campo
valorativo e simblico. Somente atravs dos percursos institucionais, feitos na prtica social de implantao
da lei, podemos conhecer seus pontos de resistncia s mudanas. As organizaes que cumprem funes
polticas, administrativas, jurdicas e assistenciais iro configurar e dar sentido ao que podemos chamar de
aplicao ou implementao da lei. No que se refere questo da infncia e juventude no nosso pas, uma
ampla rede de instituies, cumprindo cada qual um papel e defendendo interesses especficos da criana e
do adolescente, que ir responder por aquilo que formalmente, na linguagem jurdica, se denomina Estatuto
da Criana e do Adolescente.

26

Essa mudana foi principalmente relacionada com o assassinato de crianas e jovens na Candelria, no Rio de Janeiro, tragdia divulgada
internacionalmente. presente a idia de que esse fato marcou um processo de expiao social que sensibilizou a sociedade para os problemas mais
candentes que afetam a populao infanto-juvenil que vive na pobreza. Mas, nas consideraes apresentadas, tambm ficou claro que se identifica
uma tendncia repressiva da sociedade, quando se trata das questes relacionadas com o ato infracional. O desejo de represso e punio se mostra
maior, medida que a percepo sobre a violncia indica que ela aumentou. Neste caso, a sociedade tende a classificar o Estatuto como uma lei
frouxa, ainda que os operadores jurdicos a apontem como uma lei que d margem s punies e que possui os princpios existentes no direito penal
do maior.
27
Mesmo a proposta de alterao que surgiu referia-se necessidade de se preservar o contedo da lei para fazer ajustes apenas quanto forma ,
ou seja, em paralelo, havia uma defesa moral do princpio estatutista.
28
Horizontes morais pautados em valores altrustas e humanitrios no significam ausncia da dimenso do conflito. Caill (1994) retomou a questo
do dom (valores altrustas compartilhados) nos contextos da modernidade. Assim, defendeu a idia de que o dom inclui faces contraditrias e que a
modernidade teria construdo verses para o dom que, de um jeito ou de outro, introduziriam a questo do interesse.

No percurso de aplicao do ECA, esteve em curso um processo de ressignificao do campo

jurdico, poltico e assistencial, relacionado com a infncia e juventude no Brasil. Essas mobilizaes no s
construram novos cenrios, mas tambm colocaram em confronto vises e poderes diversos, no mbito tanto
das aes quanto dos debates sobre defesa de direitos. Deve-se admitir que essa importante conquista
garantida na legislao h mais de uma dcada, com intenso processo de participao e de reivindicao da
sociedade civil organizada, foi apenas um primeiro passo na trajetria de mudanas que pudessem contribuir
para a construo da cidadania da criana e do adolescente. Portanto, identificar a dinmica especfica que,
atravs de uma experincia como a do Rio de Janeiro, expe os desafios presentes na trajetria e na prtica
de implementao do Estatuto foi uma contribuio desta pesquisa.
Isso posto, no h dvida de que os grandes desafios no processo de implementao do Estatuto se
encontram na realizao do princpio de participao e de co-responsabilidade das instituies e sociedade,
contemplado na atual proposta de atendimento. Segundo CUNHA (1998), a poltica de atendimento do ECA :
(...) a exigncia de um conjunto articulado de aes governamentais e nogovernamentais. Significa no apenas a importncia e, at mesmo, imperatividade de
cooperao entre rgos do governo e entidades da sociedade civil, mas, sobretudo, a
imprescindibilidade da ao solidria, da rede de servios. (...) na perspectiva do ECA
as entidades (governamentais e no-governamentais) s podem atuar articuladamente.
Essa articulao deve conformar-se com um sistema de cooperao e parceria, em que
as entidades se retroalimentam, potencializando o sevio oferecido. Do ponto de vista
de uma poltica de atendimento, ningum sobrevive isolado.(...) Na poltica de
atendimento, cada um no s faz a sua parte como estimula e cobra que o outro faa a
dele, pois existe uma saudvel interdependncia. O fazer de um somente ser tico, na
medida em que se encocntre com o fazer de outro. No palco da nova poltica de
atendimento, ningum aparece sozinho. Ou a fogueira das vaidades se dissipa ou todos
morrero queimados 29.
As zonas de conflito se concentram na viabilidade prtica de implantao dessa poltica. Faltam
aes efetivas capazes de garantir a sinergia necessria. Mas, sem dvida, essas ausncias tambm so
explicadas por fatores mais amplos de resistncia cultural. Mutuamente, as instituies apontam fragilidades e
percebem as limitaes que circulam nesse campo e, dependendo do lugar e do ponto de vista de quem v e
analisa o processo de implementao do ECA, h uma percepo generalizada de que cada um deveria
fazer a sua parte. O problema que essa viso implica outra: cada parte ainda no cumpre, de maneira
devida, o seu papel. Emerge, ento, entre as instituies, acusaes sobre omisses, prticas autoritrias,
despreparo, falta de qualificao, manobra poltica, falta de sensibilidade, falta de vontade poltica,
deturpaes interpretativas etc. Nesse quadro, porm, as acusaes variam de grau de intensidade e
tambm de modalidade, pois algumas instituies so mais acusadas do que outras, e alguns contedos
acusatrios so especficos para cada instituio.
Resumidamente, os dados da pesquisa mostram as seguintes dimenses de conflito e tenses
instaladas:
a) O poder executivo, atravs das suas representaes governamentais, foi o mais acusado de no assumir
e priorizar as polticas do ECA, no mbito tanto dos investimentos quanto da participao efetiva de
construo de uma rede de sustentao dos servios 30.
b) As aes de fiscalizao e de proposio de polticas dos Conselhos de Direitos foram definidas,
principalmente em nvel estadual e municipal, como limitadas e restritas, o que tambm foi considerado
um reflexo de problemas especficos relacionados com as polticas de participao e de representao
nos Conselhos, na esfera tanto governamental quanto no-governamental.

29

Op. Cit., pp. 49-51.

Especialmente, no que se refere construo de uma rede de atendimento para aplicao das medidas socio-educativas, que cabe ao poder
estadual, e a efetividade da municipalizao dos servios.
30

c) Os Conselhos Tutelares foram classificados como um tipo de experincia ainda nova para uma avaliao,
mas havia a percepo geral de que a aplicao das medidas protetoras esbarra em dificuldades, dentre
elas a fragilizao da rede de servios e as limitaes de infra-estrutura dos prprios Conselhos.
d) A participao das entidades da sociedade civil, responsabilizadas paritariamente pela elaborao de
polticas nos espaos de representao nos Conselhos, foi apontada como pulverizada por interesses
particulares e, por vezes, adversos.
e) Os rgos da justia, mesmo vistos como um campo institucional em que a perspectiva do Estatuto
avanou, foram criticados por suas orientaes burocrticas, tecnicistas, formalistas e por suas vises
hierrquicas e centralizadoras, prticas que se chocam com as concepes democrticas do ECA 11.
f) A capacitao tcnica para se operar com o Estatuto foi apontada como necessidade para todas as
reas, instituies e rgos responsveis pela poltica de atendimento.
g) Por fim, todas as instituies tambm apontaram, de uma forma ou de outra, a necessidade de aes
articuladas entre os diversos rgos que atuam nas polticas de atendimento, o que s torna ainda mais
frgeis a intersetorialidade e a interdisciplinaridade necessrias.
Esse circuito de acusaes, restries, limitaes e dificuldades institucionais assume uma fora
sistmica que produz reaes conservadoras que, ao invs de impulsionar as mudanas no campo do
atendimento, contribui mais para a manuteno e reproduo do centralismo, da hierarquia, das condutas
isoladas, da fragmentao e pulverizao das aes, ou seja, ficam prejudicados os requisitos indispensveis
implantao da nova poltica de atendimento, tais como os imperativos da ao solidria, cooperativa, da
parceria articulada e o princpio de diviso de responsabilidades para a construo de uma rede de servios
que necessita de estar cuidadosamente tecida para que o ECA se realize.
Instituem-se, assim, na prtica social de implantao do ECA, arenas de disputas, de lutas e de
debates em torno de suas concepes. Nas interaes e aes cotidianas que caracterizam a aplicao da
lei, os atores das instituies
passam a negociar e a interpretar seus princpios normativos 32, sob a justificativa de que a meta torn-la
exeqvel. Porm, essas (re)interpretaes e negociaes normativas, travadas nas arenas do ECA, podem
reforar vises sociais e jurdicas que, supostamente, teriam sido ultrapassadas.
Na prxima sesso, passaremos um crculo de giz num tipo de interao presente no campo da
prtica jurdica para mostrar os limites postos no quadro de mudanas e nas interpretaes que acabam
retraduzindo a aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente atravs de contedos que lhe so opostos
ou antagnicos e, de certa forma, resqucios de velhas prticas e concepes que sustentaram, inclusive, a
doutrina do Cdigo de Menores.
Menoristas e Estatutistas:
oposies e continuidades refletidas nas prticas jurdicas
No que se refere aos rgos da justia (Poder Judicirio, Ministrio Pblico e Defensoria Pblica), os
dados da pesquisa mostram que, se por um lado h uma efetiva preocupao profissional com o princpio
estatutista, por outro so, principalmente, fatores de resistncia cultural aqueles que expem as dificuldades
implicadas na incorporao da viso estatutista na prtica cotidiana. o que afirma o famoso jargo: o
desafio, na prtica, sempre maior.
Observamos que, durante a discusso sobre a criao do ECA, os debates no universo jurdico se
concentraram nas oposies entre os defensores da doutrina do Cdigo de Menores (os menoristas) e os
defensores da doutrina do Estatuto (os estatutistas). Um dos juzes entrevistados definiu assim este
momento: (...) o ECA nasceu de um campo de lutas entre menoristas e estatutistas (...).
Considerando as dificuldades encontradas na aplicao do Estatuto, identificamos que, no universo
jurdico, apesar das claras oposies iniciais entre as duas doutrinas, se tm sustentado prticas que, de
alguma forma, aproximam os campos estatutistas e menoristas. O que ocorre que elementos de dimenses
11

Ver-se-, adiante, que a fragilidade da rede institucional de servios, que deveria dar cobertura aplicao das medidas socioeducativas, acaba
justificando a ao isolada e centralizadora de juzes.
32
Negociao , aqui, entendida na perspectiva do interacionismo simblico, conforme j explicitado

culturais mais complexas constituem reas de atrito em face das perspectivas inovadoras do Estatuto. No
s isso, pois, necessariamente, sendo o Estatuto filho dileto do processo Constituinte, esses elementos
conservadores se chocam tambm com a perspectiva democrtica e participativa, contemplada na lei maior,
que a Constituio da Repblica, ou seja, essas resistncias fazem sua moradia em processos mais amplos
da cultura jurdica.33
No que diz respeito Lei 8069, um conjunto de atores dos mais diversos rgos da justia (juzes,
Defensoria Pblica e Ministrio Pblico) participa da poltica de atendimento. Os representantes dos rgos
de justia que foram entrevistados reafirmaram a significativa adeso encontrada no cenrio jurdico daqueles
que operam com o Estatuto. As percepes e definies dos entrevistados sobre a importncia jurdica da lei
denotam compromisso com a sua efetividade e disposio para realizar os seus fundamentos 34. Em parte,
essa afirmao poderia levar a crer que ambigidades presentes nas relaes sociais no teriam muita
importncia na intensa dinmica sociojurdica que requer a realizao do Estatuto. No isso, no entanto, o
que ocorre. As ambigidades no apenas so muito presentes como tambm desequilibram o tempo todo
esse campo de relaes.
As fragilidades apontadas na rea da justia so muitas. Os problemas so enfatizados pelos prprios
operadores do ECA no universo jurdico. Antes de tudo, considera-se que existem vrias e desencontradas
verses na interpretao das medidas socioeducativas e h com isso muito debate em torno do princpio do
melhor interesse da criana35. O predomnio da formao tecnicista, de contedo tcnico-jurdico,
atravessa a crtica que feita atuao tanto dos defensores pblicos quanto dos promotores e juzes. A
quase ausncia de capacitaes e de espaos para reflexo e debates sobre os fundamentos doutrinrios do
Estatuto apontada como problematizadora para aqueles que operam no universo jurdico. As conseqncias
so vrias, mas as principais resistncias ao exerccio de aplicao do ECA foram lembradas como:
a) ausncia, ou quase ausncia, de dilogo entre os rgos da justia (fator que atravanca o
cumprimento da meta socioeducativa);
b) dificuldade para introjetar a idia de que o infrator criana ou adolescente (viso da sociedade
que ainda reflete no campo jurdico);
c) atuao de muitos magistrados ainda pautada na lgica do poder do juiz, lgica que se manifesta
nos prprios juzes da infncia e juventude e no poder judicirio de maneira geral (juzes da infncia
e juventude sentem-se inferiorizados dentro da corporao que, ao ter dificuldades de lidar com a
idia de distribuio de responsabilidades, classifica seu trabalho de coisa menor e pequeno
poder).
Com o objetivo de identificar esse quadro de resistncias num tipo de prtica social, analisaremos
um conflito que se mostrou latente e se refere aos rituais cumpridos pelos juizes. De maneira geral, os
operadores do ECA ressentem-se de alguns exageros nas funes desempenhadas pelos juzes,
reconhecendo que, por vezes, alguns deles ainda extrapolam sua funo processual. Os juzes, por seu
turno, defendem-se, apontando as deficincias dos rgos implicados na poltica de atendimento. A lgica de
construo desses debates crticos rende boas reflexes sociojurdicas. Operadores do ECA mostram-se
preocupados com juzes que insistem em prticas que j deveriam ter sido ultrapassadas, reinventando-as,
de certa forma, em novo contexto. Essas crticas so dirigidas ao excessivo nmero de portarias e
internaes, agora justificadas como internao por amor ao() menino(a). As duas prticas so
consideradas abusivas diante dos limites colocados pelo Estatuto e vistas como um desvirtuamento da nova
funo social do Juiz da Infncia e Juventude 36.
33

JUNQUEIRA 91997, pp. 161 e 164) conclui que a participao de segmentos oriundos da classe mdia entre os magistrados ainda no produziu
mudanas no modo de pensar. O poder judicirio, afirma, ainda apresenta postura conservadora, e magistrados do Rio de Janeiro reproduzem cultura
jurdica democrtico-liberal, rejeitando, quase unanimemente, o controle externo de judicirio.
34
Algumas dessas definis apareceram atravs das idias de que: (...) ECA lei de cidadania e no de protecionismo (...); (...) O grande avano do
ECA foi o reconhecimento da interdisciplinaridade da questo (...) foi paradigmtico em relao a isso (...); (...) lei totalmente aplicvel, no
necessita de alteraes, precisa ser corretamente aplicada (...) etc.
35
Os debates em torno desta questo esto bem comentados em PEREIRA (1999 e 2000) e MARQUES (1999).
36
Em hiptese alguma, considera-se esta uma questo localizada entre juzes do Estado Rio de Janeiro. Ela est tambm referida em documentos e
em bibliografia referentes a outros estados, como se ver adiante.

H algum tempo que questes como essas vm sendo debatidas por atores do mundo jurdico.
SILVA 37 ressaltou que (...) O mundo do juiz o processo. Atuao extraprocessual desaconselhvel. O
magistrado exerce ofcio de julgar, principalmente, jovens em conflito com a sociedade. (...) o juiz no
atendente de crianas (...). MARQUES 38 debateu o princpio do melhor interesse da criana, considerando
que se tem emprestado muito subjetivismo a ele, que acaba legitimando portarias judiciais genericamente
normativas, porque se presumia que o juiz, rbitro, bom pai, saberia o que era melhor para a criana.
Refora ainda que as portarias judiciais esto sendo indevidamente utilizadas e quebram com o
princpio da co-responsabilidade da sociedade, da famlia e do Estado 39. SDA 40 referiu-se aos desafios
que o ECA colocou para o poder judicirio, lembrando que este deveria reorganizar-se atravs de trs
providncias alterativas:
(...)
1. Substituir formas de poder discricionrio do juiz pelas formas de poder vinculado
previstas na nova lei.
2. Deixar o juiz de legislar atravs de portarias.
3. Deixar o judicirio de executar programas.
Quando procuramos compreender a dinmica de produo desse problema, percebemos que ela
mais complexa e que o circuito que a retroalimenta no se reduz s fragilidades identificadas no poder
judicirio, ainda que nele se situe a dimenso mais conflitiva dessa lgica. Antes de tudo, os juzes percebem
que recai sobre si uma carga de responsabilidade social muito alta, uma vez que se vem sem a cobertura
das polticas pblicas necessrias execuo das medidas propostas pelo ECA, no mbito tanto municipal
quanto estadual. Em segundo lugar, no caso especfico das internaes, todos os operadores do ECA
reconheceram as limitaes da rede de servios dos rgos governamentais estaduais, encarregados do
atendimento quando so aplicadas medidas socioeducativas. Houve quem se referisse s unidades
socioeducativas como desastrosas. A defesa dos juzes comea pelos problemas que encontram na rede de
atendimento, quando precisam encaminhar os jovens para cumprirem essas medidas. Entretanto, a pesquisa
pode fornecer um dado que nos permite notar como se produzem paradoxos nas crticas que reconhecem a
falncia do sistema de recuperao e a deciso de internar para proteger o menino (internao por
amor). O trecho abaixo, retirado de uma entrevista com um juiz, ilustrativo. Nele se pode identificar como
se desencadeia, nessa lgica, um sistema acusatrio que envolve rgos de justia, dos poderes executivos
e de entidades no-governamentais que colocam em debate e em disputas as seguintes questes: Quem
sabe o que melhor para a criana e o jovem? Quem est agindo de acordo com o melhor interesse da
criana?
O sistema de internao recupera. O que no recupera voc no ter vagas para colocar todos
aqueles que esto internados, em semiliberdade, colocar todos aqueles que esto em semiliberdade, em
liberdade assistida, e todos aqueles que esto em liberdade assistida, em medidas alternativas. (...) o
Defensor precisa ser conscientizado do que defender. Nem sempre defender formalmente o processo
defender o menino. Temos que defender o que for melhor para o menino e o que o processo puder fazer
por ele. Se o menino est jurado de morte, o Defensor tem que ver que liber-lo assinar sua sentena de
morte. (...) o Ministrio Pblico tem tambm um grande defeito, s que em plo oposto. Na qualidade de
fiscal da lei, ele acha que a defesa do menino tem que ficar nas mos da Defensoria e no nas suas. O que
acontece? O Defensor defende o processo, mas no defende a vida do menino, a no-reincidncia, ou
seja, se o menino diz que vai voltar para o trfico, a maior defesa no seria livr-lo de uma medida socioeducativa e sim tir-lo do trfico. (...) O Ministrio Pblico pode saber que o menino vai voltar para o
trfico, mas essa insero tem que ser dada pela defesa. Se a defesa no aplica, o Ministrio Pblico
tambm no. Ento o Juiz que tem que descobrir isso. Como isso acontece? O primeiro contato do
37

SILVA (1992, p. 171)

MARQUES (1999, p. 415 MARQUES (1999, p. 415
39
Leoberto Narciso Brancher, em Proposta para discusso na reunio de planejamento da gesto 95/97, p. 2., tambm lembra que: O cenrio
institucional redesenhado com o advento do ECA no Direito implica visualizar-se o Judicirio no mais como o centro do sistema jurdico de proteo
infncia seno que, no exerccio de suas
40
SDA (1996, p. 126)
38

menino com um tcnico, um assistente social, um psiclogo, que trabalha com o Juiz. Se o Juiz tiver
uma boa relao com esse tcnico, ele descobrir essas coisas: se o menino vai voltar para o trfico, se ele
vai morrer, sem depender de que o Promotor ou o Defensor falem. Mas se no existir essa relao, o Juiz
ficar nas mos do Promotor e do Defensor. O garoto no vai falar isso na audincia. (...) E ento, o Juiz
passa a ser considerado sem a viso socio-educativa, porque ele sabe de algum desses riscos e no
pode dizer isso. Ele segura o menino por mais tempo, coloca o menino em outro lugar, e a dizem:
esse Juiz no sabe. (...) Outro exemplo da viso equivocada que se tem da atuao do Juiz a viso que
tm os tcnicos da CRIAM. Existia uma cultura que no est na lei, de todos os meninos irem para casa s
sextas-feiras, passar o final de semana com a famlia. Era a tal viso sociopedaggica do sistema. Com
isso, os funcionrios, no tendo nenhum menino na instituio, no trabalhavam nos fins de semana. Mas os
meninos eram liberados sem qualquer critrio, todos saam, tendo ou no famlia, sendo uma boa famlia ou
no. O que acontecia? Cerca de 80% desses meninos eram presos no fim de semana praticando novos
atos. Foi baixada, ento, uma portaria condicionando a sada dos meninos a uma apreciao, pelo
juiz, da informao prestada pelo tcnico dizendo onde eles iriam passar o fim de semana, se havia
famlia, se ela iria acolh-los. Foi uma atitude antiptica, afinal esses funcionrios passaram oito anos sem
trabalhar sbado e domingo, ou pelo menos nas sextas-feiras. Eles teriam que ficar l com aqueles que no
fossem liberados por no ter para onde ir. Mas no se diz isso. O que se diz que o Juiz no tem a viso
socioeducativa, que se trata de uma semi-liberdade disfarada de internao. No se trata disso, eles podem
sair, mas sair para onde, para qual famlia?
Interessante tambm notar que nesse quadro de mltiplas fragilidades institucionais, conforme
apontado, no prevalece a disposio para a aplicao de medidas de fiscalizao das entidades, previstas
no Estatuto 41. Ao invs disso, ainda parecem predominar solues sobre a vida de crianas e adolescentes
cujo carter subjetivo, conjuntural e paliativo. Esses procedimentos estariam em dissonncia com o novo
papel do poder judicirio, como lembra a autora 42:
A subjetividade do Cdigo de Menores concedia poderes ilimitados ao juiz, de forma a
facilitar injustias. Desta forma, fez-se necessrio impor limites objetivos na atuao do
Estado-juiz. Essa limitao ocorreu atravs da vinculao do juiz da Infncia e da
Juventude aos princpios processuais constitucionais (devido processo legal,
contraditrio etc.) (...) o papel do juiz da infncia e da juventude teve sua atuao restrita
ao campo processual (...) desaparecendo a figura protetora e repressora do pai de
famlia e, em seu lugar, simplesmente, o juiz de Direito, funcionando como rgo
jurisdicional do Estado.
Ao procurarem resolver as fragilidades encontradas na prtica da co-responsabilidade e da parceria
com uma postura subjetivista de quem sabe e decide o que melhor para a criana, alguns juzes correm o
risco de reproduzir verses na aplicao do Estatuto, contudo parcela significativa do prprio poder judicirio
lutou para v-las superadas atravs da ruptura com o Cdigo de Menores. Buscar solues solitrias para
uma questo pode implicar o incmodo de se ver, na prtica de realizao da lei, uma (re)inveno da to
contestada figura do menorista Estado-juiz. A cristalizao da reproduo dessas facetas no novo contexto
jurdico estatutista certamente seria muito mais desafiadora do que os debates travados nos acontecimentos
que antecederam a aprovao do ECA. Naquele momento da sua histria, estavam claras as resistncias dos
grupos conservadores que, explicitamente, proclamavam a defesa do Cdigo de Menores e lutavam para
barrar uma nova legislao para a infncia e juventude pautada na proposta do Estatuto. Alguns foram
derrotados, outros convertidos. Com a vitria e grande aceitao do Estatuto, a lei, de fato, chegava com
fora e capacidade para mudar prticas sociais e jurdicas. por isso que, neste caso, espera-se estar
apenas diante de uma hiptese cientfica

41
42

Artigos 95 a 97 do ECA.
BRANCHER (1999, pp. 141 e 143)

Concluso
No campo de implementao do ECA, coloca-se um daqueles desafios j apregoados no processo
de democratizao, marcado pela Constituinte de 1988. A aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente,
como significativa expresso sociojurdica e poltica de processo mais amplo, expe no s as
potencialidades mas tambm as fragilidades dessa realidade, especialmente em torno do valor democrtico
do par responsabilidade-participao.
Sabe-se que uma cultura jurdica democrtica e participativa ainda um projeto longe de ser
consolidado no Brasil, e o caso do ECA ilustrativo neste sentido. Apesar da ampla aceitao dos
modernos, inovadores e revolucionrios princpios doutrinrios apregoados pelo Estatuto e apesar dos
esforos das instituies que procuram dotar de coerncia a relao entre as prticas e os princpios do
Estatuto, reafirmam-se outras tendncias. O requisito de participao e de diviso de responsabilidades como
caminho de aplicao do ECA na realidade vem entrando em contradio com as solues conjunturais e
individualizadas que tm sido empregadas.
Ao ampliar a participao de diversos segmentos sociais na implementao das polticas para a
infncia e adolescncia e ao restringir o poder do judicirio nas questes que no configurem conflitos, o ECA
prestou uma grande contribuio democracia e ao trabalho de constituio de uma cultura jurdica mais
prxima da sociedade e mais participativa nas relevantes questes sociais; e fez isso sem ferir a autonomia e
a independncia do poder judicirio. Agora se espera que as instituies ajustem o funcionamento da sua
rede para garantir que o ECA, lei j definida como insurgente, se materialize como fora jurdica e social
capaz de romper definitivamente com o que havia antes.
OLIVEIRA 43 lembra que (...) As resistncias ao ECA passam pela inveno de novos lugares sociais.
Esses lugares no se impem prontamente como a lei (...) a tentativa de desconstruo das hierarquias tem
tido adeso, mas ainda mais projeto que realidade. No horizonte moral que evoca a necessidade e
importncia da lei, encontram-se adeses de todos aqueles setores que com ela operam. Ao mesmo tempo,
atravs dos relatos sobre as dificuldades encontradas nas prticas de operacionalizao do Estatuto, nota-se
que o (re)ordenamento institucional e jurdico-legal implicado ainda no atingiu totalmente as estruturas
institucionais. Isso significa dizer que o Estatuto, mesmo reconhecido na sua relevncia, ainda est sendo
implementado num campo institucional de muitas ambigidades e conflitos. Os desafios so, portanto, muito
maiores do que se previram.
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