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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA

FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO X

Processo n...

PESSOA JURDICA A, pessoa jurdica j qualificada nos autos do


processo em epgrafe, vem por seu advogado, (procurao anexa a
fl...), inconformado com a sentena de fls..., nos autos da Ao de
Compensao de Crditos Tributrios, que move em face da UNIO
FEDERAL, vem dela apelar pelas razes anexas e, tempestivamente,
aps o devido preparo , requer, digne-se Vossa Excelncia a receblo, remetendo os autos 2 instncia, com fulcro no art. 1009 do
CPC, vindo a interpor:

RECURSO DE APELAO

Sendo assim, junta o comprovante de preparo (art. 1007


do CPC) e requerendo para tanto que o recurso seja recebido no

efeito devolutivo (art. 1013 do CPC), para que dele conhea e aplique
nova deciso.

Nestes termos,
Pede e espera deferimento.

Cidade,... de ................de..........

Advogado........
OAB/UF n ...
RAZES DO RECURSO DE APELAO

Apelante:..................................................Pessoa jurdica A
Apelado: .....................................................Unio Federal
Processo n ..................................................
Ao de Compensao do Indbito

Egrgio Tribunal

Colenda Cmara
Notveis julgadores,

No merece prosperar a sentena proferida pelo juiz a quo pelas


razes a seguir expostas:

01 Preliminarmente

A
montante

apelante,
superior

fabricante
ao

devido

de
o

refrigerantes,
Imposto

recolheu

sobre

em

Produtos

Industrializados (IPI) incidente nas operaes de venda pessoa


jurdica B, distribuidora de bebidas, nos anos de 2013 e 2014.

Ao verificar o equvoco, a apelante ajuizou ao, em


dezembro de 2014, visando compensao do indbito do IPI
correspondente ao valor pago em excesso, com dbitos do mesmo
tributo, anexando, para tanto, autorizao expressa da pessoa
jurdica B para que a apelante pleiteasse a repetio.

Ao proferir a sentena, o juiz julgou improcedente o pedido,


condenando a autora nos nus de sucumbncia, por entender que o
pedido de compensao deveria ter sido realizado inicialmente por
meio de via administrativa; que apenas a pessoa jurdica B,

contribuinte de fato do imposto, possui legitimidade para pleitear a


repetio de indbito do IPI, uma vez que apenas ela suportou o
encargo financeiro do tributo; e que somente possvel a repetio
do indbito, sendo incabvel o pedido de compensao.

02- Do cabimento do Recurso


Consoante o art. 1.099 do Cdigo de Processo Civil,
cabvel o presente recurso de apelao, por se tratar de impugnao
de sentena.
03 - Do mrito

No caso em tela, h uma visvel afronta ao art. 5, XXXV


da CRFB, que dispe sobre o Princpio da Inafastabilidade do Controle
Jurisdicional.

Quando o juzo a quo julga improcedente o pedido do


apelante, sob o argumento de que o pedido de compensao deveria
ter sido realizado inicialmente por meio de via administrativa, no
leva em considerao que o Estado est obrigado prestao
jurisdicional sempre que haja uma leso ou ameaa a direito.

Ainda que exista a premissa de que todo direito corresponde


a uma ao que o assegura, por outro lado, a ao, hoje, demanda
uma

configurao

que

no

se

restringe

aos

fatores

tcnicos

tradicionais, mas aos meios colocados disposio do cidado para o


acesso a uma ordem jurdica justa.

Conforme se verifica no art. 165 do CTN, o contribuinte,


sujeito passivo tem direito a restituio parcial ou total do tributo,
independente da modalidade de pagamento.
No presente caso, a Distribuidora de Bebidas autorizou a
Apelante a ingressar com a ao, preenchendo assim, os requisitos
do artigo 166 do CTM, vejamos:

Art.
166. A
restituio
de
tributos
que
comportem, por sua natureza, transferncia do
respectivo encargo financeiro somente ser feita a
quem prove haver assumido o referido encargo,
ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar
por este expressamente autorizado a receb-la.

Nesse entendimento corrobora a Jurisprudncia do Superior


Tribunal de Justia:
STJ - AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL

AgRg

no

REsp

1104551

PE

2008/0254880-6 (STJ)
Data de publicao: 12/08/2010
Ementa: DIREITO
TRIBUTRIO.
AGRAVO
REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. IPI.
REPETIO DE INDBITO. DISCUSSO ACERCA
DO ART. 166DO CTN . ILEGITIMIDADE ATIVA DA
DISTRIBUIDORA (CONTRIBUINTE DE FATO).
ACRDO RECORRIDO EM SINTONIA COM
A JURISPRUDNCIA DA
PRIMEIRA
SEO
(RECURSO ESPECIAL REPETITIVO 903.394/AL). 1.
A agravante alega que a deciso impugnada
deixou de aplicar o art. 166 do CTN e, por esse
motivo, violou o art. 97 da CF e a Smula
Vinculante 10/STF. 2. A Primeira Seo, em sede
de recurso especial representativo de controvrsia
(REsp 903.394/AL, Rel. Min. Luiz Fux, DJe
26/4/2010), firmou o entendimento de que a
empresa distribuidora, ainda que tenha assumido,
de fato, o encargo financeiro da exao, no tem
legitimidade ativa para postular a restituio de
IPI junto Fazenda Pblica. 3. O precedente da

Primeira Seo, tomado em sede de recurso


especial representativo de controvrsia (art. 543C do CPC) e adotado como fundamento pela
deciso
ora
agravada,
diferentemente
do
asseverado pela agravante, no deixou de aplicar
a literalidade do art. 166 do CTN, mas, apenas,
elucidou o comando desse dispositivo legal, tarefa
essa inerente atribuio constitucionalmente
reservada a esta Corte Superior, concernente
interpretao da legislao federal. Com efeito,
nesse julgado concluiu-se que: a) o mencionado
artigo de lei destinado, apenas, ao contribuinte
de direito, condicionando a sua legitimidade para
repetir tributo indireto demonstrao de que
assumiu o encargo financeiro da exao; e b) a
falta de demonstrao desse requisito pelo
contribuinte de direito no legitima terceiro
(contribuinte de fato) a postular a repetio
diretamente junto ao Fisco. 4. Inexistindo, pois,
declarao de inconstitucionalidade de lei, no h
falar em violao do art. 97 da Constituio da
Repblica. 5. Ressalta-se que, no concernente
aduzida violao de dispositivos constitucionais,
sabido que o STJ, em sede de recurso especial,
conforme
delimitao
de
competncia
estabelecida...
Encontrado
em: DJe
12/08/2010
12/8/2010 CTN-66
LEG:FED
LEI:
005172
ANO:1966 ART : 00166 CDIGO TRIBUTRIO...
NACIONAL CF-1988 LEG:FED CFB :******
ANO:1988 ART : 00097 CONSTITUIO FEDERAL
DE 1988 SUV(STF) LEG...:FED SUM:****** SUM:
000010 SMULA VINCULANTE DO SUPREMO
TRIBUNAL
FEDERAL CTN-66
LEG:FED
LEI:
005172 ANO..

Dessa maneira, cabe ao contribuinte a opo de escolha


para receber, seja por precatrio ou compensao, o tributo pago em
valor superior ao devido e, certificado por sentena declaratria
transitada em julgado, consoante smula 461 Stj:
Smula n. 461-STJ. O contribuinte pode optar por
receber, por meio de precatrio ou por
compensao, o indbito tributrio certificado por
sentena declaratria transitada em julgado. Rel.
Min. Eliana Calmon, em 25/8/2010.

Sendo assim, incorreta a deciso do dignssimo juiz a quo,


que afirmou ser incabvel o pedido de compensao.
04 DOS REQUERIMENTOS
Diante do exposto, requer-se:
a) seja o presente recurso conhecido e provido, determinando a
reforma da deciso para que seja proferida uma nova deciso com a
anulao da sentena do juzo a quo, que indeferiu o pedido de
compensao;
b) a inverso do nus de sucumbncia;
c) seja atribudo efeito devolutivo ao presente recurso, nos termos do
Art. 1.013,1 do Cdigo de Processo Civil;
d) o deferimento do pedido de compensao do indbito.

Nesses termos,
Pede deferimento.

Cidade,... de ...................de ............


Advogado...
OAB/...n...