Professor de Direito Penal I e III da Faculdade de Direito de Tefilo Otoni-MG;
Professor de Direito Processual I da Faculdade de Direito de Tefilo OtoniMG; Professor de Instituies de Direito Pblico e Privado da Faculdade de Administrao de Tefilo Otoni-MG; Ps Graduado em Direito Penal e Processual Penal pela Faculdade do Vale do Rio Doce em Governador Valadares-MG; Delegado de Polcia Titular da Diviso de Txicos e Entorpecentes de Tefilo Otoni-MG.
DOS CRIMES CONTRA A FAMLIA
Bigamia; Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento; Simulao de casamento; Sonegao de estado de filiao; Registro de nascimento inexistente; Parto suposto. Supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido; Abandono material; Entrega de filho a pessoa inidnea; Abandono intelectual; Subtrao de incapazes. Proteo Constitucional:
A famlia a base da sociedade, tem
especial proteo do Estado. Artigo 226, caput, CF. Proteo no Novo Cdigo Civil artigo 1511 e SS O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges ( artigo 1511 do NCC)
DOS CRIMES CONTRA O CASAMENTO
Bigamia Art. 235 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 1 - Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com pessoa casada, conhecendo essa circunstncia, punido com recluso ou deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 2 - Anulado por qualquer motivo o primeiro casamento, ou o outro por motivo que no a bigamia, considera-se inexistente o crime. BIGAMIA: a situao da pessoa que possui dois cnjuges. No Brasil, as Ordenaes Filipinas (1603) sancionavam a bigamia com a pena de morte. O Cdigo Criminal do Imprio, inspirado na legislao napolenica, cominava ao delito em exame pena de trabalhos, alm da multa. O Cdigo Penal Republicano (1890) tipificou a conduta daquele que contrasse mais de um casamento sob o defeito nomen jris de poligamia, o que contribuiu para a consolidao do entendimento infundado- de que o segundo matrimnio no era punvel. Conduta tpica: artigo 235 do CP. Objeto jurdico: A organizao da famlia. o interesse estatal na preservao da famlia como base da sociedade e do casamento monogmico, eleito como a forma mais estvel de constituio familiar. Sujeito ativo: A pessoa casada que contrai novo casamento. Sujeito passivo: O Estado, o cnjuge do primeiro matrimnio e o do segundo, se de boa-f.
Consumao: No momento e no lugar em que se
efetiva o casamento. Tentativa: duvidosa a admissibilidade, entendendo os que aceitam que ela comea com os atos de celebrao. Ao penal: Pblica incondicionada. Processo de habilitao: crime de falsidade ideolgica art. 299 do CPB. Extraterritoriedade: Configura crime de bigamia o fato de brasileiro, j casado no Brasil, contrair novo casamento no Paraguai, pois ambos os pases punem a bigamia, o que preenche o requisito da extraterritoriedade do CP. Exceo pluralista. Concurso de crimes a contrao de mais de dois casamentos pode dar ensejo ao crime continuado H posio contrria, entendendo haver concurso material, a exemplo de Cezar Roberto Bitencourt, que entende haver concurso material, e ainda diz que o fato de j ser bgamo no imuniza a prtica repetitiva do mesmo crime. Concurso de pessoas: admissvel o concurso de pessoas no contexto da bigamia. Classificao: Crime prprio demanda sujeito ativo qualificado ou especial; Material exige resultado naturalstico, consistente na efetiva ofensa aos laos matrimoniais; De forma vinculada cometido pela contrao de novo matrimnio;
Comissivo - contrair implica em ao;
Comissivo por omisso - excepcional artigo 13, 2 do CP; Instantneo de efeitos permanentes o delito instantneo, sem prolongamento da consumao, mas aparenta ser permanente, pois o bgamo permanece casado com duas pessoas ao mesmo tempo, dando a impresso de continuar ofendendo o bem jurdico protegido; Plurissubjetivo somente pode ser praticado por mais de um agente; De concurso necessrio de condutas convergentes, de encontro, ou bilateral. Plurissubsistente via de regra, vrios atos integram a conduta.
Induzimento a erro essencial e ocultao de
impedimento: Art. 236. Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. Ver Comentrios 1 e 2 Pargrafo nico. A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento. Consideraes gerais: A figura delitiva constante do artigo 236 do CP no constava da legislao pretrita. Constituiu,
portanto,
inovao
incorporada
ao
ordenamento jurdico penal pelo Cdigo Penal de 1940.
Inspirou-se, para tanto, nos Cdigos Penais noruegus (arts. 220 e 221 ) e italiano (art. 558). O Anteprojeto de Cdigo Penal, Parte Especial, no prev semelhante infrao penal. Anlise do ncleo do tipo: Contrair casamento significa, ajustar a unio entre duas pessoas de sexos diferentes, devidamente habilitadas e legitimadas pela lei civil, tendo por finalidade a constituio de uma famlia. Sujeitos do delito: Ativo: o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa que se case induzindo outrem em erro ou ocultando-lhe impedimento. Passivo: O Estado, que busca manter a regularidade do casamento monogmico e tambm a pessoa ludibriada.
Erro essencial: Trata-se de norma penal em branco:
Deve-se utilizar o disposto no artigo 1557 do Novo Cdigo Civil, que preceitua tratar-se de erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge os seguintes casos: Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa
fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel( v.g. impotncia instrumental ou coeundi) ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana ( v.g. Aids, esquizofrenia, sfilis, hemofilia, etc. ) capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.
Impedimento matrimonial: sendo norma penal em
branco, preciso buscar socorro no Cdigo Civil, que prev as hipteses de impedimento, no artigo 1521 do NCC, in verbis:
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte.
Objetos material e jurdico: objeto material o
casamento. Objeto jurdico o interesse do Estado em manter regulares os casamentos realizados, pois constituem forma comum de formao da famlia, base da sociedade. Ao penal privada: somente pode ser intentada pelo cnjuge enganado. Trata-se de ao privada personalssima, de modo que, ocorrendo a morte do querelante durante o processo, extingue-se a punibilidade do agente. Condio de procedibilidade: ser o casamento anulado efetivamente. Classificao: Prprio formal de forma vinculada comissivo excepcionalmente comissivo por omisso instantneo plurissubjetivo plurissubsistente no admite tentativa, porque crime condicionado. Simulao de casamento Art. 239 - Simular casamento mediante engano de outra pessoa: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, se o fato no constitui elemento de crime mais grave. Tipo subsidirio: Tratando-se de caso de subsidiariedade explcita, somente ocorrer o crime previsto no artigo 239 se o fato no constituir delito mais grave, ainda que tentado (estelionato, posse sexual mediante fraude ) Objeto jurdico a organizao regular da famlia, mediante a proteo da ordem jurdica matrimonial; Sujeito ativo: qualquer pessoa que efetivamente simule a celebrao do casamento.
Fraude: a conduta deve ser realizada com meios
iludentes; Competncia para o ato: necessrio que tenha havido falsa atribuio de autoridade para a celebrao. Art. 240 ADULTRIO ( revogado pela Lei 11.106/05 ) Registro de nascimento inexistente Art. 241 - Promover no registro civil a inscrio de nascimento inexistente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Consideraes gerais: O Cdigo Penal atual (1940), inspirado pelo Cdigo Penal italiano (art. 566), consigna o delito de registro de nascimento inexistente entre os crimes contra a famlia. tambm denominado de suposio de fato. Bem jurdico: Tutela-se a regular formao da famlia, em especial a segurana das fontes probatrias do estado de filiao. A f pblica depositada nos documentos pblicos. Sujeitos do delito: Ativo: qualquer pessoa, inclusive o mdico que fornece o atestado de nascimento inexistente e as testemunhas do suposto nascimento; Passivo: O Estado e todas as pessoas prejudicadas pelo registro. Consumao: com efetiva inscrio do nascimento inexistente no registro civil, independentemente da eventual ocorrncia de prejuzo a outrem. Configura tambm a inscrio de natimorto.
Questes especiais: O delito de falsidade (material
ou ideolgica) resta absorvido pelo crime de registro de nascimento inexistente. Ao Penal: Pblica incondicionada. Parto suposto, supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido. Art. 242 - Dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Pargrafo nico - Se o crime praticado por motivo de reconhecida nobreza: Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, podendo "o juiz deixar de aplicar a pena". Consideraes gerais: As Ordenaes Filipinas (1603) previam penas de degredo e confisco de bens mulher que simulasse gravidez e desse parto alheio como prprio. O Cdigo Penal atual (1940) sob a rubrica parto suposto, supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido, consigna quatro condutas tpicas, a saber: 1) Parto suposto (dar parto alheio como prprio): 2) Registro de filho alheio (registrar como seu filho de outrem); 3) Ocultar(esconder)recm-nascido, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil; 4) Substituir(trocar fisicamente)recm-nascido, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil.
Tipo misto cumulativo: No h fungibilidade entre as
condutas, o que implica, em caso de se realizar mais de uma, a aplicao da regra do cmulo material (art. 69, CP). Forma privilegiada: A pena poder ser atenuada, podendo ser concedido o perdo judicial ao agente, desde que tenha praticado o crime por motivo de reconhecida nobreza (altrusmo, humanidade, solidariedade art. 242, pargrafo). Ao Penal: Pblica incondicionada. Sonegao de estado de filiao Art. 243 - Deixar em asilo de expostos ou outra instituio de assistncia filho prprio ou alheio, ocultando-lhe a filiao ou atribuindo-lhe outra, com o fim de prejudicar direito inerente ao estado civil: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. Conceito: Trata-se de modalidade especial dos crimes de abandono de incapaz ou exposio ou abandono de recm-nascido (artigos 133 e 134 ) em que se visa causar prejuzo ao estado de filiao. Objetividade jurdica: a ordem jurdica da famlia, em especial aquilo que diz respeito ao direito de filiao. Sujeito ativo: O pai ou a me na primeira hiptese ( filho prprio ) ou qualquer pessoa, na Segunda ( filho alheio ). Sujeito passivo: O Estado e o menor prejudicado em seu estado civil.. Tipo Objetivo: A conduta tpica deixar significa abandonar, largar a criana em qualquer instituio
pblica ou privada, que cuide de rfos ou pessoas
abandonadas. Distino: O intuito de prejudicar o estado de filiao e o local do abandono so os elementos que distinguem o crime previsto no artigo 243 daqueles dos artigos 133 e 134 do CP.
DOS CRIMES CONTRA A ASSISTNCIA FAMILIAR
Abandono material Art. 244 - Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60(sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. Pargrafo nico - Nas mesmas penas incide quem, sendo solvente, frustra ou ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou funo, o pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada. Redao atual determinada pela Lei 10.741/03 Estatuto do Idoso. Conduta tpica; Objeto jurdico: ofensa do dever de assistncia familiar.
Proteo constitucional: artigo 229 e 230 da CF/88.
Art. 229 - Os pais tm o dever de assistir, criar e
educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. Art. 230 - A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida. Elementos do tipo: 1)Deixar de prover: deixar de atender subsistncia: a) cnjuge; b) ou de seu filho menor de 18 anos ou inapto para o trabalho; c) ou de ascendente invlido ou maior de 60 anos. Subsistncia: medicamento.
alimentos,
vesturios,
habitao,
2) Deixar de socorrer: descendente ou ascendente
gravemente enfermo. Aqui h a falta de cuidados pessoais, da falta de assistncia ( recursos mdicos ). Sujeitos do delito: Deixar de prover subsistncia: (a) de Cnjuge : Ativo e passivo; o cnjuge. (b) filho menor de 18 anos ou inapto para o trabalho
Sujeito ativo: o ascendente pai ou me.
Sujeito passivo:. ( c) ou de ascendente invlido ou maior de 60 anos. Sujeito ativo: filho, neto, bisneto. Sujeito Passivo: anos.
ascendente invlido ou maior de 60
PRISO CIVIL POR FALTA DE PAGAMENTO DE DVIDA DE
ALIMENTOS: Artigo 733, 1, do CPC e o artigo 19 da Lei 5.478/68 Lei de Alimentos. Entrega de filho menor a pessoa inidnea: Artigo 245 do CP: Conduta tpica: Anlise do ncleo do tipo: Entregar significa passar algo ou algum posse de outrem. Abandono intelectual Art. 246 - Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em idade escolar: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa. Conduta tpica: Objeto jurdico o interesse do Estado na instruo primria das crianas. Sujeito ativo: os pais o tutor no pode ser sujeito ativo;
Sujeito passivo o filho de idade escolar, que vai
dos 7 aos 14 anos; Natureza da filiao pode ser natural, legtima, adulterina, adotiva; Ensino fundamental obrigatrio e gratuito tem durao mnima de oito anos ( artigo 32 da LDB Lei 9394/96 ). Por isso, considera-se idade escolar dos sete aos quatorze anos. Elemento normativo do tipo: Sem justa causa significa algo ilcito, no amparo por lei. Logo, um elemento de antijuridicidade colocado dentro do tipo penal. natural que situaes extremadas, como a pobreza ou miserabilidade dos pais e mesmo a falta de instruo destes, podem servir de justificativa para o no preenchimento do tipo penal. Art. 247 - Permitir algum que menor de 18 (dezoito) anos, sujeito a seu poder ou confiado sua guarda ou vigilncia: I - freqente casa de jogo ou mal-afamada, ou conviva com pessoa viciosa ou de m vida; II - freqente espetculo capaz de pervert-lo ou de ofender-lhe o pudor, ou participe de representao de igual natureza; III - resida ou trabalhe em casa de prostituio; IV - mendigue ou sirva a mendigo para excitar a comiserao pblica: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. Subtrao de incapazes: Art. 249. Subtrair menor de 18 (dezoito) anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de 2 (dois) meses a 2 (dois) anos, se o fato no constitui elemento de outro crime. 1. O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda.
2. No caso de restituio do menor ou do interdito, se
este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena.
Anlise do ncleo do tipo: subtrair significa retirar, fazer
escapar ou afastar. Bem jurdico: Tutela-se a famlia, em especial a guarda de menores e interditos. Sujeitos do delito: Ativo: pode ser qualquer pessoa; Passivo: a pessoa que tem o menor ou o interdito sob sua guarda ou detm autoridade sobre ele. Secundariamente, pode-se considerar tambm o menor ou o interdito, levado da sua esfera legal de proteo. Delito subsidirio: somente se pune o agente pela prtica de subtrao de incapazes, caso no se configure, com a subtrao, crime mais grave, como por exemplo:
art. 148 do CP;
artigo 146 do CP; art. 159 do CP; art. 237 da Lei 8.069/90.