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RESUMO DE DIREITO CIVIL V

O trabalho infra exposto segue a risca o contedo ministrado em sala de aula pelo
professor, porm no possui nenhum tipo de vnculo ou correo realizada pelo mesmo, se
configurando, portanto, apenas como uma mera sntese do contedo programtico.

DIREITO DE FAMLIA

1. Conceito
Direito de Famlia o complexo de normas que regulam a celebrao
do casamento, sua validade e os efeitos que dele resulta, as relaes
pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, as
relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco e os institutos
complementares da tutela, curatela e da ausncia..
Clvis
Bevilqua

o ramo do direito civil concernente s relaes entre pessoas


unidades pelo matrimnio ou pelo parentesco e os institutos
complementares de direito protetivo ou assistencial, pois, embora a tutela e
a curatela no advenham de relaes familiares, tm, devido a sua
finalidade, conexo com o direito de famlia.
Maria H. Diniz
2. Objeto
O objeto do DF (direito de famlia) a prpria famlia, podendo ser dividido em 04
grupos distintos, possuindo cada um deles, uma faceta distinta do objeto supra citado,
seno vejamos:
a) Direito Matrimonial = estuda as formalidades preliminares do casamento, os
impedimentos matrimoniais, a celebrao do casamento e sua prova, a nulidade e
anulidade do casamento, seus efeitos, o regime de bens entre os cnjuges, a dissoluo
da sociedade conjugal e a proteo aos filhos.
b) Direito do Concubinato = se volta ao estudo da unio estvel, seus efeitos,
conseqncias e dissoluo.
c) Direito Parental = esse ramo estuda os direitos decorrentes do parentesco, como
por exemplo, a filiao, adoo, ptrio poder e alimentos.
d) Direito Assistncial ou Protetivo = tal ramificao preocupa-se com a supresso
das faltas existentes dentro do DF, podendo serem supridas pelo instituto da tutela e
da curatela.
Esses 02 institutos sero estudas mais adiante, porm, apenas em carter de
curiosidade, podemos destacar que a Tutela diz respeito a menoridade, isto , ao menor
incapaz ( - 21 anos), sendo impbere (de 0 16 anos) ou pbere (de 17 20 anos), e a
Curatela refere-se a debilidade mental, isto , ao incapaz maior de idade.
Casos interessantes: a) qdo. o menor possuir debilidade mental, ser resguardado pela
tutela, pois a menoridade se impe sobre a debilidade mental; b) qdo. o sujeito for menor de
idade, porm emancipado, caber ele, se necessrio, a curatela; c) qdo. o menor que
possui tutor crescer e a incapacidade permanecer, no ser nomeado um curador de forma
direta/automtica, primeiro o incapaz responder por um processo de interdio.
Apenas para finalizar, cabe distinguir a tutela e curatela da guarda, os dois primeiros
institutos so de carter duradouro, j o segundo de carter provisrio.

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3. Famlia
O sentido tcnico de famlia : O grupo fechado de pessoas, composto dos pais e
filhos, e para efeitos limitados, de outros parentes, unidos pela convivncia e afeto numa
mesma economia e sob mesma direo.
A definio de famlia depende do ponto de vista de quem a avalia, podendo ser:
a) Viso Ampla = famlia compreende todas as pessoas do mesmo sangue, derivadas
da mesma rvore genealgica. Aqui a concepo de famlia to ampla que chega a
incluir at mesmo pessoas estranhas, como o caso do art. 744 do C.C., em que as
necessidades da famlia do usuria compreendem tb. as das pessoas de seu servio
domstico ou a situao do art. 241 da Lei n. 8.112/90, que considera como famlia do
servidor pblico civil da Unio quaisquer pessoas que vivam s suas expensas e
constem de seu assentamento individual.
b) Viso Restrita = famlia compreende os cnjuges e sua prole (art. 70, parg. nico
do C.C.), estende-se essa conceituao para os casos de concubinato onde existirem
filhos (art. 226, parg. 3 da CF/88), alm das situaes em que uma pessoa solteira
adota uma criana ou da grvida que cria o filho sem a presena do pai (art. 226,
parg. 4 da CF/88).
c) Viso Intermediria ou acepo lata = famlia compreende os ascendentes,
descendentes e os colaterais at o 4 grau. Tal corrente possui forte influncia do
direito sucessrio.
OBS.: No famlia a unio de homossexuais!

Espcies de Famlia
a) Legtima : baseada no casamento (seguindo os rigores legais);
b) Ilegtima ou Natural : Oriunda das relaes extramatrimoniais;
c) Adotiva : estabelecida pela adoo, que, juntamente com a guarda e a tutela,
configurar a famlia substituta.

* A famlia tem personalidade jurdica?


Resp.: No, pois falta dispositivo legal prevendo tal caracterstica, assim os direitos
ligados a famlia so defendidos pelo chefe de famlia ( que pode ser tanto o homem quanto
a mulher, sendo que na discordncia de opinio entre ambos prevalecer a deciso do
magistrado em benefcio da famlia).

4. Princpios do DF
Princpio da Ratio do Matrimnio
Segundo esse princpio o fundamento bsico do casamento e da vida conjugal a
afeio entre os cnjuges e a necessidade que perdure a completa comunho de vida (art.
226, parg. 6 da CF/88).

Princpio da Igualdade Jurdica dos Cnjuges


Esse princpio estabelece que o homem e a mulher possuem deveres e direitos iguais
na conduo da sociedade matrimonial, as decises devem ser tomadas em comum acordo
de ambos, desaparecendo a subordinao da esposa ao marido (Art. 226, parg. 5 da
CF/88).

Princpio da Igualdade Jurdica de Todos os Filhos


Todos os filhos, independentemente da forma de sua concepo possuem os mesmos
direitos, como por ex., probe que se revele no assentamento de nascimento a adoo,
permite o reconhecimento de filhos fora do casamento ... (art. 227, parg. 6 da Cf/88).
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5. Natureza Jurdica do DF
O DF tem natureza de direito personalssimo e privado, porm com normas cogentes.
- D. Personalssimo: o DF est intimamente ligado as pessoas, o nico carter
patrimonial do DF quanto ao regime de bens. Desta forma ele irrenuncivel e
inalienvel, no admitindo condio ou termo ou exerccio por meio de procurador.
- D. Privado: pois regula as relaes entre particulares.
- Normas cogentes: pois existe o imperante interesse do Estado em preservar a
famlia, a clula da sociedade.
Um exemplo de normas cogentes a prpria separao, que somente poder ser
consensual aps 02 anos de celebrado o matrimnio, antes disto somente poder ocorrer a
separao litigiosa, onde fundamental que se prove a culpa do outro cnjuge.

6. Importncia do DF
O DF influncia diversos ramos do Direito, tais como, o Penal (adultrio), Tributrio
(iseno relativas ao cnjuge, filhos e dependentes), Administrativo (princpio da unio dos
cnjuges, que visa que casais trabalhem na mesma comarca), Obrigaes (ao que o filho
prejudicado move contra o outro que recebeu, por doao, todos os bens do pai), Sucesso
ordem de vocao hereditria).....

DIREITO MATRIMONIAL

1. Conceito
o ramo do DF que visa estudar o casamento e seus conseqncias.
Casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que visa o auxlio mtuo
material e espiritual de modo que haja uma integrao fsico - psquica e a constituio de
uma famlia legtima.

Casamento o contrato de DF que tem por fim promover a unio do homem e da


mulher de conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais, cuidarem da
prole comum e se prestarem mtua assistncia.

OBS.: se um dos cnjuges no mantiver relaes sexuais com seu par, o prejudicado
pode exigir a separao, pois o sexo um dos deveres ( ou prazeres) do matrimnio.

2. Princpios do DM (direito matrimonial)


So eles: a) Livre unio dos futuros cnjuges, b) monogamia e c) comunho indivisa
(por toda vida).

3. Natureza Jurdica
Existem 03 teorias que visam explicar a NJ do DM, so elas:
a) Teoria de Mero Contrato (concepo contratualista)
O casamento um mero contrato do direito comum. Essa teoria surgiu com o
objetivo de retirar do casamento o forte carter religioso que ele possua, mas hoje em dia j
superada, uma vez que o contrato de direito comum desfeito pelo distrato, j o
casamento no, pois possui normas cogentes (forte influ5encia do direito cannico).

b) Teoria da Instituio (concepo intitucionalista)

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O casamento uma instituio de direito civil, pois o Estado possui total interesse em
suas relaes, chegando at mesmo a regulament - las. O casamento , portanto, um
estatuto imperativo preestabelecido, ao qual os nubentes aderem.

c) Teoria Mista (ecltica)


O casamento um ato complexo, uma vez que se configura como contrato, tendo em
si a manifestao de vontade das partes (na formao) e o interesse do Estado atravs das
normas cogentes (no contedo). Alm disto fundamental que este ato complexo seja
celebrado conforme a lei e diante de uma autoridade estatal: o juiz de paz.

4. Finalidades do Casamento
Algumas de suas finalidades so:
a) Legalizao da Famlia = a famlia legtima somente se concretiza pelo
casamento, portanto, embora a CF/88 conceda carter de famlia ao concubinato, ela
tb. facilita sua converso para o casamento.
b) Legalizao das Relaes Sexuais entre os Cnjuges = as relaes sexuais so
deveres dos cnjuges, sendo que sua ausncia pode gerar a anulao do casamento ou
separao, justamente pelo carter de intimidade e auxlio mtuo que o sexo acaba por
gerar em um casal, aquele cnjuge que der causa a separao por infidelidade no
poder pedir alimentos ao outro.
c) Prestao de Auxlio Mtuo = tal finalidade est recalcada na mxima de que a
unio faz a fora, ou seja, juntos dos casados podero desfrutar as alegrias e enfrentas
as dificuldades.
d) Proteo e Educao da Prole = relaciona-se intimamente com o ptrio poder.
importante destacar que a procriao no fim do casamento, portanto sua negao
no gera anulao ou separao.

5. Esponsais ou Promessas de Casamento


Os esponsais (popularmente denominado noivado) consistem em um compromisso
de casamento entre 02 pessoas desimpedidas, de sexo diferente, com o escopo de
possibilitar que se conhecem melhor, que lapidem suas afinidades e gostos. O esponsal visa
tornar o compromisso mais srio, est localizado temporalmente entre o namoro e o
casamento.
Caso tal compromisso seja descumprido, no existe dispositivo legal especfico
prevendo algum tipo de punio para o agente. Porm convm lembrar que caso o parceiro
prejudicado queira obter uma retaliao para o agente, poder se utilizar do art. 159 do C. C.
, precisando para tanto preencher os seguintes requisitos: (nunca gera responsabilidade
penal)
a) que tal promessa tenha sido realizada de forma livre pelos noivos e no por
outrem (inclusive seus pais);
b) que a quebra da tal promessa tenha sido feita pelo prprio nubentes e no por
terceiros. Ex.: pai envia o filho para trabalhar na Alemanha ( o filho no descumpriu
por vontade prpria);
c) ausncia de motivo justo para o rompimento;
d) exista dano (deve provar), seja material ou moral, com a quebra do esponsal.
OBS.: O noivo prejudicado pelo rompimento do pacto tem direito a todos os
presentes, fotos, cartas etc...

6. Casamento Civil e Religioso

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Para o Ordenamento Jurdico Nacional, desde o Dec. n. 181 de 24/01/1890 e
cumulativamente com o C. Civil de 1916, o casamento que realmente possui validade
perante toda a sociedade o casamento civil, ou no mximo o casamento religioso com
efeitos civis (institudo pela CF/34 e hoje regulamentado pela Lei 6015/73, arts. 71 75 e
pela CF/88 em seu art. 226, parg. 2), sendo que o casamento religioso, por si s, no
possui nenhum conseqncia jurdica.
O casamento religioso com efeitos civis aquele que passar pelo processo de
habilitao, perante o procurador de Famlia.

7. Condies Necessrias a Validade, Existncia e Regularidade do Casamento


As condies necessrias so:
a) Para a Validade do Casamento
- condies de ordem moral e social (art. 183, I a VIII, XIII e XIV, C.C.),
- condies naturais de aptido fsica (puberdade, potncia, sanidade) e intelectual
(grau de maturidade e consentimento ntegro).
b) Para a Existncia do Casamento
- diversidade de sexos,
- celebrao na forma prevista em lei,
- consentimento.
c) Para a Regularidade do Casamento
- celebrao por autoridade competente,
- observncia de formalidades legais.

FORMALIDADES NECESSRIAS CELEBRAO DO CASAMENTO

1. Introduo
por meio do casamento solene que se constitui a famlia legtima, que a clula da
sociedade, da o enorme interesse do Estado em proteger e regular tal ato da vida civil.

2. Habilitao do Casamento
Toda pessoa que deseja contrair matrimnio civil ou religioso com efeitos civis
precisa passar pelo processo de habilitao, atravs deste que verifica-se toda a
documentao exigida, alm da existncia ou no de impedimentos das partes para que
possam casar. Durante a habilitao dever haver proclames pblicos, com o intuito de
alertar toda a sociedade sobre o ato que se pretende praticar, e se qualquer pessoa tiver algo
contra poder se manifestar. Convm lembrar que o processo de habilitao realizado no
Cartrio de Registro Civil.

3. Documentos Exigidos para a Habilitao do Casamento


Esses documentos esto relacionados no art. 180 do C.C., so eles:
a) Certido de idade ou prova equivalente: entende-se por certido de idade a
Certido de Nascimento no original ou no caso dos j divorciados a Certido de Casamento.
A lei fala ainda em prova equivalente, ou seja, a certido de batismo, mas hoje tal prtica
ultrapassada e no aceita, pois as possibilidades do registro de nascimento so inmeras e
muito facilitadas.

* possvel casar s com RG?


Resp.: No, salvo se este documento for usado como complemento. Ex.: apresentar
uma certido de nascimento toda rasgada, quase inelegvel, e anexar a ela o RG.

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* possvel casar com certido antiga?
Resp.: Vale, pois exigir a nova certido pode invalidar o casamento. Ex.: pedir ao
caboclo do Nordeste, que reside em SP, que v a sua terra natal e retire nova certido.

b) Declarao do seu estado civil, do domiclio e residncia atual dos contraentes e


de seus pais: a declarao do estado civil importante para comprovar que os nubentes so
solteiros, no praticando assim o crime de bigamia. A funo de se declarar o domiclio
deve-se aos editais de proclames, que devem se publicados na cidade natal do nubentes e na
cidade onde ocorrer o casamento.
nesta declarao que dever ser firmado o regime de bens. Caso esse seja o legal
(comunho parcial de bens) somente a declarao basta, mas se for qualquer outro, os
contraentes devero lavrar pacto antenupcial, que ser registrado no Cartrio de Registro e
Notas.

c) Autorizao do responsvel legal: a idade nupcial de 16 anos para a mulher e de


18 para o homem. Abaixo desta idade, somente poder ocorrer o casamento se os nubentes
tiverem o consentimento dos pais mais o suprimento judicial de idade.
Na situao em que os nubentes tiverem entre 18 21 anos o homem e a mulher
entre 16 21, poder se concretizar o matrimnio desde que haja a autorizao paterna e
materna (CF/88 iguala os direitos do homem e da mulher dentro da sociedade conjugal),
porm se um dos pais estiver ausente, quem autoriza o casamento o respectivo responsvel
legal, ou seja, quem possui a guarda ou tutela da pessoa.
Trs situaes interessantes: 1) Quando houver divergncia entre os pais com
relao a aprovao do matrimnio, o cnjuge que concorda deve, representando o filho,
ingressar com uma ao de Suprimento Judicial de Consentimento, sendo que caso a ao
seja procedente ocorrer o casamento, do contrrio no; 2) Quando os pais forem falecidos
e destitudos do ptrio poder o consentimento deve ser proferido pelo responsvel legal, ou
seja, pelo tutor; 3) O prodgio no necessita de autorizao para casar, uma vez que sua
interdio (curatela) parcial e no total, porm o matrimnio somente poder se realizar
quando o regime de bens adotado for o da comunho parcial de bens, caso ele ocorra em
outro regime, no ser nulo, apenas se efetuar a converso para o regime exigido por lei.

a) Declarao de 02 testemunhas: tais testemunhas devem conhecer o casal e


afirmarem a inexistncia de impedimentos ao matrimnio (prova relativa e precria).

b) Anulao do casamento anterior, certido de bito da cnjuge falecido ou


registro da sentena do divrcio: todas so situaes especficas e auto explicativas, sendo
que o registro da sentena de divrcio apenas o registro que deve-se efetuar da referida
sentena junto ao Cartrio de Registro Civil.

4. Proclames e sua Dispensa


Uma vez presentes todos os documentos e sem quaisquer dos impedimentos, o oficial
do Cartrio publicar os proclames (procedimento realizado tanto na comarca onde ocorrer
o casamento, quanto na comarca natal dos nubentes). A publicao feita na trio do
Cartrio e em um jornal de boa circulao, estabelecendo um prazo de 15 dias, para que
qualquer pessoa ciente de algo que possa impedir o casamento se manifeste.
Transcorrido o prazo legal, o oficial expedir certido declarando os nubentes aptos
ao casamento nos prximos 03 meses, prazo de caducidade, por isso expirado tal perodo
sem a concretizao matrimonial, o casal dever comear tudo de novo, desde o incio.

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Os proclames somente podero ser dispensados quando houver motivo de urgncia
(art. 182, parg. nico), nestes casos, como a lei no enumera ou ao menos cita tais casos, o
interessado dever fazer o pedido de urgncia muito bem fundamentado e leva- lo
apreciao do juiz e do MP, ficando ao critrio destas o deferimento ou no da requisio.
Ex.: enfermidade grave, viagem inevitvel....

DOS IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS

1. Definio
Os impedimentos constituem uma verdadeira barreira imposta pela lei realizao de
um casamento e que desprezada pelos nubentes provoca do Ordenamento Jurdico uma
resposta em forma sano, podendo ser mais ou menos gravosa (art. 183 do C.C.).

2. Distino entre Ato Nulo e Ato Anulvel


O ato nulo aquele que, na linguagem popular, j nasce morto, isto , eu vcio
to feroz que provoca sua invalidade desde do momento em que surge, no gera nenhum
tipo de efeito. J o ato anulvel aquele que embora constitudo por vcio, pode continuar a
vigorar no sistema jurdico desde que no prejudique terceiros e que os interessados assim
queiram.

3. Distino entre Impedimento e Incapacidade


A incapacidade ( o gnero) a falta de competncia para declarar a vontade e esta
passar a ter valor no mbito jurdico, ou seja, a ausncia da capacidade civil (assunto
analisado na Parte Geral do C.C.). Ex.: o rapaz menor de 16 anos que quer casar ou ento o
louco que pretende contrair matrimnio...
O impedimento ( a espcie) sempre refletido na figura do outro nubente e est
expressamente previsto no art. 183 do C.C.. Ex.: casamento entre irmos, casamento entre o
assassino do marido com a esposa do assassinado...

3. Classificao dos Impedimentos Matrimoniais


O critrio utilizado para tal classificao o da reao do Estado mediante o seu
descumprimento. Assim temos:
a) Impedimentos Absolutamente Dirimentes ou Impedimentos Dirimentes Pblicos
(art. 183, incisos I ao VIII do C.C.): nestes casos o que prevalece o interesse da
sociedade como um todo, portanto o interesse do Estado em punir que os descumprir
muito maior. A sano para a desobedincia o ato ser considerado NULO.

b) Impedimentos Relativamente Dirimentes ou Impedimentos Dirimentes Privados


(art. 183, incisos IX ao XII do C.C.): nestes casos o que est em jogo o interesse
apenas das pessoas direta ou indiretamente ligadas ao casamento, isto , do interesse
particular, da o interesse apenas relativo do Estado. A sano para a desobedincia o
ato poder ser ANULVEL.

c) Impedimentos Proibitivos ou Impeditivos ( art. 183, incisos XIII ao XVI do C.C.):


nestes casos apenas o interesse dos nubentes considerado, assim o interesse do
Estado muito pequeno. A sano para a desobedincia o casamento transcorrer com
certas penalidades.

OBS.: O art. 258 do C.C. (comunho parcial dos bens) engloba os incisos XI e XII
do art. 183 do mesmo diploma legal, pois nestes casos o casamento sempre ocorrer com
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comunho parcial de bens, uma vez que para se concretizar o matrimnio ser necessrio o
suprimento judicial de idade.

Impedimentos Absolutamente Dirimentes

Os incisos de I VIII do art. 183 so auto-explicativos, bastando, para a


compreenso, sua leitura, porm algumas explicaes se fazem necessrias. So elas:
I Ascendentes com descendentes, seja com o parentesco legtimo ou ilegtimo,
natural ou civil;
Parentesco Legtimo e Ilegtimo: o primeiro aquele que deriva do casamento, como
por ex., filho com relao aos pais devidamente casados, j o segundo aquele originrio
fora do casamento, em uma relaes onde exista causas impeditivas, como por ex., o filho
da mulher adultera com seu amante.
Parentesco Natural e Civil: o natural o parentesco que est fora do casamento,
porm essa relao extra-matrimonial no possui impedimentos, como o caso do filho
oriundo do concubinato, e o civil diz respeito as relaes oriundas de obrigaes e direitos
constitudos legalmente e de forma artificialmente, como a adoo.

II Os afins em linha reta, seja o vnculo legtimo ou ilegtimo;


Os parentes afins em linha reta condio do sogro ou da sogra com o genro, sendo
que tal relao no se extingue com a dissoluo matrimonial. J nos casos de parentesco
afim no em linha reta, como no caso do cunhado ou cunhada, terminado o casamento
extingue-se tb. tal parentesco (neste ltimo caso o casamento poder acontecer).

III O adotante com o cnjuge do adotado e o adotado com o cnjuge do adotante;


Ex.: A adota B. A no poder vir a se casar com a esposa de B e nem B se casar com
a esposa de A.

IV os irmos, legtimos ou ilegtimos, germanos ou no, e os colaterais, legtimos


ou ilegtimos, at o terceiro grau;
Irmos Legtimos e Ilegtimos: os legtimos so todos os que decorrem de um mesmo
casamento (justas npcias), os ilegtimos so todos os que decorrem fora do casamento (o
filho da adultera com seu amante) ou de casamentos diferentes (os pais de A se separam,
sendo que o pai casa novamente e tem mais 02 filhos. O filho do primeiro e do segundo
casamento sero ilegtimos).
Irmos Germanos e Unilaterais: os germanos so aqueles que possuem o mesmo pai
e a mesma me, enquanto que o unilaterais possuem apenas um dos pais em comum.
Colaterais legtimos e ilegtimos: os derivam do casamento e os segundo de fora
deste. Colaterais so os parentes que no se encontram na linha reta ascendente ou
descendente. Ex.: tia, tio ...

V- O adotado com o filho superveniente do pai ou me adotiva;


Isso ocorre, pois aps a vigncia da CF/88, o adotado se equipara ao filho biolgico
do casal, isto , assume o papel de filho de sangue, sem qualquer tipo de distino, mesmo
em sua documentao. Prevalece a questo moral.

* Como a lei fala apenas em filho superveniente, pode-se dizer que o adotado tem
o direito de casar com o filho anterior de seus pais adotivos?
Resp.: Sim, pois a lei, neste caso, restrita e portanto no permite interpretao
ampla, mesmo continuando a vigorar a questo moral.
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VI As pessoas j casadas;
Visa-se evitar a bigamia, uma vez que o regime matrimonial brasileiro a
monogamia.
Convm ressaltar que o casamento legalmente constitudo extingue apenas pela
morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio. O Instituto da Ausncia (declarar uma pessoa
morte aps ela passar anos desaparecida morte presumida) no pode ser alegado para
finalizar um matrimonio. Nesta situao, para extinguir o casamento, o interessado dever
entrar com a Ao de Divrcio, onde ocorrer a revelia, porm sem seus efeitos, uma vez
que para suprir a falta do consorte o Estado nomear um Curador Especial.

VII O cnjuge adultero com seu co-ru, por tal condenado;


fundamental destacar que o casal supra citado deve ter contra si sentena penal
condenatria e que o adultrio deve ser provado.
OBS.: a prova do adultrio a prtica de relao sexual, da a dificuldade de se
provar tal crime.

VIII O cnjuge sobrevivente com o condenado no crime de homicdio ou tentativa,


contra seu consorte;
Neste caso no necessrio se provar a conivncia da esposa (o) com a prtica
criminal, porque entende-se presente a presuno de conivncia, uma vez que ao invs de
ter repulsa do assassino do marido, a esposa tem lhe afeio ao ponto de desejar contrair
matrimnio.

Impedimentos Relativamente Dirimentes

Os incisos de IX XII do art. 183 so auto-explicativos, bastando, para a


compreenso, sua leitura, porm algumas explicaes se fazem necessrias. So elas:

IX As pessoas por qualquer motivo coactas e as incapazes de consentir, ou


manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;
Esse inciso diz respeito ao consentimento, que sempre deve estar livre de qualquer
tipo de constrangimento ou incapacidade.

X O raptor com a raptada, enquanto esta no se ache fora de seu poder e em lugar
seguro ;
Esse impedimento prevalece mesmo que o rapto seja consensual.

XI Os sujeitos ao ptrio poder, tutela ou curatela, enquanto no obtiverem, ou lhes


for suprido o consentimento do pai, tutor ou curador;
A nica dvida que paira sobre este inciso a seguinte: E se os pais discordem
quanto ao consentimento?
Neste caso temos 02 entendimentos: 1) Segundo o C.C. deve prevalecer a vontade
do pai. 2) Segundo a CF/88 o homem e a mulher possuem direitos e deveres iguais na
criao da prole, ento caso um no consinta, o outro consorte deve ingressar judicialmente
(representando o filho) objetivando o suprimento da vontade do pai.

XII As mulheres menores de 16 anos e os homens menores de 18 anos;

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O casamento poder ocorrer entre nubentes com idade inferior ao do inciso desde que
consigam, via judicial, o suprimento de idade, sendo que o beneficirio deve sempre
concordar com tal atitude.

Impedimentos Proibitivos ou Impeditivos

Os incisos de XIII XVI do art. 183 so auto-explicativos, bastando, para a


compreenso, sua leitura, porm algumas explicaes se fazem necessrias. So elas:

VIII O vivo e a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer
inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
A sano aplicada neste caso so duas: a) se a viva(o) vier a se casar novamente
perde o usufruto sobre os bens dos filhos, b) separao obrigatria dos bens.

XIV A viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido
anulado, at 10 meses depois do comeo de sua viuvez, ou da dissoluo da sociedade
conjugal, salvo se antes de findo este prazo der luz a um filho;
A sano utilizada aqui a separao obrigatria de bens. A finalidade de tal
dispositivo legal evitar confuso com relao a paternidade de possvel filho que a mulher
pode estar carregando em seu ventre, assim uma proibio que visa, logicamente, apenas a
mulher.
Exceo: se a mulher (viva ou de casamento desfeito) der a luz antes de 10 meses
poder casar-se normalmente antes do prazo legal estabelecido.

XV O tutor ou curador e seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou


sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e
no estiverem saldadas as respectivas contas, salvo permisso materna ou paterna
manifestada em escrito autntico ou em testamento;
O objetivo desta norma evitar a confuso entre o patrimnio do curador/tutor (e
demais parentes) com o respectivo nubente. Esse impedimento atinge at o momento da
prestao de contas, aps os nubentes esto livres para contrair matrimnio. Sano:
separao obrigatria de bens.

XVI O juiz, ou escrivo e seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou


sobrinhos, com rfo ou viva, da circunscrio territorial onde um ou outro tiver exerccio,
salvo licena especial da autoridade judiciria superior.
O escopo da norma supra citada evitar a apropriao, por parte de juizes e/ou
escrives (e demais parentes), do patrimnio do propenso nubente, uma vez que aquelas
pessoais possuem acesso a dados referentes aos bens destes em virtude de processo judicial.
O MP no est includo nesta lista, ento, como a lei restritiva, pode casar com as pessoas
supra descritas. Sano: separao obrigatria de bens.

OBS.: Cabe lembrar que essa lei restritiva de direito, assim sendo s pode ser
aplicadas no que diz respeito a casamento e NUNCA em casos de concubinatos.

4. Oposio aos Impedimentos Matrimoniais


A oposio nada mais do que a forma de que, antes da concretizao do
casamento, levar ao conhecimento de autoridade competente motivos que impeam a
realizao do matrimnio.

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A oposio deve ser apresentada por escrito, identificando o oponente, demonstrar
qual o impedimento e anexas as provas cabveis.
A legitimidade para propor a oposio pertence a:
Nos casos do art. 183 do C.C. incisos I ao XII: Oficial do Cartrio do Registro
Civil, Autoridade Celebrante, MP e qualquer pessoa.
Nos casos do art. 183 do C.C. incisos XIII ao XVI: somente os parentes em linha
reta de um dos cnjuges, sejam consangneos ou afins, e os colaterais em segundo grau,
consangneos ou afins.
O prazo para realizar a Oposio o perodo que se estende at a data da
celebrao do casamento.

DA CELEBRAO DO CASAMENTO

1. Cerimnia do Casamento
A lei reveste esta cerimnia com diversos formalismos, sendo indispensvel a
publicidade, que deve ser a maior possvel.
Do Requerimento : Assim, aps o processo de habilitao ter sido considerado
favorvel ao matrimnio, os nubentes devem formular requerimento ao juiz de paz
indicando suas preferencias com relao a data, hora e local, sendo que tal juiz possui
discricionariedade para decidir.
Do Local : Em regra o casamento ser realizado no Cartrio de Registro Civil, na
sala de audincias e com as portas abertas, porm se o juiz concordar poder ser realizado
em outro lugar. O juiz de paz apenas obrigado a concretizar a cerimnia em lugar distinto
do Cartrio em casos em que um dos nubentes tiver enfermidade grave que o impossibilite
de ir at o Cartrio.
Das Testemunhas : So de no mnimo 02 (duas), podendo ser parentes ou no, salvo
quando o casamento for realizado a noite ou ento os nubentes forem analfabetos,
necessitando, pois, de no mnimo 04 (quatro) testemunhas.
Da Manifestao de Vontade : As partes manifestam sua vontade que so
sacramentadas pelo juiz dizendo palavras impostas pela lei e fazendo o registro no livro de
casamentos. Se no momento de manifestar a vontade um dos cnjuges disser no sei,
no, estou com dvida, me arrependi de dizer sim ou qualquer coisa do gnero, o
casamento ser suspenso e adiado por 24 (vinte e quatro) hs.

2. Casamento por Procurao


Conforme prescreve o art. 201 do C.C., o casamento por procurao possvel,
porm apenas um dos nubentes poder se fazer representar por procurao, face a
formalidade matrimonial. Alm disto, a procurao dever conter poderes especiais e
especficos para o casamento e o nome do outro contraente.
Ex.: este o caso tpico de casamento de pessoas presas ou que moram no exterior...

3. Casamento Nuncupativo ou In Extremis


Esse tipo especial de casamento ocorre quando o matrimnio celebrado deixando
de lado algumas de suas formalidades, at mesmo a ausncia do juiz de paz tolerada,
diante de grave risco de vida que um dos nubentes tem. O que justifica a dispensa a
URGNCIA da celebrao, devido ao alto risco de vida do um dos nubentes.
Casamento sem o Juiz de Paz : Nesta situao exige-se a presena de no mnimo 06
(seis) testemunhas que no sejam parentes dos contraentes. No prazo de 05 (cinco) dias,
contados da data da celebrao, essas testemunhas devem se dirigir a um juiz togado e
declarar que presenciaram a realizao do casamento, sendo que:
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a) foram convidadas para tal cerimnia,
b) havia risco de vida de um dos contraentes
c) os contraentes esto em pleno estado de conscincia e
d) os contraentes manifestaram livremente sua vontade.
O juiz, percebendo a veracidade das declaraes, pode decidir reconhecendo o
casamento e determinar seu registro no livro de casamentos.
O casamento In Extremis somente possui validade aps seu registro no Cartrio
de registro Civil, desta forma, depois de ser registrado, o casamento passa a existir
legalmente e seus efeitos retroagem a data de sua celebrao. ATENO: se os contraentes
tiverem filhos preexistentes a cerimnia de casamento, os efeitos deste retroagem a data de
nascimento da prole.

4. Casamento Perante Autoridade Diplomtica ou Consular


O art. 7, parg. 2 da Lei de Introduo ao C.C. permite que nubentes de mesma
nacionalidade, mas residentes em pas estrangeiro, casam perante a autoridade diplomtica
ou consular (tais autoridades funcionariam como uma espcie de juizes de paz).
Esse casamento rege-se pelas regras do pas onde ocorrer a celebrao e ser
demonstrado pelas regras que regulam a matria no pas natal dos contraentes. Ex.: no
Brasil o casamento se demonstra pela certido de casamento.
Partindo desta premissa, entende-se que o casamento de brasileiros, realizados em
pas estrangeiro, para ter valor aqui, deve ser registrado no Cartrio da cidade de origem de
ambos os nubentes, caso haja ignorncia quanto a residente natal, far-se- o registro no 1
Cartrio de registro Civil da Capital Federal.

5. Casamento Religioso de Efeitos Civis


O art. 226, parg. 2 da CF/88 cominado com a lie n. 1.110/50 inseriu em nosso
ordenamento jurdico o casamento religioso com efeitos civis, devendo para tanto os
nubentes realizarem o processo de habilitao, antes ou depois da cerimnia religiosa, e
apresentarem este mais a prova do ato religioso ao Oficial de registro e ento registrar o
casamento.

DAS PROVAS DO CASAMENTO

1. Certido de Registro
Todo casamento ter lavrada seu assento no livro de registro, portanto, a melhor
prova do casamento a certido de tal assento, ou seja, a certido de casamento. Mas em
casos excepcionais, onde a certido foi destruda ou desapareceu por fora maior ou caso
fortuito, a lei permite que, mediante justificativa, se prove o casamento por meio de outras
provas.
Neste situao o interessado deve primeiro justificar a destruio da certido, para
s depois tentar provar, por outros meios, a existncia do casamento.
Ex.: O Cartrio de Cndido Mota pega fora e tudo destrudo. O interessado em
provar o casamento deve justificar o motivo pelo qual a certido se destruiu (incndio), para
s depois provas o casamento ( testemunhas...).

2. Casamento Celebrado no Exterior


O casamento fora do Brasil prova-se de acordo com a lei do pas onde se celebrou
(C.C., art. 204), porm se ocorrer perante agente de consulado prova-se com a certido do
assento no registro do consulado.

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3. Casamento Cuja Celebrao se Evidenciou em Processo Judicial
O art. 205 C.C. prev que quando a prova do casamento resultar de processo
judicial, a inscrio da sentena no livro de registro civil ter efeitos retroativos, tanto no
que tange aos cnjuges quanto aos filhos, assim o casamento passa a valer no da data do
registro mas sim da data proclamada no julgado.

4. Posse do Estado de Casados (art. 203 e 206 do C.C.)


O estado de casado nada mais do que a situao ostensiva de duas pessoas de sexo
diferentes que vivem como marido e mulher, no propsito de figurarem como tal aos olhos
de outrem.
Situaes legais:
a) Prova do casamento de pessoas falecidas: probe a lei que se conteste, em
benefcio da prole em comum (significa que somente os filhos podero utilizar-se deste
meio de prova), o casamento de pessoas que faleceram na posse do estado de casadas, salvo
se provar que um dos cnjuges j era casado. Cabe ressaltar que a situao se iguala para
cnjuges que por molstia mental no podem declarar o local de registro matrimonial.
b) Na dvida entre provas a favor e contra o casamento : sempre que existir um
litgio e as provas quanto a existncia ou no do casamento gerarem dvida o juiz poder
decidir a questo pela prova do estado de casados (indubio pro casamento esse termo
no existe, vale apenas para lembrar desta situao).
c) Como elemento saneador de eventuais defeitos de forma : a posse do estado de
casados pode sanear defeitos de forma no relevantes do matrimnio.

DO CASAMENTO NULO E ANULVEL


(art. 207 224 do C.C.)

1. Distino

Pequena Introduo:
Antes da Lei do Divrcio (1.977), haviam apenas 02 (duas) formas de se extinguir o
casamento, uma era pela morte de um dos cnjuges e a outra era pela anulao do
casamento, alcana por meio da ao de anulao ou anulatria. Hoje, alm destas duas
forma, temos o Divrcio, que o meio mais fcil e rpido de se extinguir o matrimnio.

CASAMENTO NULO
a) violao dos impedimentos absolutamente dirimentes;
b) no gera efeitos (salvo no caso de casamento putativo, onde os efeitos so
vlidos para os cnjuges de boa-f);
c) qualquer pessoa pode opor impedimentos e tambm propor a nulidade
juntamente com o MP ( o MP perde a sua legitimidade se um dos cnjuges vier a
falecer, uma vez que com a morte o casamento se extingui. Obs.: porm as outras
pessoas interessadas no perdem a legitimidade);
d) no convalece (salvo o casamento perante autoridade incompetente, sendo que
aps dois anos de sua celebrao ningum argiu tal impedimento).

CASAMENTO ANULVEL
a) violao dos impedimentos relativamente dirimentes;
b) gera efeitos;

13
c) qualquer pessoas pode opor impedimentos, mas apenas qualquer pessoa pode
argir sua anulao, sem a presena do MP (isso ocorre pois o interesse em jogo o
privado, e o MP nada mais do que um representante dos interesses do Estado);
d) Convalece, desde que transcorrido determinado lapso temporal.

- Casamento Inexistente
aquele celebrado sem os elementos necessrio para a sua existncia (ver item 7 do
tpico Direito Matrimonial). o casamento que no rene os elementos de fato que sua
natureza ou seu objeto pressupe, e sem os quais impossvel conceber sua prpria
existncia.
Existem duas correntes com relao a esse casamento (distino segundo Silvio
Rodrigues):
Teoria a Favor
Os defensores desta teoria alegam que para o casamento ser nulo ou anulvel
indispensvel que ele viole algum dos dispositivos legais do C.C. (art. 183 e seus incisos),
quando isso no ocorre, o casamento no pode ser nulo nem anulvel. Destarte, algumas
vezes, o casamento viola requisitos que mesmo no previstos em lei, invalidam sua
celebrao, tornando-o inexistente.
Ex.: casamento de homossexuais(a famlia s constituda por pessoas de sexo
diferente), casamento sem celebrao (o casamento precisa de formalismo, principalmente
publicidade)....
Teoria Contra
Os defensores desta teoria arguem que a teoria supra invalida e, portanto, que o
casamento inexistente mera fico, no devendo ser levado a srio. Para sustentar essa
posio, seus mentores esclarecem que todos os casamento ditos inexistentes no so
registrados e, ento, so um NADA JURDICO. Caso eles venham a ser registrados, por
lapso do oficial de registro, o casamento no ser nulo, mas sim o seu registro, continuando
a serem um nada jurdico.

- Casos de Nulidade
Os casos de nulidade so todos os previstos como impedimentos dirimentes
absolutos (art. 183, incisos I VIII, C.C.), que no se convalidam, e mais a situao do art.
208 do C.C., que se convalida.
O art. 208 do C.C. estabelece que o casamento contrado perante autoridade
incompetente, se no for argido tal impedimento em dois anos, se convalida.
O art. 215 C.C. prescreve que por defeito de idade (contraentes menores do que a
idade necessria para se casar Mulher: 16 anos e Homem: 18 anos) o casamento no ser
anulvel se resultar gravidez.

6. Casos de Anulao
Os casos de anulao so todos os previsto como impedimentos dirimentes relativos
(art. 183, incisos IX XII do C.C.) e mais a situao do art. 218 cumulado com o art. 219, I
IV do C.C., que no so impedimentos e sim razes para que seja decretada a anulao.
Em todos esses casos pode haver convalidao.
O art. 218 C.C. prev que ser anulvel o casamento se houver, por parte de um
nubente, erro essencial quanto a pessoa do outro nubente. J o art. 219 C.C. explica quais
so os erros essenciais que trata o art. Anterior.
Art. 219: os incisos so auto-explicativos, mas cabem algumas observaes:

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I ( erro essencial a pessoa do outro cnjuge...) o que diz respeito a identidade do
outro cnjuge, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal, que o seu conhecimento ulterior
torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado;
Este primeiro inciso apenas estabelece os tr6es requisitos que devem estar presentes
em todos os outros incisos deste artigo, ou seja:
a) o fato que ocasionar o erro deve existir antes do casamento,
b) o outro cnjuge s pode vir a descobrir tal fato depois do casamento,
c) o conhecimento do erro deve tornar a vida em comum insuportvel.
II a ignorncia de crime inafianvel, anterior ao casamento e definitivamente
julgado por sentena condenatria;
Os crimes inafianveis mais comuns so todos aqueles em que a pena mnima seja
maior que 02 anos, terrorismo, tortura, crimes hediondos ... O cnjuge deve Ter sentena
penal condenatria definitiva e com trnsito em julgado.
III a ignorncia, anterior do casamento, de defeito fsico irremedivel ou de
molstia grave e transmissvel, por contgio ou herana, capaz de por em risco a sade do
outro cnjuge ou de sua descendncia;
Quando a lei fala em deficincia fsica se refere a deficincia coeundi ou
instrumental, isto , o homem deve ser broxa e a mulher deve Ter os rgos sexuais
atrofiados (ambos os casos geram impedimento de procriao.)
J com relao as molstias, elas podem ser tanto transmissveis por contgio
(AIDS, sfilis...) como por herana DNA (cncer, defeitos congnitos...)
IV defloramento da mulher, ignorado pelo marido.

Ateno: O prazo para alegar estas situaes de erro quanto a pessoa do outro
cnjuge de 02 (dois) anos, aps esse lapso temporal o casamento s poder ser extinto
pelo divrcio ou morte do cnjuge. Tal prazo alterado para 10 dias no caso do inciso IV,
devido a rapidez de cicatrizao do hmen feminino.

7. Ao Anulatria
a ao que visa a nulidade ou a anulao do casamento, segue o rito ordinrio.
Ela possui a figura do Curador de Casamento, cuja funo zelar pelo vnculo matrimonial,
distinto do MP, que alis tambm se faz presente (custos legis).
Como tal ao tem por escopo a anulao ou a nulidade do matrimnio, ela apenas
pode ser proposta nos casos onde incidirem os impedimentos absolutamente dirimentes + art.
208 C.C. (onde o casamento ser nulo) e nos casos nos casos onde incidirem os
impedimentos relativamente dirimentes + art. 218 cuminado com o art. 219 do C.C. (onde o
casamento ser anulvel).
Prazo para porpor a ao anulatria:
- Nos casos dos impedimentos absolutamente dirimentes = a qualquer momento.
OBS.: No caso do art. 208 C.C. = 02 anos.
b)
b1) Nos casos dos impedimentos relativamente dirimentes = incisos:
- IX e X : 02 anos
- XI = 03 meses
- XII = 06 meses

b2) NO caso do art. 219: em todos os incisos = 02 anos, salvo no caso do inciso IV,
quando o prazo de 10 dias contados do incio do casamento, pois o lapso temporal que a
vagina leva para se cicatrizar.
Fim do 1 Bimestre
15
DO CASAMENTO PUTATIVO
(Art. 221 do C.C.)

1. Conceito
Trata-se de casamento putativo quando, em ateno boa f de um ou de ambos
os consortes, o matrimnio nulo ou anulvel produz efeitos civis vlidos em relao aos
cnjuges e prole em comum. (Maria H. Diniz)
Portanto, para e somente para os cnjuges que estiverem de boa f e para prole
que tal casamento ser tido como vlido. Ele uma fico jurdica.

OBS.: a) cnjuge de boa f: aquele que no tinha conscincia do erro


matrimonial
- prole em comum: filhos oriundos deste casamento, que evidentemente nada
contriburam para o erro matrimonial. ATENO: os filhos so beneficiados mesmo
que nenhum dos cnjuges estejam de boa f.

2. Momento em que se reclama a boa f


A boa f deve existir no momento da celebrao matrimonial, assim no exigido
do cnjuge que no transcurso do casamento venha a descobrir impedimento dirimente que
proponha a declarao de nulidade.

Certo que a m f posterior no afeta os efeitos civis que o art. 221 do C.C.
declara.

RT 199/136

3. Erro de Direito e de Fato


A) Erro de Fato: diz respeito a situao ftica.
B) Erro de Direito: diz respeito ao desconhecimento dos limites impostos
legalmente. Este argumento apenas poder ser alegado pelas pessoas consideradas
leigas, pois do contrrio violar-se-ia o art. 3 da Lei de Introduo ao C.C. (ningum
pode alegar o desconhecimento da lei em benefcio prprio)
Para que o casamento putativo gere seus efeitos qualquer um destes tipos de erros
podem ser alegados, porm, para Slvio Rodrigues, no erro de fato deve-se presumir a boa-
f dos cnjuges, enquanto no erro de direito compete aos cnjuges provar a boa f.

4. Efeitos da Putatividade
Os efeitos gerados por esse tipo de casamento ao cnjuge de boa f so todos
aqueles inerente a qualquer casamento vlido: regime de bens reconhecido, alimentos,
sucesso, reconhecimento dos filhos....

- Se ambos os cnjuges estiverem de m f, qual o nico efeito que esse


casamento gera?
Resp.: Alm do efeito para os filhos comuns, a nica conseqncia para os cnjuges
a de que a mulher no poder casar-se durante os 10 meses seguinte, salvo se neste
perodo tiver um filho(a).
OBS.: Declarado putativo o casamento, seus efeitos civis produzidos at o dia da
sentena anulatria permanecero, sendo que a eficcia desta sentena ex nunc , no
afetando, contudo, os direitos j adquiridos.
DOS EFEITOS JURDICOS DO CASAMENTO
16
(Art. 229/255 do C.C.)

Aspectos Gerais

1. Da Criao da Famlia Legtima


A famlia legtima apenas se concretiza pelo casamento legal, alis, pelo casamento
legal inclusive os filhos concebidos antes do matrimnio so legitimados.

2. Vigncia e Irrevogabilidade do Regime de Bens


So permitidos no Brasil os seguintes regimes de bens: comunho universal de
bens, comunho parcial de bens, separao de bens e regime dotal de bens. Nossa
legislao adotou como regra o regime da comunho parcial de bens, isso significa que ele
no necessita de formalismos ou manifestao de vontade, .assim, se os nubentes nada
declararem quanto a seus bens o regime ser o da comunho parcial. Caso os nubentes
desejem outro regime de bens, devem seguir os formalismos legais, declarando sua vontade
por meio do pacto antenupcial, devendo ser registrado.
Feita a escolha do regime de bens ele se torna irrevogvel, visando proteger o
cnjuge contra atitudes desonrosas de seu parceiro.
Ex.: Tonho, por Ter comprado quase todos os livros jurdicos da livraria na
esquina da Fundao, possui enormes dvidas e portanto resolve casar-se com Greice, que
tem um considervel patrimnio. Aps o matrimnio, Tonho convence Greice (menina
ingnua oriunda de Marlia) a alterar o regime de bens para o da comunho universal, o que
acaba ocorrendo. Ento Tonho se separa de Greice, pega sua parte na partilha e quita suas
dvidas.

3. Deveres Recprocos dos Cnjuges


Hoje, devido a CF/88 que igualou os direitos e deveres dos homens e das mulheres,
todos os deveres so recprocos. So eles:
a) Fidelidade: uma vez que o casamento no Brasil monogmico, ento, se no
agisse desta forma, o Estado estaria incentivando o adultrio.
b) Vida Comum no Domiclio do Casal: os cnjuges devem compartilhar do
mesmo cotidiano.
c) Auxlio Mtuo: que deve ser tanto material quanto moral.
d) Sustento, guarda e educao da prole: os dois cnjuges so responsveis.

- Conseqncia da Anulao do Casamento por Culpa de um dos Cnjuges


Neste caso aplica-se tudo o que j foi visto sobre os efeitos do casamento putativo.

Aspectos Especficos
Dos Direitos e Deveres dos Cnjuges

Como sabemos, os cnjuges so o homem e a mulher casados, sendo que antes da


promulgao da Cdigo Civil, a mulher era tratada como mera coisa, tendo o homem total
autoridade sobre ela; aps a vigncia do diploma civil, que concedeu alguns direitos, ainda
que muito restritos, mulher, ela passou a ser tratada como um incapaz. Apenas com a
elaborao do estatuto da mulher casada (Lei n. 4.121/62), importante conquista feminina,
que a mulher passou a ser equiparada com o marido na sociedade conjugal, sendo titular
de direito e deveres, embora ainda existisse vestgios de discriminao. Para colocar um
ponto final em toda essa situao e garantir a igualdade de direitos e deveres entre homens e
mulheres a CF/88 estabeleceu que:
17
Art. 226, parg. 5: Os direitos e deveres referentes a
sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem
e pela mulher.

Assim, todos os direitos e deveres a seguir expostos so de total responsabilidade


tanto do marido quanto da mulher. Cabe ressaltar que a doutrina enumera diversos direitos e
deveres dos cnjuges, porm para fins didticos destacaremos os mais relevantes:

- Chefia da Sociedade Conjugal: exercida por ambos cnjuges, havendo


divergncia a questo deve ler encaminhada ao Poder Judicirio, afim de soluciona-la;
- Representao Legal da Famlia: ambos cnjuges possuem poderes para tanto,
porm se houver anuncia entre eles, apenas um poder exercer essa funo;
- Administrao dos Bens do Casal: os bens do casal so administrados por ambos,
sendo que os bens particulares (aqueles que pertencem apenas a um dos cnjuges)
sero administrado por seu titular somente, porm os cnjuges podero estipular que
um deles apenas realize a administrao, basta firma pacto antenupcial, regime da
comunho universal de bens ou ainda fazer uma mera autorizao;
- Fixar o Domiclio do Casal: cabe aos dois cnjuges, caso haja discordncia a
questo deve ser levado ao Judicirio, caso contrrio, se um sair do lar e for morar em
outra localidade poder se caracterizar abandono de lar.
- Dever de Prover a Mantena da Famlia: incumbe `a ambos, porm as
contribuies devero ser proporcionais a seus rendimentos;
- Restries Liberdade de Ao do Homem e da Mulher Casados: alguns atos no
podem ser praticados sem a prvia autorizao do outro cnjuge, como por exemplo,
os casos dos art. 235 e 242 do C. Civil, essa autorizao chama-se clusula uxria;
- Suprimento da Clusula Uxria (antiga autorizao marital): tal suprimento,
segundo Slvio Rodrigues, o ato da autoridade judicial que reconhece ser
injustificvel a recusa do cnjuge em consentir em negcio pleiteado por seu consorte,
ou que reconhece a impossibilidade de alcanar o consentimento do referido cnjuge,
e que, portanto, determina a dispensa de tal concordncia, a fim de que o negcio seja
levado a cabo atravs da manifestao de vontade do requerente. Desta forma, o juiz
deve consentir o suprimento desta clusula sempre que sua denegao for injusta,
infundada e tambm nos casos em que por algum motivo grave, como por ex. uma
doena, o ouro cnjuge no concede a clusula uxria;
h) Clusula Uxria Presumida: a autorizao para contrair dvidas ou prestar aval
sem a anuncia do outro ser sempre presumida quando essa atitude for necessria para a
mantena da famlia (art. 247 C.C.);
- Diviso das tarefas do Lar: obrigao dos dois;
- Direito ao Patronmico do Marido: o nome de famlia do cnjuge pode ou no ser
adotado pelo outro cnjuge;
- Excluso da Meao de Cada Cnjuge da Responsabilidade pela Dvida
Contrada pelo Outro: Isso ocorre quando um cnjuge contrai aval ou dvidas e no
paga, neste caso o credor ter o direito de visar os bens daquele cnjuge, sendo que os
que forem comuns a meao ou particulares do outro cnjuge no podem fazer parte
da penhora (instrumento prprio para o cnjuge prejudicado proteger seus bens:
embargos de terceiros). Exceo: se a dvida contrada beneficiou todo o casal, a
universalidade de seus bens responderam pelo inadimplemento, sendo que a prova da
extenso do benefcio cabe ao autor, embora existe jurisprudncia dizendo que tal
prova cabe apenas ao embargante.
18
DO REGIME DE BENS ENTRE OS CNJUGES
(Art. 164 171 do C.C.)

- Conceito e Noes Gerais


O regime matrimonial de bens o conjunto de normas aplicveis s relaes e
interesses econmicos resultantes do casamento Maria H. Diniz.
Regime de bens o estatuto que regula os interesses patrimoniais dos cnjuges
durante o casamento. Silvio Rodrigues.
A legislao nacional prev quatro regimes de bens distintos: o da comunho
universal, o da comunho parcial, o da separao total e o dotal. O Estado concede liberdade
para o casal optar por um destes regimes, devendo para tanto seguir dois caminhos:
a) criar um pacto antenupcial, ou seja, firmar um contrato solene antes do
casamento por meio do qual as partes dispe sobre o regime de bens que vigorar entre elas
durante o matrimnio, sendo que para Ter validade fundamental que ele seja feito durante
o processo de habilitao para o casamento e que seja registrado em cartrio (Cartrio de
Notas) para possuir natureza de escritura pblica, pois se for firmado como instrumento
particular no possui nenhum valor (art. 256, parg. nico e art.134, I do C.C.);
OBS.: quando os nubentes optarem pelo pacto antenupcial a lei faculta-lhes
estipularem o que lhes aprouver quanto ao bens, de modo que podem optar por um dos
regimes do C.C., ou combinar regras de uns com de outros (ex.: determinarem que certos
bens no sero comunicados mesmo o regime sendo o de comunho universal) ou ainda
criarem um regime peculiar, desde que no descambem para a ilicitude.
b) caso o casal no faa o pacto antenupcial, isto , na sua omisso com relao ao
regime de bens a ser adotado, considerar como vlido o regime da comunho parcial de
bens, por isso tambm denominado regime legal.
ATENO: quando o casal desrespeitar qualquer um dos impedimentos proibitivos
a lei obriga que eles se casem sob o regime da separao obrigatria de bens. Alguns
doutrinadores, como Silvio Rodrigues, tambm denominam essa hiptese como regime
legal. Uma vez escolhido o regime de bens e realizado o casamento, a forma escolhida se
torna imutvel.
- Pergunta: Quanto um casal divorcia-se e volta a casar-se novamente, poder haver
troca do antigo regime escolhido?
Resp.: Duas correntes: a) Sim, pois o divrcio extingue o casamento e com o novo
matrimnio ocorre uma nova situao, necessitando de nova estipulao; b) No, pois se
assim fosse o divrcio seria o caminho para a fraude, para poder trocar de regime de bens. A
melhor hiptese a primeira, at porque se houver fraude a parte prejudicada poder pedir a
desconsiderao do novo regime e voltar ao antigo.

- Espcies de Regimes de Bens


-
REGIME DA SEPARAO TOTAL DE BENS

Esse regime consiste em que todos os bens quanto as dvidas, tanto aqueles(as)
adquiridos(as) antes do matrimnio bem como aqueles(as) advindos(as) aps, no se
comunicam, cada cnjuge possui seus bens e dvidas isoladamente. Do ponto de vista
patrimonial como se ambos fossem solteiros.
Esse regime pode ocorrer de duas formas:
Regime da Separao Obrigatria de Bens

19
Ocorre nos casos de imposio legal, devido a violao de qualquer um dos
impedimentos proibitivos (art. 258, parg. nico, I ao IV do C.C.). Aqui tambm vigora a
idia da irreversibilidade da escolha do regime de bens, porm a jurisprudncia mais
moderna, fundamentada na smula 377 STF, vem admitindo que cessada a situao que
gerou a violao dos impedimentos proibitivos (ex.: menoridade civil) o patrimnio, desde
que conquistado com o esforo de ambos, ir se comunicar, at porque se o patrimnio for
conseguido pelo esforo de ambos e apenas um se beneficiar disto, estaremos diante de um
caso de enriquecimento ilcito.
Regime da Separao Convencional de Bens
Ocorre nos casos em que h livre declarao de vontade dos nubentes (pacto
antenupcial).
IMPORTANTE: em qualquer regime, desde que o pacto antenupcial nada preveja,
os bens adquiridos na constncia do casamento (= aqestos) se comunicam (art.259 do
C.C.). Alis o mais recente entendimento jurisprudencial no sentido de que, mesmo o
pacto prevendo a separao dos bens adquiridos na constncia do casamento, se estes forem
conseguidos pelo esforo comum devem se comunicar.

REGIME DA COMUNHO PARCIAL DE BENS


aquele em que, basicamente se excluem da comunho os bens que os cnjuges
possuem ao se casar ou que venham a adquirir por causa anterior e alheia ao casamento,
como a doao e a sucesso. Cabe ressaltar que este o regime legal.
Os art. 269 270 do C.C. enumera os bens que no podem serem comunicados
neste regime (importante verifica-los no C.C.), j o art. 271 prev aqueles que podem ser
comunicados (tambm se faz necessrio a leitura do C.C.), como por exemplo a situao da
construo para uso de moradia, onde o terreno no se comunica, mas a casa sim. Temos
ainda o art. 273 que em suma estabelece que so presumidos como adquiridos na constncia
do casamento todos os que guarnecem a residncia, salvo prova documental ao contrrio.

REGIME DA COMUNHO UNIVERSAL


O regime da comunho universal aquele pelo qual todos os bens presentes ou
futuros, adquiridos antes ou depois do matrimnio, tornam-se comuns, constituindo uma s
massa. - Maria H. Diniz.
Aqui no podemos mais falar em patrimnio da mulher e patrimnio do marido,
pois eles so fundidos, existindo um verdadeiro condomnio entre ambos (cada um dona
da parte ideal correspondente a 50% do patrimnio do casal). Esse patrimnio indivisvel,
somente se tornando divisvel no ato da extino matrimonial.
Todos os bens sero comunicados, salvo as excesses previstas no art. 263 do C.C.:
I Penso: que deve ser pago periodicamente em virtude de lei, deciso judicial,
ou ato jurdico, visando assegurar a subsistncia de algum; Meio Soldo: a metade do
soldo, o soldo aposentadoria do militar; Montepio: a penso devida aos herdeiros do
servidor falecido; Tena: a penso alimentcia, quer paga pelo Estado ou par outra pessoa
qualquer (seja jurdica ou fsica). No se comunicam pois possuem carter personalssimo,
assim os frutos advindos das itens acima se comunicam (ex.: carro comprado com o meio
soldo);
II Doaes especficas, ou seja, com clusulas de incomunicabilidade, bem como
os bens subrogados em seu lugar, assim se Flavio recebeu por doao especfica uma casa
de R$ 500.000,00, ele poder vende-la e com o dinheiro comprar um chiqueiro de porcos
(que menino esperto no!?!?!?!) porm sua nova propriedade (adquirida com o dinheiro
daquela casa doada que foi vendida) tambm no se comunicar;

20
III Fideicomisso: a herana sucessiva. No se comunica, pois o bem esta com a
pessoa em carter provisrio, podendo ser transferido para o prximo sucessor, dependendo
de uma condio ou termo;
IV e V Dote: seja o constitudo por um cnjuge em favor do filho comum, ou
aquele constitudo em favor de filho de outro leito;
VI Obrigaes decorrentes de atos ilcitos: pois as penas possuem carter
personalssimo (art. 1.518 e 1.532 do C.C.);
VII Dvidas anteriores ao casamento, salvo aqueles que beneficiarem ambos os
cnjuges ou ento aqueles derivadas com os gastos do matrimnio;
VIII Doaes antenupciais com clusula de incomunicabilidade;
IX Objetos de uso pessoal e instrumentos de trabalho, cabe ressaltar que os livros
de um advogado no se comunicam, porm os livros de uma livraria sim;
X Fiana prestado por um cnjuge sem a autorizao do outro (surte nenhum
efeito);
XI Bens de herana necessria com clusula de incomunicabilidade;
XII Bens reservados (art. 246, parg. nico);
XIII Bens frutos do trabalho da mulher se comunicam sem nenhum problema
devido a igualdade entre homens e mulheres, antigamente eles no se comunicavam (H,
H, H!!! Aqui elas se deram mal! Querem direitos iguais: vai fazer tiro de guerra!!!).

REGIME DOTAL
Esse regime praticamente no existe mais em nosso pas.
O regime dotal consiste no patrimnio da mulher constitudo seja por ela mesma, ou
ento por seus pais ou por terceiros, sendo administrado pelo marido para a manuteno da
sociedade conjugal. Se cria e extingue em face do casamento.
Extinto o casamento extingue-se tambm o dote, com essa extino o dote volta a
integralisar os bens dos pais ou de terceiros, caso ele tenha sido doado a favor do
casamento, mas se ele foi constitudo pela mulher ou doado pelos seus pais ou terceiros em
favor da esposa, esse patrimnio fica com a mulher.

SEPARAO E DIVRCIO
(Lei n. 6.515/77 Lei do Divrcio)

1. Conceito
Separao Judicial: (sinnimo de desquite) a causa da dissoluo da sociedade
conjugal, no rompendo o vnculo matrimonial de maneira que nenhum dos consortes
poder convocar novas npcias. Existindo a separao judicial consensual e a separao
judicial litigiosa.
Divrcio: a dissoluo de um casamento vlido, ou seja, extino do vnculo
matrimonial, que se opera mediante sentena judicial, habilitando as pessoas a convocar
novas npcias. As nicas duas formas de extino do casamento vlido so o divrcio e a
morte de um dos cnjuges.

- Remdio e Sano
Remdio: a separao judicial consensual e o divrcio (seja o advindo 1 ano aps a
separao judicial ou o divrcio direto 2 anos de separao de fato), so considerados
remdios, pois surgem com a finalidade de solucionar brandamente uma situao
controversa e tumultuada que j no possui condies de sobrevivncia.

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Sano: no existe divrcio sano no Brasil, apenas considerada como sano a
separao judicial litigiosa, uma vez que ao violar um dos deveres do casamento,
imputada a parte culpada uma sano, isto , a separao judicial litigiosa.

- Separao Judicial Consensual


aquela que se processa pelo mtuo consentimento dos cnjuges, que de comum
acordo decidem pr um termo no casamento e convencionam as clusulas e convenes em
que o fazem.
Neste tipo de separao no necessrio apresentar os motivos que levaram a
separao e portanto, no se discute espcie nenhuma de culpa, justamente por isso descreve
Silvio Rodrigues a grande vantagem deste tipo de desquite a de ocultar a causa da
separao. A sociedade conjugal se dissolve discretamente , no ficando a constar no
processo o motivo da separao.

- REQUISITO: o casamento precisa Ter no mnimo dois anos, pois a lei entende
que este perodo serve de adaptao para a vida em comum.

- PROCEDIMENTO: art. 34 da Lei do Divrcio prev que o procedimento de tal


ao seguir os mandamentos dos arts. 1.120 1.124 do CPC, portanto o rito a ser
seguido o sumrio, enquanto que na separao litigiosa e no divrcio o rito sempre
dever ser o ordinrio.
Podemos ainda observar que: a petio inicial dever ser assinada conjuntamente
pelo casal, com o objetivo de demonstrar o acordo, se um deles no puder escrever um
terceiro assinar por este ( na prtica exige-se a assinatura do terceiro + impresso digital),
sendo que as assinaturas, salvo a do advogado, devero ser realizadas em frente ao juiz, caso
forem feitas antes, devero Ter firma reconhecida. A exordial dever ser munida de: a)
descrio dos bens do casal e a respectiva partilha (caso haja omisso o feito poder
prosseguir e a partilha ocorrer na ao de divrcio ou na ao de partilha); b) estipular a
guarda dos filhos (indispensvel) e as visitas, sendo que nada impede que as partes
cumpram cronograma de visitas diferente do homologado pelo juiz, desde que aos pais
concordem com isso; c) o valor da penso alimentcia (indispensvel) e sua correo, o que
depende da necessidade do filho e das possibilidades do pai, lembrando que o desemprego
no desculpa para deixar de pagar a penso; d) estipular a penso de um cnjuge para o
outro, caso este no tenha condies de se manter, esse direito extingui-se quando esse
c6onjuge vier a casar ou se juntar com outra pessoa.
Apresentada a petio inicial, o juiz deve ouvir as partes, verificar a livre
manifestao da vontade e TEM A OBRIGAO de tentar a reconciliao do casal.
Infrutfera a tentativa de reconciliao, o juiz deve operar a separao, reduzir a termo e
homologar. Caso o juiz perceba dvida das partes com relao ao ato de separao, ele
PODE (opcional) adiar em 15 dias (ou at em 30 dias) a audincia.
A sentena homologatria deve ser averbada no Cartrio de Registro Civil e no
Cartrio de Registro de Imveis (se dentre os bens houver algum imvel).
OBS.: a guarda dos filhos e a penso, seja destinada prole ou ao cnjuge, podem
ser modificadas por meio da Ao Revisional, pois no fazem coisa julgada.

4. Separao Judicial Litigiosa - a separao onde no existe consenso mtuo,


pois uma das partes ocasionou leso ao casamento, sendo neste caso necessrio
apresentar no processo o motivo que acarretou a separao e deve-se tambm provar a
culpa do outro cnjuge. Cabe reconveno.

22
Os motivos que podem fundamentar a separao litigiosa so:
a) conduta desonrosa de um dos cnjuges (ao ou omisso que atinja terceiros);
b) conduta que importe em grave violao dos deveres do casamento (ao ou
omisso que atinja o outro cnjuge);
IMPORTANTE: toda a vez que um dos argumentos acima for utilizado, deve-se
provar que devido a esses motivos a vida em comum tornou-se insuportvel.
c) quando o cnjuge provar que ele e sua parceira no vivem em comum por mais
de um ano ininterruptamente, gerando impossibilidade de reconstituio;
d) quando o outro cnjuge possua doena grave que torne impossvel a vida em
comum, desde que aps uma durao de 05 anos, a enfermidade tenha sido
reconhecida como incurvel (no h violao do dever de mtua assistncia, pois
uma exceo imposta pela prpria lei, alm do que o cnjuge no pode ser obrigado a
passar o resto de sua vida junto a um doente)
IMPORTANTE: no item c e d para o cnjuge que no pediu a separao restar os
bens remanescentes que levou para o casamento e se o regime for o da comunho universal,
ter direito a meao dos bens adquiridos na constncia do casamento (essa determinao
uma espcie de sano para o cnjuge que d incio a separao). Alm disto, no caso do
item c a separao poder ser negada se causar agravamento nas condies pessoais do
outro cnjuge e no item d a separao poder ser negada se vier a agravar as condies de
sade do outro cnjuge, ou ainda em ambos os casos, se determinar condies de extremo
prejuzo moral para os filhos.

O art. 36 da Lei do Divrcio estabelece que a contestao da ao de separao


judicial litigiosa somente poder ser fundamentada na ausncia dos itens a e no
descumprimento do item b.
Em qualquer situao poder ocorrer a reconciliao para que voltem a ser
considerados como casados, bastando efetuar o pedido de reconciliao, nos prprios autos
da separao judicial, pelos dois cnjuges, antes do divrcio.

5. Divrcio
Como j visto, o divrcio o meio pelo qual extingue-se o vnculo matrimonial,
abrindo caminho para os ex cnjuges contrairem novas npcias.

Logo no incio da vigncia da Lei da n. 6.515/77 existiam dois tipos de divrcio, o


permanente (vinculado a existncias de uma sentena de separao judicial transitada em
julgado com pelo menos a anterioridade de 03 anos) e o temporrio (vinculado a uma
separao de fato de no mnimo 05 anos, tendo ocorrida, pelo menos em parte, antes da
vigncia da lei), porm hoje estas espcies no so mais consideradas.

Atualmente o divrcio pode se dividir em:


a) Converso da Separao Judicial em Divrcio
Pressupe a ocorrncia de uma separao judicial (litigiosa ou consensual) prvia,
sendo requisitos para a sua propositura: a) transcurso de 01 ano do trnsito em julgado da
sentena da separao judicial ou da medida cautelar (por ex. ao de alimentos, separao
de corpos, visitas...); b) cumprimento das obrigaes assumidas na separao judicial; c)
deciso proferida sobre a partilha de bens (aqui temos uma grande discusso, pois para
quem acredita que o art. 226 da CF/88 revogou o art. 31 da Lei do Divrcio, esse requisito
no h, porm outros afirmam que o art. 31 no foi revogado e destarte tal requisito deve
continuar valendo para evitar futuras confuses patrimoniais em casamentos posteriores).

23
Uma das principais conseqncias do divrcio, alm de extinguir o vnculo
matrimonial, a retirada do nome de casada por parte da mulher, assim a regra que a
mulher retire o nome do marido, salvo se isso lhe causar evidente prejuzo para sua
identificao, manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos seus filhos (frutos da
unio que fora desfeita) e quando for reconhecido em deciso judicial grave dano mulher.

b) Divrcio Direto
Somente ocorre se for provado o decurso de 02 anos estando o casal separado de
fato, devendo haver tanto a partilha dos bens quanto a retirada do nome de casada por parte
da mulher, neste ltimo caso pode ocorrer conveno entre as partes em sentido contrrio.

A sentena do divrcio dever ser averbado em cartrio, pois ela apenas comea a
gerar seus regulares efeitos depois de registrada no Registro Pblico competente.

Caso os ex- cnjuges, aps o divrcio, consigam se entender e desejarem


restabelecer a sociedade conjugal, somente podero fazer isso mediante novo casamento.

Fim do 2 Bimestre
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CONCUBINATO E UNIO ESTVEL


(Leis n. 8.971/94 e 9.278/96)

Curiosidade
Em nosso pas, antes do advento da Lei do Divrcio, existia
enorme nmero de pessoas vivendo em Unio Estvel. Esse fato
facilmente explicado, pois quando um casal decidia por fim ao seu
casamento apenas poderia faz-lo sob a gere da separao judicial,
instituto que extinguia com o matrimnio, mas no permitia um novo
entrelace matrimonial. Assim, os separados (na poca denominados
desquitados) que desejassem constituir nova famlia no poderiam
fazer isso atravs do matrimnio, restando-lhes to somente o
concubinato.

1. Conceito
Primeiramente cabe ressaltar que concubinato e unio estvel so sinnimos, apesar de
alguns autores acreditarem no contrrio. Assim, podemos conceituar concubinato como
sendo a unio de um homem e uma mulher fora do casamento, com carter estvel, mais ou
menos prolongado, para fins de satisfao sexual, assistncia mtua e cuidado com os filhos
em comum, implicando uma fidelidade recproca.

Sobre os elementos necessrios para que o concubinato seja caracterizado diz Slvio
Rodrigues ... O elemento bsico para caracterizar o concubinato a presumida fidelidade
recproca dos concubinos, pois ela no s revela o propsito de vida em comum e o de
investirem-se eles na posse do estado de casados, como cria uma presuno juris tantum de
que o filhos havido pela mulher foi engendrado por seu companheiro. Isso significa que os
outros elementos contidos na conceituao tambm so usados para essa caracterizao,
mas a fidelidade indispensvel.

24
Sobre o concubinato ainda se faz necessrio destacar que:
a) teve origem jurdica com a vigncia da CF/88, em seu art. 226, parg. 3, sendo
logo aps regulamentado pelas leis n. 8.971/94 e 9.278/96;
b) a principal diferena entre o concubinato e o casamento o formalismo do segundo
ato, o que acaba acarretando aos seus contraentes alguns direitos e deveres especficos;
c) o tempo de durao necessrio para que o concubinato possa ser constitudo
muito subjetivo, podendo ser at de um ms, assim a estipulao da quantificao do
perodo de tempo cabe ao juiz;
d) jamais reconhecido o concubinato de uma pessoa que casada com terceiro ( o
tpico caso de adultrio).

2. Efeitos da Dissoluo do Concubinato


Os efeitos da dissoluo do concubinato so muito parecidos com os da dissoluo do
casamento, a principal distino diz respeito a partilha dos bens. Segundo a Smula n. 380
do STF, se qualquer das partes conseguir provar esforo comum na aquisio dos bens, eles
sero divididos meio meio. Caso contrrio, cada parceiro ficar com o montante
proporcional ao seu esforo. A prova do esforo para adquirir bens fundamental nesta
situao.

3. Direitos Emergentes do Concubinato


Esses direitos so:
_ a parte menos favorecida pode pedir alimentos;
_ como j dito, durante a partilha indispensvel a prova do esforo comum (portanto
tal esforo apenas uma presuno relativa, logo admite prova em contrrio). Alm
disto, os bens adquiridos antes do concubinato e que durante seu perodo foram sub-
rogados em outros bens do mesmo valor NO faro parte da partilha. Caso nesta sub-
rogao o valor do bem adquirido seja superior ao do sub-rogado, essa diferena
partilhada;
_ a Lei de Registros Pblicos (n. 6.515/77), no seu artigo 57, parg. segundo, permite
que a mulher use o patronmico do companheiro, desde que haja um impedimento
legal para a realizao do casamento entre os dois, decorrendo do estado civil de
qualquer uma das partes ou de ambas;
_ a sucesso ocorre normalmente, porm um detalhe importante: o usufruto por parte
do parceiro no falecido.
Ex.: A vive em concubinato com B. Com o tempo A vem a falecer, desta forma B ter
direito a 50% do patrimnio do falecido. Caso A tenha herdeiros descendentes, B ter
direito tambm ao usufruto de dos outros 50% da herana a cargo dos filhos. Se A
no tiver herdeiros descentendes, mas sim ascendentes, a porcentagem deste usufruto
eleva-se para . Por fim, B herdar todo o patrimnio de A se este no tiver herdeiros
nem descendentes e nem ascendentes.
O usufruto perdurar enquanto B estiver sozinho.
OBS.: Um ponto curioso diz respeito a casa onde residia o casal concubino. Mesmo
que a residncia fosse propriedade de A, adquirida antes do concubinato, B ter a
faculdade de continuar a residir nela, enquanto estiver sem outro parceiro.

*****
PTRIO PODER
(Art. 379 ao 395 do C.C.)

1. Conceito
25
o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais, em relao
pessoa e aos bens dos filhos no emancipados, tendo em vista a
proteo destes.

Maria Helena Diniz observa que as principais caractersticas do ptrio poder so:
a) irrenuncivel, pois os pais no podem abrir mo dele; b) imprescritvel, j que dele
no decai o genitor pelo simples fato de deixar de exerc-lo, sendo que s poder
perd-lo nos casos previstos em lei; c) inalienvel (indisponvel), no sentido que no
pode ser transmitido pelos pais a outrem, seja a ttulo oneroso ou gratuito. Quanto a
indisponibilidade existe uma exceo, o caso da delegao, que ocorre na adoo
com a total concordncia dos pais biolgicos.

Alm das caractersticas principais supra citadas, a autora ainda


destaca mais trs: a) poder-dever ou direito-funo, pois constitui um
nus pblico, isto , uma espcie de funo correspondente a um
cargo privado; b) incompatvel com a tutela, no se pode, portanto,
nomear tutor para menores cujos pais estejam no regular exerccio do
ptrio poder; c) relao de autoridade, conserva a relao de
autoridade, uma vez que existe um vnculo de subordinao entre pais
e filhos.

2. Titularidade do Ptrio Poder


Essa titularidade cabe nica e exclusivamente aos pais, cabendo a
me e ao pai a exercem igualitriamente, sendo que na discrdia entre
ambos a soluo ser concedida por via judicial.

Na situao em que o casal venha a se separar, quem fica com os


filhos no possui qualquer tipo de transformao em seu ptrio poder,
j o outro tem seus direitos e deveres inerentes ao ptrio poder
diminudos, mas nunca extintos, uma vez que a separao revela-se
para o casamento e no atinge a relao pais filhos.

3. Pessoas Sujeitas ao Ptrio Poder


Esto sujeitos ao ptrio poder os filhos civilmente menores, sejam
naturais ou adotivos.

4. Contedo do Ptrio Poder


um conjunto de deveres, direitos e regras atribudas aos pais em
relao a pessoa e aos bens dos filhos civilmente menores.

5. Ptrio Poder quanto a Pessoa dos Filhos


O artigo 384 do C.C. enumera os direitos e deveres dos pais em
relao aos filhos:
I dirigir-lhes a criao e educao;
Se os pais no cumprirem com este dever, respondero pelo crime
de abandono material e intelectual, previsto no C.P.
II t-los em sua companhia e guarda;
III conceder- lhes ou negarem consentimento para casarem;

26
Esse consentimento necessrio para os homens entre 18 e 21
anos e para as mulheres entre 16 e 21 anos. Caso eles no
consigam o consentimento dos pais, podero recorrer ao Judicirio.
IV nomear - lhes tutor, por testamento ou documento autntico,
se o outro dos pais no lhe sobrevier, ou o sobrevivo no puder
executar o ptrio poder;
A tutela testamentria somente tem valor se o outro pai estiver
morto ou impossibilitado de exercer o ptrio poder.
V represent-los at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assisti
los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes
o consentimento;
VI reclam-los de quem ilegalmente detenha-os;
Esse inciso decorre diretamente do direito de guarda e companhia.
VII exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios
prprios de sua idade e condio.
Esse inciso decorre diretamente do direito educao.

6. Ptrio Poder quanto aos Bens dos Filhos


A administrao se restringe a mera gesto, no podendo ocorrer
casos de alienao ou onerao dos bens pertencentes aos filhos, salvo
por expressa declarao judicial (mesmo que os filhos sejam
relativamente incapazes essa declarao da Justia indispensvel).

Uma vez que os pais so juridicamente considerados como


usufruturios dos bens dos filhos, eles esto dispensados de prestarem
contas da administrao que realizam destes bens. Ocorrendo conflito
entre a vontade dos pais e a do menor, dever o juiz nomear um
curador para tentar solucionar o conflito.

7. Bens que se Excluem do Usufruto dos Pais


Os bens que se excluem so os que se apresentam nos seguintes
casos:
a) A viva que casa-se novamente antes de realizada a partilha
dos bens, metade do patrimnio (aquela que cabe aos filhos)
ficar livre do usufruto dela.
b) Os bens deixados ou doados ao filho com a expressa excluso
do usufruto paterno (art. 390, I C.C.) e
c) Os bens deixados ou doados ao filho, para fim certo e
determinado (art. 390, I C.C.).

8. Bens que se Excluem do Usufruto e Administrao


Paterna
O artigo 391 destaca os seguinte bens:
a) os bens adquiridos pelo filho legtimo antes do reconhecimento;
b) os adquiridos pelo filho em servio militar, de magistrio, ou em
qualquer outra funo pblica;
c) os deixados ou doados aos filhos, sob a condio de no serem
administrados pelos pais e
d) os bens que ao filho couberem na herana (art. 1.599 C.C.),
quando os pais forem excludos da sucesso (art. 1.602 C. C.).
27
Alm deste artigo, temos dois decretos leis que instituem bens fora
da administrao e usufruto paterno, so os de nmero 2.063/40 e
3.182/41.

9. Perda e Suspenso do Ptrio Poder


O Estado possui forte interesse em fiscalizar o ptrio poder, uma
vez que a formao da criana decorrncia direta de seu exerccio, e
uma criana bem formada e educada ser um adulto consciente de sua
funo na sociedade. Assim o Estado pode impor aos pais, dependendo
do grau de suas condutas, a perda ou a suspenso do ptrio poder.

O Estado suspender o ptrio poder quando a ao ou omisso


dos pais gerar prejuzo de pequena gravidade para os menores, j
quando essa ao ou omisso gerar prejuzos de grande porte para as
crianas o Estado impor a perda do ptrio poder.

Os dois institutos apresentados (perda e suspenso) possuem


algumas semelhanas e diferenas infra expostas:

__ Semelhanas: tanto um como o outro apenas podem ser


deferidos por meio de processo judicial, uma vez que deve-se conceder
ampla defesa para a os pais.
__ Diferenas
SUSPENSO PERDA
- facultativo - obrigatrio

pode atingir todos ou - sempre abrange toda prole


apenas um dos filhos

- - - irreversvel, mas cabe exceo


reversvel
- carter temporrio - carter permanente, mas no

definitivo
- pode ser total - total
ou parcial

Quanto a reversibilidade cabe destacar que ela somente ocorre quando o fato que deu
origem a medida, seja perda ou suspenso, desaparecer e se mesmo desta forma no houver
prejuzo aos filhos no retorno destes ao ptrio poder dos pais. Dizemos que a suspenso
reversvel pois os motivos que a fundamentam so de menor potencial ofensivo e fceis de
serem vencidos, j no tocante a perda, raros so os casos em que seus motivos podem ser
ultrapassados.

No tangente a parcialidade ocorre que, ela apenas poder ocorrer na suspenso, como
por exemplo, caso um pai seja pssimo administrador, gerando srio risco de denegrir o
patrimnio do filho, porm se apresenta como timo pai, sendo carinho e zeloso no cuidado
com o filho, ele pode ser suspenso no limite da administrao dos bens do filho e continuar
com o ptrio poder quanto ao restante.

28
O Cdigo elenca os casos tanto de suspenso quanto de perda do ptrio poder, so
eles:
Casos de suspenso do ptrio poder (art. 394 e Lei n. 4.242/21 )
a) se algum ou ambos os pais abusar de seu poder, faltando com os deveres paternos
ou arruinando os bens dos filhos;
b) quando o pai ou a me forem condenados por sentena irrecorrvel, em crime cuja
pena exceda dois anos de priso
Cumprida a pena, restaura-se o ptrio poder, salvo se o juiz entender que haver
prejuzo ao menor;
c) quando os pais praticarem maus tratos ou privao de alimentos ou ainda de
cuidados indispensveis que coloquem a sade do menor em risco;
d) quando os pais empregarem o filho em ocupao proibida ou manifestamente
contrria moral e os bons costumes, ou que lhe exponha a risco sade, a vida e a
moralidade.

Casos de perda do ptrio poder (art. 395)


a) castigar imoderadamente seu filho;
A expresso imoderadamente quer caracterizar o excesso, a extrapolao;
b) que o deixar em abandono
O abandono que a lei se refere o voluntrio, no aquele ocasionado por
circunstncias alheias, gerando total falta de condies de criar o filho;
c) que praticar atos contrrios moral e os bons costumes.
Aqui interessante lembrar que uma prostituta jamais perder o ptrio poder sobre seu
filho, mas caso ela passe a realizar seu ofcio dentro de sua prpria casa ou na presena de
seu filho, a teremos motivos para tal.

Por fim, fundamental ter conscincia que o rol de suspenso e de perda do ptrio
poder apresentam situaes muito subjetivas, o que leva alguns juristas a entende-las como
um rol apenas exemplificativo e no taxativo.

10. Extino do Ptrio Poder


O ptrio poder extingue-se por quatro motivos:
a) morte dos pais ou do filho;
b) adoo;
c) maioridade civil e
d) emancipao civil

A adoo extingue o ptrio poder apenas dos pais biolgicos, pois os adotivos passam
a exercer esse direito/dever em sua plenitude.

A emancipao civil ocorre pelo casamento, pelo exerccio de atividade civil ou


comercial, pelo exerccio de emprego pblico efetivo, e quando o menor atingir a idade de
18 anos nos casos de concesso dos pais ou por via judicial e tambm para efeitos de
alistamento militar.

ALIMENTOS
( Art. 396 405 C.C. e Lei n. 5.478/68)

1. Conceito
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Alimentos a prestao fornecida um pessoa, seja em dinheiro ou em espcie, para
que possa atender as necessidades da vida.

2. Classificao
Os alimentos podem ser classificados quanto:
a) Natureza:
_ naturais (necessrios) = so aqueles indispensveis para a satisfao das
necessidades bsicas;
_ civis = so aqueles destinados a manter uma condio social, um status.

b) Causa Jurdica:
_ legais (legtimos) = so aqueles que sua cobrana decorrem da lei, portanto derivam
do parentesco, do casamento e da unio estvel;
_ voluntrios = so aqueles institudos por acordos, podendo ser firmados inter
vivus, por meio de contrato, ou causa mortis, por meio de testamento e
_ indenizatrios = so aqueles que decorrem da prtica de um ilcito, como por
exemplo, atropelar um pai de famlia.

c) Finalidade:
_ definitivos = so aqueles fixados por sentena judicial ou ento os que aps serem
acordados entre as partes, foram homologados pelo juiz;
_ provisionais = so aqueles fixados cautelarmente, seja incidentalmente ou como ao
principal, como por exemplo, nos casos de alimentos pelo rito ordinrio, investigao de
paternidade, dissoluo de sociedade de fato, separao e divrcio, e
_ provisrios = so aqueles fixados liminarmente, atravs do rito especial (lei n.
5.478/68). Para poder instituir estes alimentos fundamental instruir o feito com provas pr
constitudas (certido de nascimento, de casamento...).

3. Caractersticas
O direito prestao alimentcia, segundo Maria Helena Diniz, :
__ Personalssimo = por ter como escopo tutelar a integridade fsica do indivduo, sua
titularidade no passa a outrem.
__ Transmissveis = no contrariando o item supra, pode ocorrer a constituio de
nova obrigao com a morte do prestador original, o que no implica transferncia da
obrigao. Ex.: A paga penso ao seu pai B, quando A falecer, seu pai, poder pedir penso
aos filhos de A.

__ Impenhorveis = pois eles so os meios de subsistncia de quem os recebe, se fosse


permitido a penhora o alimentando passaria necessidades por culpa exclusiva de quem os
paga.

__ Incompensveis = os alimentos no podem servir de moeda compensatria entre


um dbito e um crdito.

__ Irrepetveis = uma vez pagos jamais podem ser pedido de volta.

__ Imprescritvel = a imprescritibilidade, ou seja, a ausncia de prescrio, diz respeito


ao direito de pleitear os alimentos. No caso de cobra-los, subtende se que a obrigao
alimentar j foi constituda, ento a prescrio passa a existir e ela de 5 anos.

30
__ Irrenunciveis = ningum pode renunciar aos alimentos.

__ Atual = o direito aos alimentos visa satisfazer uma necessidade atual ou futura e
no as passadas do alimentando; logo, este jamais poder requerer que se lhe conceda
penso alimentcia relativa s dificuldades que teve no passado.

Ainda segundo a referida autora, a obrigao de prestar alimentos, por sua vez, possui
as seguintes caractersticas:
__ Condicionalidade = uma vez que s surge a relao obrigacional quando ocorrerem
seus pressupostos legais, sendo que na falta de um deles cessa tal obrigao. Ex.: quando o
alimentando adquirir recursos materiais que lhe possibilitem prover sua mantena.

__ Mutabilidade do quantum = a sentena de alimentos no est sujeita a coisa


julgada, assim alterando a possibilidade de pagar ou ento a necessidade de receber, o
quantum da penso alimentcia poder ser modificado (por meio da Ao Revisional de
Alimentos).

__ Reciprocidade = pois na mesma relao jurdico-familiar, o parente que em


princpio devedor de alimentos poder, mais tarde, vir a necessitar de alimentos, podendo
reclam-los. Ex.: se o filho pode reclamar alimentos do pai, este tambm poder reclamar
alimentos daquele.

4. Quem Deve Prestar Alimentos


O dever de prestar alimentos sempre decorrente da lei, sendo que ela utiliza-se, para
essa fixao, critrios de parentesco consangneo e civil. Portanto, devem prestar
alimentos:

A) Pelo critrio de parentesco consangneo:


- Parentes na linha reta, onde os mais prximos excluem os mais remotos.
Ex.: A pode pedir penso a seu pai ou ento ao seu filho. Ele somente poder pleitear
penso de seu av, caso seu pai no possa prestar (os mais prximos excluem os mais
remotos). O mesmo ocorrer se o filho no puder prestar alimentos.
OBS.: A ingressa com pedido de penso contra seu pai, este, por sua vez,
compelido a pagar 1 salrio mnimo. Aps encerrada essa ao, se o quantum alimentar
fixado for insuficiente para suprir as necessidades de A e se seu pai no tiver condies de
arcar com valor superior, A poder ingressar com nova ao alimentcia pleiteando alimento
do av.

Parentes na linha colateral, neste caso somente obrigado a pagar alimentos os


colaterais de segundo grau, ou seja, os irmos.

OBS.: quando houver conflito entre parentes em linha reta e colaterais, deve
prevalecer os laos de parentesco dos primeiros.

B) Pelo critrio de parentesco civil:


Aqui o dever de pagar alimentos oriundo ou do casamento ou ento da unio
estvel.

5. Critrios para Instituir Alimentos

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Os critrios so dois: necessidade de quem pede e a possibilidade de quem deve pagar.
Cabe lembrar que, importante provar tanto a necessidade quanto a possibilidade, salvo
nos alimentos naturais.

Um dado interessante sobre esse binmio necessidade/possibilidade que, por maior


que seja a necessidade, ela ser suprida apenas dentro das possibilidades de quem deve, da
dizer que a possibilidade verdadeiramente limita a necessidade

6. Objeto e Montante
A prestar alimentar pode ter como objeto tanto um quantia em dinheiro (mais comum)
ou ento ela pode ser pagar em espcie (cesta bsica, remdios, roupas...).

Seu montante depende do binmio necessidade/possibilidade, mas podemos dizer que,


de uma forma geral, os alimentos so fixados no valor correspondente a 1/3 dos
vencimentos lquidos do alimentando.

7. Garantias do Recebimento
Quando o alimentando for funcionrio pblico ou ento for empregado com carteira
assinada, garante-se o recebimento por meio de notificao ao seu superior no intuito de que
seja efetuado o respectivo desconto em folha de pagamento ou olerite. Assim, caso tal
desconto no ocorra, o superior ser tambm responsabilizado, uma vez que , aps receber a
intimao, ele se tornou co-responsvel pela prestao alimentcia.

Porm, nos casos de empresrios ou trabalhadores autnomos, a nica coisa que pode
ser feita tentar provar o valor que eles percebem devido aos seus costumes do cotidiano e
garantir o recebimento por meio de via judicial.

8. Ao de Alimentos
A ao de alimentos pode seguir dois ritos distintos:
A) Rito Especial = tem por base a Lei de Alimentos, muito mais rpido e tem como
requisito a existncia de prova pr constituda (certido de nascimento ou casamento,
dependendo do caso).
Procedimento: exordial --- citao --- audincia (onde ocorrer a apresentao de
contestao, a instruo, debates e julgamento). O despacho que marcar a audincia
tambm poder determinar os alimentos provisrios.

B) Rito Ordinrio = tem por base o Cdigo de Processo Civil,


mais moroso, devendo ser utilizado sempre que houver a
necessidade de constituir prova.
Procedimento: exordial --- citao --- contestao --- impugnao --- audincia
(onde ocorrer a tentativa de conciliao e posteriormente debates e julgamento).
Os alimentos provisionais podero ser decretados a qualquer momento.

* Caso Prtico: Fbio Luiz, um rapaz caseiro e prendado, descobre que sua esposa
rica, de comportamento desconfiado, teve um relacionamento extraconjugal com Flavio,
um verdadeiro Dom Ruan. Desejando a separao, mas com o intuito de encobrir o
verdadeiro motivo (devido ao constrangimento tanto para um como para outro), eles se
separao consensulmente, ocasio em que rica abre mo da penso alimentcia.
Posteriormente, movida pelas necessidades por que passa, a ex-esposa pleiteia alimentos
judicialmente.
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Pergunta: Ela ainda tem direito aos alimentos?
Resposta: Sim, pois os alimentos so irrenunciveis. No entanto ela somente poder
pleitear a prestao alimentcia por meio do rito ordinrio, justamente para que a outra parte
tenha a chance de provar que ela deu causa a separao e assim no tem direito aos
alimentos.

9. Cobrana de Alimentos
Somente se pode cobrar os alimentos que j foram devidamente fixados e que, por
conseguinte, no foram pagos. A ao prpria para tal situao a Ao de Execuo ou a
Ao de Execuo por Quantia Certa contra Devedor Solvente.

A primeira tem como base o art. 733 do CPC, podendo cobrar os trs ltimos meses
sob pena de priso (o perodo mximo de priso de 30 dias); j a segunda tem fundamento
no art. 732 do CPC, possibilitando a cobrana de quantas penses forem necessrias
(respeitando o prazo prescricional de 5 anos), sob pena de penhora.

OBS1.: ningum pode ser preso duas vezes pelo mesmo fato, assim, o pai que foi
detido por no ter pago os trs ltimos meses de penso, no poder ser detido novamente
pelo inadimplemento das mesmas penses, j com relaes a outras penses nada impede
sua priso.

OBS2.: a ao sob o fundamento o art. 732 no pode ser convertida para o art. 733, j
o oposto possvel.

TUTELA
(Arts. 406 445 do C.C.)

1. Conceito
Tutela um instituto de ntido carter assistencial e que visa substituir o ptrio poder
em face das pessoas cujos pais faleceram ou foram suspensos ou destitudos do poder
paternal
Slvio Rodrigues

A tutela um instituto de carter assistencial, que tem por escopo substituir o ptrio
poder. Protege o menor no emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem
suspensos ou destitudos do poder paternal
Maria Helena Diniz

Da conceituao de tutela, dois elementos devem ser destacados, o primeiro que


esto sujeito a tutela todas as pessoas menores de 21 anos, e o segundo que somente
poder exercer a tutela pessoa plenamente capaz.

2. Obrigatoriedade
A tutela um verdadeiro nus pblico, portanto, a pessoa incumbida a exerc-la no
pode escusar-se de tal obrigao, salvo nas hipteses dos art. 414 e 415 do C.C., onde a lei
faculta a aceitao ou no da obrigao.

O art. 414 determina que no so obrigados a aceitar a tutela:


I a mulher, esse inciso fere o princpio da igualdade entre os sexos determinado pelo
CF/88, assim, deve-se l-lo como a mulher e o homem;
33
II os maiores de 60 anos;
III os que tiverem em seu poder mais de cinco filhos;
IV os impossibilitados por enfermidade;
V os que habitarem longe do lugar onde devam exercer a tutela;
VI os que j exercem tutela ou curatela;
VII - os militares em servio.

J o art. 415 determina que quem no for parente do menor no ser obrigado a aceitar
a tutela se houver parente consangneo ou afim em condies de exerc-la.

3. Espcies
A tutela possui trs espcies, a testamentria, a legtima e a dativa. Elas so
suplementares, ou seja, sempre primeiro deve-se observar se possvel instituir a tutela
testamentria, no existindo os seus requisitos passa-se a instituir a tutela legtima, e
somente se os elementos essenciais essa forem ausentes que se instituir a tutela dativa.

A) Testamentria: ela firmado por meio de testamento, codicilo (exposio de ltima


vontade visando bens de pequeno valor) ou doc. autntico. Somente os pais podem
constituir tais documentos, salvo na hiptese de os avs, sejam maternos ou paternos,
j detiverem a tutela, nesta situao eles tambm podero constituir essa modalidade
de tutela.
OBS.: se aps firmarem o testamento os pais forem destitudos do ptrio poder,
aquele documentos passa a no possuir mais vigor.
B) Legtima: somente pode ser instituda pelo juiz e decorre do parentesco.
C) Dativa: somente pode ser instituda pelo juiz e consiste na nomeao de um
terceiro no parente.

4. Regulamentao da Tutela
-- Prestao de Contas: como o tutor no detm o usufruto dos bens do tutelado, ele
deve obrigatoriamente a presta contas de suas atividades.
-- Garantia Legal: o tutor deve cravar de hipotecar legal seus bens (at o montante dos
bens do menor, se os seus bens forem insuficientes reforar a hipoteca com cauo real ou
fidejussria) no intuito de garantir o patrimnio do tutelado. O tutor pode se eximir desta
garantia se o menor no tiver bens ou ento se ele (tutor) for de reconhecida idoneidade.
-- Remunerao: ela existe nos casos do tutor estar administrando bens convertam
renda, nestas circunstncias a remunerao ser no mximo de 10% dos vencimentos
lquidos anuais, salvo estipulao em contrrio.
-- Incapazes de exercer a tutela ou ento caso j a exeram sero exonerados (art. 413):
a) os que no tiverem a livre administrao de seus bens (os menores de 21, surdo mudos
que no puderem exprimir sua vontade, os prdigos e falidos); b) os inimigos do menor ou
de seus pais, excludos expressamente da tutela (razes morais); c) os condenados por
crimes contra o patrimnio (tendo ou no cumprido pena); d) pessoas sem idoneidade ou
que no foram corretas em tutelar anteriores; e) os que exeram funo pblica incompatvel
com a tutela (magistrados, escrives, militares... embora essa proibio no seja absoluta); f)
os que se acharem constitudos em obrigaes contra o menor ou tiverem que fazer valer
direito contra ele (incluindo as pessoas que tiverem pais, filhos ou cnjuges com esses
interesses.).

5. Cessao da Tutela

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A tutela ir cessar todas as vezes que as hiptese previstas nos artigos 442 445 forem
concretizadas. A estas situao no cabe muitos comentrios, bastando a leitura dos artigos.

Fim do 3 Bimestre

DA CURATELA
(Art. 446 a 462 do C.C.)

1. Conceito
Curatela o encargo deferido por lei algum capaz para reger a pessoa e administrar
os bens de quem no pode faz-lo por si mesmo. A curatela, tal qual a tutela, um direito
protetivo e possui carter assistencial.

2. Diferenas entre a Curatela e a Tutela


Tutela
- cabe apenas para os menores de 21 anos;
- a nomeao pode ser realizada pelo juiz, pelos pais e at pelos avs;
- em regra abrange tanto a administrao dos bens quanto o cuidado com a pessoa
tutelada.

Curatela
- cabe, em regra, apenas para os maiores de 21 anos;
- a nomeao somente pode ser feita pelo juiz;
- no caso dos prdigos, a curatela abrange apenas os bens do indivduo.

3. Tipos de Curatela
Os tipos de curatela dizem respeito a sua abrangncia, desta forma teremos dois tipos
bsicos deste instituto:
a) Total: quando a curatela abrange tanto os cuidados relativos a pessoa quanto a
administrao dos bens a ela pertencente. Ex.: caso dos dementes...
b) Parcial: quando a curatela abrange apenas os cuidados relativos a pessoa. Ex.: o
prdigo.

4. Espcies de Curatela
A curatela se divide de acordo com o tipo de indivduo que dela necessita, assim
teremos as seguintes espcies de curatela:
a) Curatela para os Loucos de Todos os Gneros: ocorre na situao da pessoa possuir
demncia, incapacidade mental para a realizao dos atos da vida civil;
b) Curatela para os Surdos, Mudos e Silvcolas: essa espcie de curatela apenas surge
na hiptese em que os surdos, mudos e silvcolas no conseguirem expressar sua
vontade;
c) Curatela para os Nascituros: nascituro o ser humano intra - uterino que est
prestes a nascer. Via de regra nomeia-se um dos pais como curador, mas no caso de
impossibilidade escolhe outra pessoa, desde que esta seja idnea;
OBS.: Neste caso no cabe a tutela, pois esse instituto somente pode
ser efetivado para pessoas menores de 21 j devidamente nascidas.
d) Curatela para Ausentes: ausente o indivduo que abandona o domicilio sem
deixar representante ou procurador;
e) Curatela para os Toxicmanos: os toxicmanos so todas aquelas pessoas
dependentes de algum tipo de drogas, inclusive o lcool.
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5. Ao
O meio processual utilizado para demonstrar a incapacidade de um indivduo a Ao
de Interdio. Se existirem provas ou indcios fortes, poder ser nomeado um curador
provisrio desde o incio do processo.

Essa ao segue o procedimento ordinrio e se desenvolve da seguinte forma: exordial


--- citao --- interrogatrio do requerido --- prova pericial (caso o juiz entenda que apenas o
interrogatrio no foi suficiente para demonstrar a necessidade da curatela) --- contestao
(abre-se aqui toda a fase probatria) --- sentena (uma vez prolatada a sentena, ela produz
efeitos desde logo, embora sujeita a recurso).

Cabe ressaltar que a prova pericial ser realizada ou aps o interrogatrio, no caso de
no ocorrer a apresentao da contestao, ou ento, na fase probatria, se houver
contestao.

6. Legitimao para propor a Interdio


A ao de interdio, segundo o artigo 447 do C.C., pode ser proposta pelos: pais ou
tutor, cnjuge ou algum parente prximo e pelo Ministrio Pblico.

Antes de finalizar o tpico referente a curatela cabem duas ressalvas: a) uma mesma
pessoa pode cumular as funes de tutor e curador e b) com relao a remoo, cessao....
da curatela, aplica-se tudo o que cabe nos casos de tutela (devido a estrita semelhana entre
estes dois institutos).

DA AUSNCIA
(Art. 463 a 484 do C.C.)

1. Conceito
Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio sem dar notcia de seu paradeiro,
alm de no deixar um procurador ou representante para administrar seus bens.

2. Do Procedimento (fases da ausncia)


Quando uma pessoa torna-se ausente, esse fato deve ser encaminhado at o juiz
competente, ento o magistrado agir da seguinte forma:

1 Fase: Determinar de plano a arrecadao dos bens do ausente e nomear um


curador para administr-los, com o intuito de preserv-los do perecimento. Durante o
perodo de 01 ano, o juiz determinar a publicao de editais chamando o ausente de 02 em
02 meses.
Durao: 01 ano
Objetivo: preservar os bens do ausente para, quando ele aparecer, devolv-los.

2 Fase: SUCESSO PROVISRIA: transcorrido 01 ano do desaparecimento do


ausente, os herdeiros podero abrir a sucesso provisria, quando os bens sero transferidos
provisoriamente para estes. A deciso que determina a abertura da sucesso provisria s
ter validade aps transcorrer 06 meses de sua publicao.
Como a essa sucesso tem carter provisrio, os herdeiros no podero alienar os bens
e ainda devero apresentar garantia hipotecria ou pignoratcia com relao aos mesmos.
Caso os herdeiros no tenham bens para fornecerem as garantias supra citadas, resolver-se-
36
essa situao da seguinte forma: a) se o bem do ausente for um imvel, ele mesmo servir
de garantia e b) nas demais circunstncias nomear-se- um curador.
Durao: 10 anos (incluindo os 06 meses para vigorar a deciso da abertura da
sucesso provisria).
Objetivo: dar incio, embora que timidamente, ao processo de sucesso.

3 Fase: SUCESSO DEFINITIVA: transcorridos 10 anos da sucesso provisria, ela


ser convertida em sucesso definitiva, sendo canceladas as garantias, seja a hipotecria ou
a pignoratcia, e os bem podem ser alienados. Se nesta 3 fase o ausente aparecer, ele ter
direito a reaver apenas seus bens remanescentes ou os subrrogados.
Durao: 10 anos (transcorrido esse prazo, mesmo aparecendo o ausente, ele no ter
direito a nenhum de seus bens, at porque nosso Direito adota o instituto do usucapio).
Objetivo: realizar, de forma efetiva, o processo da sucesso.

3. Legitimados para Requerer a Sucesso Provisria


Os legitimados para requerer a abertura da sucesso provisria, segundo o art. 1.163
do C.P.C., so: o cnjuge no separado judicialmente, herdeiros presumidos legtimos ou
testamentrios, os que tiverem sob os bens do ausente direitos subordinados a condio de
morte, os credores de obrigaes vencidas e no pagas e, por fim, se ningum se manifestar
dever o Ministrio Pblico requer-la.

A sucesso provisria cessar pelo comparecimento do ausente, e converter-se- em


definitiva quando: a) transcorrido o seu prazo de durao (10 anos), b) houver certeza da
morte do ausente (mesmo antes do prazo de 10 anos) e c) quando o ausente tiver 80 ou mais
anos de idade e houverem decorrido 05 anos das ltimas noticias sobre sua pessoa.

4. Cessao da Ausncia
A ausncia cessa quando: a) aparecer o ausente, b) houver o bito comprovado do
ausente e c) finalizar a sucesso provisria.

ATENO: A declarao de ausncia visa constatar uma morte presumida, sendo


assim o cnjuge sobrevivente somente poder casar-se novamente se ingressar com uma
ao de separao ou divrcio.

SUCESSES
(Arts. 1.572 a 1.805 do C.C.)

1. Conceito
O direito das sucesses vem a ser o conjunto de normas que disciplinam a
transferncia do patrimnio de algum, depois de sua morte, ao herdeiro, em virtude de lei
ou testamento.
Maria Helena Diniz
Sucesso o conjunto de princpios jurdicos que disciplinam a transmisso do
patrimnio de uma pessoa que morreu seus sucessores.
Slvio Rodrigues
2. Esplio
O termo esplio ou patrimnio compreende os bens, direitos e tambm as dvidas
atinentes ao falecido. a massa patrimonial deixada pelo autor da herana. uma
universalidade de bens.

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Embora no possua personalidade jurdica, tem legitimidade ad causam, ou seja,
pode fazer parte tanto do polo ativo quanto do passivo em uma demanda judicial, sendo
representado pelo inventariante. Vale destacar que o patrimnio est limitado a fora da
herana, isto , o sucessor s responde pelas dvidas deixadas pelo falecido at o montante
da herana.

3. Contedo
Os ttulos enumerados pelo Cdigo Civil dentro das Sucesses so: Sucesso Geral,
Sucesso Legtima, Sucesso Testamentria, Inventrio e Partilha.

SUCESSO EM GERAL
(Arts. 1.572 a 1.602 do C.C.)

1. Momento das Transmisso da Herana (droit saisine)


A existncia da pessoa natural termina com sua morte, assim todo o seu patrimnio
transferido automaticamente para os seus sucessores (herdeiros necessrios ou legtimos e
herdeiros testamentrios), mesmo que os sucessores nem sequer saibam disto, sendo o
processo sucessrio (inventrio ou arrolamento) apenas o meio utilizado para legalizar
documentalmente essa transmisso. Tal TRANSMISSO AUTOMTICA do patrimnio
do falecido para os seus sucessores chama-se Droit Saisine.

evidente que, com o desenrolar do processo sucessrio, os sucessores podero


aceitar ou no a herana, caso a neguem ingressa neste procedimento o prximo na linha
sucessria.
Os sucessores possuem a posse e o domnio indireto do patrimnio do falecido, sendo
que essa posse e domnio apenas se tornaro diretos aps a partilha dos bens, realizado por
meio de processo judicial (inventrio ou arrolamento). At que ocorra a partilha, a possa
direta do patrimnio do falecido fica a cargo do inventariante, que o responsvel pela
administrao do esplio.

2. Momento da Abertura da Sucesso e Capacidade para ser Herdeiro


A sucesso aberta no momento em que a pessoa falece. A capacidade para ser
herdeiro se verifica no instante da morte do autor da herana, portanto, a lei a ser aplicada
a que estiver em vigor no momento da morte.

Os herdeiros podem ser: testamentrios, que so aqueles descriminados em documento


de ltima vontade (testamento) e os legtimos ou necessrios, que so os estipulados pelo
Cdigo Civil. Atualmente esses herdeiros compreendem apenas os descendentes e os
ascendentes, porm o novo Cdigo Civil inclui neste rol o cnjuge.

3. Espcies de Sucesses
As espcies so:
a) Legtima: aquela que decorre da lei, neste caso presume-se que o autor da
herana concorda com a enumerao elencada pela legislao;
b) Testamentria: decorre do ato de ltima vontade do autor da herana.
Estas duas espcies de sucesses podem co - existirem, ou seja, de 100% do
patrimnio, o autor da herana realiza o testamento de apenas 50% e nada diz com relao
ao restante. Evidente que a parte no testada seguir a sucesso legtima. Isso tambm pode
acontecer em outros casos, como quando o testador prev uma situao e realiza um
testamento vislumbrando-a, mas caso essa circunstncia no ocorra, nada prev quanto a
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nova situao. Ex.: Flavio realiza um testamento deixando todo o seu patrimnio, isto ,
um time de jogo de boto do Palmeiras, para Fbio, porm Fbio vem a falecer de cirrose
heptica (devido ao consumo excessivo de lcool) antes de Flavio. Neste caso se o autor da
herana estiver estipulado no testamento outro beneficirio, a herana ir para ele, do
contrrio, seguir a sucesso legtima.

4. Tipos de Sucesso
a) Ttulo Universal: pode ser efetivada tanto na sucesso legtima quanto na
testamentria, ocorre quando o herdeiro recebe a totalidade da herana ou um
percentual dela. Quem receber a herana esse ttulo denominado herdeiro.
b) Ttulo Singular (ou legado): somente pode ser efetivada na sucesso
testamentria, ocorre quando o herdeiro recebe bem certo e determinado. Quem recebe
a herana a esse ttulo denominado legatrio.

5. Herdeiro Universal
aquele que recebe sozinho a totalidade da herana, neste caso no existe partilha e
sim adjudicao do patrimnio a seu favor.

DA TRANSMISSO DA HERANA
(arts. 1.578 a 1.580 do C.C.)

1. Local da Transmisso
A transmisso dever ocorrer: a) no ltimo domiclio do falecido; b) caso no se saiba
onde o falecido residiu, deve-se realizar a sucesso no domiclio dos bens; c) caso sejam
vrios os domiclios, pois diversos so os bens, deve-se realizar a sucesso no local da
morte do autor da herana.

2. Administrao dos Bens


A administrao dos bens fica a cargo do inventariante, que dever representar o
esplio e ser escolhido de acordo com as regras previstas nos arts. 990 e 991 do C.P.C.. A
ordem estabelecida pelo art. 900 do C.P.C. deve ser respeitada, salvo motivo justificado
apresentado pelo escolhido para ser inventariante ou ento justificativa apresentada pelo
magistrado negando a administrao dos bens para uma das pessoas enumeradas no artigo.

3. Herana Aberta
a herana em que, antes da partilha, impossvel definir qual bem pertence a quem.
Ocorre no caso de bem imveis e de bem mveis indivisveis. Nesta situao, caso um
herdeiro venda um bem, ele poder ser pleiteado e readquirido por um dos demais herdeiros
em favor do esplio.

4. Alienao da Parte Referente a Um Herdeiro na Herana


O herdeiro jamais poder alienar sua parte na herana aberta antes de ser realizada a
partilha, mas poder realizar tranqilamente a alienao de seus direito sobre ela. Essa
alienao dever ser registrada em escritura pblica, devido ao previsto no inciso III do art.
44 do C.C..

5. Direito de Representao ou Estirpe


A representao ocorre quando a lei chama, sempre na ordem descendente, os parentes
de herdeiro que legitimamente sucederia o falecido, porm tal herdeiro assim no o far por

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impedimento factual ou legal. Os representantes dividiram a parte da herana que caberia ao
seu representado.
Ex.: X falece e deixa como filhos F e R. Se F morrer ou no desejar receber a herana,
ele ser representado por seus parentes descendentes, ou seja, seus filhos, netos... se
beneficiaram com o patrim6onio deixado pelo falecido.

A nica exceo que existe com relao a representao ser realizada na ordem
descendente, o caso de filhos de irmo pr morto ao autor da herana.
Ex.: A, B e C so irmos, porm A falece e deixa como filhos D e E. Na circunstncia
de B falecer sem deixar filhos ou herdeiros testamentrios, recebem sua herana o irmo C
(ordem descendente) e os seus sobrinhos D e E (ordem transversal exceo).

DA ACEITAO E DA RENNCIA DA HERANA


(arts. 1.581 a 1.590 do C.C.)

1. Aceitao
Aceitao o ato pelo qual o herdeiro da herana concorda em assumir
sua posio na sucesso. Ela pode ser de trs formas:
a) expressa: quando realizada por escrito no corpo dos autos do inventrio;
b) tcita: aquela em que o comportamento dos herdeiros induz a acreditar que eles
concordam com o recebimento da herana. Ex.: cada herdeiro junta sua procurao nos
autos do inventrio;
c) presumida: aquela em que um terceiro interessado argi sobre a aceitao e o
herdeiro nada diz, supe assim sua aceitao. Ex.: um dos credores do esplio argi
sobre a aceitao e os herdeiros ficam inertes, presumir-se- que ele aceitou.

totalmente possvel a retratao da aceitao, pois o nico prejudicado ser apenas


herdeiro. No caso de houver credores do esplio, os efeitos da retratao ficam suspensos
at que essas dvidas sejam pagas e somente aps isto que a herana passar ao prximo
herdeiro, na ordem legal.

2. Renncia
Renncia o negcio jurdico unilateral, pelo qual o herdeiro demonstra sua inteno
de se demitir desta qualidade.

Na renncia no se admitem as formas tcita e presumida, apenas a forma expressa,


que dever ser escrita no bojo dos autos de inventrio e de forma solene (escritura pblica).

2.1. Espcies de Renncia


Existem duas espcies de renncia:
a) Abdicativa: aquela em que o herdeiro renuncia sem indicar a favor de quem;
b) Translativa: aquela que em princpio o herdeiro aceita e posteriormente renuncia
em favor de outrem. Exige o pagamento de dois impostos: causa mortis e inter vivos.

2.2. Restries Legais ao Poder de Renunciar


A renuncia se sujeita a imposio de trs limites: a) capacidade para renunciar, ou seja,
a pessoa deve ser herdeiro e gozar de ampla capacidade civil ou estar devidamente
representado; b) deve haver, caso o renunciante for casado, a anuncia do cnjuge (este
requisito no posio pacfica); c) no pode prejudicar terceiros (credores).

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Cabe ainda ressaltar que, na renncia no cabe o direito de representao. Ex.: se A
falece deixando como filhos B, C e D, a herana ser transmitida para eles. Mas se C
renunciar a herana, ela ser dividida entre seus dois irmo, jamais ela ir integrar o
patrimnio dos filhos de C.

2.3. Efeitos da Renncia


a) exclui o renunciante da herana;
b) retroage at a data da abertura (para que os outros herdeiros ingressem);
c) acresce a parte do renunciante a dos outros herdeiros e
d) probe a sucesso por direitos de representao.

2.4. Ineficcia da Renncia


A renncia no ter eficcia quando:
a) quando ela for obtida por erro, dolo ou coao. Nesta situao ela ser anulada;
b) ofende a direito de terceiros (credores). O juiz arrecadar a herana do renunciante
e pagar os credores, o remanescente ser partido com os outros herdeiros.
No possvel a retratao, pois prejudicar aos outros herdeiros, j que com a
renncia ocorreu a transmisso dos bens do herdeiro renunciante para os demais.

HERANA JACENTE E HERANA VACANTE


(arts. 1.591 a 1.594 do C.C.)

1. Herana Jacente
aquela em que o patrimnio do falecido no possui destinao, pois ele no deixou
testamento e nem possui herdeiros.

nomeado um curador para administra-la at que, aparea um herdeiro ou ento se


torne vacante, passando ao patrimnio do Estado. O curador publicar editais com o prazo
de 06 meses no intervalo de 30 dias entre cada um. Decorrido 01 ano do primeiro edital a
herana ser declarada vacante.

2. Herana Vacante
aquela que, por no possuir titular, se transfere para o patrimnio do Estado. Sero
declarados vacantes os bens da herana jacente, se praticadas todas as diligncias, no
aparecerem herdeiros.. Haver ao ordinria de petio de herana, sendo o prazo de
ingresso de 05 anos da abertura da sucesso.

DOS QUE NO PODEM SUCEDER


(arts. 1.595 a 1.602)

1. Causas de Excluso da Sucesso


O art. 1.595 do C.C. destaca as pessoas que em hiptese alguma podero fazer parte da
sucesso, so elas:
I autor ou cmplice em crime de homicdio voluntrio, ou tentativa deste, contra
pessoa de cuja sucesso se tratar. Aqui basta a prtica do delito, no sendo necessrio a
condenao judicial;
II quem acusar caluniosamente em juzo ou incorrerem em crime contra a honra de
pessoa cuja sucesso tratar. Nesta situao (crimes contra honra) deve haver a condenao
judicial;

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III quem, por violncia ou fraude, viciar a vontade do autor da herana em seu ato de
ltima vontade, ou ainda, quem obstar a execuo dos atos do testamento ou codicilo. Ex.:
herdeiro que rasga o testamento, sem deixar que o mesmo seja lido.

2. Reabilitao
o perdo concedido pelo autor da herana a quem realizar uma das hipteses supra
citadas. A reabilitao poder ser tcita, quando o agente dos incisos supra citados consta
como um dos beneficirios, e expressa, quando por um documento idneo o autor da
herana o perdoa.

3. Indignidade e Deserdao
Indignidade: ocorre quando pessoa que em uma circunstncia normal seria beneficirio
do autor da herana comete um dos atos descritos nos incisos do art. 1.595 do C.P.C.. Assim
ela se torna indigna e perde o direito a sequer fazer parte da sucesso.
A indignidade obtida por meio de ao judicial pelo rito ordinrio, proposta contra o
indigno pelas pessoas que se beneficiaro com essa excluso. O requerido tem direito a
ampla defesa. Essa ao busca, ao seu final, uma sentena declaratria da indignidade.
A indignidade pode ocorrer tanto na sucesso legtima quanto na testamentria.

Deserdao: ocorre quando o autor da herana, embasado no art. 1.595 ou no art.


1.744 (este artigo prev a prtica do descendente para com o ascendente de ofensas fsicas,
injria grave, relaes ilcitas com a madrasta ou padrasto e desamparo do ascendente em
alienao mental ou grave enfermidade, sendo que o inciso III no mais aplicado) ambos
do C.C., exclu da sucesso os herdeiros necessrios.
A deserdao obtida por meio do testamento ou do codicilo e cabe apenas na
sucesso testamentria.
Prescrio: o art. 178, parg. 9, IV prescreve que a ao de indignidade e a ao que
vise provar a causa da deserdao prescreve em 04 anos contados da data da abertura da
sucesso.

3.1. Efeitos da Indignidade


Seus efeitos so:
- excluso do indigno;
- a sentena retroage at o momento da abertura da sucesso;
- caso o indigno esteja na posse do bem da herana, deve devolver, alm do prprio
bem, todos os frutos decorrentes que obtiveram da herana e tero o direito de serem
ressarcidos pelas melhorias ou manutenes que fizeram no bem.
- se o indigno vender o bem, antes da propositura da ao ou da prolao da
sentena, para terceiro de boa f, esse negcio jurdico tem validade e o indigno
deve ressarcir os herdeiros, mas se a venda foi efetivada com terceiro de m f, a
venda no tem valor e o bem volta para o esplio.

SUCESSO LEGTIMA
(arts. 1.603 a 1.619 do C.C.)

1. Ordem de Vocao Hereditria


A sucesso legtima, aquela em que a ordem sucessria estipula pela lei, ocorre nos
casos de: testamento nulo, testamento caduco (quando o herdeiro morre antes do testador),
ausncia de testamento ou quando o autor da herana testar apenas 50% dos bens, cabendo
aos outros 50% a sucesso legtima.
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A ordem de vocao hereditria (ou legtima) a relao preferencial pela qual a lei
chama certas pessoas para realizarem a sucesso hereditria. Essa ordem composta pelas
pessoas da famlia do autor da herana, os denominados herdeiros legtimos. Quando a lei
prescreve que essa sucesso ocorrer pela ordem ou relao preferencial, ela quer dizer que
os parentes de graus mais prximos, excluem os de graus mais remotos.

2. Descendentes
Descendentes so os filhos (as), netos (as), bisnetos (as) e assim por diante.
Ex.: A tem como filhos B e C, como netos, filho de B, D e como filho de C, E, como
bisnetos, filhos de D, F e como filhos de E, G (A --- B e C ---- D e C ---- F e G).

Falecendo A, a herana ir ser dividida em partes iguais por seus filhos (B e C), o
que chamamos de receber a herana por direito prprio ou receber por cabea. Caso B j
falecido quando da morte de seu pai, o seus filho D ir represent-lo, recebendo a parte que
caberia a seu pai, o que chamamos de receber a herana por representao.

Resumindo: os de mesmo grau na linha direta de sucesso (ex.: pai --- filho, ou ento
pai --- netos, sem que haja filhos vivos do falecido) recebem sempre por cabea, enquanto
que os de grau diferentes receberam por representao (ex.: pai --- filho 1 e filho 2, se o
filho 2 faleceu quem receber ser seu filho, neto do falecido. Ento como os herdeiros tem
graus diferente, o filho 1 receber por cabea e o segundo herdeiro, ou seja, o neto receber
por representao). Se ao tempo da morte do autor da herana, todos os seus filhos j
estiverem falecidos, a herana ser distribuda entre seus netos por cabea (mesmo grau).

3. Ascendentes
Ascendentes so o pai (me), o avs, bisavs (s) e assim por diante.
Ex.: O casal Fbio e Aline possuem uma filha, Camila. Outro casal, Fernando e Ana
Paula possuem um filho Andr. Imaginemos que Camila e Andr se casem (h, h!!! meu
filho t traando a filha do Fbio) e tem como filho Haroldo.

Se Haroldo falece e seu pai j falecido, a me herdar 100% de sua herana. Se


Haroldo morre, sendo que seus pais j haviam falecido anteriormente, cada um de seus avs
herder 25% de seu patrimnio, mas ateno: se um dos avs tambm for falecido, seu
cnjuge herdar os seus 25%, ficando com 50%.

Se o pai falecer sem deixar filhos, apenas seus pais iro receber a herana, a esposa
no recebe nada, o mesmo ocorre se a me falecer.

4. Cnjuge, Companheiro ou Sobrevivente


O cnjuge durante a sociedade conjugal, mesmo que separado de fato, ser herdeiro,
porm apenas seno houver nenhum parente ascendente ou descendente do falecido. O novo
C.C. estabelece que o cnjuge separado de fato por mais de 02 anos perde o direito a
herana, salvo se quem deu causa a separao foi o autor da herana. (ler os pargrafos 1 e 2
do art. 1.611 do C.C.).

5. Colaterais
Os colaterais aptos para sucederem so:
a) Os de 3 Grau: Tio e Sobrinho

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b) Os de 4 Grau: Tio Av (irmo do av), Primo irmo (filho do tio) e sobrinho -
neto (filho do sobrinho).
Quando houver concorrncia entre tio e sobrinho, por fora legal dever herdar o
sobrinho, j na concorrncia entre tio av e primo irmo e sobrinho neto, a lei no faz
distino, recebendo eles por cabea.

6. Municpio, Estado e Unio


Nunca iro se qualificar como herdeiros, apenas entram na ordem sucessria e
arrecadaram os bem da herana vacante.

SUCESSO TESTAMENTRIA
(arts. 1.626 a 1.769 do C.C.)

1. Conceito e Caractersticas
O testamento o ato de ltima vontade pelo qual o autor da herana dispe de seus
bens para depois da morte e faz outras declaraes (tais como: desero, reconhecimento de
filho ilegtimo, nomear tutor, perdoar o indigno...)

O testamento possui as seguintes caractersticas:


a) ato personalssimo: privativo do autor da herana, assim no existe nem sequer
procurador para elaborar testamento;
b) negcio jurdico unilateral: se aperfeioa apenas com a vontade do testador, desta
forma excludo do nosso ordenamento o testamento conjuntivo, que aquele onde
para se concretizar fundamental a manifestao de mais de uma vontade.
O testamento conjuntivo pode se apresentar de trs formas: simultneo, quando dois
autores nomeiam o mesmo herdeiro, recproco, quando o testado N nomeio como herdeiro o
testador B e vice versa, co respectivo, ocorre quando A institui B como seu herdeiro,
desde que B institua como seu herdeiro quem A determinar.
c) revogabilidade: o testamento pode ser revogado quando e quantas vezes seu autor
quiser, j o testamento conjuntivo no pode ser revogado;
d) solene: para que o testamento tenha validade ele deve preencher os requisitos
impostos pela lei;
e) gratuito: por ser unilateral, mesmo quando impe condies, ele gratuito;
f) ato causa mortis: o testamento somente produz efeito aps a morte do testador.

OBS.: O testador poder testar apenas a parte de seu patrimnio, a denominada


LEGTIMA, ou seja, o montante de bens relativos a at 50% do patrimnio.

2. Capacidade para Realizar o Testamento


A regra que todos possuem capacidade para testar, entretanto a lei expressamente
determina quem no poder realizar este ato (art. 1.627 do C.C.):
I os menores de 16 anos;
II os loucos de todos os gneros;
III os que , no momento de testar, no estejam em seu juzo perfeito;
IV os surdos mudos, que no puderam manifestar sua vontade.

3. Capacidade para Adquirir por Testamento


Mais uma vez a regra de que todos podero receber por testamento, e mais uma vez
a lei que estipula quem no possui tal capacidade (arts. 1.718 e 1.719 do C.C.):

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I indivduos no concebidos at a morte do testador, salvo se ele se destinar prole
eventual de pessoas por ele designadas e existentes ao abrir-se a sucesso;
II a pessoa que escreveu o testamento e nem seus parentes prximos;
III as testemunhas deste ato;
IV - a concubina do testador casado;
V o oficial pblico, civil ou militar, nem o comandante, ou escrivo, perante quem se
fizer, assim como o que fizer, ou aprovar o testamento.

Pergunta: Pode se instituir animais ou bens inanimados como beneficirios?


Resp.: No, somente podem ser beneficirios pessoas fsicas ou jurdicas. Porm, nada
impede que o bem ou o animal constem no testamento como um espcie de condio para
que o herdeiro venha a receber ou desfrutar da herana.

4. Formas de Testamento
So duas:
Testamentos Ordinrios: so o testamento cerrado, pblico e particular.
Testamento Especial: so o martimo, militar e o novo C.C. estipulou, nos termos do
testamento martimo, o aeronutico.

5. Testamento Pblico
o escrito pelo tabelio em seu livro de notas de acordo com o ditado ou declaraes
do testador, na presena de 05 testemunhas. O novo C.C. prev apenas 02 testemunhas.
Nesta forma de testamento vigora o princpio da oralidade, ou seja, o autor deve falar, ditar
para o tabelio, porm, na prtica, nada impede que ele leve declaraes por escrito e depois
oralmente diga ao tabelio que aqueles declaraes so suas ltimas vontades (portanto, o
surdo mudo no pode realizar essa forma de testamento, mas nada impede que o cego, o
analfabeto e o surdo o faam).

a forma mais segura de testamento, pois fica registrado no Cartrio de Notas, sendo,
ento, um ato pblico e destarte deve ser escrito somente na lngua nacional. Seu nico
inconveniente a publicidade que o registro exige do documento. Todas as formalidades
legais deveram constar no corpo do testamento, seno ele poder ser anulado.

Antes de ser assinado, deve ser lido em voz alta, caso o testador seja cego, a leitura
deve ser feita, alm do escrivo, por mais uma testemunha do testador. Se for analfabeto
dever assinar arrobo com mais uma testemunha.

6. Testamento Cerrado (ou Testamento de Segredo ou Mstico)


o escrito pelo prprio testador ou por algum a sua ordem, apenas tendo eficcia
aps o ato de aprovao lavrado por oficial de cartrio, devendo comparecer 05 testemunhas
(novo C.C. prev 02 testemunhas).

Esse testamento apresenta as seguintes fases:


1 Fase: Apresentao: a fase de elaborao do testamento e posterior apresentao
ao oficial pblico;
2 Fase: Autorizao: a aprovao feita pelo oficial, visa dar autenticidade exterior ao
documento. O prprio testador apresenta o testamento e declara que al est sua declarao
de ltima vontade, o oficial, ento, realiza o ato de aprovao.
3 Fase: Cerramento: ocorre quando, ao trmino, o oficial costura o testamento com
linha dando-lhe 05 pontos e depois lavra com o carimbo oficial.
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Aps a morte de seu autor, ele dever ser apresentado ao juiz para ser executado, se o
magistrado verificar algum tipo de violao, o testamento ser considerado nulo. A regra
que este testamento seja escrito mo, mas nada impede que seja datilografado ou digitado,
desde que exista a rubrica do testador em suas folhas, a lngua a ser elaborado pode ser
qualquer uma.

No pode ser realizado por cego ou analfabeto.

7. Testamento Particular
aquele escrito e assinado pelo prprio testador na presena de 05 testemunhas (novo
C.C. prev 03 testemunhas).

Aps a morte de seu autor, o testamento deve ir ajuzo, onde o juiz ouvir as
testemunhas do ato. Bastar o depoimento das testemunhas caso ainda existam pelo menos
03, mas deveram ocorrer outras diligncia para averiguar a veracidade daquele ato caso as
testemunhas tenham todas morrido ou sobrarem menos de 03.

As testemunhas deveram assin-lo, pode ser elaborado em qualquer lngua e no pode


ser realizado por cego e analfabeto.

8. Testamento Martimo
uma formal especial de testamento, que pode ser elaborado por tripulantes ou
passageiros que estiverem em alto mar bordo de navios de guerra ou mercantis. Ele pode
ser formulado de duas formas: pblica ou cerrada.

Quem realiza as vezes do oficial pblico o comandante ou o oficial de bordo,


devendo ser assinado pelo testador, oficial e mais 02 testemunhas.

Se durante a viagem o testador no morrer e vier ancorar em local onde possa ser
realizado qualquer forma de testamento ordinrio, o testamento martimo caducar em 03
meses. O testamento aeronutico segue o mesma esquema.

9. Testamento Militar
uma forma especial de testamento, que pode ser elaborado por militar ou qualquer
pessoa a servio do exrcito em campanha (mdicos, enfermeiros, engenheiros, capeles,
telegrafistas...), seja em operaes de guerra dentro ou fora do pas. Ele pode ser
apresentado de trs formas: pblico (caduca em 03 meses nas mesmas situaes do
testamento martimo), cerrado (devido aos art. 1.661 e 1.662 do C.C., ele no caduca) e
nucumpativo (oral).

O oficial nesta situao o militar melhor graduado.

10. Codicilo
o ato de ltima vontade destinado a disposio de pequeno valor, podendo co
existir com o testamento. um ato informal, elaborado, datado e assinado pelo prprio
testador sem necessitar de testemunhas.

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O codicilo poder versar sobre disposies sobre o enterro do autor, esmolas de pouco
monta certas e determinadas pessoas, ou indeterminadamente, aos pobres de algum lugar,
assim como legar mveis, roupas ou jias, no muito valiosas, de seu uso pessoal.

No meio idneo para constituir herdeiro ou legatrio e pode ser revogado por outro
codicilo ou por um testamento.

11. Testemunhas Instrumentais


So todas aquelas pessoas que testemunhas a lavratura do testamento. Via de regra
qualquer pessoas poder ser testemunhas instrumental, salvo as descritas no art. 1.650 do
C.C., quais sejam
I menores de 16 anos;
II os loucos de todos os gneros;
III os surdo mudos e os cegos;
IV os legatrios;
VI o herdeiro institudo, seus ascendentes e descendentes, irmo e cnjuge.

DO INVENTRIO E DA PARTILHA
(arts. 1.770 a 1.805 do C.C.)

1. Inventrio
um processo contencioso pelo qual se determina o montante do patrimnio que
pertencia ao falecido, realiza sua administrao e averigua quem so seus herdeiros. O
inventrio tem como finalidade transferir formalmente os bens, direitos e deveres do autor
da herana para os seus sucessores.

O inventrio sempre ser necessrio, mesmo no caso de herdeiro universal, pois como
j esclarecido, sua finalidade transmitir formalmente a herana.

OBS.: Dois ou mais inventrios podem ser processados juntos, desde que os herdeiros
sejam os mesmos, sendo indicado apenas um inventariante. Ex.: Um casal morre deixando
como herdeiros trs filhos.

1.1. Abertura do Inventrio


O inventrio deve ser aberto dentro do prazo expresso na lei de 30 dias contados
sempre da morte do autor da herana. Ocorre que, na prtica, se o processo de inventrio
tiver incio at o 60 dia no existe nenhum tipo de penalidade legalmente previsto. Porm
se esse procedimento for aberto do 61 dia ao 180, os sucessores devero pagar multa de
10% sobre o valor do imposto causa mortis, essa multa aumenta para 20% se o incio
acontece aps o 181 dia.

A legitimidade para a abertura do inventrio pertence a qualquer pessoa que tenha


interesse neste procedimento, quais sejam, herdeiro, legatrio, cnjuge meeiro, credores,
cessionrios dos herdeiros ou dos legatrios, testamenteiro, sndico da falncia, Fazenda
Pblica (seu interesse est no recolhimento do imposto causa mortis) e o MP (este ltimo s
possui legitimidade no caso de herdeiros menores ou incapazes).

Se houver controvrsias com relao a matria de direito, ela ser resolvida dentro dos
autos do prprio inventrio, mas caso ela seja de fato e de alta indagao (com p. ex.,
questes relativas a investigao de paternidade...) deve solucionar-se em autos a parte.
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1.2. Espcies de Inventrio
O inventrio poder ser: tradicional (inventrio), arrolamento sumrio e o
arrolamento comum.

2. Inventariante
Inventariante o administrador do esplio. A lei determina as pessoas que podem ser
nomeadas como inventariantes no art. 990 do C.P.C..

Basta a leitura do artigo para a compreenso, mas vale um ressalva: o inciso I desta
artigo afirma s poder ser inventariante o cnjuge sobrevivente casado sob o regime de
comunho universal de bens, hoje aceita-se perfeitamente o cnjuge sobrevivente casado
sob o regime da comunho parcial de bens. O inciso V insere o inventariante judicial, essa
profisso no mais existe no Estado de So Paulo.

O momento da nomeao do inventariante o da abertura do processo de inventrio,


tendo o prazo de 05 dias para assinar o termo de compromisso de bem e fielmente
desemprenhar sua funo.

2.1. Remoo do Inventariante


O inventariante poder ser destitudo se realizar um ato negativo contra o esplio ou ao
processo de inventrio, a legislao no artigo 994 do C.P.C. determina o rol de atos que
fundamentam a remoo.

A remoo efetivada por meio do Incidente Processual de Remoo do Inventariante,


correndo apenso aos autos principais. A legitimidade para prop-lo pertence a qualquer
pessoa que tenha interesse no feito e at mesmo pode ser realizada de ofcio pelo juiz.

3. Processamento do Inventrio
O inventrio, por ser uma ao judicial, necessita de todos os requisitos atinentes a
qualquer ao, ou seja, dever seguir os preceitos do artigo 282 e 283 do C.P.C., sendo
indispensveis a apresentao de dois documentos: procurao dos legitimados e a certido
de bito do autor da herana.

Todos os pressupostos regularizados, o processamento do inventrio o seguinte:


1) Exordial;
2) Despacho do juiz aceitando a exordial e j nomeando o inventariante. O
inventariante tem 05 dias para a assinar o termo de compromisso e 20 dias para prestar as
primeiras declaraes (as primeiras declaraes o levantamento que o inventariante faz da
quantidade e da situao do patrimnio, dos herdeiros, dos documentos necessrios etc...);
3) Citao dos interessados, interessados so todas as pessoas que possuem
legitimidade para a propositura da ao. Essa citao poder ser dispensada se todas as
pessoas interessas se manifestarem regularmente nos autos;
4) 10 dias para os citados se manifestarem. Esse o momento de argir o que
desejam, inclusive a qualidade de herdeiro;
5) Avaliao de bens. A avaliao feita por perito e tem como fulcro determinar o
quinho de cada herdeiro e o montante do imposto causa mortis. Caso a diviso dos bens
no seja por quinho e sim por porcentagem, a fase de avaliao no precisar ser
concretizada, contabilizando o valor do imposto causa mortis por outras formas menos
dispendiosas. OBS.: se a Fazenda Pblica, mesmo a diviso sendo feita por porcentagem,
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impugnar a no realizao da fase de avaliao, obrigatoriamente deve se proceder a
concretizao desta;
6) ltimas declaraes. Estas so a mera complementao, agora munido de mais
dados e informaes, que o inventariante faz das primeiras declaraes;
7) Encerra o inventrio.

4. Partilha
A partilha a diviso, entre os herdeiros, do patrimnio do falecido segundo as regras
do direito hereditrio, e consequentemente, a adjudicao assim obtidos pelos diferentes
herdeiros.

Evidentemente, ela somente acontece quando houver dois ou mais herdeiros, pois no
caso de herdeiro universal no teremos partilha e sim adjudicao, at porque no existe
quantidade de sucessores suficientes para tal diviso.

4.1. Espcies de Partilha


A partilha poder ser:
a) amigvel: quando existirem apenas partes maiores ou capazes, podendo ocorrer por
ato inter vivos (testamento, doao com reserva de uso fruto...) e causa mortis;
b) judicial: quando existirem partes menores ou incapazes, ou ento, quando no
houver acordo entre os partes, podendo ocorrer apenas por ato causa mortis.

4.2. Sobrepartilha
Ficam sujeitos a sobrepatilha os bens que, por alguma razo, no tenham sido
partilhados no processo de inventrio, uma complementao da partilha. Seu
procedimento o mesmo observado no inventrio e na partilha.

O artigo 1.040 do C.P.C. estabelece que ficam sujeitos a sobrepartilha os bens: a)


sonegados; b) descoberto aps a partilha; c) os litigiosos e d) os situaes em locais remoto
com relao a sede do juzo onde se processa o inventrio.

Os bens sobrepartilhados podero ter a administrao do mesmo ou outro inventariante


que exerceu essa funo no primeiro processo de inventrio.

4.3. Considerao Sobre a Partilha


Ela dever ser realizada nos mesmos autos do inventrio. Antes do magistrado
homologa-la, dever ser comprovado o pagamento de todas as custas e impostos
decorrentes.

5. Arrolamento Sumrio
uma forma simplificada do inventrio e da partilha. Para que possa ser utilizado
fundamental que todas as partes envolvidas sejam maiores e capazes, sendo irrelevante o
valor do patrimnio.

O processamento o seguinte:
1) Exordial;
2) Despacho do juiz recebendo a exordial e nomeando o inventariante;
3) Homologao da partilha.
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Aqui a Fazenda Pblica no pode impugnar a avaliao nos autos do arrolamento, caso
queria agir desta forma, dever faz-la em autos apartados .

6. Arrolamento Comum
uma forma simplificada do inventrio e da partilha. Para que possa ser utilizado leva
em considerao o valor do patrimnio, isto , no pode ser superior a 2.000 ORTNs (como
a unidade de valor ORTNs foram extintas, utiliza-se a equiparao com a TR).

O processamento o seguinte:
1) Exordial;
2) Despacho do juiz recebendo a exordial e nomeando o inventariante;
3) Homologao da partilha.

Aqui a Fazenda Pblica no pode impugnar a avaliao nos autos do arrolamento, caso
queria agir desta forma, dever faz-la em autos apartados .
7. Sonegados
Sonegao a ocultao de bens que devem ser levados partilha ou colao.
Portanto, uma conduta tipicamente dolosa, no sendo punida em sua forma culposa.

Pode sonegar as pessoas infra demonstradas:


a) testamenteiro: sua punio a remoo do cargo e a perda da vintena;
b) inventariante: sua punio , se for herdeiro, perde, alm da vintena, sua parte do
bem sonegado; se no for herdeiro perder a vintena e ser removido.

* Vintena: espcie de remunerao que pode atingir at 5% do valor patrimonial em


sucesso.
A sonegao constatada atravs da Ao de Sonegao, podendo ser proposta por
quem se julgue prejudicado pelo ato, seu prazo para propositura de 20 anos contados da
abertura do inventrio.

8. Colao
o ato pelo qual os herdeiros descendentes que concorrem sucesso do ascendente
comum declaram no inventrio as doaes ou dotes que dele receberam em vida.
No precisam ser colados os bens que: a) na escritura de doao consta que foram
retirados da parte disponvel do patrimnio, b) os gastos com filhos menores, inclusive o
casamento e c) os bens doados em carter remuneratrio.

9. Pagamento das Dvidas


Sempre que a herana tiver fora para tanto, as dvidas deveram ser pagas
integralmente. Para fazer jus ao recebendo de seus crditos, os credores devero se habilitar,
seja por meio de uma ao de execuo ou de cobrana. A Fazenda Pblica no deve se
habilitar, mesmo que tenha dvidas receber, pois nos autos devero constar certides
negativas de dbitos e desta forma fica-se sabendo se a Fazenda Pblica tem ou no direito a
parte do patrimnio para quitar suas contas.

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