Direito Constitucional Ao Recurso

DIREITO CONSTITUCIONAL AO RECURSO
CONSTITUTIONAL LAW TO APPEAL

Robson Renault Godinho*
RESUMO
O artigo trata do direito constitucional ao recurso como espao procedimental para a realizao do debate e da participao no processo, legitimando-o por meio da efetivao do contraditrio entre as partes. Pretende-se demonstrar que o direito ao recurso no se confunde com o princpio
do duplo grau de jurisdio, nem com a ampla e irrestrita reviso da matria debatida no processo. Tambm no se mostra adequada a crescente
tentativa da jurisprudncia de criar meios autoritrios para a inadmissibilidade de recursos previstos no ordenamento, a fim de diminuir fora a
quantidade de trabalho. Por meio da dimenso objetiva dos direitos fundamentais, busca-se fundamentar essa viso como forma de concretizao
de um processo compatvel com o Estado Democrtico de Direito.
Palavras-chave: Processo civil e Constituio; Estado Democrtico de
Direito; Princpio do Contraditrio; Dimenso objetiva dos direitos fundamentais; Admissibilidade recursal.
ABSTRACT
The article deals with constitutional law to appeal as a procedural alternative to perform debates and participation in the process, making it
legitimate by means of the execution of the adversarial among the parties.
It is intended to demonstrate that the right to appeal should not be taken
as the double degree of jurisdiction principle, or as the broad and unbounded revision of the matter discussed in the proceeding. As well as
that, it is not appropriate the growing attempt of jurisprudence to create
authoritative means to promote impermissibility of resources foreseen
in the proceeding, in order to forcefully reduce the amount of work. By
means of objective dimension of fundamental rights, there is a pursuit of
Doutorando em Direito Processual Civil pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo.

Membro do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro. Avenida Marechal Cmara, 370,
Centro, 20020-080, Rio de Janeiro, RJ, Brasil. Correspondncia para / Correspondence to: Rua
Jos Linhares, 218/201, Leblon, 22430-220, Rio de Janeiro, RJ, Brasil.
Rev. Fac. Dir. Sul de Minas, Pouso Alegre, v. 25, n. 2: 269-310, jul./dez. 2009
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substantiating this view as a way to substantiate proceedings compatible
with Democratic Rule-of-law State.
Keywords: Civil proceeding and Constitution; Democratic rule-of-law
State; Adversary system. objective dimension of fundamental rights; Resource admissibility.
INTRODUO
Sobre o sistema recursal recaiu o estigma de constituir um entrave para uma
prestao jurisdicional clere e efetiva. Com efeito, ao menos no tocante s reformas
legislativas ptrias, incluindo a recente Comisso instituda para a elaborao de uma
nova codificao processual civil1, os recursos foram erigidos condio de obstculos
inconvenientes para a durao razovel do processo2, tornando-se o principal objeto
de propostas de modificaes na legislao3, com evidente propsito de reforar o
protagonismo judicial na abreviao do julgamento dos litgios, com especial nfase
na preeminncia de decises monocrticas4 e com mais prestgio para as decises
emanadas pelos Tribunais Superiores nas questes repetitivas5.
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4
5
Em entrevista recente, o presidente da Comisso, Ministro Luiz Fux, assim se pronunciou: O sistema atual oferece inmeras oportunidades de manifestao das partes. Algumas delas poderiam
ser suprimidas para que o processo fosse decidido mais rapidamente. Hoje cabe recurso a cada
momento do processo. Por que no deixar isso s para o fim? Se um processo em primeiro grau
recebe dez agravos, eles podem gerar mais dez embargos de declarao, dez recursos especiais e dez
recursos extraordinrios. Num mesmo processo, podemos chegar a 40 recursos! O sistema recursal
brasileiro muito prdigo. A supresso de alguns recursos um reclamo histrico, porque isso est
se revelando um entrave para os tribunais. Os embargos de declarao, por exemplo, que so ilimitados. E o que pior: cada um deles interrompe o prazo para outro recurso. Por outro lado, temos
um recurso mpar, em que a parte pode recorrer se tiver um nico voto isolado a favor dela: o
embargo infringente. Essa figura poderia cair. (Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/pais/
mat/2009/10/13/luiz-fux-preciso-desformalizar-processo-judicial-768046444.asp>.)
Sobre a durao razovel do processo, vale conferir: ARRUDA, Samuel Miranda. O direito fundamental razovel durao do processo. Braslia: Braslia Jurdica, 2006.
BARBOSA MOREIRA. Reforma do CPC em matria de recursos. So Paulo: Saraiva, 2004. (Coleo
Temas de direito processual, oitava srie.) As intensas e variadas modificaes legislativas por que
vm passando os recursos podem ser acompanhadas, no sem alguma perplexidade, pelo exame
dos diversos volumes (at o final de 2009 haviam sido publicados 11 volumes) da coletnea organizada por Teresa Alvim Wambier e Nelson Nery Junior, denominada de Aspectos polmicos e atuais
dos recursos cveis. So Paulo: RT.
Cf. CARVALHO, Fabiano. Poderes do relator nos recursos. So Paulo: Saraiva, 2008.
Recentemente, o Superior Tribunal de Justia protagonizou interessante e indita deciso nesse
sentido, suspendendo o andamento de dezenas de aes individuais, cujos trechos principais
merecem transcrio: O enfoque jurisdicional dos processos repetitivos vem decididamente no
sentido de fazer agrupar a macro-lide neles contida, a qual em cada um deles identicamente se
repete, em poucos processos, suficientes para o conhecimento e a deciso de todos os aspectos da
lide, de modo a cumprir-se a prestao jurisdicional sem verdadeira inundao dos rgos judicirios pela massa de processos individuais, que, por vezes s centenas de milhares, inviabilizam
a atuao judiciria. [...] Mas o mais firme e decidido passo recente no sentido de enxugamento da multido de processos em poucos autos pelos quais seja julgada a mesma lide em todos
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O abuso do direito de recorrer6 e a necessidade de reviso do sistema recursal so inegavelmente pontos crticos que merecem ateno da doutrina e do legislador, mas h de se ter cautela para evitar um discurso maniquesta e simplista,
que acabe por sacrificar o contraditrio e a participao das partes no processo
em prol de um pretenso resultado mais satisfatrio da prestao jurisdicional.
A crena na oniscincia e na onipotncia do julgador, alm de discutvel
ideolgica e metodologicamente, pode levar excluso do dilogo no processo,
alijando as partes da necessria participao para que seja construda a deciso
final7. Isso demonstra que um discurso de efetividade do processo pode significar,
na verdade, uma ditadura mal disfarada8, inaugurando uma nova fase da cincia processual, em que o processa deixa de ser coisa das partes e praticamente
passa a ser uma coisa sem partes.
O presente texto pretende veicular algumas reflexes sobre essa complexa
discusso, com a especfica finalidade de buscar apontar que a subtrao absoluta
do direito ao recurso medida arbitrria incompatvel com a Constituio da
Repblica, o que no se confunde, como ser melhor visto em item prprio, com
a impossibilidade de o sistema prever tipos de decises irrecorrveis em determinado momento procedimental.
7
8
contida veio na recente Lei dos Recursos Repetitivos (Lei 11.672, de 8.05.2008), que alterou o art.
543-C do Cdigo de Processo Civil, para quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito o que , sem dvida, o caso presente. [...] A suspenso
do processo individual pode perfeitamente dar-se j ao incio, assim que ajuizado, porque, diante do julgamento da tese central na Ao Civil Pblica, o processo individual poder ser julgado
de plano, por sentena liminar de mrito (CPC, art. 285-A), para a extino do processo, no caso
de insucesso da tese na Ao Civil Pblica, ou, no caso de sucesso da tese em aludida ao, poder ocorrer a converso da ao individual em cumprimento de sentena da ao coletiva. [...]
Mas a faculdade de suspenso, nos casos multitudinrios, abre-se ao Juzo, em ateno ao interesse pblico de preservao da efetividade da Justia, que se frustra se estrangulada por processos individuais multitudinrios, contendo a mesma e nica lide, de modo que vlida a determinao de suspenso do processo individual, no aguardo do julgamento da macro-lide trazida no
processo de ao coletiva. [...] Note-se que no bastaria, no caso, a utilizao apenas parcial do
sistema da Lei dos Processos Repetitivos, com o bloqueio de subida dos Recursos ao Tribunal
Superior, restando a multido de processos, contudo, a girar, desgastante e inutilmente, por toda
a mquina jurisdicional em 1 Grau e perante o Tribunal de Justia competente, inclusive at a
interposio, no caso, do Recurso Especial. Seria, convenha-se, longo e custoso caminho desnecessrio, de cujo intil trilhar os rgos judicirios e as prprias partes conscientes concordaro
em poupar-se, inclusive, repita-se, em ateno ao interesse pblico de preservar a viabilidade do
prprio sistema judicirio ante as demandas multitudinrias decorrentes de macro-lides (REsp
1110549/RS, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 28.10.2009).
Sobre o abuso do processo, com ampla bibliografia complementar: ABDO, Helena Najjar. O abuso do processo. So Paulo: RT, 2007. SILVA, Paula Costa e. A litigncia de m-f. Coimbra: Coimbra, 2008.
Cf. NUNES, Dierle Jos Coelho. Processo jurisdicional democrtico. Curitiba: Juru, 2008.
SOUSA SANTOS, Boaventura de. Para uma revoluo democrtica da justia, n. 134. So Paulo,
2007. p. 90. (Coleo Questes da nossa poca.)
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No se nega neste texto que o sistema recursal passa por grave crise, prximo
a um estado falimentar9, e que h, sim, necessidade de mudanas legislativas, inclusive com a limitao dos recursos. Entretanto, o direito ao recurso possibilita
a realizao do dilogo regrado10, integrando e realizando o necessrio contraditrio que possibilite a influncia no julgamento do mrito do processo. Deve-se,
evitar, pois, uma espcie de maniquesmo processual que reserve s garantias
constitucionais a qualidade de estorvo procedimental.
Para o desenvolvimento do tema, iniciaremos por uma breve abordagem
histrica sobre a recorribilidade das decises; a seguir, faremos uma incurso
conceitual sobre o denominado duplo grau de jurisdio, distinguindo-o do direito ao recurso; no item posterior, sero examinados o contraditrio e o devido
processo legal, quando aproveitaremos para tratar do estudo do processo civil
sob a perspectiva dos direitos fundamentais, especialmente em sua dimenso
objetiva; na sequncia, examinaremos as restries ao direito de recorrer, mor-
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10
Cf. GRECO, Leonardo. A falncia do sistema de recursos. Estudos de direito processual. Campos
dos Goytacazes: Faculdade de Direito de Campos, 2005. Pode-se ilustrar o afirmado com a evoluo estatstica do Supremo Tribunal Federal, cujo quadro atual aponta para aproximadamente
cem mil processos protocolados anualmente, com uma mdia atual de julgamentos na mesma
quantidade, sobretudo em razo da adoo da denominada jurisprudncia defensiva e das decises monocrticas, mas ainda assustador acompanhar o exponencial crescimento do trabalho
daquele Tribunal (os dados so informados ano a ano, desde 1940 e podem ser obtidos no cone
referente a estatsticas na pgina oficial: <www.stf.jus.br>). Em 2008, dos pouco mais de cem
mil processos protocolados, aproximadamente 23 mil foram recursos extraordinrios e 65 mil
recursos de agravo de instrumento; em 2009, at o incio do ms de dezembro, foram protocolados aproximadamente 80 mil processos, sendo que quase 12 mil recursos extraordinrios e pouco
mais de 55 mil recursos de agravo de instrumento. Se o critrio for a distribuio dos processos,
os nmeros so ainda mais impressionantes: em 1990, os recursos extraordinrios e os agravos de
instrumento j respondiam pela imensa proporo de 81,6% do total de processos distribudos,
atingindo j no ano seguinte a casa dos 90%, mantendo-se desde ento na casa dos 95% do total
de feitos distribudos naquela Corte. J no Superior Tribunal de Justia, segundo o relatrio divulgado pela coordenadoria de Gesto da Informao referente ao ano de 2008, dos 354.042
processos julgados, 121.106 foram agravos de instrumento, 106.984 recursos especiais, 51.195
agravos regimentais, 28.600 embargos de declarao, 23.504 habeas corpus, 9.553 conflitos de
competncia, 2.445 embargos de divergncia, 2.332 recursos em mandado de segurana, 2.120
recursos em habeas corpus, 1.326 medidas cautelares, 745 mandados de segurana e 4.132 processos enquadrados na categoria outros. Segundo a Justia em Nmeros do ano de 2008, relatrio
divulgado pelo Conselho Nacional de Justia, a taxa de recorribilidade externa (recursos para
Tribunais Superiores contra acrdos dos Tribunais Regionais Federais) da Justia Federal, em
2008, ficou na mdia de 30%, contra uma mdia de 20% da mesma taxa no que se refere ao primeiro grau (recursos contra processos julgados no primeiro grau da Justia Federal); quanto s
taxas de recorribilidade interna, os ndices so, respectivamente, 29,6%. Na Justia Estadual, os
nmeros so esses, respectivamente: 26,5% (chegando a 50% no Rio de Janeiro) e 12% por cento,
quanto recorribilidade externa, e 22,2%, referentes recorribilidade interna (disponvel em:
<http://www.cnj.jus.br/images/imprensa/justica_em_numeros_2008.pdf>).
Expresso utilizada diversas vezes por Jos Souto Maior Borges em seu interessante opsculo O
contraditrio no processo judicial (uma viso dialtica). So Paulo: Malheiros, 1996.
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mente no plano da admissibilidade dos recursos; por fim, faremos uma sntese
do que foi exposto.
A RECORRIBILIDADE DAS DECISES
O ato de recorrer de uma deciso que causa prejuzo subjetivo inerente ao
ser humano e conta com referncias histricas imemoriais, inclusive com amparo
em alegorias descritas desde o Velho Testamento11, podendo-se dizer que integra
cultura jurdica universal a possibilidade, em maior ou menor escala, de reviso
das decises judiciais12.
So variadas as razes que levam interposio de um recurso, no sendo
possvel apontar aprioristicamente todas elas, especialmente porque no raro h
motivos insondveis e no exatamente nobres que animar a interposio do ato
que prolongar a relao processual. No se pode ignorar, outrossim, que a possibilidade de recorrer de determinada deciso pode significar o nico modo de se
restaurar a higidez objetiva do ordenamento jurdico e sobretudo, mormente para
o que interessa para este trabalho, constituir no espao para se desenvolver o
necessrio dilogo que deve inspirar a formao de uma deciso em um processo
democrtico.
Mesmo diante de intuitivas dificuldades para inventariar as razes que levam
interposio de um recurso, Jos Carlos Barbosa Moreira manteve sua costumeira preciso ao apresentar alguns motivos:
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Na realidade, a utilizao das vias recursais pode explicar-se por uma

srie de razes extremamente diversificadas desde a sincera convico
de que o rgo a quo decidiu de maneira errnea, at o puro capricho ou
esprito emulatrio, passando pelo desejo de ganhar tempo, pela irritao
com dizeres da deciso recorrida, pelo intuito de pressionar o adversrio
para induzi-lo a acordo, e assim por diante. No fica excluda a hiptese
de que a vontade de recorrer esteja menos no litigante que no advogado,
receoso de ver-se atingido em seu prestgio profissional pela derrota, ou
movido por animosidade contra o patrono da parte adversa. intuitivo,
11
12
Alcides de Mendona Lima afirmava que a ideia de recurso deve ter nascido com o prprio homem, quando, pela primeira vez, algum se sentiu vtima de alguma injustia. [...] As origens,
portanto, do recurso se perdem nas pocas mais remotas da humanidade, sem que se possam
precisar mesmo as formas mais primitivas, que seriam contemporneas das fases iniciais do gnero
humano. Esta concepo mais se fortalece na consulta da Bblia, pelos textos que indicam a existncia de situaes ou de meios que equivalem a verdadeiros recursos, em que pese s metforas ou
ao simbolismo das narrativas. (Introduo aos recursos cveis. 2. ed. So Paulo: RT, 1976. p. 1.)
ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. Demasiados recursos? In: FABRCIO, Adroaldo Furtado
(Coord.). Meios de impugnao ao julgado civil: estudos em homenagem a Jos Carlos Barbosa
Moreira. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 178, em que noticia que apenas na Turquia e em um
Canto suo no haveria previso de recurso contra decises judiciais.
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por outro lado, que fatores tambm mltiplos e variados inflem na opo
final entre interpor e no interpor o recurso: a estimativa das despesas com
este relacionadas, a previso do tempo que fluir at o julgamento, a qualidade da deciso proferida, a existncia ou inexistncia de orientao jurisprudencial firme sobre a questo de direito, e at a situao do mercado
de trabalho na advocacia... Trata-se de problemtica do maior interesse,
notadamente pelo ngulo da sociologia do processo, a reclamar estudos
interdisciplinares, como os que j se vo fazendo noutros pases13.
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Ainda nesse contexto, merece registro o fato de no ser raro encontrar um

incentivo contratual na interposio de recursos envolvendo a Fazenda Pblica,
quando da contratao de advogados privados, nem sempre de forma regular,
pautando-se pelo critrio econmico da produtividade, que aferida, entre
outros componentes, pelo nmero de atos praticados. Isso significa que, independentemente do teor da deciso, haver interposio de recursos porque economicamente isso favorvel ao advogado contratado, por exemplo, por uma autarquia.
A propsito, notrio que a Fazenda Pblica, em todos os seus nveis, a maior
litigante do sistema judicirio brasileiro14 e, consequentemente, responsvel por
um sem nmero de recursos em todas as modalidades permitidas pelo direito
positivo. Como contraponto a essa realidade, registra-se que a Advocacia Geral
da Unio vem prestigiando a conciliao e finalmente vem se valendo dos expedientes tcnicos que uniformizam entendimentos e tm imediato efeito na interposio de recursos15.
Costuma-se atribuir a origem histrica de nosso sistema recursal ao Direito
Romano, mais especificamente com a previso da appellatio, embora seja relevante
13
14
15
BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2005. p. 238. v. V.
O Superior Tribunal de Justia divulgou em 2004 um estudo consolidado acerca dos litigantes
habituais e constatou que a Unio figurava em primeiro lugar.
Lei Complementar n. 73/93: Art. 4 So atribuies do Advogado-Geral da Unio: VI desistir,
transigir, acordar e firmar compromisso nas aes de interesse da Unio, nos termos da legislao
vigente; X fixar a interpretao da Constituio, das leis, dos tratados e demais atos normativos,
a ser uniformemente seguida pelos rgos e entidades da Administrao Federal; XI unificar a
jurisprudncia administrativa, garantir a correta aplicao das leis, prevenir e dirimir as controvrsias entre os rgos jurdicos da Administrao Federal; XII editar enunciados de smula
administrativa, resultantes de jurisprudncia iterativa dos Tribunais; XIII exercer orientao
normativa e superviso tcnica quanto aos rgos jurdicos das entidades a que alude o Captulo
IX do Ttulo II desta Lei Complementar; Art. 28. Alm das proibies decorrentes do exerccio de
cargo pblico, aos membros efetivos da Advocacia-Geral da Unio vedado: II contrariar smula, parecer normativo ou orientao tcnica adotada pelo Advogado-Geral da Unio. Lembre-se
ainda a Lei 9469/97: art. 4 No havendo Smula da Advocacia-Geral da Unio (arts. 4, inciso
XII, e 43, da Lei Complementar n 73, de 1993), o Advogado-Geral da Unio poder dispensar a
propositura de aes ou a interposio de recursos judiciais quando a controvrsia jurdica estiver
sendo iterativamente decidida pelo Supremo Tribunal Federal ou pelos Tribunais Superiores.
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a meno hierarquia judiciria existente no perodo republicano, cuja influncia

se espraiou pela Idade Mdia16. Durante o perodo romano, a recorribilidade das
decises era ampla, abrangendo as interlocutrias. Na codificao de Justiniano, na
tentativa de recuperar a credibilidade do Imprio, proibiram-se as apelaes contra
decises interlocutrias, as apelaes sucessivas foram reduzidas a trs instncias e
determinou-se que, aps dois anos de tramitao, seria extinto o recurso que no
tivesse chegado ao fim17. Alm dessa origem remota, notria a influncia do direito lusitano em nosso sistema recursal18. Dentro da evoluo dos recursos, a recorribilidade das decises interlocutrias assume interessante desenvolvimento19.
De acordo com a pesquisa realizada por Humberto Theodoro Junior20, a
irrecorribilidade das decises interlocutrias deriva-se do princpio da oralidade
e, em sua origem histrica, remonta a um conjunto de critrios estabelecidos para
se contrapor ampla recorribilidade existente na Idade Mdia.
Hodiernamente, segundo o mesmo autor, em Portugal, a regra a recorribilidade das decises interlocutrias por meio do recurso de agravo retido (de
subida diferida), tendncia tambm observada na Frana e em outros pases21.
Theodoro Junior conclui seu estudo no sentido de que a ampla recorribilidade das decises interlocutrias no direito processual brasileiro contraria a origem
histrica do agravo e seu uso no direito comparado, propondo mais rigor na
utilizao da modalidade por instrumento, propondo decises irrecorrveis e
afirmando ser prefervel retornar era do mandado de segurana contra ato
jurisdicional a conviver com o excesso de agravos que congestionam os tribunais,
mesmo com as constantes reformas legislativas22.
16
Cf. GRECO, op. cit., p. 287.
17
Ibid., p. 288/289. Essas providncias adotadas h 15 sculos so bastante familiares nos atuais
debates de reformas legislativas, sobretudo em tempos em que a denominada Meta 2 tornou-se
o fetiche do Judicirio.
18
Sobre a evoluo histrica do sistema recursal, cujo escoro no encontra espao neste texto, vale
conferir, alm do mencionado estudo de Mendona Lima, os trabalhos reunidos em MAIA FILHO, Napoleo Nunes. O direito de recorrer: introduo ao estudo do sistema recursal. Fortaleza:
UFC/Casa de Jos Alencar, 2002. Sobre o direito lusitano, recentemente foi publicado interessante panorama: CRUZ e TUCCI, Jos Rogrio; AZEVEDO, Luiz Carlos de. Lies de histria do
processo civil lusitano. So Paulo: RT, 2009.
19
Cf. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Os Agravos no CPC Brasileiro. 4. ed. So Paulo: RT, 2006.
20
O problema da recorribilidade das interlocutrias no processo civil brasileiro, disponvel em: <www.
abdpc.org.br/abdpc/artigos/Humberto%20Theodoro%20J%C3%BAnior%20-%20formatado.pdf>.
21
Cf. POITTEVIN, Ana Laura Gonzlez. Recorribilidade das decises interlocutrias: uma comparao do Direito Brasileiro com outros ordenamentos. Curitiba: Juru, 2008.
22
A amplitude que se deu, em nosso direito processual, ao cabimento indiscriminado do agravo

contrato das decises interlocutrias contraria a histria do recurso e a experincia do direito
comparado. A recorribilidade das interlocutrias por meio de instrumento deveria continuar limitada ao casos expressamente previstos em lei, como os de priso civil, levantamento de dinheiro e alienao de bens litigiosos e aqueles em que se comprovasse inequivocamente o perigo de
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Indubitavelmente, o problema acerca da recorribilidade das interlocutrias
o mais sensvel problema a ser resolvido em nosso atual sistema recursal, sobretudo em razo no s da ampla possibilidade de interpor recursos, mas tambm
pela peculiar cultura da impetrao de mandado de segurana contra decises
jurisdicionais23.
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23
dano iminente grave e de difcil reparao, cuja preveno no possa aguardar o julgamento final
da causa. Pela Lei n 10.352/2001, deu-se oportunidade ao relator de evitar o processamento do
agravo de instrumento, dando-se preferncia forma de agravo retido se a impugnao no revelar urgncia para solucionamento. Penso, porm, que ao invs de instituir uma faculdade para o
julgador, se deva estatuir, de forma mais categrica, que a regra o agravo retido e que o agravo
de instrumento medida restrita s hipteses da lei. Para evitar abusos, duas medidas poderiam
ser adotadas: a) a deciso do relator de converter o agravo de instrumento em agravo retido deveria ser irrecorrvel; b) se por outras vias, como o mandado de segurana, o agravante tentasse
burlar a forma do agravo retido e no obtivesse sucesso estaria ipso facto sujeito a penalidade de
litigante temerrio. A longa experincia brasileira, durante a vigncia do CPC de 1973 e suas remodelaes, tem demonstrado que a luta por impedir o emprego do mandado de segurana paralelamente ao agravo de instrumento tem sido contraproducente, pois acabou por congestionar a
instncia recursal com mais numerosos incidentes do que os representados pela antiga praxe. A
cada medida que se toma para reduzir o trmite do agravo de instrumento, um novo agravo interno institudo. Dessa maneira, alm do estmulo ao uso indiscriminado do agravo de instrumento diretamente formulado perante o tribunal mltiplos agravos internos foram franqueados
parte, que assim se julga com o direito de sempre ter a seu dispor um pronunciamento do colegiado de segunda instncia sobre o cabimento, ou no, do agravo de instrumento, assim como sobre
seu objeto (a impugnao da interlocutria). Talvez o maior rigor na seleo dos casos de admisso do agravo de instrumento e o exerccio, no da faculdade, mas do poder de convert-lo necessariamente em agravo retido, sem possibilidade de novo recurso, seja mais interessante do ponto
de vista prtico do que a sistemtica preocupao de evitar as possibilidades de uso do mandado
de segurana. Se o volume de agravos de instrumento descabidos, aliados aos agravos internos que
o insucesso dos primeiros acarreta muito maior que o dos antigos mandados de segurana que
sempre foram excepcionais porque sujeitos a requisitos mais srios que os dos agravos internos ,
j seria tempo de pensar em voltar ao risco de conviver com o mandado de segurana durante a
tramitao mais bem policiada dos agravos Cf. POITTEVIN, Ana Laura Gonzlez. Recorribilidade
das decises interlocutrias: uma comparao do direito brasileiro com outros ordenamentos.
Sobre a discusso, remetemo-nos uma vez mais ao trabalho de Teresa Arruda Alvim Wambier.
Recentemente foram proferidas duas importantes decises que demonstram a perene atualidade
da discusso: Recurso extraordinrio. Processo civil. Repercusso geral reconhecida. Mandado
de segurana. Cabimento. Deciso liminar nos juizados especiais. Lei n. 9.099/95. Art. 5, LV da
Constituio do Brasil. Princpio constitucional da ampla defesa. Ausncia de violao. 1. No
cabe mandado de segurana das decises interlocutrias exaradas em processos submetidos ao
rito da Lei n. 9.099/95. 2. A Lei n. 9.099/95 est voltada promoo de celeridade no processamento e julgamento de causas cveis de complexidade menor. Da ter consagrado a regra da irrecorribilidade das decises interlocutrias, inarredvel. 3. No cabe, nos casos por ela abrangidos,
aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, sob a forma do agravo de instrumento, ou o uso
do instituto do mandado de segurana. 4. No h afronta ao princpio constitucional da ampla defesa (art. 5, LV da CB), vez que decises interlocutrias podem ser impugnadas quando da interposio de recurso inominado. Recurso extraordinrio a que se nega provimento (RE 576847,
Relator Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, julgado em 2005/2009, Repercusso Geral Mrito DJe148 DIVULG 06-08-2009 PUBLIC 07-08-2009). Recurso ordinrio em mandado de segurana
Writ contra deciso judicial Persistncia da autoridade impetrada em, mediante sucessivas
decises monocrticas, negar o julgamento colegiado de agravo regimental Impetrao
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Esse tema merece, por si s, aprofundado exame, com imprescindveis subsdios estatsticos, cabendo-nos somente mencion-lo, sem nenhuma pretenso
de diagnstico ou prognstico (salvo talvez quanto unnime previso de um
caos processual em futuro breve, com os Tribunais tornando-se uma corte de
agravos, em que cada vez mais os julgamentos so monocrticos e quase se aproximam de uma atividade autmota).
Basta ilustrarmos a situao com a constatao de que vivemos um fracasso
do agravo:
em 1939 o Cdigo previa o agravo de instrumento em algumas oportunidades apenas; o Cdigo de 1973 ampliou o cabimento do agravo de
instrumento em face de todas as decises interlocutrias mas sem efeito suspensivo , o que provocou uma enxurrada de mandados de segurana; visando a coibir os mandados de segurana, a Reforma concedeu
a oportunidade de o relator de recurso conceder efeito suspensivo ao
agravo, o que aumentou sensivelmente a quantidade desse recurso; nesse
cenrio, a Reforma da Reforma ampliou as hipteses de agravo retido e
os poderes do relator e, mesmo assim, os efeitos benficos no vieram;
por ltimo, a nova lei de agravo fez da forma retida a regra e mesmo
sem muitas esperanas aguarda-se um resultado positivo. Diante deste
cenrio, s se pode dizer que as alteraes promovidas no regramento do
recurso de agravo durante todos esses anos conduziram a um fracasso24.
277
Visando a constituir um sistema coerente, Teresa Alvim Wambier apresenta

estas sugestes:
entendemos que um sistema efetivo de controle das decises interlocutrias deve observar especialmente os seguintes fatores: a) a recorribilidade das interlocutrias no pode ser incentivada, sob pena de se transferir precocemente a soluo da lide para o tribunal, esvaziando-se a
atuao jurisdicional do juzo de primeiro grau; b) por outro lado, no
pode ser vedado o acesso instncia superior quando houver erro evidente na deciso recorrida, capaz de causar grave dano parte; c) as decises interlocutrias podem ser elaboradas de forma sucinta, mas devem
24
do mandamus Admissibilidade Recurso ordinrio em mandado de segurana provido para

afastar o seu indeferimento liminar. 1. As peculiaridades do caso afasta o bice da Smula n. 267/
STF (no cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio), ante
a irrecorribilidade prtica da deciso da autoridade impetrada, que, em sucessivas decises monocrticas, impede o julgamento colegiado do agravo regimental, em contraste com o disposto
no art. 557, 1, do CPC. 2. Recurso ordinrio em mandado de segurana provido para afastar o
indeferimento liminar do writ (RMS 26867/RJ, Rel. Ministro Massami Uyeda, julgado em
15.10.2009, DJe 23.11.2009).
MARCATO, Ana Cndida Menezes. O princpio do duplo grau de jurisdio e a reforma do Cdigo
de Processo Civil. So Paulo: Atlas, 2006. p. 153.
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ser rigorosamente fundamentadas; d) deve a norma jurdica definir pronunciamentos judiciais irrecorrveis, que podem ser revistos pelo juiz
quando do proferimento da sentena25.
Evidentemente que so critrios relevantssimos, mas, com a exceo do da

alnea d, os demais no contribuiro para a melhoria do quadro, j que no se
trata exatamente de incentivo legislativo (j que a jurisprudncia cada vez mais se
vale de critrios de admissibilidade defensivos, para evitar o julgamento do
mrito de recursos), a existncia de dano mantm aberta a porta para a ampla
admissibilidade e a fundamentao da deciso interlocutria questo margem
dessa discusso. Tudo isso apenas demonstra a dificuldade inerente ao tema.
DIREITO AO RECURSO E O DUPLO GRAU DE JURISDIO
Em um conceito que, com vistas ao nosso direito positivo, j pode ser denominado de clssico, recurso remdio voluntrio idneo a ensejar, dentro do
mesmo processo, a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao de
deciso judicial que se impugna26.
278
Para os fins deste texto, importa estabelecer as seguintes premissas: 1) o direito ao recurso no se confunde com o duplo grau de jurisdio; 2) pode haver
decises irrecorrveis; 3) mas a irrecorribilidade no pode significar prejuzo do
devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, servindo o recurso
exatamente como espao para o exerccio daquelas garantias constitucionais.
Para incio de raciocnio, parece-nos correta a constatao de Calmon de
Passos no sentido de que
afirmar o direito ao recurso como garantia constitucional no significa
direito de recorrer de toda deciso e em qualquer fase do procedimento
que antecede sua formulao. O que garantido constitucionalmente
o que poderamos denominar de ncleo resistente, o mnimo indispensvel para emprestar segurana garantia da coerncia entre o direito
posto e o direito aplicado, podendo o legislador infraconstitucional
ampli-lo, no, porm, restringi-lo ou elimin-lo27.
25
26
27
MARCATO, Ana Cndida Menezes. O princpio do duplo grau de jurisdio e a reforma do cdigo
de processo civil, p. 99.
BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao cdigo de processo civil, p. 233. Para quem se no plano da lgica pura talvez se tornasse difcil demonstrar more geometrico a superioridade do sistema do duplo grau,
certo que na prtica, at por motivos de ordem psicolgica, se tm considerados positivos os resultados de sua adoo, como revela a consagrao generalizada do princpio nos ordenamentos dos povos
cultos, principalmente depois que a Revoluo Francesa, apesar de forte resistncia, o encampou.
Cf. As razes da crise de nosso sistema recursal. In: FABRCIO, Adroaldo Furtado (Coord.). Meios
de impugnao ao julgado civil: estudos em homenagem a Jos Carlos Barbosa Moreira. p. 376.
Do mesmo autor, relembre-se o clssico artigo sobre tema correlato: O devido processo legal e o
duplo grau de jurisdio. Revista da Ajuris, Porto Alegre, n. 25, jul. 1982.
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Realmente, a recorribilidade das decises no nenhum fetiche e nem deve

ser erigida condio de dolo, assim como no pode ser vista como obstculo
incmodo para a prestao jurisdicional, como se o processo fosse uma prova de
velocidade, confundindo-se economia com avareza processual.
Em antolgico texto, Barbosa Moreira apresentou quatro mitos sobre o
futuro da justia e o primeiro deles foi exatamente a rapidez acima de tudo
(ou: quanto mais depressa, melhor), que se desdobraria em outros quatro submitos28: 1) crena de que a demora da prestao jurisdicional fenmeno particular do processo brasileiro; 2) ideia de que todos os jurisdicionados clamam, em
qualquer circunstncia, pela soluo rpida do litgio; 3) pensamento de que os
defeitos da legislao so responsveis pela excessiva demora da prestao jurisdicional; 4) hiperdimensionamento da malignidade da lentido e sobrep-la, sem
ressalvas nem matizes, a todos os demais problemas da justia.
Se uma Justia lenta demais decerto uma Justia m, da no se segue
que uma Justia muito rpida seja necessariamente uma Justia boa. O
que todos devemos querer que a prestao jurisdicional venha a ser
melhor do que . Se para torn-la melhor preciso aceler-la, muito bem:
no, contudo, a qualquer preo.
Como ser visto mais detidamente, o direito ao recurso possibilita a implementao ou o aperfeioamento do contraditrio e, nessa medida, integra um
modelo constitucional do processo.
279
Quanto ao denominado princpio do duplo grau de jurisdio ou duplo

reexame, os argumentos favorveis ou contrrios sua adoo so bem conhecidos e se situam entre o clssico conflito entre a celeridade na obteno do provimento jurisdicional e a exatido e a legitimidade da deciso29. Desde o intenso
28
29
O futuro da justia: alguns mitos, p. 1-5.

No processo penal, costuma-se afirmar que o princpio do duplo grau de jurisdio obrigatrio,
sobretudo em razo do previsto no Pacto de So Jos da Costa Rica: PENTEADO, Jaques de Camargo. O duplo grau de jurisdio no processo penal: garantismo e efetividade. So Paulo: RT, 2006.
LIMA, Carolina Alves de Souza. O princpio constitucional do duplo grau de jurisdio. Barueri:
Manole, 2004. O Supremo Tribunal Federal, entretanto, no deu cores absolutas ao princpio:
Agravo regimental. Processual penal. Alegao de ofensa ao artigo 5, 1 e 3, da Constituio
Federal. Duplo grau de jurisdio e Conveno Americana de Direitos Humanos. Emenda Constitucional 45/04. Garantia que no absoluta e deve se compatibilizar com as excees previstas
no prprio texto constitucional. Precedente. Ausncia de violao ao princpio da igualdade.
Agravo regimental improvido. 1. Agravo que pretende exame do recurso extraordinrio no qual
se busca viabilizar a interposio de recurso inominado, com efeito de apelao, de deciso condenatria proferida por Tribunal Regional Federal, em sede de competncia criminal originria.
2. A Emenda Constitucional 45/04 atribuiu aos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos, desde que aprovados na forma prevista no 3 do art. 5 da Constituio Federal, hierarquia constitucional. 3. Contudo, no obstante o fato de que o princpio do duplo grau
de jurisdio previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos tenha sido internalizado
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debate travado na dcada de 1970 na doutrina italiana, provocado sobretudo pelo
relatrio elaborado por Mauro Cappelletti, repetem-se aos argumentos pendentes
para um dos lados30.
Em apertada sntese, podem ser apontadas como razes favorveis para a
adoo do duplo grau de jurisdio a maior experincia dos julgadores revisores,
a diminuio do erro, a convenincia psicolgica de haver um controle da deciso,
a ampliao do exame da causa, e a uniformizao de jurisprudncia; em contrapartida, os bices normalmente apontados so a ofensa ao princpio da oralidade
e durao razovel do processo, a desvalorizao do juiz de primeiro grau e sua
inutilidade em razo do alto percentual de manuteno das decises31.
O fundamento primrio do duplo grau a possibilidade de controle32. Desnecessrio perquirir, nesta quadra do estudo processual, sobre a superioridade
280
30
31
32
no direito domstico brasileiro, isto no significa que esse princpio revista-se de natureza absoluta. 4. A prpria Constituio Federal estabelece excees ao princpio do duplo grau de jurisdio. No procede, assim, a tese de que a Emenda Constitucional 45/04 introduziu na Constituio uma nova modalidade de recurso inominado, de modo a conferir eficcia ao duplo grau de
jurisdio. 5. Alegao de violao ao princpio da igualdade que se repele porque o agravante, na
condio de magistrado, possui foro por prerrogativa de funo e, por conseguinte, no pode ser
equiparado aos demais cidados. O agravante foi julgado por 14 Desembargadores Federais que
integram a Corte Especial do Tribunal Regional Federal e fez uso de rito processual que oferece
possibilidade de defesa preliminar ao recebimento da denncia, o que no ocorre, de regra, no
rito comum ordinrio a que so submetidas as demais pessoas. 6. Agravo regimental improvido
(AI 601832 AgR, Relator Min. Joaquim Barbosa, Segunda Turma, julgado em 17.03.2009, DJe-064
PUBLIC 03.04.2009). Sobre o tema: DELLORE, Luiz. Devido processo legal e duplo grau de jurisdio na jurisprudncia do STF: princpio ou garantia processual? In: AMARAL JNIOR, Alberto do; JUBILUT, Liliana Lyra (Org.). O STF e o direito internacional dos direitos humanos. So
Paulo: Quartier Latin, 2009. p. 261-288.
Cf. Sntese da discusso: DIDIER JR., Fredie; CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Curso de direito processual civil. 7. ed. Salvador: JusPodivm, 2009. p. 20-26. v. 3. Para exame da discusso na
Itlia e indicao de outras referncias bibliogrficas: NUNES, Dierle Jos Coelho. Direito constitucional ao recurso: da teoria geral dos recursos, das reformas processuais e da comparticipao
nas decises. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 113-121.
GATTO, Joaquim Henrique. O duplo grau de jurisdio e a efetividade do processo. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2010. p. 31-50. Sobre o tema, confiram-se tambm: MARCATO, Ana
Cndida Menezes. O princpio do duplo grau de jurisdio e a reforma do cdigo de processo civil,
p. 41-51. TESHEINER, Jos Maria Rosa. Em tempo de reformas: o reexame de decises judiciais.
In: FABRCIO, Adroaldo Furtado (Coord.). Meios de impugnao ao julgado civil: estudos em
homenagem a Jos Carlos Barbosa Moreira, p. 384-401. LASPRO, Orestes Nestor de Souza. Duplo
grau de jurisdio no direito processual civil. So Paulo: RT, 1995, passim, especialmente a partir da
p. 99, mas com importante escoro histrico e conceitual nas pginas antecedentes.
CALMON DE PASSOS: A lei, por mais ameaador e restritivo que seja o seu enunciado, um
juzo, ainda quando prescrito, um enunciado, algo desprovido de gerar, por isso, consequncias
materiais, concretas, que alcancem efetivamente os indivduos e a sociedade. O agente administrativo, por mais violento, arbitrrio e brutal que seja, permite antever-se a proteo do juiz, o
imprio da deciso justa, que pune o excesso, reconduz as coisas a seus devidos limites e resgata
o indivduo da servido autoridade. Mas a sentena, o ato de poder do magistrado, quando
arbitrria, cai sobre ns como um cataclismo, irremedivel e sem apelo, salvo o brado de socorro
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qualitativa da deciso posterior, mesmo que emanada de rgo colegiado e composta por juzes mais experientes. A experincia pode significar apenas a consagrao de vcios atvicos, nada mais do que isso33.
H outros argumentos que podem ser apontados favorvel ou contrariamente adoo do referido princpio e em relao a todos eles haver campo para
contraposies, o que apenas demonstra que estamos no campo da poltica legislativa e no h lugar para posies absolutas34.
Entretanto, mesmo diante dessa pletora argumentativa que se descortina,
conveniente observarmos mais detidamente alguns discursos recorrentes.
Primeiramente, no deixa de ser curiosa a utilizao do princpio da oralidade para afastar o duplo grau de jurisdio35. indiscutvel que o princpio da
oralidade possui fundamental relevncia e ainda desperta viva controvrsia36, mas
tambm no se pode negar que seus corolrios so ignorados rotineiramente no
processo civil brasileiro. Parece-nos que a oralidade s lembrada como argumento contra o duplo grau de jurisdio, restando esquecida nos demais campos
processuais. Nem necessrio lembrar os casos em que a matria meramente de
direito e h julgamento antecipado do mrito, bastando ter em mente que nossa
sistemtica e a prtica judiciria so divorciadas do princpio da oralidade. uma
33
34
35
36
dirigido, pela vtima aos prprios juzes. Deciso judicial liberada de controle , por isso mesmo,
terremoto, catstrofe, dilvio, o juzo final do direito (O mandado de segurana contra atos
jurisdicionais. Mandado de segurana. Aroldo Plnio Gonalves (Coord.). Belo Horizonte: Del
Rey, 1996. p. 92).
Sobre o ponto, conciso e preciso, NERY JUNIOR, Nelson. Teoria geral dos recursos. 6. ed. So
Paulo: RT, 2004. p. 37-40.
Ao comentar o artigo 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, Barbosa Moreira afirmou exatamente isto: Ampliou-se o efeito devolutivo da apelao e, do mesmo passo, tornou-se inevitvel a
reviso das ideias correntes acerca do princpio do duplo grau de jurisdio que, repita-se, no
est definido em texto algum, nem tem significao universal fixada a priori: seu alcance ser
aquele que resulta do exame do ius positum, e portanto discutir se o infringe ou no disposio
legal como a que ora se comenta inverter os termos da questo (BARBOSA MOREIRA. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, p. 432).
Duplo grau e antagonismo com a oralidade: GUEDES, Jefferson Cars. O princpio da oralidade:
procedimento por audincias no direito processual civil brasileiro. So Paulo: RT, 2003. p. 87-90.
Chiovenda falava na irrecorribilidade das interlocutrias como regra da qual no se deve abrir
mo seno para algumas excees litis ingressum impedientes (Procedimento oral. Traduo de
Osvaldo Magon. Processo oral. Rio de Janeiro: Forense, 1940. p. 61). A questo hoje se situa mais
propriamente na recorribilidade em separado das interlocutrias e na ausncia de suspensividade do recurso, no sendo concebvel a absoluta vedao reviso da deciso ante as inmeras situaes em que se permite, por exemplo, a concesso de tutelas de urgncia (cf., inclusive contextualizando historicamente, NUNES, Dierle Jos Coelho. Direito constitucional ao recurso: da teoria
geral dos recursos, das reformas processuais e da comparticipao nas decises, p. 95-98).
Confiram-se os dois volumes reunindo os trabalhos apresentados em encontro da Associao Internacional de Direito Processual, realizado em Valencia, Espanha: Oralidad y escritura en un proceso civil
eficiente. Federico Carpi e Manuel Ortellis (Ed.). Valencia: Universitat de Valncia, 2008.
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falcia afirmar que vivemos em um sistema de oralidade, quando no h uma sria
fase de conciliao e quando os julgadores cada vez mais prestigiam audincias
sintticas e manifestaes escritas. At mesmo o mobilirio das salas de audincia37,
com anacrnicos tablados, por exemplo, vai contra o esprito da oralidade. Repita-se
que a objeo argumentativa relevante, mas no se pode deixar de mencionar que,
ao menos no discurso ordinrio do processo brasileiro, o princpio da oralidade
somente assume lugar nobre para servir de argumento contrrio ao duplo grau de
jurisdio. Acrescente, ainda, que
no se pode dizer que a oralidade perdida, pois num sistema em que a
motivao obrigatria e o duplo grau existe, o juiz deve trazer na sentena aqueles elementos que a oralidade lhe proporcionou, no s para
o duplo grau, mas para a prpria interpretao da sentena. Qualquer
elemento de carter puramente psicolgico que tenha sido relevante o
suficiente para que o mesmo consolidasse tal fato na sentena no tem
qualquer valor sob o ponto de vista jurdico38.
282
H quem afirme que, cultuando-se a ideia de duplo grau de jurisdio, ou

duplo juzo sobre o mrito, a sentena do juiz de primeiro grau seria insuficiente39.
Esse tema est atrelado diretamente ao problema do efeito suspensivo da apelao,
que ainda a regra geral de nosso sistema40. Para essa linha argumentativa, dar
ao juiz poder para decidir sozinho determinadas demandas imprescindvel para
a qualidade e efetividade da prestao jurisdicional41. Deve-se lembrar, porm,
que no se discute o ganho qualitativo que se pode ter com a deciso de segundo
grau, mas, sim, o aprofundamento do contraditrio que dele decorre42.
Marinoni e Arenhart mencionam tambm que a Constituio da Repblica
no garante de forma absoluta o duplo grau de jurisdio, mas apenas prev que
o recurso no pode ser suprimido quando inerente ampla defesa, o que no
37
38
39
40
41
42
Sobre esse tema, mas em outra perspectiva: GARAPON, Antoine. Bem julgar: ensaio sobre o ritual judicirio. Instituto Piaget, 2000. BARBOSA MOREIRA. Notas sobre alguns fatores extrajurdicos no julgamento colegiado. So Paulo: Saraiva, 1997. (Coleo Temas de direito processual,
sexta srie.)
BRANCO, Gerson Luiz Carlos. O duplo grau de jurisdio de sua perspectiva constitucional. In:
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de (Org.) Processo e constituio. Rio de Janeiro: Forense,
2004. p. 220.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Processo de conhecimento. 6. ed. So
Paulo: RT, 2007. p. 487.
CARVALHO FILHO, Milton Paulo de. Apelao sem efeito suspensivo. So Paulo: Saraiva, 2010.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz. Processo de conhecimento, p. 489.
BRANCO, Gerson Luiz Carlos. O duplo grau de jurisdio de sua perspectiva constitucional.
Processo e constituio, p. 195. Registre-se que a valorizao da sentena de primeiro grau uma
tendncia mundial. Cf. BARBOSA MOREIRA. Breve notcia sobre a reforma do processo civil alemo. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 203-204. (Temas de direito processual, oitava srie), mas isso
no invalida a necessidade de reviso das sentenas judiciais.
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ocorre, por exemplo, nas causas de menor complexidade. Ilustram a argumentao com o fato de que, no sistema da common Law, no h exame de matria
ftica por meio de recursos, exatamente para prestigiar a oralidade, justificando
at mesmo uma certa hostilidade diante de um imaginvel segundo juzo por
parte de algum que evidentemente no pode estar em condies mais adequadas
para dar soluo ao caso, concluindo que a prestao jurisdicional efetiva e tempestiva sobrepe-se ao duplo juzo sobre o mrito43. Essa afirmao foi extrada
do que dois autores italianos escreveram sobre o direito processual ingls na dcada de 1970. Entretanto, segundo se colhe em autorizado estudo sobre a moderna sistemtica processual inglesa, que desde 1998 possui legislao codificada
sobre a matria, o exame dos fatos por via recursal corriqueiro. Com efeito,
segundo noticia Neil Andrews,
quanto ao tratamento dado pelos tribunais aos recursos em matria de
fato, h trs aspectos principais: (1) o recebimento de provas novas
por parte da Court of Appeal; (2) a considerao por parte do tribunal
acerca de observaes ou constataes sobre fatos feitas em primeira
instncia; (3) a falta de disposio da Court of Appeal para receber depoimentos orais, acrescentando que, sobre esse ltimo ponto, caso haja
necessidade de prova oral, tal diligncia ser devolvida para o primeiro
grau44.
Acerca da relao entre o instituto do recurso e o duplo grau de jurisdio,

remarque-se que no h uma relao vinculativa entre ambos, ligando-se aquele
ideia de concretizao de um dilogo que se mostrou incompleto. Como bem
observado por Dierle Nunes,
283
o instituto do recurso no pode ser analisado de modo unitrio com o

princpio do duplo grau de jurisdio, que garante um duplo exame de
todas as questes debatidas em juzo, mas sim deve ser visto como uma
decorrncia do princpio do contraditrio e o da ampla defesa, possibilitando uma interveno das partes e um dilogo destas com o juzo todas
as vezes que a deciso recorrida no tenha levado em considerao o seu
contributo crtico. Como percebeu Ricci, a avaliao do princpio do
duplo grau e a do instituto do recurso no podem ser apresentadas como
43
44
BARBOSA MOREIRA. Breve notcia sobre a reforma do processo civil alemo. Temas de direito
processual, p. 494-495.
O moderno processo civil: formas judiciais e alternativas de resoluo de conflitos na Inglaterra.
Orientao e reviso da traduo de Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2010. p. 193197. A codificao inglesa, alis, a demonstrao que os sistemas legislativos vm se aproximando (TARUFFO, Michele. Observaes sobre os modelos processuais de civil law e de common
law. Traduo de Jos Carlos Barbosa Moreira. RePro, So Paulo: RT, ano 28, v. 110, p. 141-158,
abr./jun. 2003.) O que no significa que o reforo da importncia da sentena de primeiro grau
no seja uma tendncia verificada em outros pases.
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dois aspectos do mesmo problema. Nota-se, ento, que o duplo grau (no
sentido de duplo exame) passa a ser uma decorrncia, no necessria, do
instituto do recurso.
Por isso,
o instituto do recurso apresenta-se como criador de um espao procedimental de exerccio do contraditrio e da ampla defesa, permitindo ao
juzo ad quem a anlise de questes j debatidas pelas partes, mas levadas,
ou no, em considerao pelo rgo julgador de primeira instncia em
sua deciso, ou de questes suscitadas pelo juzo de primeira instncia de
ofcio ou sem a participao de todas as partes em seu provimento, implementando, assim, um espao de debate. [...] Aps todas essas ponderaes, percebe-se que o duplo grau no realmente um princpio
constitucional, pois no h necessidade de um duplo exame de todas as
questes suscitadas e debatidas. Ao contrrio, o instituto do recurso
apresenta-se como corolrio das garantias do contraditrio e da ampla
defesa, permitindo sua implementao sucessiva ao proferimento das
decises judiciais45.
284
Esse esclarecimento necessrio, porque estabelece que o direito ao recurso

vincula-se, na realidade, concretizao do contraditrio e, consequentemente,
legitimao do processo. Como aponta o prprio Dierle Nunes,
em um Estado Democrtico de Direito, este instituto [do recurso]
garante uma hiptese tcnica de implementao sucessiva do contraditrio e da ampla defesa, possibilitando uma reduo da falibilidade
do processo, que, por no ser implementado de modo perfeito e nem
sempre garantir uma interveno preventiva das partes na formao
do provimento, permite uma postura solipsista do julgador, desatendendo, assim, ao modelo constitucional de processo assegurado, em
sua leitura dinmica. Com o instituto, busca-se a legitimidade do
processo46.
Para finalizar este item, devemos mencionar os vcios existentes em nosso sistema recursal que causam, na linguagem de Leonardo Greco, um dficit
garantstico do processo47, para fins de reflexo, ainda que no se concorde
integralmente com o diagnstico (e com o prognstico) a seguir apresentado.
45
46
47
NUNES, Dierle Jos Coelho. Direito constitucional ao recurso, p. 167-168.

NUNES, Dierle Jos Coelho. Direito constitucional ao recurso, p. xxii-xxviii. Esclarecimento entre
colchetes no consta no original.
GRECO, Leonardo. A falncia do sistema de recursos. Estudos de direito processual, p. 301-316.
Os vcios que apontamos nas linhas subsequentes resultam de uma parfrase desse trabalho de
Leonardo Greco.
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Segundo o citado Professor, so estes os vcios: 1) desrespeito ao princpio do

duplo grau de jurisdio; 2) criao de obstculos ilegtimos admissibilidade
recursal, como o preparo, o depsito recursal existente na Justia do Trabalho
e a multa prevista no artigo 557, 2, do Cdigo de Processo Civil, excesso de
formalismo; 3) inexistncia de oralidade, especialmente com a limitao da
sustentao oral; 4) supresso da colegialidade (e instituio da falsa colegialidade, por meio de julgamentos relmpagos ou em pilhas; 5) restries ao
contraditrio participativo, sobretudo com a prtica de julgamento de recursos
sem prvia incluso em pauta; 6) violao do princpio do juiz natural (exemplo:
artigo 555, 1, do Cdigo de Processo Civil); 7) violao ao princpio da isonomia; 8) falta de comunicao real da interposio e julgamento de recursos;
9) violao da imparcialidade, com a participao no julgamento de alguns
recursos de julgador que j havia se pronunciado sobre a mesma matria; 10)
subordinao do direito de ser ouvido jurisprudncia; e 11) dficit no acesso
jurisdio constitucional. E o prprio Leonardo Greco descreve algumas solues possveis, para ao menos amenizar uma crise que decorre do excesso de
meios de impugnao, da m qualidade e falta de credibilidade das decises e a
facilidade e a vantagem de recorrer, mesmo sem ter razo: 1) solues paliativas:
a) ampliao numrica de julgadores, b) ampliao da competncia dos juizados
especiais, c) elevao (acompanhada de efetiva aplicao) do valor das multas
por litigncia de m-f ou pela interposio de recursos procrastinatrios; 2)
solues que agravariam o dficit garantstico, mas certamente diminuiriam o
nmero de recursos: d) elevao do valor do preparo, e) depsito do valor da
condenao antes da interposio do recurso, f) reduo do efeito devolutivo
das apelaes a questes de direito, g) imposio de limitaes admissibilidade em funo do valor, da relevncia, do procedimento etc., h) adoo das smulas vinculantes; 3) medidas que ampliam o aspecto garantstico, mas no
contribuem para a reduo quantitativa: i) eliminao do prazo em dobro para
a fazenda pblica, j) eliminao das intimaes pessoais da Advocacia Geral da
Unio, k) ampliao do princpio da causa madura, alm de questes exclusivamente de direito; 4) providncias eficazes no combate ao automatismo recursal e aos recursos procrastinatrios: l) supresso do efeito suspensivo automtico dos recursos ordinrios, m) execuo provisria exaustiva, independentemente de cauo, n) nova sucumbncia em grau de recurso, o) juros progressivos, p) eliminao do duplo grau de jurisdio obrigatrio, q) eliminao de
alguns recursos, r) concentrao das questes constitucionais e infra-constitucionais em um nico recurso especial para o Superior Tribunal de Justia, deste
cabendo recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal, s) eliminao
da exigncia de trnsito em julgado para execues contra a Fazenda Pblica, e
t) estmulo utilizao voluntria de meios alternativos de soluo de conflitos
ou imposio de alguns deles, como a conciliao prvia.
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A ANLISE DO TEMA SOB A PERSPECTIVA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
O estudo de temas processuais sob uma perspectiva constitucional, embora
no seja propriamente uma novidade48, ainda no realizado com a frequncia
necessria, o que faz alguns institutos terem sua eficcia reduzida na efetiva tutela
de direitos, por no serem compreendidos sob o ngulo da realizao dos direitos
fundamentais.
48
286
Alguns exemplos dessa abordagem, apenas a ttulo de ilustrao: TROCKER, Nicol. Processo civile
e Costituzione. Milano: Giuffr, 1974. VIGORITI, Vincenzo. Garanzie costituzionali del proceso civile.
Milano: Giuffr, 1973. ANDOLINA, talo; VIGNERA, Giuseppe. I Fondamenti costituizionali della
gistizia civile:il modello costituzionale del processo civile italiano. 2. ed. Torino: Giappichelli, 1997.
COMOGLIO, Luigi Paolo. La garanzia costituzionale dellazione el il processo civile. Padova: Cedam,
1970, e, entre outros, Etica e tecnica del giusto processo. Giappichelli, 2004. MORELLO, Augusto M.
Constitucin y proceso. Buenos Aires: Platense, 1998. PORTO, Sergio Gilberto (Org.). As garantias do
cidado no processo civil: relaes entre Constituio e processo. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. TUCCI, Jos Rogrio (Coord.). Garantias constitucionais do processo civil. So Paulo:
RT, 1999. GUERRA, Marcelo Lima. Direitos fundamentais e a proteo do credor na execuo civil.
So Paulo: RT, 2003. NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio. 8. ed. So
Paulo: RT, 2004. TUCCI, Jos Rogrio Lauria. Constituio de 1988 e processo. So Paulo: Saraiva,
1989. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo constitucional e direitos fundamentais. 4. ed. So
Paulo: RCS, 2005. ZANETI JNIOR, Hermes. Processo constitucional: o modelo constitucional do
processo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. MITIDIERO, Daniel. Processo civil e
estado constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. MIRANDA, Jorge. Constituio e processo civil. Revista de Processo, n. 98. RT, abr./jun. 2000. OLIVEIRA, Carlos Alberto
Alvaro (Org.). Processo e Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2004. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. O processo civil na perspectiva dos direitos fundamentais, disponvel em: <www.mundojuridico.adv.br> e Os direitos fundamentais efetividade e segurana em perspectiva dinmica. Revista de Processo, n. 155, RT, jan. 2008. MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual
e tutela dos direitos. So Paulo: RT, 2004 e Teoria geral do processo. So Paulo: RT, 2006, alm de
vrios artigos disponveis em seu stio pessoal: <www.professormarinoni.com.br>. NUNES,
Dierle. Processo jurisdicional democrtico. OLIVEIRA, Marcelo Andrade Catoni de; MACHADO,
Felipe Daniel Amorin. (Coord.). Constituio e processo: a contribuio do processo ao constitucionalismo democrtico brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 2008 (em 2009, foi lanado o segundo volume dessa coletnea, com enfoque primordial no processo penal, cujo ttulo Constituio
e processo: a resposta do constitucionalismo banalizao do terror). Registre-se, ainda, que moderna obra sistemtica sobre o processo civil inaugurada exatamente com estudo sobre a relao entre o processo e os direitos fundamentais: DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual
civil. 6. ed. Salvador: JusPodivm, 2006. v. 1. Ressalte-se, ainda, a constante preocupao de Barbosa Moreira com as repercusses das normas constitucionais no estudo do processo, cujo reconhecimento se traduziu em oportuna homenagem coordenada por Luiz Fux, Nelson Nery Junior e
Teresa Arruda Alvim Wambier, que recebeu significativo ttulo: Processo e Constituio: estudos
em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. Lembre-se de
que Eduardo Couture, ainda na primeira metade do sculo anterior, dedicou ao estudo da relao
entre a Constituio e o processo o primeiro volume de seus Estudios de derecho procesal civil
(Buenos Aires: Depalma, 2003). No Brasil, mencionem-se ainda os nomes de Jos Frederico Marques e Ada Pellegrini Grinover. Tambm Cappelletti, Calamandrei e Fix-zamudio possuem importncia histrica no estudo entre a Constituio e o processo (cf. MAC-GREGOR, Eduardo
Ferrer. Aportaciones de Hctor Fix-Zamudio al derecho procesal constitucional. Revista de Processo, n. 111, RT, jul./set. 2003.
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Se uma abordagem constitucional dos institutos processuais j se justificaria

pela proeminncia da Constituio, seja na anlise da compatibilidade normativa,
seja em virtude da veiculao de diversas normas referentes ao direito processual,
o direito fundamental de acesso justia irradia seus efeitos por todo o processo,
na medida em que o entendemos como o instrumento apto realizao de direitos fundamentais49.
J se viu nos itens anteriores que situamos a discusso acerca do direito ao
recurso exatamente nessa perspectiva de realizao de direitos fundamentais.
Para a exata compreenso do papel assumido pelo instituto do recurso, deve-se
ter em mente que o processo em um Estado Democrtico de Direito h de ser
comprometido com o devido processo legal e com o contraditrio.
O conceito formulado por Gomes Canotilho acerca das palavras viajantes50,
ou seja, aquelas que recebem novos significados a partir de mudanas de paradigmas na histria do constitucionalismo, assume particular significado no contexto
processual. Com efeito, no se pode dizer que a caracterizao de um Estado de
Direito tenha uma estrutura ontolgica atemporal, j que depende da evoluo
histrica de uma civilizao determinada geogrfica e temporalmente, a partir de
experincias concretas e consolidadas no tempo. Isso tambm se verifica com o
devido processo legal e com o contraditrio, evidentemente, cujas noes ganharam novas roupagens nos dias de hoje.
287
Como bem apontado por Carlos Alberto Alvaro de Oliveira,

o princpio do contraditrio no foge regra geral e tambm tem sua
histria, no se mostrando indiferente s circunstncias e valores da
poca em que exercido. Da, a meno a uma simples audincia bilateral
(Grundsatz des beiderseitigen Gehrs), garantia considerada atendida
quando assegurada outra parte a devida oportunidade de ser ouvida.
[Recupera-se, assim, o valor essencial do dilogo judicial na formao
49
50
Nesse estudo, alm do exame dos trabalhos de Fix-Zamudio, h interessantes notcias sobre os
trabalhos de Couture e Calamandrei. Registre-se que em 2009 foi editada uma coleo em 12
volumes em homenagem a Fix-Zamudio intitulada La ciencia del derecho procesal constiucional,
com artigos de autores de vrios pases, pela editora Marcial Pons. A Editora Malheiros publicou
os trabalhos dos juristas brasileiros que integraram a monumental obra coletiva: Estudos de direito processual constitucional: homenagem brasileira a Hctor Fix-Zamudio, 2009).
Nos dias atuais, cresce em significado a importncia dessa concepo, se atentarmos para a ntima conexidade entre a jurisdio e o instrumento processual na aplicao e proteo dos direitos e garantias assegurados na Constituio. Aqui no se trata mais, bem entendido, de apenas
conformar o processo s normas constitucionais, mas de empreg-las no prprio exerccio da
funo jurisdicional, com reflexo direto no seu contedo, naquilo que decidido pelo rgo judicial e na maneira como o processo por ele conduzido (OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. O
processo civil na perspectiva dos direitos fundamentais, disponvel em: <www.mundojuridico.adv.
br/sis_artigos/artigos.asp?codigo=216>, acesso em: 01.08.2006).
Direito constitucional e teoria da constituio. 6. ed. Coimbra: Almedina, 2002. p. 12.
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do juzo, fruto da colaborao e cooperao das partes com o rgo
judicial e deste com as partes, segundo as regras formais do processo.
Est longe de terminar a dissonncia entre o fortalecimento do contraditrio pela cooperao e o seu enfraquecimento determinado pela
urgncia51.
Realmente, o princpio do contraditrio partiu de uma completa desvalorizao na primeira metade do sculo passado para uma plena revalorizao posterior52, deixando de ser mera garantia formal de uma bilateralidade de audincia
para se constituir em uma possibilidade de influncia e uma vedao surpresa,
especialmente diante do aumento dos poderes do juiz. Sobre esse ponto, Antonio
do Passo Cabral anotou que
verdade que o crescimento do poder do juiz no processo moderno
uma tendncia que no deve ser compreendida necessariamente como
autoritria, mas desde que compensada pela participao das partes, que
no pode ser desprezada. Mas o aumento dos poderes do juiz torna-se
realmente perigoso se no se lhe retiram as oportunidades de deles abusar.
Impende, portanto, haver um contrapeso dos poderes do julgador com
o reforo de prerrogativas das partes, permitindo um controle das potestades estatais pelos demais sujeitos do processo53.
288
Nessa mesma linha, constata-se a necessidade de o controle da deciso judicial passar pela efetiva participao das partes:
Hoje, em virtude de caractersticas da poca em que vivemos, pode
realmente acontecer (e efetivamente ocorre) que o juiz nem mesmo se
refira a muitas das questes levantadas pelas partes, argumentos, teses
jurdicas, e decida solitariamente, segundo seus critrios pessoais. Talvez
este fato tenha feito com que se passasse a sentir de forma mais aguda
a necessidade de explicitar que o contraditrio tem esta dimenso, que
deve ser necessariamente considerada: a atividade argumentativa das
partes deve necessariamente refletir-se na fundamentao das decises
judiciais54.
51
52
53
54
A garantia do contraditrio (disponvel em: <www.mundojuridico.adv.br>).

PICARDI, Nicola. Audiatur et altera pars: as matrizes histrico-culturais do contraditrio. In:
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de (Org.). Jurisdio e processo. Traduo de Lus Alberto Reichelt. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 140-143.
Nulidades no processo moderno: contraditrio, proteo da confiana e validade prima facie dos
atos processuais. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 99.
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. A influncia do contraditrio na convico do juiz: fundamentao de sentena e de acrdo. Revista de Processo, So Paulo: RT, n. 168, fev. 2009. p.
57.
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Estamos diante, portanto, de uma viso dinmica e multifacetada do contraditrio55, com evidente e necessria repercusso na anlise do direito ao recurso56.
Tambm o princpio do devido processo legal recebe novo enfoque57, integrando ao seu contedo o direito ao recurso58.
Ainda acerca da essencial postura metodolgica de tratar dos temas processuais a partir do modelo constitucional, relevante mencionar a dimenso
objetiva dos direitos fundamentais como desdobramento de uma leitura constitucional do processo59. Nessa linha, deve ser uma premissa inafastvel a ideia
de que os direitos fundamentais no se limitam funo subjetiva de proteo
contra atos do estado, constituindo-se, tambm, decises valorativas de natureza jurdico-objetiva da Constituio, com eficcia em todo o ordenamento
jurdico, especialmente como um conjunto de valores objetivos bsicos e fins
diretivos da ao positiva dos poderes pblicos. Nessa perspectiva, os direitos
fundamentais transformam-se em princpios superiores do ordenamento jurdico-constitucional, na condio de componentes estruturais bsicos da ordem
jurdica. Aqui necessrio transcrever literalmente Ingo Sarlet:
55
56
57
58
59
Cf. MANZIN, Maurizio; Puppo, Federico (Org.). Audiatur et Altera Pars: Il contraddittorio fra
principio e regola. Milano: Giuffr, 2008. Confira-se tambm o trabalho de THEODORO JNIOR, Humberto; NUNES, Dierle Jos Coelho. Uma dimenso que urge reconhecer ao contraditrio no direito brasileiro: sua aplicao como garantia de influncia, de no surpresa e de aproveitamento da atividade processual. Revista de Processo, So Paulo: RT, n. 168, fev. 2009 (tambm
publicado nesta obra).
OLIANI, Jos Alexandre Manzano. O contraditrio nos recursos e no pedido de reconsiderao. So
Paulo: RT, 2006.
VILA, Humberto. O que devido processo legal? Revista de Processo, So Paulo: RT, n. 163, set.
2008. p. 50-59. FREIRE, Ricardo Mauricio. Devido processo legal: uma viso ps-moderna. Salvador: JusPodivm, 2008. O Supremo Tribunal Federal at mesmo j utilizou uma nova leitura para
afastar o filtro da ofensa reflexa referente ao devido processo legal: RECURSO EXTRAORDINRIO PRINCPIOS DA LEGALIDADE E DO DEVIDO PROCESSO LEGAL NORMAS
LEGAIS CABIMENTO. A intangibilidade do preceito constitucional que assegura o devido processo legal direciona ao exame da legislao comum. Da a insubsistncia da tese de que a ofensa
Carta da Repblica suficiente a ensejar o conhecimento de extraordinrio h de ser direta e
frontal. Caso a caso, compete ao Supremo apreciar a matria, distinguindo os recursos protelatrios daqueles em que versada, com procedncia, a transgresso a texto do Diploma Maior, muito
embora se torne necessrio, at mesmo, partir-se do que previsto na legislao comum. Entendimento diverso implica relegar inocuidade dois princpios bsicos em um Estado Democrtico
de Direito: o da legalidade e o do devido processo legal, com a garantia da ampla defesa, sempre a
pressuporem a considerao de normas estritamente legais (RE 428991, Relator: Min. Marco
Aurlio, Primeira Turma, julgado em 26.08.2008, DJe-206, PUBLIC 31.10.2008).
MATTOS, Srgio Lus Wetzel de. Devido processo legal e proteo de direitos. Porto Alegre, 2009. p.
237-244.
SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos fundamentais, sua dimenso organizatria e procedimental e o
direito sade: algumas aproximaes. Revista de Processo, So Paulo: RT, n. 175, set. 2009. p. 9-33.
Basicamente usaremos esse texto como base para as consideraes derradeiras deste item.
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tendo em vista que os deveres de proteo do Estado podem e devem,
por vezes, concretizar-se por meio de normas dispondo sobre o procedimento administrativo ou judicial, bem como pela criao de rgos
incumbidos da tutela e promoo de direitos, constata-se, desde j, a
conexo que pode existir entre estas duas facetas da perspectiva jurdico-objetiva dos direitos fundamentais, no caso, entre os deveres de proteo
e a dimenso organizatria e procedimental. Para alm desta constatao
que j deveria de h muito estar consolidada tambm no mbito da
cultura jurdica nacional, foi feita oportuna referncia na doutrina para
a necessidade de um procedimento ordenado e justo para a efetivao
ou garantia eficaz dos direitos fundamentais. Por fim, agregada perspectiva subjetiva e teoria dos direitos a prestaes, esta concepo levou
ao reconhecimento de direitos subjetivos fundamentais proteo mediante a organizao e o procedimento [...], incluindo a ideia de participao [...]. Importa destacar, nesta quadra, a ntima ligao entre as
noes de organizao e procedimento e os direitos fundamentais, no
sentido de uma influncia recproca entre as trs categorias, visto que, se
os direitos fundamentais so, sempre e de certa forma, dependentes da
organizao e do procedimento, sobre estes tambm exercem uma influncia que, dentre outros aspectos, se manifesta na medida em que os
direitos fundamentais podem ser considerados como parmetro para a
formao das estruturas organizatrias e dos procedimentos, servindo,
para alm disso, como diretrizes para a aplicao e interpretao das
normas procedimentais60.
290
Verifica-se, dessa forma, que, para alm do aspecto subjetivo dos direitos
fundamentais, a dimenso objetiva tambm se revela essencial para a compreenso do contorno constitucional do direito ao recurso.
RESTRIES ADMISSIBILIDADE RECURSAL
A necessria existncia de um plano de admissibilidade no significa que o
acesso justia possa ser obstado pela imposio de requisitos arbitrrios, sob
pena de se vedar indevidamente o acesso justia e o devido processo legal.
A existncia dessa espcie de filtro no livre nem soberana, havendo outras
circunstncias que devem ser ponderadas, sobretudo a misso primordial do
processo, que a tutela de direitos.
Nesse sentido, vale transcrever a seguinte deciso do Tribunal Constitucional
da Espanha, que bem demonstra que requisitos de admissibilidade so legtimos
desde que no embaracem desarrazoadamente o acesso tutela jurisdicional:
60
SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos fundamentais, sua dimenso organizatria e procedimental e

o direito sade: algumas aproximaes, p. 20-21.
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Es consolidada doctrina de este Tribunal que el derecho constitucional a
la tutela judicial efectiva (art. 24.1, CE) no conlleva el reconocimiento de
un derecho a que los rganos judiciales se pronuncien sobre el fondo de
la cuestin planteada ante ellos, resultando aqul satisfecho con una decisin de inadmisin siempre y cuando la misma sea consecuencia de la
aplicacin razonada de una causa legal. Ahora bien, si cuando esa decisin
de inadmisin se produce en relacin con los recursos legalmente establecidos el juicio de constitucionalidad ha de ceirse a los cnones del
error patente, la arbitrariedad o la manifiesta irrazonabilidad, cuando del
acceso a la jurisdiccin se trata, como aqu ocurre, el principio hermenutico pro actione opera con especial intensidad, de manera que si bien el
mismo no obliga la forzosa seleccin de la interpretacin ms favorable
a la admisin de entre todas las posibles, si proscribe aquellas decisiones
de inadmisin que por su rigorismo, por su formalismo excesivo o por
cualquier otra razn revelen una clara desproporcin entre los fines que
aquellas causas preservan y los intereses que sacrifican61.
Realmente, o fato de haver um plano de admissibilidade no pode servir de

artifcio para que o mrito seja ignorado e para que os direitos constitucionais
processuais sejam violados. A estrutura processual concebida para possibilitar a
garantia de direitos e no para ela prpria se tornar uma ameaa a direitos.
Entretanto, h situaes em que o processo, como se fosse um objeto incmodo, extinto precipitadamente, sem um adequado exame da situao concreta. Esse comportamento pode decorrer de vrios fatores, como o despreparo
tcnico, a desateno, a concentrao na produo estatstica da vara judicial cuja
preocupao com a produtividade cinge-se quantidade de sentenas sem se
preocupar com a qualidade da prestao jurisdicional , a busca de artifcio para
o no enfrentamento do mrito e o comodismo62, frustrando a finalidade do
processo e negando o acesso tutela jurisdicional.
291
Sobre a preocupao com a produtividade estatstica do Judicirio, uma

advertncia se faz necessria nesse particular: os dados estatsticos so fundamentais para o estudo de qualquer cincia e toda iniciativa desse jaez deve ser celebrada e incentivada, especialmente porque o campo jurdico no muito amigo de
dados objetivos (a propsito dessa carncia de dados objetivos em estudos jurdicos, merece ser destacado o recente trabalho de Moniz de Arago que, com
Barbosa Moreira, sempre alerta para a necessidade de um estudo com base em
61
62
Apud PREZ, Jess Gonzlez. El derecho a la tutela jurisdiccional. 3. ed. Madri: Civitas, 2001. p. 74-75.
Bem notou esse aspecto Carlos Alberto Alvaro de Oliveira: muitas vezes, para facilitar o seu
trabalho, o rgo judicial adota uma rigidez excessiva, no condizente com o estgio atual do
nosso desenvolvimento, ou ento a parte insiste em levar s ltimas consequncias as exigncias
formais do processo O formalismo-valorativo no confronto com o formalismo excessivo. Disponvel em: <http://www.alvarodeoliveira.com.br/home/artigos.php?id=1>.
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dados objetivos (Estatstica judiciria. Revista de Processo. So Paulo: RT, n. 110,
abr./jun. 2003). Entretanto, h uma faceta presente no estabelecimento de controle estatstico que nos preocupa seriamente e toca de perto o objeto deste trabalho, que uma espcie de presso perversa que pode ser impingida aos magistrados, aproximando-se a salutar iniciativa de uma espcie de ditadura numrica.
A partir do momento em que se exige uma certa prolao de sentenas por ms
de um juiz, por exemplo, apenas com os olhos voltados para um programa de
quantidade total, sem preocupaes qualitativas, efeitos danosos podem ser
produzidos, como o descaso com a instruo do processo pela pressa de produzir
sentenas e, inclusive, evitando-se a difcil tarefa de se julgar o mrito, buscando artifcios formais para tornar inadmissvel a tutela jurisdicional.
292
Nesse contexto, a recente iniciativa do Conselho Nacional de Justia de efetivar a denominada Meta 263 mostra-se ao mesmo tempo louvvel e preocupante, na medida em que parece haver consagrado que os fins justificam os meios,
desde que se reduzam os volumes de processos. Para verificar a produtividade dos
tribunais, criou-se, no endereo eletrnico daquele Colegiado, um medidor denominado de processmetro, em que se computam os dados referentes ao
cumprimento da meta. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, por meio do
Aviso n 69, de novembro de 2009, divulgou diversos enunciados visando a atender Meta 2, entre os quais merece meno o que tornou inadmissvel a interposio de agravo regimental contra as decises baseadas no artigo 527, II e III, CPC
(enunciado n 5), o que torna presumida a falta de interesse processual superveniente, no caso de arquivamento provisrio dos autos paralisados h mais de trs
anos, autorizando o juiz, de ofcio, a extinguir o processo sem resoluo do mrito. Referido enunciado possui o propsito de coonestar ato do presidente do
tribunal que disciplinou a extino virtual e em bloco dos processos nessa situao,
sem intimao das partes64, o que ilustra a preocupao antes anunciada.
63
64
Identificar os processos judiciais mais antigos e adotar medidas concretas para o julgamento de
todos os distribudos at 31.12.2005 (em 1, 2 grau ou tribunais superiores).
ATO NORMATIVO N. 18/2009: Regula o procedimento de desarquivamento no sistema e julgamento de casos idnticos em bloco dos processos arquivados provisoriamente de modo a possibilitar o cumprimento da Meta 2 do CNJ. CONSIDERANDO o que dispe o artigo 6 pargrafo
nico da Resoluo n. 70 do Conselho Nacional de Justia, de 18 de maro de 2009, que prev o
julgamento de todos os processos distribudos at 31 de dezembro de 2005; CONSIDERANDO
que compete Administrao do Tribunal de Justia prover meios para o alcance das metas definidas pelo Conselho Nacional de Justia; CONSIDERANDO que grande parte dos processos que
se encontram no arquivo provisrio, por falta de interesse das partes devem ser extintos; CONSIDERANDO a possibilidade de julgamento em bloco desses casos idnticos, trazendo economia
de tempo, permitindo que os funcionrios dos cartrios e os magistrados se ocupem de outros
processos, revertendo-se em benefcio dos jurisdicionados; CONSIDERANDO a aprovao de
enunciado pelos Desembargadores das Cmaras Cveis, reconhecendo a perda de interesse processual superveniente nos processos paralisados no arquivo provisrio; RESOLVE: Art. 1 Os
processos distribudos at 31/12/2005 que se encontram no arquivamento provisrio sem
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O juzo de admissibilidade, repita-se, no um ardil para se inviabilizar a

tutela jurisdicional, mas, sim, um instrumento tcnico que interrompe um processo invivel por si s.
julgamento, podero ser desarquivados virtualmente (no sistema de movimentao processual

DCP) e o magistrado proferir sentena de julgamento de casos idnticos, em bloco, extinguindo
o processo por falta de interesse, na forma do artigo 267, inciso VI, do CPC, independentemente
de prvia intimao da parte. 1 Considerada a excepcionalidade da medida disposta no caput,
no haver movimentao fsica dos feitos judiciais, salvo nas hipteses previstas no inciso IV do
art. 2 e no art. 3 deste Ato, devendo o registro das informaes ser realizado diretamente no
sistema de movimentao processual (Sistema DCP). 2 Sempre que possvel o registro das informaes ser automatizado, com movimentao processual em lotes. 3 Havendo erro de
lanamento da sentena no sistema informatizado, gerando com isso duplicidade de sentena
lanada no mesmo feito, poder o magistrado anular o ato de ofcio ou a requerimento de qualquer interessado, retificando o lanamento no sistema. Art. 2 Para fins de cumprimento do presente Ato, devero ser observados os seguintes procedimentos: I Cada serventia judicial dever
emitir, no prazo de cinco dias, Relatrio Estatstico de Processos Distribudos at 31.12.2005 e
no julgados e que se encontrem arquivados provisoriamente, disponveis no sistema de movimentao processual (Sistema DCP), constando a data do arquivamento dos feitos; II Autuar o
relatrio, instaurar Procedimento Administrativo Interno e abrir concluso ao Magistrado que se
encontrar em exerccio junto ao Juzo; III O Magistrado, de posse do relatrio, poder determinar: a) o desarquivamento do processo no sistema de movimentao processual, dispensado o
desarquivamento fsico dos autos; b) determinar a abertura de concluso, sempre que possvel em
lote, tambm no sistema, para a prolao de sentena de extino nos termos do art. 267, VI, do
CPC, devendo o magistrado na sentena mencionar a relao na qual est inserido o processo
objeto de julgamento. Aps o que a serventia judicial providenciar, imediatamente, o lanamento da sentena no sistema DCP; c) proferida a sentena sero intimados os advogados das partes
cadastrados no sistema atravs do Dirio da Justia Eletrnico. IV Voltaro ao seu trmite regular, os processos em que a parte interessada provocou o andamento por meio de requerimento
formal de desarquivamento, antes da sentena extintiva. V Cumprido integralmente o disposto
na alnea c do inciso III e decorrido o prazo recursal, o cartrio certificar o trnsito em julgado
da sentena, com a respectiva baixa no Sistema DCP; VI Concludo o procedimento, o Escrivo/
Responsvel pelo Expediente dever efetuar a alterao na situao de arquivamento dos processos, a qual passar de provisrio para a de definitivo. Os autos permanecero no Departamento
de Gesto de Acervos Arquivstivos (DGCON/DEGEA), devendo ser descartados aps o cumprimento do prazo de guarda definido na Tabela de Temporalidade de Documentos (TTD). Art. 3
Interposta apelao, poder o juiz aplicar, por analogia, a regra do artigo 296, caput do CPC, reformando sua deciso, nos casos em que o recorrente manifestar interesse, por ocasio da interposio do recurso. Neste caso devero os autos ser desarquivados fisicamente, juntando-se cpia da
sentena do julgamento em bloco e a respectiva deciso de reforma. Pargrafo nico. Para cumprimento do disposto no caput, a serventia dever efetuar o arquivamento provisrio virtual processo no sistema DCP, para em seguida solicitar o desarquivamento fsico do processo ao DGCON/
DEGEA atravs do mesmo sistema, conforme procedimentos j estabelecidos. Antes de iniciar o
processamento dos autos desarquivados, a serventia juntar a sentena extintiva e demais peas
processuais eventualmente existentes. Art. 4 A sistemtica prevista no artigo 2 deste Ato, de julgamento de casos idnticos, em bloco, poder ser adotada igualmente para declarao da prescrio intercorrente em processos paralisados por inao da parte autora, observados os prazos legais.
1. Para fins de cumprimento do caput, dever ser obedecido procedimento previsto no art. 2
deste Ato, com a respectiva instaurao de procedimento administrativo interno, instrudo com
a relao dos processos no julgados, constando a data do arquivamento dos feitos, devendo o
magistrado na sentena mencionar a relao na qual est inserido o processo objeto de julgamento. 2 Sempre que possvel o registro das informaes ser automatizado, com movimentao
processual em lotes. 3 Havendo erro de lanamento da sentena no sistema informatizado,
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O preocupante fenmeno que desvia a finalidade do processo, erigindo o
plano de admissibilidade condio de obstculo quase intransponvel, vem se
tornando mais comum e mais sensvel naqueles casos que se denominam de causas complexas65.
Com propriedade, anota Celso Fernandes Campilongo que vem aumentando o fenmeno segundo o qual o judicirio vem deixando de enfrentar a matria
de mrito em questes complexas, invariavelmente envolvendo direitos fundamentais, julgando-se quase tudo com pretexto de natureza processual, ensejando um perverso fenmeno de utilizao do Direito para o descumprimento do
Direito por meio de pretextos jurdicos66.
No se propugna um irresponsvel acesso tutela jurisdicional; busca-se,
simplesmente, que sua admissibilidade no seja uma barreira intransponvel e
idolatrada, tornando o julgamento do mrito um episdio acidental, como se a
inadmissibilidade fosse um evento natural. Enfim, deve ser proscrito o fetichismo
da forma.
Evidentemente, se o requisito de admissibilidade ausente for intransponvel, a
tutela jurisdicional no poder ser prestada. No se pretende banir o plano da admissibilidade, mas apenas demonstrar que a extino do processo prematuramente
294
65
66
gerando com isso duplicidade de sentena lanada no mesmo feito, poder o magistrado anular
o ato de ofcio ou a requerimento de qualquer interessado, retificando o lanamento no sistema.
Art. 5. Em relao aos processos que se encontram sem sentena, disponveis na serventia judicial, dever ser elaborado relatrio circunstanciado sobre o estado em que se encontram, com
pronta remessa concluso, visando ao exame do juzo e, se possvel, o imediato julgamento. Art.
6. Os casos omissos no presente Ato Normativo sero dirimidos por esta Presidncia, revogando-se as disposies em contrrio. Publique-se. Rio de Janeiro, 31 de agosto de 2009. Desembargador Luiz Zveiter (Presidente).
Cf. MORELLO, Augusto M. Dificultades de la prueba en procesos complejos. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, 2004. Na teoria da argumentao, fala-se ainda em casos trgicos, em que no se
pode encontrar uma soluo que no sacrifique algum elemento essencial de um valor considerado fundamental do ponto de vista jurdico e/ou moral. A adoo de uma deciso em tais hipteses
no significa enfrentar uma simples alternativa, mas sim um dilema (ATIENZA, Manuel. As razes
do direito: teorias da argumentao jurdica. Perelman, Toulmin, MacCormik, Alexy e outros.
Traduo de Maria Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2000. p. 335).
Direitos fundamentais e poder judicirio. O direito na sociedade complexa. So Paulo: Max
Limonad, 2000. p. 109. Como corretamente anota Bidart Campos, actualmente, el problema de
la legitimacin no puede recluirse en el derecho procesal como cuestin a resolver exclusivamente por sus normas. El cordn umbilical que anuda lo procesal con lo constitucional no tolera
cortarse porque, de ocurrir tal cosa, se puede frustrar el sistema de derechos y el sistema garantista. Basta una pregunta para esclarecer la afirmacin: de qu vale y de qu sirve que un sistema
de derechos resulte todo lo completo que es posible, y que lo auxilie la cobertura de un sistema
garantista idneo, si el justiciable que postula el acceso a un proceso ve rechazada o denegada su
legitimacin? [...] Cada da ms nos convencemos de que toda la doctrina y la praxis de la tutela
judicial efectiva se desvanecen en su esfuerzo cuando procesalmente se estrangula la legitimacin (El acceso a la justicia, el proceso y la legitimacin. La legitimacin homenaje al Profesor
Doctor Lino Enrique Palacio. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1996. p. 17-18).
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no pode ser automtica ou natural. Pretende-se, dessa forma, que o plano de admissibilidade seja considerado de forma razovel e contextualizado de acordo com
a garantia do acesso tutela jurisdicional.
O processo no autossuficiente e no possui vocao para solista. A tutela
jurisdicional a sua finalidade e a sua gnese. Por essa razo, o juzo de admissibilidade no esttico nem mecnico, merecendo criteriosa e razovel apreciao
para que no se torne um artifcio para a frustrao da funo do processo.
A finalidade do processo a resoluo da crise de direito material e no a
procura de fugas tcnicas para evitar o enfrentamento do mrito ou impossibilitar
a demonstrao dos fatos relevantes para o julgamento.
A admissibilidade da tutela jurisdicional serve para evitar o ato processual
invivel e no para inviabilizar a tutela do direito material.
Exatamente o plano da admissibilidade vem sendo utilizado como forma de
afrontar o direito constitucional ao recurso, com a criao de obstculos artificiais
com o nico propsito de impedir a utilizao daquele instituto pelas partes.
Ao abordar esse tema das restries ilegtimas ao direito de recorrer, Barbosa Moreira bem observou que, alm de serem confundidos os planos da existncia
e da eficcia dos atos processuais, criam-se nus desarrazoados, como a questo
da legibilidade do protocolo: no o recorrente que carimba o protocolo, e no
parece justo fazer recair sobre ele a consequncia de defeito do servio judicirio,
que lhe escapa ao controle. S concebvel a existncia de nus em relao ao ato
que prpria parte incumba praticar 67!
295
Essas criaes inusitadas da jurisprudncia, por impercia ou mesmo por

dolo, so apontadas pela doutrina frequentemente, mormente porque, se a produo bibliogrfica sobre o processo civil vem aumentando exponencialmente,
sem dvida o instituto do recurso o tema que mais merece a ateno dos estudiosos, sobretudo no aspecto dogmtico.
Nossa inteno, portanto, cinge-se a reforar esse aspecto e tambm a mencionar algumas particularidades que no tm chamado tanto a ateno da doutrina, por exemplo, a limitao da atividade recursal do Ministrio Pblico.
Em deciso monocrtica, a Ministra Crmen Lcia Antunes Rocha reconheceu a capacidade postulatria do Ministrio Pblico em aes cveis, como no
poderia deixar de ser, mas decidiu que a Instituio no pode ajuizar ao de interesse institucional sem a participao de advogado:
[...] Trata-se de Ao Cautelar, com pedido de medida liminar, ajuizada
neste Supremo Tribunal pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas
67
Restries ilegtimas ao conhecimento dos recursos. In: Temas de direito processual. So Paulo:
Saraiva, 2007. p. 275-278.
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Gerais, em 10 de novembro de 2006, com fundamento nos arts. 21, IV e
V, e 304 do RISTF, com o intuito de obter efeito suspensivo ao Recurso
Extraordinrio n. 1.0000.05.422943-0/000 aviado contra o acrdo proferido pela Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais.
O caso 2. A instituio autora, Ministrio Pblico do Estado de Minas
Gerais, narra que a Requerida, Associao Brasileira de Criadores de Zebu
de Uberaba, impetrou mandado de segurana contra ato do 5 Promotor
de Justia da Comarca de Uberaba MG, para o qual o juiz da 2 Vara
Cvel da Comarca de Uberaba se declarou incompetente, remetendo os
autos ao Tribunal de Justia de Minas Gerais. A Terceira Cmara Cvel
do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais afirmou a competncia
do juzo de primeira instncia, devolvendo os autos para o prosseguimento do feito. No obstante aquela deciso, o Ministrio Pblico mineiro
interps recurso extraordinrio contra o acrdo prolatado, o qual foi
admitido. Devolvido a este Supremo Tribunal em seu efeito legal prprio
o devolutivo avia a presente Ao o Ministrio Pblico estadual
requerendo seja emprestado tambm efeito suspensivo. [...] Trata-se
da irregularidade da representao processual para a propositura. Tem-se,
na inicial apresentada, assinatura no de advogados constitudos, na
forma constitucional e legalmente determinada para o processamento das
aes, mas dos eminentes Procuradores de Justia, Dra. Elaine Martins
Parise (Procuradora-Geral Adjunta Jurdica) e Dr. Renato Franco de
Almeida (Promotor de Justia e Assessor Especial do Ministrio Pblico
Estadual). Nem matria sujeita a controvrsia que a representao
processual exclusiva de advogados no Brasil, ressalvadas as hipteses
em que se tenha ao penal ou civil conferida, no sistema jurdico,
legitimidade ativa do Ministrio Pblico (arts. 129, incs. I, III, IV e V
combinado com 133, todos da Constituio da Repblica). De se observar, por igual, a proibio constitucional da advocacia por membro do
Ministrio Pblico (art. 128, 5, inc. II, alnea b, da Constituio do
Brasil, alm de ser imperativo dar cumprimento legislao processual
civil (arts. 7 a 13, do Cdigo de Processo Civil). No possvel admitir-se
que os Procuradores de Justia, membros da nobre carreira do Ministrio Pblico, e terminante e taxativamente proibidos de advogar,
exeram, como pretendido no presente caso, desempenhar funo que
lhes , expressa, literal e exemplarmente, vedada por norma constitucional. Procurador de Justia ou Promotor Advogado no , e por isso
mesmo no pode exercer a representao judicial. O que se tem, no caso
presente, uma ao judicial ao cautelar na qual se buscam prerrogativas alegadas ou pretendidas pelo Ministrio Pblico. No se tem,
em qualquer norma jurdica vigente no Pas, autorizao legal para que
se afaste da vedao constitucional da advocacia o membro do Ministrio Pblico. No compete a ele distinguir-se de qualquer cidado ou
entidade de direito pblico ou particular, que, ao buscar os seus direitos,
tem de se valer de advogado para fazer-se representar perante o Juiz
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competente. o que se estampa nos arts. 1 e 3 da Lei n. 8.906/93, denominado Estatuto da Advocacia[...]. E tudo quanto posto na Constituio da Repblica, ao atribuir a exclusividade da advocacia aos profissionais especficos excludos os membros do Ministrio Pblico para
se poder fazer a exigncia a esses profissionais da qualificao que lhe
necessria e de que se ressente uma postulao quando apresentada por
quem no tenha a necessria qualificao tcnica, em que pese possa ser
o no advogado dotado das melhores condies intelectuais jurdicas para
outros desempenhos, como, tem-se por certo, ocorre no caso presente.
Ademais, qualquer problema ou dificuldade que se apresente pelo advogado submete o profissional s exigncias ticas perante a instituio
especfica, que a Ordem dos Advogados do Brasil. Igual no poderia ser
o deslinde se se permitisse o desempenho daquela atividade especfica e
constitucionalmente afirmada a outrem que no, exclusivamente, ao
advogado. Inegvel, portanto, a irregularidade processual havida na espcie, que estaria a merecer a aplicao do art. 13 do Cdigo de Processo
Civil, se os outros bices no estivessem a impedir o prosseguimento da
presente ao. Ausncia dos requisitos referentes plausibilidade do direito 8. No se pode atestar, na espcie, a alegada fumaa do bom direito,
porque carentes os autos dos elementos necessrios para a sua comprovao, conforme acima exposto [...]68.
Parece-nos que essa deciso no foi adequada, ao menos por dois motivos:
1) se o Ministrio Pblico ajuizou recurso extraordinrio no caso, sua capacidade
postulatria foi reconhecida exatamente por se tratar de questo institucional
reconhecimento da competncia originria para o julgamento de mandado de
segurana contra ato de seu membro , o que faz uma ao conexa necessariamente ser admitida (conexo por sucessividade), no sendo razovel reconhecer
a capacidade postulatria para a interposio do recurso e neg-la para o ajuizamento de ao cautelar que visava a conferir efeito suspensivo a esse mesmo recurso; 2) tratando-se questo vinculada s suas prerrogativas, possui o Ministrio
Pblico interesse institucional que lhe outorga capacidade postulatria, o que ser
examinado no prximo item.
297
Deve ser remarcado que o entendimento esposado pela referida Ministra

equivocado e pode significar lamentvel limitao atuao do Ministrio Pblico. Se existe capacidade postulatria para a interposio do recurso, forosamente tambm existir para quaisquer medidas que lhe sejam conexas.
O reconhecimento da necessidade de intermediao de um advogado nessa
situao subverte o raciocnio processual e homenageia uma reserva de mercado
68
AC 1450/MG, Rel. Min. Crmen Lcia, DJ 22.11.2006, p. 00048 destacamos. A deciso no foi
objeto de recurso e transitou em julgado em 11.12.2006.
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incompatvel com uma ordem constitucional dedicada ao amplo acesso justia,
como se v em trecho doutrinrio de autoria da prpria Ministra:
Tambm no se pode descurar sobre a questo relativa ao imperativo da
presena de advogado que o sistema jurdico nacional tem adotado. De
verdade, no sempre que a presena imprescindvel, sequer necessria.
Em algumas ocasies somente constitui embaraos, s vezes dispndios a
mais, ao exerccio do direito jurisdio. Se no se admite e certo que
no que aquele que necessita e deseja um advogado para atuar em sua
defesa deixe de t-lo e o tenha s expensas do Estado, quando impossibilitado se encontra de contratar o de sua preferncia e escolha, exato
ainda que nem sempre se deveria impor a presena do patrono, quando
puder e quiser dispens-lo o titular do direito discutido. Isto impede, em
uma ou outra ocasio, o exerccio direto pelo titular do direito, em casos
em que a presena do representante judicial seria prefeita e tranquilamente dispensvel, sem qualquer nus para o Estado-juiz, para as partes ou
para a sociedade. Esta presena, que muitas vezes diria mesmo na maioria delas um direito inarredvel do cidado, pode constituir, quando
levada a extremos opostos, um bice para o acesso aos rgos prestadores
da jurisdio, que dever do Estado providenciar e prover69.
298
Outro ponto que merece ateno a impossibilidade de o Ministrio Pblico Estadual promover sustentao oral perante Tribunais Superiores, quando em
julgamento recurso interposto por um de seus membros. A Corte Especial do
Superior Tribunal de Justia anulou julgamento em que tal fato aconteceu, entendendo, inclusive, que o prejuzo parte contrria era presumido70, como se v na
ementa seguir transcrita:
69
70
TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo (Org.). O direito constitucional jurisdio. As garantias do cidado na justia. So Paulo: Saraiva, 1993. p. 37, apud SILVA, Fernando Antonio de Souza e. O
direito de litigar sem advogado. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. p. 3, nota 5.
O que ainda mais curioso quando se tem em mente que pacfica a jurisprudncia no sentido
de que a falta de interveno do Ministrio Pblico s gera nulidade se for demonstrado o prejuzo: Processual civil. Habilitao de crdito em falncia. rgo do Ministrio Pblico atuando
como fiscal da lei, que, apesar de intimado, no apresenta manifestao. Ausncia de prejuzo.
Nulidade da sentena no verificada. 1. A ateno do Ministrio Pblico, no caso dos autos, dirige-se de modo direto aos interesses sociais ou individuais indisponveis (Constituio Federal,
art. 127), como um todo, sendo, por isso, considerado fiscal da lei. Dessa forma, instado a se
manifestar acerca do caso concreto, no lhe cabe acolher a manifestao de uma delas, sem sequer verificar se seus fundamentos so plausveis ou existentes, limitando-se a aguardar nova
vista dos autos. Oportunidade para manifestao desperdiada. 2. Em respeito ao princpio da
instrumentalidade das formas, no se deve declarar a nulidade do ato processual se este no causa
prejuzo a algum, ou seja, pas de nullit sans grief. Nesse contexto, deve o processo ser interpretado como instrumento de realizao da justia, tendente pacificao dos conflitos sociais, cabendo, no caso, perquirir acerca do sentido teleolgico do que dispe o art. 82 do CPC, no tocante atuao do Ministrio Pblico enquanto custos legis. Recurso no conhecido (REsp 165.989/
MG, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, julgado em 25.11.2008, DJe 15.12.2008). Processual
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Embargos de divergncia. Ministrio pblico estadual. Atuao perante
o superior tribunal de justia. Sustentao oral. Vedao. Nulidade. 1.
Consoante disposto na Lei Complementar 73, de 1993, somente o Ministrio Pblico Federal, por meio dos Subprocuradores-Gerais da Repblica, tem legitimidade para atuar nas causas de competncia do Superior
Tribunal de Justia, nesta atuao compreendida, inclusive, a sustentao
oral. 2. Uma vez permitida a participao de membro do Ministrio
Pblico Estadual em julgamento de recurso especial, sustentando oralmente, o julgamento deve ser anulado para que outro se faa sem aquela
participao, sendo o prejuzo presumido. 3. Embargos de divergncia
conhecidos em parte e, nesta extenso, providos71.
No se discute que, na condio de custos legis, somente o Ministrio Pblico

Federal atua perante aquela Corte, mas no caso em julgamento o Ministrio Pblico Estadual estava na condio de postulante, no havendo razo para se lhe negar
capacidade postulatria para o ato e muito menos para se falar em falta de legitimidade de quem, afinal, teve seu recurso admitido e desejava participar efetivamente
do contraditrio, olvidando-se os Ministros da importante distino entre postular
ao Tribunal e atuar no Tribunal72. Alm disso, o princpio da unidade do Ministrio
71
72
civil. Ao de indenizao. Interesse de menor. Interveno do Ministrio Pblico. Ausncia de

prejuzo. CPC, arts. 82, I, 84 e 246. 1. Esta Corte j se posicionou na linha da necessidade de
demonstrao de prejuzo, para que seja acolhida a nulidade por falta de intimao do Ministrio
Pblico, em razo da existncia de interesse de incapaz 2. Embargos de declarao rejeitados
(EDcl no REsp 449.407/PR, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, julgado em 28.10.2008, DJe
25.11.2008).
EREsp 445.664/AC, Rel. Ministro Fernando Gonalves, Corte Especial, julgado em 21.05.2008,
DJe 30.10.2008. O Supremo Tribunal Federal tambm no admite a atuao do Ministrio Pblico Estadual naquela Corte: Reclamao Alegado desrespeito a deciso proferida pelo Supremo
Tribunal Federal em sede de fiscalizao abstrata Ministrio Pblico do Trabalho Ilegitimidade para atuar, em sede processual, perante o Supremo Tribunal Federal Princpio da unidade
institucional do ministrio pblico (CF, art. 127, 1) Recurso no conhecido. O Ministrio
Pblico do Trabalho no dispe de legitimidade para atuar, em sede processual, perante o Supremo Tribunal Federal, eis que a representao institucional do Ministrio Pblico da Unio, nas
causas instauradas na Suprema Corte, inclui-se na esfera de atribuies do Procurador-Geral da
Repblica, que , por definio constitucional (CF, art. 128, 1), o Chefe do Ministrio Pblico
da Unio, em cujo mbito se acha estruturado o Ministrio Pblico do Trabalho. Precedentes
(Rcl 4931 AgR, Relator Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 23.09.2009, DJe200, PUBLIC 23.10.2009).
Recurso ordinrio de mandado de segurana. Legitimidade para impetrao do mandamus.
Promotor de Justia. Lei n. 8.625/92. O Promotor de Justia possui legitimidade para impetrar
mandado de segurana perante os Tribunais locais. Distino entre postular ao Tribunal (art.
32, inciso I da LONMP) e postular no Tribunal (art. 31 da LONMP). Precedentes. Recurso cabvel e provido para apreciao (RMS 5376/SP, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 10.11.1997, DJ 15.12.1997, p. 66460 destacamos). O problema da sustentao oral tambm encontrado nos Tribunais Estaduais e, para tornar o tema mais complexo, envolve um
mesmo Ministrio Pblico, na medida em que os Promotores de Justia no podem sustentar
oralmente perante os Tribunais no julgamento dos recursos por eles interpostos, em razo de o
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Pblico no pode ser visto de forma absoluta, j que a variedade de atribuies influencia diretamente na atuao eficaz em determinado recurso. Imagine-se, por
exemplo, questes afetas ao direito de famlia, ou a crianas e adolescentes ou at
mesmo questes transindividuais especficas de determinada localidade, que sequer
se aproximam das atividades do Ministrio Pblico Federal. Ora, impedir a atuao
do Ministrio Pblico Estadual em situaes desse jaez constitui frontal ofensa ao
princpio do contraditrio como direito influncia.
A sustentao oral, a propsito, constitui em importante faceta do contraditrio por contribuir com a influncia no resultado do julgamento, merecendo
mais ateno da doutrina73 em relao ao seu emprego, j que, como vimos, a
oralidade ainda possui forte carter simblico.
73
300
Procurador de Justia atuar como presentante da Instituio. A situao aparentemente ficaria

bem resolvida por se tratar estritamente da mesma Instituio, mas a independncia funcional e
a distncia entre os Promotores e Procuradores no raro causam srias divergncias e os recursos
no recebem um adequado reforo argumentativo. Trata-se de tema que merece de inegvel relevncia terica e prtica e que merece mais reflexo.
CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Sustentao oral. Revista Dialtica de Direito Processual, So
Paulo: Dialtica, n. 28, jul. 2005. Penal. Processual penal. Recurso especial. Cerceamento de defesa. Frustrada sustentao oral. Recurso provido. 1. Consoante entendimento do Superior Tribunal de Justia, A frustrao da sustentao oral viola as garantias constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, posto que esta constitui ato essencial defesa
(RHC 22.876/SP, Rel. Min. FELIX FISCHER, Quinta Turma, DJ 12.5.2008). 2. Recurso especial
provido para anular o acrdo recorrido. (REsp 503.266/SP, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima,
julgado em 29.10.2009, DJe 30.11.2009). Processo civil Pretendida sustentao oral em sede de
reexame necessrio Dico do art. 554 do CPC Possibilidade Vocbulo recurso interpretado pelo Superior Tribunal de Justia em sentido amplo, a abarcar o instituto do reexame necessrio Recurso especial conhecido e provido. de se entender que o vocbulo recurso previsto
no artigo 554 do Estatuto Processual Civil, deve ser interpretado em sentido amplo, a abranger a
remessa necessria prevista no artigo 475 e, por consequncia, abarcar a possibilidade de sustentao oral por ocasio do julgamento do reexame necessrio. No procede, tambm, eventual
entendimento no sentido de que, privado o reexame necessrio de razes recursais, por esse motivo haveria bice para sustentao oral. Para afastar essa interpretao equivocada, de bom
conselho reproduzir o esclio de Sergio Bermudes ao comentar o artigo 554 do Cdigo de Processo Civil: Pode sustentar o recorrente, ou o recorrido, que deixou de apresentar as respectivas
razes? O artigo determina que a palavra ser dada ao recorrente e ao recorrido, a fim de sustentarem as razes do recurso. Por isso, uma interpretao demasiadamente apegada letra da lei
obrigaria a uma resposta negativa. Entretanto, sabe-se que, dentre todas as formas de interpretao, outra no h mais perigosa que a literal. No se casa com o esprito do Cdigo a exegese de
que s poder sustentar o recorrente, ou recorrido, que apresentou razes, quando da interposio do recurso, ou da resposta. Se, nesse momento, recorrente e recorrido se omitiram, deve-se
entender que se reportaram inicial, contestao, fundamentao da sentena. Se o recorrido
era revel, permanecendo contumaz quanto aos demais atos cuja prtica lhe incumbia, nada obsta
a que sustente a deciso que lhe foi favorvel, pois o revel pode intervir no processo em qualquer
fase (art. 322) (Comentrios ao cdigo de processo civil, 2. ed. RT, p. 378/379. v. VII). Peo vnia
ilustre Ministra Eliana Calmon para conhecer e dar provimento ao recurso da Fazenda Pblica
de Minas Gerais e anular o acrdo da Corte de origem, a fim de que seja dada oportunidade para
a sustentao oral por ocasio do julgamento do reexame necessrio. Em vista desse desfecho, fica
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Nesse quadro de requisitos abusivos para se admitirem recursos, temos a

figura da jurisprudncia defensiva, que um artifcio utilizado pelos Tribunais
Superiores para a criao de requisitos formais que impeam o conhecimento de
recursos. So exemplos: ratificao de recurso interposto, ofensa reflexa Constituio74, legibilidade do protocolo, intempestividade precoce etc.75. O conceito de
jurisprudncia defensiva foi fornecido com rara sinceridade pelo ento Ministro
do Superior Tribunal de Justia Humberto Gomes de Barros, em seu discurso de
posse como presidente da Corte:
s vsperas de completar vinte anos, o Tribunal, adolescente, enfrenta
crise de identidade. Preso ao infernal dilema, v-se na iminncia de fazer
uma de duas opes: a) consolidar-se como lder e fiador da segurana
jurdica, ou b) transformar-se em reles terceira instncia, com a nica
serventia de alongar o curso dos processos e dificultar ainda mais a prestao jurisdicional. Intoxicado pelos vcios do processualismo e fragilizado pela ineficcia de suas decises, o Tribunal mergulha em direo a essa
ltima hiptese. Para fugir a to aviltante destino, o STJ adotou a denominada jurisprudncia defensiva consistente na criao de entraves e
pretextos para impedir a chegada e o conhecimento dos recursos que lhes
so dirigidos76.
74
75
76
prejudicado o exame das demais questes. (REsp 493.862/MG, Rel. Ministra Eliana Calmon, Rel.
p/ Acrdo Ministro Franciulli Netto, julgado em 05.02.2004, DJ 12.04.2004, p. 192). Habeas corpus Defensor Pblico que foi injustamente impedido de fazer sustentao oral, por ausncia de
intimao pessoal quanto data da sesso de julgamento do recurso de apelao interposto pelo
ministrio pblico Configurao de ofensa garantia constitucional da ampla defesa Nulidade
do julgamento Pedido deferido. A sustentao oral que traduz prerrogativa jurdica de essencial importncia compe o estatuto constitucional do direito de defesa. A injusta frustrao desse
direito, por falta de intimao pessoal do Defensor Pblico para a sesso de julgamento do recurso
de apelao interposto pelo Ministrio Pblico, afeta, em sua prpria substncia, o princpio constitucional da amplitude de defesa. O cerceamento do exerccio dessa prerrogativa que constitui
uma das projees concretizadoras do direito de defesa enseja, quando configurado, a prpria
invalidao do julgamento realizado pelo Tribunal, em funo da carga irrecusvel de prejuzo que
lhe nsita. Precedentes do STF (HC 97797, Relator Min. Celso de Mello, julgado em 15.09.2009,
DJe-191, PUBLIC 09.10.2009).
Cf., HIRSCH, Fbio Periandro de Almeida. Ofensa reflexa Constituio: crticas e propostas de
soluo para a jurisprudncia autodefensiva do Supremo Tribunal Brasileiro (dissertao de
mestrado vinculada ao programa da Universidade Federal da Bahia. Disponvel em: <http://
www.bibliotecadigital.ufba.br/tde_busca/arquivo.php?codArquivo=732>).
FARIA, Mrcio Carvalho. A jurisprudncia defensiva dos tribunais superiores e a ratificao necessria (?) de alguns recursos excepcionais. Revista de Processo, So Paulo: RT, n. 167, jan. 2009.
Disponvel em: <bdjur.stj.gov.br>. Essa vertente jurisprudencial pode ser ilustrada com este excerto de um voto do mesmo Ministro: No me importa o que pensam os doutrinadores. Enquanto for
Ministro do Superior Tribunal de Justia, assumo a autoridade da minha jurisdio. O pensamento
daqueles que no so Ministros deste Tribunal importa como orientao. A eles, porm, no me
submeto. Interessa conhecer a doutrina de Barbosa Moreira ou Athos Carneiro. Decido, porm,
conforme minha conscincia. Precisamos estabelecer nossa autonomia intelectual, para que este
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Outro problema relevante se relaciona com o julgamento dos recursos de
massa ou de causas repetitivas e serve para demonstrar a inexistncia de solues
mgicas para problemas estruturais. Realmente, o que se considera como uma das
possveis alternativas para amenizar a crise dos recursos pode consistir em violao de direitos constitucionais. Confira-se:
Os mecanismos de pinamento dos recursos, na busca de uma eficincia
quantitativa, podem ainda ser utilizados em situaes no maturadas suficientemente podendo gerar alguns paradoxos, como: a) a apreenso do
debate das demandas coletivas por aes individuais, b) nos processos
escolhidos podem ser trazidos pontos complexos ainda no submetidos ao
crivo de debates anteriores pelo prprio Tribunal Superior e c) ausncia
de preservao do espao para exposio ampla, investigao criteriosa e
dissecao minuciosa dos temas ora levantados com restrio do contraditrio dinmico. Perceba-se que nos moldes que a repercusso geral foi
implementada, o Supremo Tribunal Federal no julgar mais (todos) os
recursos que lhe forem dirigidos (no julgar mais as causas), mas, sim, o
tema (tese) que estiver sendo abordado. No entanto, o que delimitar o
tema sero os recursos escolhidos (pinados) pelo Tribunal a quo, o que
conduz concluso de que no o STF que julga completamente o caso,
porque a escolha dos limites do tema fixada pelo Tribunal a quo, que
poder escolher recursos bem estruturados tecnicamente (que abordem
completamente a temtica) ou no no h qualquer garantia de que,
entre os recursos disposio para escolha sejam tomados aqueles que
abarquem a questo de forma mais compreensiva. Alis, mesmo de se
questionar, inclusive, por que apenas parte dos argumentos acerca da
questo (que estiver nos recursos escolhidos) deva merecer ser enviada ao
STF: ser que isso no viola o devido processo legal? Ser que uma prestao jurisdicional que se pretenda adequada ao Estado Democrtico de
Direito pode prescindir dos argumentos (razes) levantados pelas partes?
Em face da existncia de um litisconsrcio por afinidade entre os recorrentes, em casos de recursos com fundamento idntico, a soluo no poderia ser tal que violasse as garantias do devido processo constitucional. O
302
Tribunal seja respeitado. preciso consolidar o entendimento de que os Srs. Ministros Francisco
Peanha Martins e Humberto Gomes de Barros decidem assim, porque pensam assim. E o STJ
decide assim, porque a maioria de seus integrantes pensa como esses Ministros. Esse o pensamento do Superior Tribunal de Justia, e a doutrina que se amolde a ele. fundamental expressarmos o que somos. Ningum nos d lies. No somos aprendizes de ningum. Quando viemos para este Tribunal, corajosamente assumimos a declarao de que temos notvel saber
jurdico uma imposio da Constituio Federal. Pode no ser verdade. Em relao a mim,
certamente, no , mas, para efeitos constitucionais, minha investidura obriga-me a pensar que
assim seja. (AgRg nos EREsp 319.997/SC, Rel. Ministro Francisco Peanha Martins, Rel. para
Acrdo Ministro Humberto Gomes De Barros, julgado em 14.08.2002, DJ 07.04.2003, p. 216). O
Ministro aposentou-se em 22.07.2008.
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mecanismo de pinamento uma clara tcnica de varejo para solucionar
um problema do atacado, que somente poderia ser abordado adequadamente tematizando-se a utilizao de procedimentos coletivos representativos, devidamente compreendidos e estruturados, e mediante tcnicas de
processo-modelo, que se afastam do julgamento dos processos-teste. Ademais, as demandas do sistema jurdico devem ser solucionadas de modo
constitucionalmente adequado e no exterminadas como uma chaga77.
Por fim, cumpre mencionar o problema relacionado com a recorribilidade

da omisso em decidir (no deciso), isto , aquela situao em que se protrai
o pronunciamento sobre determinada pretenso, sem que haja efetiva manifestao judicial.
Araken de Assis peremptrio ao afirmar que as omisses do rgo judicirio,
porque nada decidem, no se revelam agravveis78. Parece-nos que se trata de uma
apreciao simplista da questo, j que o silncio do juiz pode causar prejuzos mais
nefastos do que o expresso indeferimento da pretenso. O interessante que Araken
de Assis invoca a doutrina de Teresa Arruda Alvim Wambier para corroborar seu
entendimento79, mas o exame que esta autora faz do tema muito mais complexo
e, se entendemos o que ela escreve, no compatvel com aquele pensamento. Para
evitar rudos interpretativos, trasncrevemos esta passagem:
J que omisses causam prejuzo, pode-se tambm pensar em ato omissivo recorrvel. Parece-nos entretanto que s se pode falar em ato omissivo
recorrvel quando a omisso do magistrado ocorre num contexto comissivivo como, v.g., uma deciso em que o magistrado se manifeste a respeito de duas das trs questes suscitadas pela parte, ou, ainda, quando o juiz
deixa de analisar pedido de antecipao de tutela, dispondo que o far
apenas aps a apresentao de contestao. [...] De outro lado, no cremos
que uma omisso do juiz, isoladamente, possa se considerar recorrvel. O
art. 198 do CPC prev uma providncia que pode ser tomada, caso o
magistrado exceda prazos previstos em lei80.
303
A negao de jurisdio talvez seja a maior violncia que se pode cometer em

um processo, j que um atentado contra sua prpria finalidade. inadmissvel que
a parte permanea refm do juiz, em um justificado estado de indeciso acerca de
seu pedido. Ao contrrio do que afirma Araken de Assis, a omisso, exatamente por
77
78
79
80
THEODORO JNIOR, Humberto; NUNES, Dierle; BAHIA, Alexandre. Litigiosidade em massa

e repercusso geral no recurso extraordinrio. Revista de Processo, n. 177, p. 21-38. Ainda vale
conferir o denso estudo de BAHIA, Alexandre Gustavo Melo Franco. Recursos extraordinrios no
STF e no STJ: conflito entre interesses pblico e provado. Curitiba: Juru, 2009.
Manual dos recursos. 2. ed. So Paulo: RT, 2009. p. 489.
Idem, nota de rodap n. 116.
Os agravos..., cit., p. 146-147.
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causar prejuzo por nada decidir, deve necessariamente ser recorrvel, caso se verifique o prejuzo da parte, como no evidente caso da indefinio acerca do deferimento de uma tutela de urgncia81.
CONSIDERAES FINAIS
O instituto do recurso deve ser visto, portanto, como um espao para a efetivao do contraditrio e legitimao de um processo realmente democrtico.
Como bem assinalou Dierle Nunes,
processo democrtico no aquele instrumento formal que aplica o direito com rapidez mxima, mas, sim, aquela estrutura normativa constitucionalizada que dimensionada por todos os princpios constitucionais
dinmicos, como o contraditrio, a ampla defesa, o devido processo
constitucional, a celeridade, o direito ao recurso, a fundamentao racional das decises, o juzo natural e a inafastabilidade do controle jurisdicional [...] Resgatar a importncia do espao pblico processual, no qual
todos os interessados possam participar do aprimoramento do sistema
jurdico, pode representar a tentativa de redescoberta da importncia
dessa estrutura normativa contra a indiferena e a apatia (coletiva) poltica na qual os cidados (clientes no participantes) esto imersos, e que
so geradas pelo argumento dos manipuladores olmpicos do poder e
pelos seus discursos tecnolgicos de mxima eficcia prtica e diminuta
repercusso social (cidad)82.
304
A questo da admissibilidade dos recursos se mostra especialmente dramtica, na medida em que os Tribunais, com a finalidade de aliviar a sobrecarga de
trabalho, vm criando requisitos artificiais que frustram o direito constitucional
ao recurso. Como bem notou Leonardo Greco,
81
82
FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Do recurso cabvel contra ato judicial que posterga a anlise de
pedido de antecipao de tutela para momento subsequente ao oferecimento de resposta. In: FABRCIO, Adroaldo Furtado (Coord.). Meios de impugnao ao julgado civil: estudos em homenagem a Jos Carlos Barbosa Moreira. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro no admitiu o recurso
de agravo, mas acenou com a possibilidade de reclamao, que um expediente previsto no cdigo de organizao judiciria que visa a controlar tumultos procedimentais: Agravo inominado.
Deciso mantida por seus prprios fundamentos. Recurso no conhecido. Ausncia de deciso.
Diante do pleito do Agravante no sentido de obter o deferimento de tutela antecipada, o magistrado
a quo disse o apreciaria aps a formao da relao processual. Nenhum contedo decisrio teve o
pronunciamento. Portanto, descabe agravo. O Agravante, se insatisfeito com a posio adotada
pelo juiz, deveria valer-se do recurso reclamao, disposto no art. 210 do Regimento Interno do
Tribunal de Justia. Como se nota, o Agravante no trouxe nenhum fundamento novo que favorea a modificao da deciso monocrtica desta Relatoria. Recurso desprovido, nos termos do voto
do Desembargador Relator. Agravo de Instrumento 0023335-34.2009.8.19.0000 (2009.002.20589)
Des. Ricardo Rodrigues Cardozo Julgamento: 07.07.2009.
Processo jurisdicional democrtico, p. 250-251.
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se a lei institui um recurso, o acesso a ele se incorpora ao direito tutela
jurisdicional efetiva, no podendo a sua utilizao ficar sujeita a obstculos
irrazoveis e formalistas. Nesse aspecto os tribunais brasileiros do pssimo
exemplo, denegando todos os dias recursos por exigncias puramente
formalistas, muitas delas sequer decorrentes de prescries legais, no intuito indisfarvel de esvaziar as prateleiras abarrotadas de processo.83
Essa frustrao da admissibilidade de um recurso previsto no ordenamento

afeta o ncleo de um processo que deve ser democrtico84, na medida em que
viola o devido processo legal e o contraditrio, impedindo a participao e a influncia das partes, criando uma situao incompatvel com a dimenso objetiva
dos direitos fundamentais.
No h dvidas de que o sistema recursal ainda necessita de constante e
profunda reforma, mas a partir de ideias comprometidas com o modelo constitucional do processo e com base em dados estatsticos e debates verdadeiramente
plurais, que preparem solidamente as medidas legislativas a serem adotadas85.
Tambm aqui a pressa s causar um desservio ao processo, ainda que sob o
pretexto de torn-lo efetivo, palavra to significativa, mas que vem se desgastando
exatamente por no significar nada em concreto.
Com essas reflexes, acreditamos que possamos pensar em caminhos para o
Direito Processual que amenizem a dureza da sentena de Gustavo Zagreblesky:
a ideia de direito que o atual Estado Constitucional implica no entrou plenamente no ar que respiram os juristas86.
83
84
85
86
305
Garantias fundamentais do processo: o processo justo. Estudos... cit., p. 272. Na moderna doutrina
espanhola encontra-se o entendimento de que se trata de uma questo de poltica legislativa, no
integrando o direito ao recurso a garantia da tutela judicial efetiva. Entretanto, uma vez consagrado
o direito ao recurso, os rgos judiciais no podero interpretar os requisitos de admissibilidade de
maneira que impeam ou dificultem sua interposio, sob pena de se violar o direito de acesso
tutela efetiva (Aroca, Colomer, Redondo e Vilar. Derecho Jurisdiccional: proceso civil. 17. ed. Valencia:
Tirant lo Blanch, 2009, p. 408-409. v II.). Ao proporem as Bases Constitucionais Mnimas do Processo Civil Justo para a Amrica Latina, Augusto Morello e Luigi Comoglio estabeleceram que ser
sempre garantido pela lei o duplo grau de jurisdio (cf. apndice ao livro de autoria de Luigi
Paolo Comoglio Etica e tecnica del giusto processo. Torino: G. Giappichelli, 2004).
a frustrao sistemtica das expectativas democrticas pode levar desistncia da democracia e,
com isso, desistncia da crena no papel do direito na construo da democracia e que sem
direitos de cidadania efectivos a democracia uma ditadura mal disfarada SOUSA SANTOS,
Boaventura de. Para uma revoluo democrtica da justia, n. 134. p. 10 e 90 (Coleo Questes da
nossa poca).
Para ficarmos em reforma recente, em Portugal houve grande debate que antecedeu a reforma
legislativa (Reforma dos recursos em processo civil. Trabalhos preparatrios. Ministrio da Justia.
Direco-Geral da Poltica de Justia. Coimbra: Almedina, 2008), lamentando-se, porm a ausncia da discusso interdisciplinar que houve, por exemplo, na Alemanha, como noticiou Barbosa Moreira em passagem transcrita em nota anterior.
El derecho dctil: ley, derechos, justicia. Traduo de Marina Gascn. 7. ed. Madrid: Trotta, 2007. p. 10.
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Direito Constitucional Ao Recurso

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DIREITO CONSTITUCIONAL AO RECURSO

CONSTITUTIONAL LAW TO APPEAL

Doutorando em Direito Processual Civil pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo.

Direito constitucional ao recurso

Direito constitucional ao recurso

Na realidade, a utilizao das vias recursais pode explicar-se por uma

Ainda nesse contexto, merece registro o fato de no ser raro encontrar um

Direito constitucional ao recurso

a meno hierarquia judiciria existente no perodo republicano, cuja influncia

Cf. GRECO, op. cit., p. 287.

A amplitude que se deu, em nosso direito processual, ao cabimento indiscriminado do agravo

Direito constitucional ao recurso

Visando a constituir um sistema coerente, Teresa Alvim Wambier apresenta

do mandamus Admissibilidade Recurso ordinrio em mandado de segurana provido para

Evidentemente que so critrios relevantssimos, mas, com a exceo do da

Direito constitucional ao recurso

Realmente, a recorribilidade das decises no nenhum fetiche e nem deve

Quanto ao denominado princpio do duplo grau de jurisdio ou duplo

O futuro da justia: alguns mitos, p. 1-5.

Direito constitucional ao recurso

H quem afirme que, cultuando-se a ideia de duplo grau de jurisdio, ou

Direito constitucional ao recurso

Acerca da relao entre o instituto do recurso e o duplo grau de jurisdio,

o instituto do recurso no pode ser analisado de modo unitrio com o

Esse esclarecimento necessrio, porque estabelece que o direito ao recurso

NUNES, Dierle Jos Coelho. Direito constitucional ao recurso, p. 167-168.

Direito constitucional ao recurso

Segundo o citado Professor, so estes os vcios: 1) desrespeito ao princpio do

Direito constitucional ao recurso

Se uma abordagem constitucional dos institutos processuais j se justificaria

Como bem apontado por Carlos Alberto Alvaro de Oliveira,

A garantia do contraditrio (disponvel em: <www.mundojuridico.adv.br>).

Direito constitucional ao recurso

SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos fundamentais, sua dimenso organizatria e procedimental e

Direito constitucional ao recurso

Realmente, o fato de haver um plano de admissibilidade no pode servir de

Sobre a preocupao com a produtividade estatstica do Judicirio, uma

Direito constitucional ao recurso

O juzo de admissibilidade, repita-se, no um ardil para se inviabilizar a

julgamento, podero ser desarquivados virtualmente (no sistema de movimentao processual

Direito constitucional ao recurso

Essas criaes inusitadas da jurisprudncia, por impercia ou mesmo por

Direito constitucional ao recurso

Deve ser remarcado que o entendimento esposado pela referida Ministra

Direito constitucional ao recurso

No se discute que, na condio de custos legis, somente o Ministrio Pblico

civil. Ao de indenizao. Interesse de menor. Interveno do Ministrio Pblico. Ausncia de

Procurador de Justia atuar como presentante da Instituio. A situao aparentemente ficaria

Direito constitucional ao recurso

Nesse quadro de requisitos abusivos para se admitirem recursos, temos a

Direito constitucional ao recurso

Por fim, cumpre mencionar o problema relacionado com a recorribilidade

A negao de jurisdio talvez seja a maior violncia que se pode cometer em

THEODORO JNIOR, Humberto; NUNES, Dierle; BAHIA, Alexandre. Litigiosidade em massa

Direito constitucional ao recurso

Essa frustrao da admissibilidade de um recurso previsto no ordenamento

BARBOSA MOREIRA. Breve notcia sobre a reforma do processo civil alemo. So

Direito constitucional ao recurso

CHIOVENDA. Procedimento oral. Traduo de Osvaldo Magon. Processo oral. Rio

MARCATO, Ana Cndida Menezes. O princpio do duplo grau de jurisdio e a

Direito constitucional ao recurso

PREZ, Jess Gonzlez. El derecho a la tutela jurisdiccional. 3. ed. Madri: Civitas,

VIGORITI, Vincenzo. Garanzie costituzionali del proceso civile. Milano: Giuffr,

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