Teoria do Adimplemento substancial na doutrina e na jurisprudncia - ...

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0 2/ 0 4/ 2 01 5 p o r F l vio Tartuc e

A teoria do adimplemento substancial goza de grande pres gio doutrinrio e jurisprudencial na atualidade do Direito
Contratual Brasileiro. Por essa teoria, nos casos em que o contrato ver sido quase todo cumprido, sendo a mora
insignicante, no caber sua ex no, mas apenas outros efeitos jurdicos, como a cobrana ou o pleito de
indenizao por perdas e danos.
A origem da teoria se encontra no Direito Costumeiro Ingls, especialmente na u lizao do termo substancial
performance, sendo mencionado como um dos seus primeiros casos a contenda Boone v. Eyre, de 1779. No Cdigo
Civil Italiano, h previso expressa sobre o adimplemento substancial, no seu art. 1.455, segundo o qual o contrato
no ser resolvido se o inadimplemento de uma das partes ver escassa importncia, levando-se em conta o
interesse da outra parte.

Advogado. Doutor em Direito Civil pela USP.

Mestre em Direito Civil Comparado pela

No caso brasileiro, a despeito da ausncia de previso expressa na codicao material privada, tem-se associado o
adimplemento substancial com os princpios contratuais contemporneos, especialmente com a boa-f obje va e a

PUCSP. Professor da Escola Paulista de

Direito e da Rede de Ensino LFG.
Autor da Editora Mtodo.

funo social do contrato. Nesse sen do, na IV Jornada de Direito Civil, evento promovido pelo Conselho da Jus a
contedos anteriores

Federal e pelo Superior Tribunal de Jus a em 2006, aprovou-se o Enunciado n. 361 CJF/STJ, estabelecendo que O
adimplemento substancial decorre dos princpios gerais contratuais, de modo a fazer preponderar a funo social do
contrato e o princpio da boa-f obje va, balizando a aplicao do art. 475. Vale lembrar que o art. 475 do Cdigo

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Civil trata do inadimplemento voluntrio ou culposo do contrato, preceituando que a parte lesada pelo
descumprimento pode exigir o cumprimento forado da avena ou a sua resoluo por perdas e danos.
Pontue-se que diante de divergncia sobre qual princpio fundamentaria a teoria, aprovou-se um enunciado
doutrinrio em sen do amplo naquele evento, para sa sfazer as duas correntes ento existentes. De toda sorte,

Dez Medidas contra a Corrupo

esclarea-se que, na opinio deste autor, o esteio principiolgico do adimplemento substancial a funo social do
contrato (art. 421 do CC), diante da busca de preservao da autonomia privada e da conservao do negcio jurdico.
No mbito da jurisprudncia superior, numerosos so os arestos que aplicam o adimplemento substancial. Par ndo
para os casos concretos, de incio, incidiu-se a ideia hiptese envolvendo a busca e apreenso de veculo objeto de
venda com reserva de domnio, conrmando-se a impossibilidade de retomada do bem, com a consequente ex no
do negcio (STJ, Agravo n. 607.406/RS, QUARTA TURMA, Rel. Ministro Fernando Gonalves, julgado em 09.11.2004, DJ
29.11.2004, p. 346). O mesmo caminho foi percorrido para afastar a liminar em ao de busca e apreenso
concernente a alienao duciria em garan a de bem mvel, considerando-se o pequeno montante da dvida em
relao ao valor do bem e o fato de ser a coisa essencial a vidade da devedora (STJ, REsp. 469.577/SC, QUARTA
TURMA, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, julgado em 25.03.2003, DJ 05.05.2003, p. 310).
Mais recentemente, e na mesma linha, o Tribunal da Cidadania aplicou a teoria substan al performance a contrato de
leasing celebrado entre duas empresas, uma nanceira e uma empresa transportadora de mercadorias. O contrato
dizia respeito aquisio de 135 carretas, para a a vidade da l ma. Como houve o adimplemento de 30 das 36

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parcelas, correspondente a cerca de oitenta e trs por cento do contrato, foi conrmado o afastamento da ento ao
reintegrao de posse das carretas (STJ, REsp. 1.200.105/AM, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, Terceira Turma, j.
19.06.2012, DJe 27.06.2012). O aresto tambm traz como contedo a funo social da empresa, pelo fato de que a
retomada dos bens mveis fariam com que a a vidade da devedora se tornasse totalmente invivel.

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A evidenciar o grande desao da ideia de cumprimento relevante, deve-se analis-lo casuis camente, tendo em vista
a nalidade econmico-social do contrato e dos negcios envolvidos. Sobre a anlise dos critrios para a aplicao da
teoria, elucida Anderson Schreiber que o atual desao da doutrina est em xar parmetros que permitam ao Poder
Judicirio dizer, em cada caso, se o adimplemento agura-se ou no signica vo, substancial. falta de suporte
terico, as cortes brasileiras tm se mostrado midas e invocado o adimplemento substancial apenas em abordagem
quan ta va. A jurisprudncia tem, assim, reconhecido a congurao de adimplemento substancial quando se
verica o cumprimento do contrato com a falta apenas da l ma prestao, ou o recebimento pelo credor de 16 das

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18 parcelas do nanciamento, ou a hiptese em que 94% do preo do negcio de promessa de compra e venda de
imvel encontrava-se sa sfeito. Em outros casos, a anlise judicial tem descido mesmo a uma impressionante
aferio percentual, declarando substancial o adimplemento nas hipteses em que a parcela contratual inadimplida
representa apenas 8,33% do valor total das prestaes devidas, ou de pagamento que representa 62,43% do preo
contratado. (A boa- f obje va e o adimplemento substancial. Direito contratual. Temas atuais. In: HIRONAKA,
Giselda Maria Fernandes Novaes e TARTUCE, Flvio. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 140).
De fato, como pondera o jurista, a anlise do adimplemento substancial no deve ser meramente quan ta va,
levando-se em conta somente o clculo matem co do montante do cumprimento do negcio. Deve-se considerar
tambm o aspecto qualita vo, afastando-se a sua incidncia, por exemplo, em situaes de moras sucessivas,
purgadas reiteradamente pelo devedor, em claro abuso de direito.
A propsito, como tm pontuado doutrina e jurisprudncia italianas, a anlise do adimplemento substancial passa
por dois ltros. O primeiro deles, obje vo, a par r da medida econmica do descumprimento, dentro da relao
jurdica existente entre os envolvidos. O segundo subje vo, sob o foco dos comportamentos das partes no processo
contratual (CHIN, Giuseppe; FRATINI, Marco; ZOPPINI, Andrea. Manuale di DiriZo Civile. Roma: Nel DiriZo, IV
Edizioni, 2013, p. 1369; citando a Deciso n. 6463, da Corte de Cassao Italiana, prolatada em 11 de maro de 2008).
Acreditamos que tais parmetros tambm possam ser perfeitamente u lizados nos casos brasileiros, incrementando
a sua aplicao em nosso Pas.

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