Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio

Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio - 1 Grau

O documento a seguir foi juntado ao autos do processo de nmero 0010102-69.2016.5.03.0145
em 15/02/2016 14:26:02 e assinado por:
- EMANUELLA CORREA

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usando o cdigo: 16021514251942400000019333447

16021514251942400000019333447

EXMO. SR. DR. JUIZ DA 3 VARA DO TRABALHO DE MONTES CLAROS/MG.

PROCESSO N
RECLAMANTE:
RECLAMADA:

0010102-69.2016.503.0145
ANDERSON DE ABREU SILVA, BRUNNO MACIEL JANHAKI MOTA,
FABIO HENRIQUE RIBEIRO NERI E HELMA DESIDERIO BARBOSA
CAIXA ECONMICA FEDERAL

CAIXA ECONMICA FEDERAL, empresa pblica federal criada pelo Decreto-lei n.

759/69 e regida pelo estatuto aprovado pelo Decreto n. 5.056/04, alterado pelo Decreto n.
6.473/08, com sede em Braslia/DF e Jurdico Regional nesta cidade de Belo Horizonte, na Rua
Tupinambs n. 486, 10 andar, onde recebe as intimaes, vem, respeitosamente, por sua
procuradora abaixo assinada, apresentar sua DEFESA na forma abaixo:

BREVE SNTESE DA LIDE

A parte autora afirma ter sido aprovada no concurso Pblico realizado em 2014, para o
cargo de TBN.
Alega que a CEF vem realizando diversas contrataes de pessoal por meio de
terceirizaes ilcitas, o que estaria impedindo sua contratatao.
Sob tal fundamento, requer seja a CEF condenada a efetuar a nomeao da parte
autora, bem como a pagar indenizao por danos morais.
Todavia, conforme restar demonstrado, a presente ao merece ser julgada
improcedente.

INFORMAES SOBRE O CONCURSO OBJETO DA LIDE

Da classificao dos autores no concurso pblico:

O candidato ANDERSON DE ABREU SILVA foi aprovado no concurso realizado em

2014, para o cargo de Tcnico Bancrio Novo, na 9 classificao do polo MG MONTES
CLAROS e na 149 classificao do macropolo MG.
O candidato BRUNNO MACIEL JANHAKI MOTA foi aprovado no concurso realizado
em 2014, para o cargo de Tcnico Bancrio Novo, na 12 classificao do polo MG MONTES
CLAROS e na 176 classificao do macropolo MG.
O candidato FABIO HENRIQUE RIBEIRO NERI foi aprovado no concurso realizado em
2014, para o cargo de Tcnico Bancrio Novo, na 17 classificao do polo MG MONTES
CLAROS e na 276 classificao do macropolo MG.
A candidata HELMA DESIDERIO BARBOSA foi aprovada no concurso realizado em
2014, para o cargo de Tcnico Bancrio Novo, na 22 classificao do polo MG MONTES
CLAROS e na 340 classificao do macropolo MG.

Do concurso CAIXA de 2014 para o cargo de Tcnico Bancrio Novo:

A realizao do concurso pblico deflagrado por meio do Edital 1/2014/NM objetivou a

formao de cadastro de reserva para o nvel inicial do cargo de Tcnico Bancrio Novo da
carreira administrativa, bem como delimitou o nmero mximo de candidatos a serem
aprovados.
Dessa forma, no houve previso de vagas no concurso de 2014, mas somente a
delimitao do nmero mximo de aprovados em cada polo.

Da realizao do concurso pblico apenas para composio de cadastro

de reserva:

O Concurso 2014, para o cargo de Tcnico Bancrio Novo, foi realizado para
composio de cadastro de reserva, sem obrigatoriedade de aproveitamento de todos os
candidatos.
A contratao dos candidatos aprovados est condicionada disponibilidade
oramentria e s diretrizes estratgicas para os negcios e sustentabilidade da Empresa.

Da validade do concurso de 2014:

O concurso de 2014 foi realizado com prazo de validade inicial de 1 ano e prorrogado
por igual perodo.
Assim, o concurso possui vigncia at 16/06/2016.

Das admisses no concurso de 2014:

At 02/02/2016, foram admitidos 2486 candidatos no concurso de 2014, conforme

relatrio em anexo.
Relativamente ao plo Belo Horizonte, foram admitidos 82 candidatos, at o
classificado na 85 posio da listagem geral e 7 PCD.

Do Acordo Coletivo de Trabalho 2014/2015

A Clusula 50 do ACT CONTRAF 2014/2015, vigente a partir de 01/09/2014, contempla

a contratao de mais 2.000 (dois mil) novos empregados at dezembro/2015.
Considerando que no perodo de 01/09/2014 a 23/11/2015 foram admitidos 2.095
empregados, o compromisso assumido por meio do ACT 2014/2015 j foi integralmente
honrado, inclusive antes da data acordada (31/12/2015).

Do histrico de admisses na CAIXA

Desde 2005, a CAIXA j admitiu 65.912 candidatos por concurso pblico, o que
demonstra nmero expressivo de admisses.
Nos dois ltimos concursos, 2010 e 2012, foram admitidos 27.361 candidatos no cargo
de TBN, sendo 10.851 no concurso de 2010 e 16.510 no concurso de 2012.
No obstante esse histrico, a mudana do cenrio econmico levou a CAIXA a rever
seu planejamento estratgico, inclusive sobre a admisso de candidatos.

Considerando que o concurso de 2014 foi realizado para composio de cadastro de

reserva, a contratao dos candidatos aprovados estar condicionada disponibilidade
oramentria e s diretrizes estratgicas para os negcios e sustentabilidade da Empresa.

DA INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO:

A competncia desta Justia Especializada est estabelecida no art. 114 da Carta
Magna:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
II as aes que envolvam exerccio do direito de greve;
III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e
trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;
IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato
questionado envolver matria sujeita sua jurisdio;
V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista,
ressalvado o disposto no art. 102, I, o;
VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da
relao de trabalho;
VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas
empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;

aos

VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e

II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir;
IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
No restam dvidas de que, pelos incisos II, III, IV, V, VI, VII, VIII e IX, no h
competncia da Justia do Trabalho para a presente causa. Resta apenas a previso do inciso
I, no qual esto inseridas todas as aes que envolvam relao de trabalho.
Ora, aqui no h discusso sobre relao de trabalho, eis que os
questionamentos se vinculam contratao civil realizada por empresa pblica (terceirizao) e
expectativa de direito de concursado aprovado (fase pr-contratual).
Como a concursada aprovada no celebrou contrato de emprego, relao de
emprego no existe. E como ela no presta, a qualquer ttulo, servios para a CAIXA, relao
de trabalho tambm no pode existir, ainda que teoricamente.
A discusso sobre concurso pblico compete Justia Comum que, no caso
da CAIXA, seria a Justia Federal (art. 109, da CF/88). O mesmo ocorre em relao s
discusses sobre contrataes feitas nos moldes da Lei de Licitaes. No se pode olvidar que
a realizao do concurso e a nomeao de candidatos so atos administrativos, mesmo em
empresas pblicas, visto que a Constituio Federal quem rege tais institutos.
Destarte, com base no dispositivo constitucional supra transcrito, deve ser
reconhecida a incompetncia absoluta desta Justia Especializada, declinando o feito ao juzo
competente.

DO LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO

Diante da alegao da parte autora de que h preterio nas contrataes de

concursados, deveria ela arrolar como interessados no deslinde da presente ao todos
aqueles candidatos aprovados em melhor situao que ela e que no foram admitidos.
Ocorre litisconsrcio passivo necessrio quando, por disposio de lei ou pela natureza
da relao jurdica, a pretenso afetar direito de terceiro, tornando-se obrigatria sua
participao no plo passivo, independentemente da vontade de quaisquer das partes (CPC,
art. 47).
Assim, necessria se faz a citao de todos aqueles candidatos que participaram do
certame pblico e que se classificaram em melhor posio que o demandante, uma vez que
eventual reconhecimento de preterio atingir diretamente direito destes.
Requer, portanto, seja reconhecida a necessidade de formao de litisconsrcio
passivo necessrio, com a conseguinte intimao da parte autora para que promova as devidas
citaes.
Da leitura da deciso do STF no RE 594.917:
Considerando casos de conhecimento da CAIXA em que, baseando-se em
interpretao canhestra de precedente do STF, a preliminar de litisconsrcio passivo necessrio
foi afastada, a empresa pede vnia para esclarecer os contornos do julgamento do STF no
caso RE 594.917, cuja leitura apenas da ementa pode dar a entender a inexistncia de
litisconsrcio necessrio.
H diferena substancial entre a situao ora discutida candidato aprovado para
cadastro de reservas em empresa pblica que vem procedendo contratao paulatina dos
classificados, dentro da ordem de classificao e aquela tratada pelo STF no RE 594.917
[1]
AgR .
Na demanda discutida pelo STF, tinha-se concurso pblico para Agente da Polcia
[2]
Rodoviria Federal, com clusula de barreira - apenas os 600 primeiros seriam classificados
para o Curso de Formao.
O Sr. Altair, parte naquele processo, foi classificado na 649 posio. Por essa razo,
foi eliminado do certame, no tendo sido convocado para o Curso de Formao.
Nesse caso, havia 48 candidatos aprovados na frente do Sr. Altair, que obtiveram
melhor classificao em razo de liminares candidatos com situao sub judice. Assim,
mesmo que esses candidatos no estivessem no certame, o Sr. Altair no teria pretenso
legtima de convocao para o Curso de Formao (sem eles, ele ainda estaria aqum da
clusula de barreira da 649 posio, subiria para a 601).
A situao mudou, contudo, quando houve desistncias no curso do certame, que
legitimaram Administrao Pblica convocar mais 27 candidatos para alcanar o nmero de
600 inscritos no Curso de Formao. Considerando essa nova situao, o Sr. Altair pretendeu
sua convocao para o Curso de Formao (pois, segundo seu entendimento, agora a
Administrao Pblica deveria chamar at o 627 colocado, e o Sr. Altair entendeu que os 48
candidatos classificados na sua frente deveriam ser desconsiderados, por estarem com sua
situao sub judice.
Em primeira instncia, a Justia Federal deferiu liminar em favor do Sr. Altair,
determinando a criao de duas ordens de classificao uma considerando todos os
candidatos, e outra considerando aqueles que no estavam com sua situao sub judice. E
mais, determinou que o Sr. Altair realizasse o Curso de Formao e ficasse com sua vaga
reservada, de acordo com o transcorrer do certame, at deciso final sobre a situao dos
outros 48 candidatos aprovados na sua frente que estavam assim classificados em razo de
liminar.
[1]

Decorrente de deciso do TRF-2, na AC 2003.50.01.002293-1.

Norma do edital que prev a eliminao do candidato que, mesmo tendo obtido nota mnima suficiente
para aprovao, no ficou classificado entre os melhores candidatos correspondentes a um percentual do
nmero de vagas oferecidas.
[2]

Em segunda instncia, o TRF-2 cassou a liminar, ao entendimento de que provimentos

jurisdicionais no tm o condo de direito de alterar a ordem de classificao, nem,
tampouco de criar vagas na Administrao Pblica.
O Sr. Altair perdeu a demanda, tendo recorrido ao STF, que manteve a deciso do
TRF-2 em deciso assim ementada:
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. NOMEAO DE CANDIDATO
DECORRENTE DE DECISO JUDICIAL. PRETERIO. INEXISTNCIA.
PRECEDENTES.
I A jurisprudncia desta Corte se firmou no sentido de que no h preterio
quando a Administrao realiza nomeaes em observao a deciso judicial.
II - Agravo regimental improvido.
(STF, 1 Turma, RE 594.917, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DO 25/11/2010)
A deciso do Supremo no se coaduna com a interpretao de que a deciso judicial
pode acarretar a nomeao de candidato fora da ordem de classificao do certame.
O acrdo do STF diz respeito legalidade da nomeao de candidatos, conforme
ordem de classificao do edital, mesmo que essa ordem tenha sido fixada aps decises
judiciais envolvendo anlise da classificao dos candidatos em outras etapas do certame.
No pode o Judicirio, pois, inverter os fatos que subjazem interpretao do STF no
RE 594.917 para da extrair deciso em sentido completamente oposto. A CAIXA pede, pois,
ateno para a questo, para que no se equivoque sobre o sentido e alcance da deciso do
STF sobre a matria.
NO MRITO
ESCLARECIMENTOS SOBRE A AO CIVIL PBLICA N. 0002335-25.2014.5.03.0185:
Ao contrrio do que pretende fazer crer a parte autora, a liminar na ACP n. 000233525.2014.5.03.0185 no abriu 1.135 vagas no quadro da reclamada.
Em primeiro lugar, cumpre esclarecer que os efeitos da liminar foram suspensos em
razo de negociao entre a CAIXA e o MPT/MG, atravs do procedimento de
acompanhamento judicial n. 002535.2014.03.000/1 instaurado no MPT/MG. Em reunio
realizada no dia 20/01/2015, a CAIXA e o MPT/MG consignaram:

Atualmente, o processo 0002335-25.2014.5.03.0185 permanece suspenso, com

audiencia de instruo designada para dia 17/12/2015.
Vejam-se os despachos n 02152/15 (de 11/02/2015) e 10066/2015 (de 15/07/2015):
Despacho n 02152/15
Defiro o requerimento de f. 824/826 e determino a suspenso do feito
por 180 dias, adiando-se a audincia para o dia 12.8.15, s 16h20min.

Despacho 10066/2015
Determino a suspenso do feito, como requerido pelo MPT.
Em consequncia, adio a audincia de instruo para o dia 17.12.15, s
16 horas.
Ocorre que em audiencia realizada no dia 17/12/2015, o sindicato autor desistiu da
ACP 0002335-25.2014.5.03.0185, pedido devidamente homologado pelo Juzo, conforme
ata abaixo:

47 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE

TERMO DE AUDINCIA RELATIVO AO PROCESSO 0002335-25-2014-5-03-0185
Aos 17 do ms de dezembro do ano de 2015, s 16:00 horas, na sede da
47 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE/MG, na presena da MM. Juza
Adriana Goulart de Sena Orsini, realizou-se audincia INSTRUO da
Ao Civil Pblica ajuizada por Ministerio Publico do Trabalho+ 1 em
face de Caixa Economica Federal (CNPJ 00.360.305/2665-62).
s 16h28min, aberta a audincia, foram, de ordem da Exmo(a). Juza do
Trabalho, apregoadas as partes.
Presente o Procurador do Trabalho, Dr. Hlder Santos Amorim.
Presente o preposto do Sindicato dos Empregados Em Estabelecimentos
Bancrios de Belo Horizonte e Regio, Sr. Umberto Gil Alcon,
acompanhado do Dr. Jos Svio Leite de Almeida Jnior, OAB MG 121820.
Presente a preposta da r, Sr Raquel Lima Dantas, acompanhada do Dr.
Luciano Paiva Nogueira, OAB n 079711/MG e do Dr. Felipe de
Vasconcelos Soares Montenegro Mattos, OAB DF 23409.
Inicialmente, o Procurador do Trabalho junta aos autos pedido de
desistncia da presente ao civil pblica. O sindicato assistentes
adere ao pedido de desistncia realizado pelo Ministrio Pblico do
Trabalho - 3 regio.
Homologa-se a desistncia, extinguindo-se o processo sem resoluo do
mrito, nos termos do art. 267, inciso VIII, do CPC.
Devolvam-se os documentos oportunamente.
Arquive-se, com baixa na distribuio.
Custas de R$10.000,00 pelo autor, isento.
Encerrou-se.
Adriana Goulart de Sena Orsini
Juza do Trabalho
Procurador do Trabalho
Sindicato assistentes Procurador
R Procuradores
Diretor(a) de Secretaria
Portanto, no h que se falar em nos efeitos da liminar ACP n. 000233525.2014.5.03.0185.
Por fim, cumpre ressaltar, o objeto da ao civil pblica envolvia o fim da contratao
de empresa para a prestao dos servios de telemarketing para a CAIXA em Minas Gerais.
Em caso de procedncia da ao, competiria empresa, no uso do seu poder diretivo, decidir a

forma de realocao do servio entre os empregados que j esto em seu quadro, distribuindo[1]
os por todo o Brasil , avaliando a necessidade ou no de novas contrataes.

ESCLARECIMENTOS SOBRE O TAC/TC 062/04:

O TAC/TC 062/04, de abrangncia nacional, previa os seguintes ajustes no processo
de terceirizao da CAIXA:
- substituir postos de servios terceirizados de back-office (retaguarda de agncia) em
todo pas por meio de plano de ao que envolvia reviso e automatizao dos
processos de retaguarda e a contratao de tcnicos bancrios;
- contratar somente empregados para o exerccio de atividade-fim da empresa e
mesmo para o exerccio de atividade-meio que exijam pessoalidade e subordinao
jurdica;
- terceirizar por postos de servios (ou seja, contratar com base na fixao de nmero
determinado de profissionais) apenas os servios de vigilncia, brigada de incndio,
manuteno, limpeza, copeiragem, ascensorista, carregador, garagista, garom,
operador de mquina copiadora, porteiro, telefonista, vigia, zelador, recepcionista em
portaria de unidade e recepcionista em ambiente de autoatendimento;
- adequar as terceirizaes das reas de digitao e tecnologia.
Em 09 SET 10, o MPT/PRT 10 Regio homologou o cumprimento pela CAIXA de
todos os compromissos assumidos no TAC/TC 062/04. Na Promoo de Arquivamento
emitida pelo rgo, o procurador conclui a priori, pelo cumprimento, por parte da Caixa
Econmica Federal, do Termo de Ajuste de Conduta n 62/2004 (...).
Regularmente o MPT/PRT 10 Regio monitora o cumprimento pela CAIXA das
determinaes do TAC, e, no ltimo acompanhamento, de 13 SET 2013, aquele parquet
concluiu no Despacho Circunstanciado relativo ao PP n 000805.2009.10.000/05:
(...) toda a poltica de terceirizao implantada pela empresa nos ltimos
nove anos, assim como os milhares de empregos criados, demonstram que
a instituio empenhou-se e est empenhada em cumprir os termos e
condies desses dois ttulos executivos; (...)

DA ALEGADA TERCEIRIZAO ILCITA

No Brasil, a terceirizao de atividades no vedada permitida sempre que no
seja a atividade fim do empregador. Esta a Jurisprudncia pacfica e antiga do TST sobre a
matria, conforme Smula 331 daquele Tribunal, a qual informa que: no forma vnculo de
emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7.102, de 20-06-1983),
de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do
tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
Este , ento, o balizador da terceirizao de servios no pas, sendo lcita toda e
1
qualquer terceirizao de atividade-meio. propsito, ensina Maurcio Godinho Delgado :
Atividades-fim podem ser conceituadas como as funes e tarefas
empresariais e laborais que se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial do
tomador dos servios, compondo a essncia dessa dinmica e contribuindo
inclusive para a definio de seu posicionamento e classificao no contexto
empresarial e econmico. So, portanto, atividades nucleares e definitrias da
essncia da dinmica empresarial do tomador dos servios.
[1]

Isso porqu os servios de telemarketing atacados na referida ACP dizem respeito a unidades da CAIXA de diversos
Estados Membros da Federao. Caso ilcita a manuteno do servio, da forma em que proposto o atual modelo,
caber ao empregador cessar a contratao e reorganizar-se, de acordo com seu poder diretivo.
1
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, 2 Edio, Editora LTR, pg. 436

Ora, em contraponto, a atividade-meio seria atividade perifrica aos objetivos precpuos

2
da empresa, assim compreendida pelo citado professor :
Por outro lado, atividades-meio so aquelas funes e tarefas empresariais e
laborais que no se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial do tomador dos
servios, nem compem a essncia dessa dinmica ou contribuem para a
definio de seu posicionamento no contexto empresarial e econmico mais
amplo. So, portanto, atividades perifricas essncia da dinmica empresarial
do tomador dos servios.
Logo, a terceirizao lcita quando ocorrer em atividades que no sejam ligadas
diretamente finalidade da empresa, ou seja, lcita a terceirizao das atividades-meio, que
so aquelas funes e tarefas que no se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial do
tomador de servios, nem compem a essncia dessa dinmica ou contribuem para a definio
de seu posicionamento no contexto empresarial e econmico mais amplo.
Conforme Poltica de Terceirizao MN PO011, a CAIXA possui contratos com
empresas especializadas que prestam servios de natureza acessria e secundria em
relao s atividades-fim do banco e estas, por sua vez, so executadas exclusivamente
por empregados prprios, aprovados por Concurso Pblico.
Entende-se por atividades-fim do banco aquelas que definem a essncia da misso da
empresa como instituio financeira, agente de polticas pblicas e parceira estratgica do
Estado.
Alm das atividades citadas, os empregados da CAIXA atuam tambm em atividadesmeio que sejam estratgicas, sensveis ou sigilosas e aquelas para cuja execuo necessrio
estabelecer pessoalidade e subordinao entre os envolvidos.
A terceirizao na CAIXA, alm de estar em conformidade com o Enunciado 331
TST, tambm obedece ao Termo de Ajuste de Conduta 062/04 (TAC/TC 062/04), de
30/04/2004, e aditivos de 2005, 2006 e 2008, assinados pela CAIXA e o Ministrio Pblico
do Trabalho 10 Regio.
No h, portanto, violao ao referido acrdo n 2303/2012 do TCU, suscitado
pela reclamante na petio inicial.
Diante de todo o exposto, percebe-se que sob o prisma do Direito do Trabalho a
terceirizao de atividade-meio licita. Sob o prisma do Direito Administrativo ela permitida e
estimulada. E, finalmente, sob o prisma do Direito Constitucional ela atende aos princpios
inseridos no art. 37, dentre outros.

PRINCPIO DA ISONOMIA - DA PRETERIO DOS CANDIDATOS APROVADOS EM

MELHOR COLOCAO:
A isonomia, como se sabe, deve ser assegurada de forma efetiva, com a igualdade da
lei (a lei no poder fazer nenhuma discriminao) e a igualdade perante a lei (no deve haver
discriminao na aplicao da lei).
Conceder autora, atravs desta demanda, o direito de ser contratado para o emprego
pblico em aluso, implicaria em flagrante desrespeito ao princpio da isonomia, pois se estaria
preterindo o direito de outros candidatos que esto com melhor classificao no certame.
O Egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio j se manifestou a respeito em caso
anlogo, conforme se v do precedente abaixo:
"EMENTA: ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. CADASTRO
DE RESERVA. PRETENDIDA NOMEAO E POSSE. NOCOMPROVAO DO DIREITO LQUIDO E CERTO. 1. conforme
2

In ob. cit., pg. 436/437:

reiterado entendimento jurisprudencial, no mandado de segurana, a

inicial deve vir instruda com a prova pr-constituda. na hiptese, no
carreou a impetrante para os autos a indispensvel prova da violao
ao seu suposto direito nomeao e posse no cargo pblico
disputado. 2. alm desse bice, outro se ergue a impossibilitar o
acolhimento da pretenso mandamental, porquanto a nomeao da
impetrante, classificada no 16 lugar, no observaria a ordem de
classificao do concurso, preteridos que seriam os candidatos
classificados na 14a e 15a colocao. 3. apelao desprovida.
sentena denegatria da segurana confirmada."
(Tribunal Regional Federal da 1 Regio - TRF1, Apelao em
Mandado de Segurana AMS n. 12.389/DF, processo de origem n.
2007.34.00.012389-4, Rel. Desembargador federal Daniel Paes
Ribeiro, sexta turma, publicado em 09.03.2009).
Data vnia, no convence a ilao autoral no sentido de que h vagas para abarcar a
autora em razo da terceirizao de servios jurdicos, mormente porque no h qualquer
anlise quantitativa acerca do volume de trabalho que cada profissional seria apto a receber e
tampouco fundo cientfico em tal concluso.
Julgado procedente o pedido na forma posta, esse MM juzo estaria preterindo o direito
dos candidatos classificados em melhor posio que a autora, de serem convocados
prioritariamente, razo pela qual o pedido deve ser julgado improcedente.

DA CONTRATAO DE EMPREGADOS PELA CAIXA - NECESSIDADE DE AUTORIZAO

DO GOVERNO FEDERAL, E DE EXISTNCIA DE DOTAO ORAMENTRIA:
O Decreto 3735, de 24.01.2001, que estabelece as diretrizes operacionais para as
estatais federais, entre outras providncias, disps em seu artigo 1, inciso I, que compete ao
Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto a aprovao da definio do quantitativo de
pessoal prprio das empresas pblicas federais, e imps, no pargrafo segundo do referido
artigo, a condio de que as contrataes de pessoal das empresas pblicas federais somente
podem ser efetuadas se houver dotao oramentria suficiente para cobrir os custeios
respectivos.
Por outro lado, o artigo 2, do anexo 1 do Decreto 7063/2010, que aprovou a Estrutura
Regimental do Ministrio do Planejamento Oramentrio e Gesto definiu que o DEST
(Departamento de Coordenao e Governana das Empresas Estatais) deve prestar
assistncia ao Ministro de Estado do Planejamento, sendo responsvel pela elaborao do
Programa de Dispndios Globais (PDG) e da proposta do Oramento de Investimentos (OI) das
empresas em que Unio detenha, direta ou indiretamente, a maioria do capital social.
Inclui-se em sua responsabilidade o acompanhamento e disponibilizao das
informaes econmico-financeiras das empresas estatais, bem como se manifestar sobre os
pleitos das empresas estatais, no que se refere poltica salarial, aprovao e eventuais
modificaes nos planos de previdncia dessas empresas e seu quantitativo de empregados.
No exerccio deste mister o DEST baixou a portaria n 14, de 16 de julho de 2013,
autorizando o aumento do limite mximo de empregados da CAIXA, para 102.049 empregados
no ano de 2013, e de 106.899 no ano de 2014 e 112.992 em 2015.
No obstante, em 23/12/2015, foi publicada, no Dirio Oficial da Unio, a Portaria
n 17, de 23 de dezembro de 2015, por meio da qual o Ministrio do Planejamento limitou
o quadro de pessoal da Caixa em 97.732 empregados. Portanto, a contratao dos
candidatos aprovados est condicionada ao surgimento de vagas durante o perodo de
validade do concurso, que pode decorrer de transferncias ou desligamentos por motivo
de resciso contratual, aposentadoria ou falecimento.
Entretanto, o pargrafo nico do artigo 1 da Portaria mencionada ressaltou que:

Pargrafo nico As contrataes de 4.850 empregados em 2014 e de 5023

empregados de 2015 dependero de manifestao prvia do Departamento de
Coordenao e Governana de Empresas Estatais (grifos atuais)
Alm disso, ao autorizar a CAIXA a gerenciar o seu quadro de pessoal prprio,
praticando atos de gesto para repor empregados desligados ou que vierem a se desligar do
quadro funcional, o referido Decreto estabeleceu as seguintes condies:
Art. 2. Fica a CAIXA autorizada a gerenciar o seu quadro de pessoal
prprio, praticando atos de gesto para repor os empregados desligados
ou que vierem a se desligar do quadro funcional, desde que sejam
observados o limite ora estabelecido e as dotaes oramentrias
aprovadas para cada exerccio, bem como as demais normas legais
pertinentes.
Art 3- Para fins de controle do limite do quantitativo de pessoal prprio da
CAIXA, ficam contabilizados, alm dos empregados efetivos ingressantes
por intermdio de concursos pblicos, os empregados que esto cedidos a
outros rgos, os empregados requisitados de outros rgos e os
empregados que esto afastados por doena, por acidente de trabalho, ou
por qualquer outra razo.
Da se infere, em primeiro lugar, que a autorizao dada pelo MPOG CAIXA para
aumento de seu quadro funcional em 2014 e 2015 dependeria de prvia autorizao do
DEST e que a autorizao dada a esta empresa pblica para gerir a reposio de cargos
vagos ficou condicionada observncia da dotao oramentria aprovada para cada
exerccio.
Logo, a reposio de empregados que se desligam da empresa, seja por demisso,
ou por morte, ou aposentadoria, etc. no imediata e incondicional, eis que est submetida a
uma srie de condies que o gestor da CAIXA deve observar, em razo desta r ser uma
empresa pblica federal. No que se refere, em especial, ao Plano de Apoio Aposentadoria
(PAA), citado pela autora na exordial, imperioso elucidar que a aposentadoria de um
funcionrio no atesta, de forma alguma, a existncia de vaga a ser preenchida, vez que
a mesma pode inclusive ter sido extinta, dentre outras razes, para adequao ao plano
oramentrio.
Percebe-se que a margem de discricionariedade dos administrados da CAIXA
limitada, no lhe sendo permitido a contratao de novos empregados se isto implicar em
aumento de despesa oramentria j aprovada para o ano.
Ademais, dentro da sua estreita margem de discricionariedade, est, porm, a
possibilidade de definir onde mais conveniente e oportuna a alocao de determinada vaga
em uma determinada localidade, sendo legitimado ao gestor da CAIXA, por exemplo, definir
que uma vaga eventualmente aberta em Belo Horizonte, venha a ser estrategicamente
realocada para aproveitamento na cidade de So Paulo, se ali a demanda de pessoal se
mostrar mais urgente e aguda. O mesmo efeito se d quando uma vaga em uma determinada
localidade suprida por meio de transferncia de empregado lotado em outro local, implicando
na circunstncia de que a vaga existente transmude de lugar.
Por outro lado, tambm quando ocorre autorizao para aumento do nmero de
empregados, as vagas so distribudas de acordo com as necessidades estratgicas da
empresa.
Salienta-se que h um compreensvel dinamismo no surgimento de vagas a serem
alocadas nas milhares de unidades da CAIXA existentes em todo o pas, em virtude de que elas
surgem por variados motivos, tais como inaugurao de novas unidades, transferncias de
empregados, desligamentos por motivo de resciso contratual, aposentadoria, afastamento,
para tratamento de sade e falecimento, circunstncias essas que no so idnticas em todas
as regies. Isso demonstra a toda evidncia que as vagas no surgem de forma linear, nem
mesmo as novas vagas eventualmente autorizadas pelo DEST, no sendo equnime entre os
plos, o que elide a possibilidade de se dizer que a eventual autorizao para contratao de

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diversos empregados pela CAIXA em todo o pas implica na necessidade imperiosa de

contratao no Plo de Montes Claros.
Importante salientar que a realizao do concurso pblico deflagrado por meio do
Edital 1/2014/NM objetivou a formao de cadastro de reserva para o nvel inicial do cargo
de Tcnico Bancrio Novo da carreira administrativa, bem como delimitou o nmero
mximo de candidatos a serem aprovados, o que foi julgado constitucional pelo STF,
conforme
notcia
constante
do
endereo
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=260705&tip=UN.
Dessa forma, no houve previso de vagas no concurso de 2014, mas somente a
delimitao do nmero mximo de aprovados em cada polo.
No prospera ainda a informao de que existe 1.135 vagas disponveis para
contratao ou sendo indevidamente ocupadas at porque a CAIXA j contratou, at o dia
28/10/2015, 2482 candidatos no concurso de 2014, conforme relatrio anexo, ou seja, muito
mais do que aponta a reclamante como sendo o nmero de contratos supostamente
irregulares.
Destarte, totalmente improcedente a pretenso da Autora de impor CAIXA a
necessidade de sua contratao, sem que tenha havido a necessidade, convenincia,
oportunidade e possibilidade de contratao nessa localidade durante o prazo de validade do
concurso que ela prestou.

DA ILEGALIDADE DA PRETENSO DA PARTE AUTORA

O Edital e o certame constituem ato jurdico perfeito, e no podem ser desprezados
por aqueles que a ele se submeteram.
A lei no admite casusmos que visem atender a interesses personalssimos, a custa
de burla das condies fixadas no edital, que sabidamente, faz lei entre as partes.
Ademais, a pretenso da parte autora atropela, inclusive, os princpios que regem a
administrao pblica, previstos no artigo 37, da Constituio Federal, bem como no art. 3, da
Lei 8666/93.
Diz o art. 37 da Carta Magna que a administrao pblica, inclusive a indireta, como
o caso da CAIXA, obedecer aos princpios da legalidade e moralidade entre outros. Estabelece
ainda, o referido artigo, em seu inciso IV, que, durante o prazo improrrogvel previsto no edital,
a candidata aprovada ser contratada com prioridade sobre novos concursados para assumir o
mesmo cargo para a qual concorreu.
Por outro lado, o art. 3 da Lei 8666/93 prev que a licitao destina-se a garantir a
observncia dentre outros, do princpio da proposta mais vantajosa para a administrao
pblica, alm de observar tambm o princpio da impessoalidade, da moralidade e da
vinculao ao instrumento convocatrio.
Ora, a pretenso da autora afronta todos esses princpios, na medida que seu pedido
atropela o eventual direito dos candidatos classificados antes dela no concurso, e que no
foram contratados (infringncia aos princpios da observncia da proposta mais vantajosa, bem
como da impessoalidade e da moralidade). Tambm atenta contra o princpio da vinculao ao
instrumento convocatrio.
Por tudo isto, o pleito da autora afigura-se atentatrio ao arcabouo jurdico ptrio.
DOS ALEGADOS DANOS MORAIS
A parte autora pede indenizao por danos morais em razo da alegada frustao do
direito ocupao da vaga.
Em primeiro lugar, conforme j informado, os efeitos da liminar perderam seus efeitos,
em face da desistncia da Ao Civil Pblica ajuizada pelo MPT/MG.

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Conforme j informado, no houve qualquer ato ilcito por parte da demandada, j que a
terceirizao de servios ato lcito, previsto na Lei n. 8.666/93, conforme exaustivamente
demonstrado na presente pea de defesa.
Nesse contexto, ainda que se reputasse ilcita a terceirizao levada a efeito pela
reclamada, tal fato, por si s, no implicaria na obrigatoriedade de contratao imediata de
todos os candidatos aprovados no concurso pblico, posto que tal providncia no prescinde da
existncia das vagas respectivas.
Pelo exposto, demonstrada a inexistncia de conduta ilcita ou culpa da CEF pelo
alegado dano sofrido, no h que se falar em responsabilizao da CEF.

Do valor da Indenizao:
Na hiptese remota de condenao, pelo Princpio da Eventualidade, a CEF requer o
valor seja arbitrado observando-se os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade,
valores compatveis com a natureza e a extenso das leses a direito que porventura forem
identificadas, no caso da indenizao por danos morais.

DA AUSNCIA DOS PRESSUPOSTOS DE CONCESSO DA LIMINAR/ANTECIPAO DE

TUTELA INTENTADA PELO AUTOR:
Verifica-se de plano que no esto presentes, no caso vertente, os requisitos
necessrios ao deferimento da liminar pleiteada, pois nem de longe h plausibilidade no direito
invocado, no se podendo cogitar da existncia dos requisitos relativos ao periculum in mora e
fumus boni iuris.
Conclui-se que, se a pretenso da autora fere o Edital do concurso pblico por ela
realizado, ao intentar a contratao/reserva de vaga em evidente detrimento dos candidatos
aprovados em melhor colocao. Ressalte-se que as convocaes j efetuadas seguiram
exatamente a ordem de classificao, sequer existindo na inicial alegao de que houve
nomeao de candidato com classificao posterior.
Ademais, a existncia de terceirizao ilcita para prestao de servios por parte da
reclamada matria que no pode ser exaurida em mera sede de cognio sumria, que
ocorre em sede de tutela antecipada.
Tampouco convence a ilao autoral no sentido de que h vagas para abarcar a autora
em razo da terceirizao de servios, mormente porque no h qualquer anlise quantitativa
acerca do volume de trabalho que cada profissional seria apto a receber e tampouco fundo
cientfico em tal concluso.
Por estas razes, requer a CAIXA, desde j, o indeferimento da liminar vindicada, seja
pela ausncia dos requisitos necessrios, seja pelo risco de danos irreparveis ou de difcil
reparao a esta empresa pblica.

PRINCPIO DA EVENTUALIDADE
Em ateno ao Prncpio da Eventualidade, a CEF requer que, caso seja determinada a
contratao da autora, se d em localidade a ser definida pela CEF dentro do plo previsto no
Edital do certame de que o reclamante participo.
Ademais, no h que se falar em pagamento de remunerao retroativa, pois no houve
prestao laboral.

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

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Considerando que, em razo do jus postulandi, o acesso Justia do Trabalho pode se dar
sem a representao por advogado, a autora poderia, sem prejuzo algum, prescindir de tal
profissional na busca de seus direitos.
Entretanto, ainda que insistisse no patrocnio de pessoa tecnicamente capaz de defender seus
direitos, a reclamante poderia ter-se beneficiado da assistncia judiciria prestada por defensor
pblico.
Destarte, se a opo da reclamante foi a de realizar a contratao de um advogado particular,
atravs de contrato para prestao de servios de natureza civil, pactuando o pagamento de
honorrios conforme a convenincia das partes, no pode querer agora que a aqui Reclamada
(CAIXA) seja responsvel por indenizar-lhe pelo referido pagamento.
Veja-se o que dispe a recente Smula 37 do TRT 3 Regio:
POSTULADO
DA
REPARAO
INTEGRAL.
HONORRIOS
ADVOCATCIOS. PERDAS E DANOS. INTELIGNCIA DOS ARTIGOS
389
E
404
DO
CDIGO
CIVIL.
indevida a restituio parte, nas lides decorrentes da relao de
emprego, das despesas a que se obrigou a ttulo de honorrios
advocatcios contratados, como dano material, amparada nos arts. 389 e
404 do Cdigo Civil.
(RA 105/2015, disponibilizao:
22/05/2015 e 25/05/2015)

DEJT/TRT3/Cad.Jud.

21/05/2015,

Pelo exposto, inexigvel o pagamento de honorrios advocatcios.

DOS REQUERIMENTOS
Por todo o exposto, requer a CAIXA o acolhimento das preliminares suscitadas e, caso
chegue-se ao mrito, que sejam julgados improcedentes todos os pedidos veiculados na
petio inicial (inclusive reserva de vaga e nomeao), diante da demonstrao de que todas as
alegaes do obreiro se acham destitudas de lastro na verdade, bem como da inexistncia de
direito subjetivo do mesmo de alterar a ordem de classificao no certame e ser imediatamente
admitido na CAIXA.
Protesta pela produo de todos os meios de prova cabveis, em especial, a
documental.
Requer, por fim, que as intimaes sejam dirigidas advogada signatria, para o
endereo abaixo declinado:
RUA DOS TUPINAMBS, N. 486, 9 ANDAR,
CENTRO - BELO HORIZONTE - MG, CEP. 30.120-070
TEL. (031)3217-1112
Termos em que,
pede deferimento.
Belo Horizonte, 12 de fevereiro de 2016.
EMANUELLA CORRA
OAB/MG 89.700
CAIXA JURDICO REGIONAL DE BH

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