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AO PREVIDENCIRIA DE CONCESSO DE
APOSENTADORIA ESPECIAL
I DOS FATOS
O Autor, nascido em 30 de dezembro de 1959 (carteira de identidade anexa), filiou-se
Previdncia Social em janeiro de 1978. importante assinalar que durante diversos
interregnos contributivos esteve submetido a agentes nocivos. O quadro a seguir demonstra,
de forma objetiva, as profisses desenvolvidas e o tempo de contribuio de cada perodo:
Admisso
Sada
Empregador
Cargo
13/01/1978 31/08/1979
Comando do exrcito
Soldado
15/10/1979 22/10/1979
XXXXXXXXXXX
Servente
05/11/1979 26/01/1980
XXXXXXXXXXX
Servente
Tempo de contribuio
01 ano, 07 meses e 19 dias,
convertidos em 01 ano, 01 ms e
28 dias (fator 0,71).
08 dias, convertidos em 05 dias
(fator 0,71).
08/02/1980 16/05/1980
XXXXXXXXXXX
Servente
14/06/1980 30/07/1980
XXXXXXXXXXX
Servente
06/10/1980 06/04/1981
XXXXXXXXXXX
Auxiliar
20/05/1981 22/07/1981
XXXXXXXXXXX
Servente
05/10/1981 18/03/1982
XXXXXXXXXXX
Auxiliar
22/04/1982 21/07/1982
XXXXXXXXXXX
Ajud. Geral
01/09/1982 13/04/1983
XXXXXXXXXXX
Ajudante de
motorista
28/10/1983 12/03/1984
XXXXXXXXXXX
Auxiliar de
produo
15/10/1984 17/11/1984
XXXXXXXXXXX
Serv. Gerais
13/12/1984 21/09/1987
XXXXXXXXXXX
Auxiliar
07/02/1988 23/04/1988
XXXXXXXXXXX
Servios
gerais
06/06/1988 23/08/1988
XXXXXXXXXXX
28/09/1988 13/10/1988
XXXXXXXXXXX.
01/12/1988 08/12/1988
XXXXXXXXXXX
02/01/1989 02/06/1989
XXXXXXXXXXX
NMERO DE CONTRIBUIES
369 meses
II DO DIREITO
O 1 do art. 201 da Constituio Federal determina a contagem diferenciada dos
perodos em que os segurados desenvolveram atividades especiais. Por conseguinte, a Lei
Ajudante Geral
obstante,
segue
anexo
formulrio
de
um
colega
que
trabalhou
Ajudante de motorista
TRANSPORTES
RODOVIRIO
Motoristas e cobradores de
nibus.
Penoso
25 anos
Jornada
normal
Motoristas e ajudantes de
caminho.
De qualquer forma, caso Vossa Excelncia entenda necessrio, poder ser produzida
prova testemunhal para comprovao do tempo de servio especial em face do
enquadramento por categoria profissional.
Perodo: 28/09/1988 a 13/10/1988
Empresa: XXXX
Cargo:
Ajudante de fundio
2.5.1
Empresa: XXXX
Cargo:
Cobrador
2.4.4
Motoristas e cobradores de
nibus.
Penoso
25 anos
Jornada
normal
Motoristas e ajudantes de
caminho.
(DOCUMENTO PERTINENTE)
(DOCUMENTO PERTINENTE)
(DOCUMENTO PERTINENTE)
TEMPO
DE
SERVIO
COMUM
ESPECIAL.
de
2014,
no
requerem
anlise
quantitativa
de
sua
(TRF4, APELREEX
em 18/06/2015. Destacam-se alguns trechos do voto vencedor proferido pelo Juiz Federal
Joo Batista Lazzari:
(...)
4. Sobre a possibilidade de reconhecimento da periculosidde como agente
nocivo aps a entrada em vigor do Decreto n. 2.172/97, esta Turma Nacional,
por ocasio do julgamento do PEDILEF n. 50136301820124047001, Relator
Juiz Federal Glucio Ferreira Maciel Gonalves, DOU 16/08/2013, firmou tese
de que no se pode contar tempo especial devido periculosidade, aps
05/03/1997, exceo daquelas previstas em lei especfica como
perigosas. (...)
6. No presente caso, pretende-se o reconhecimento do carter especial da
atividade de transporte de inflamveis, por meio de caminho tanque, atividade
reconhecidamente perigosa pela Norma Regulamentadora (...)
11. Dessa forma, considerando a tese uniformizada por esta TNU quando do
julgamento do PEDILEF 50136301820124047001, no sentido de que no se
pode contar tempo especial pelo agente nocivo perigo, aps 05/03/1997,
quando da edio do Decreto 2.172/97, exceo daquelas previstas em lei
especfica como perigosas, voto no sentido de conhecer e negar
provimento ao incidente de uniformizao interposto pelo INSS em
razo da atividade desenvolvida pela parte Autora ser considerada
No mesmo sentido, o artigo 193, inciso I, da CLT, dispe que as atividades com
exposio a inflamveis so consideradas perigosas. Veja-se:
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da
regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas que,
por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em
02/01/2000 a 09/08/2011
Empresa: XXXX
Cargo:
Lavador
(DOCUMENTO PERTINENTE)
Ainda de acordo com o PPP, em razo das atividades realizadas, o Autor esteve
exposto aos seguintes agentes nocivos (Evento 1, PPP, pg. 8):
(DOCUMENTO PERTINENTE)
Por fim, importante registrar que na poca em que o Autor trabalhou no eram
fornecidos equipamentos de proteo individual, conforme se pode inferir da anlise do PPP,
eis que no consta nenhuma informao a respeito de EPIs e EPCs eficazes.
Sendo assim, resta comprovada a sujeio a agentes nocivos que permitem o
reconhecimento do tempo de servio especial, quais sejam: item 2.0.1 (rudo) e umidade
smula 198 do TFR e NR 16.
DA CONVERSO DO TEMPO DE SERVIO COMUM EM ESPECIAL
A Lei 8.213/91, em sua redao original, foi disciplinada pelo Decreto 611/92, o qual
estabelecia a possibilidade da converso do tempo de servio comum em especial, conforme
disposto no art. 64 deste diploma normativo.
Entretanto, a Lei 9.032/95 afastou esta hiptese de converso ao alterar o 3 do art.
57 da Lei 8.213/91, mas sem prejudicar o direito adquirido aos perodos anteriores sua
vigncia, ainda que os requisitos para aposentadoria somente sejam preenchidos
posteriormente, entendimento este que garante a aplicao do disposto do art. 5, inciso
XXXVI, da Constituio Federal.
Portanto, considerando que o Autor desempenhou atividades em que no comprova a
sujeio a agentes nocivos relativas a perodos anteriores Lei 9.032/95, mostra-se
imperiosa a converso do tempo de servio comum em especial pelo fator 0,71, com fulcro no
art. 64 do Decreto 611/92.
DO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DA APOSENTADORIA ESPECIAL
No presente caso, torna-se necessria a exposio a agentes nocivos durante 25 anos
para a concesso da aposentadoria especial. Portanto, o Autor adquiriu o direito ao benefcio,
haja vista que laborou em condies especiais durante 28 anos, 04 meses e 19 dias.
Quanto carncia, verifica-se que foram realizadas 369 contribuies, nmero
superior aos 180 meses previstos no art. 25, II, da Lei 8.213/91.
Por todo o exposto, o Autor possui direito concesso do benefcio de aposentadoria
especial.
Com base nos dispositivos supracitados, verifica-se que a restrio ao trabalho para
os beneficirios de aposentadoria especial est embasada nos mesmos fundamentos da
aposentadoria por invalidez, o que constitui um evidente equvoco do legislador, uma vez que
a vedao ao trabalho imposta ao jubilado por invalidez decorre de ausncia de capacidade
laborativa. Assim sendo, o cancelamento do benefcio por incapacidade se justifica quando o
segurado retorna s atividades laborativas, medida que o principal requisito para concesso
do benefcio deixa de ser preenchido.
Por outro lado, o beneficirio de aposentadoria especial ainda goza de plena
capacidade laborativa, e a aposentadoria precoce deve to somente retribuir o desempenho
das atividades nocivas, sem qualquer medida que venha a coibir o livre exerccio da sua
profisso, o que constitui um direito previsto no artigo 5, inciso XIII, da Constituio Federal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
Por todas as razes expostas, tal matria possui natureza de ordem pblica, sendo que
a vedao prevista no 8 do art. 57 da lei 8.213/91 foi julgada inconstitucional pelo pleno
do TRF da 4 Regio. A arguio de inconstitucionalidade restou assim ementada:
PREVIDENCIRIO.
CONSTITUCIONAL.
ARGUIO
DE
INCONSTUCIONALIDADE. 8 DO ARTIGO 57 DA LEI N 8.213/91.
APOSENTADORIA ESPECIAL. VEDAO DE PERCEPO POR
TRABALHADOR QUE CONTINUA NA ATIVA, DESEMPENHANDO ATIVIDADE
EM CONDIES ESPECIAIS.1. Comprovado o exerccio de atividade especial
por mais de 25 anos, o segurado faz jus concesso da aposentadoria
especial, nos termos do artigo 57 e 1 da Lei 8.213, de 24-07-1991,
observado, ainda, o disposto no art. 18, I, "d" c/c 29, II, da LB, a contar da data
do requerimento administrativo. 2. O 8 do artigo 57 da Lei n 8.213/91 veda a
percepo de aposentadoria especial por parte do trabalhador que continuar
exercendo atividade especial.3. A restrio continuidade do desempenho da
atividade por parte do trabalhador que obtm aposentadoria especial cerceia,
sem que haja autorizao constitucional para tanto (pois a constituio
somente permite restrio relacionada qualificao profissional), o
desempenho de atividade profissional, e veda o acesso previdncia social ao
segurado que implementou os requisitos estabelecidos na legislao de
regncia.4. A regra em questo no possui carter protetivo, pois no veda o
trabalho especial, ou mesmo sua continuidade, impedindo apenas o
pagamento da aposentadoria. Nada obsta que o segurado permanea
trabalhando em atividades que impliquem exposio a agentes nocivos sem
requerer aposentadoria especial; ou que aguarde para se aposentar por tempo
de contribuio, a fim de poder cumular o benefcio com a remunerao da
atividade, caso mantenha o vnculo; como nada impede que se aposentando
sem a considerao do tempo especial, pea, quando do afastamento definitivo
do trabalho, a converso da aposentadoria por tempo de contribuio em
aposentadoria especial. A regra, portanto, no tem por escopo a proteo do
trabalhador, ostentando mero carter fiscal e cerceando de forma indevida o
desempenho de atividade profissional.4. A interpretao conforme a
constituio no tem cabimento quando conduz a entendimento que contrarie
sentido expresso da lei. 5. Reconhecimento da inconstitucionalidade do
8 do artigo 57 da Lei n 8.213/91. (Arguio De Inconstitucionalidade
5001401-77.2012.404.0000, Rel. Des. Federal Ricardo Teixeira Do Valle
Pereira).
Por outro lado, oportuno registrar que o CPC/2015 prev que os juzes devem seguir
a orientao do plenrio ao qual estiverem vinculados. Vale conferir:
Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro:
(...)
V - a orientao do plenrio ou do rgo especial aos quais estiverem
vinculados.
Nessa senda, Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Alexandria de Oliveira 1
destacam a essncia vinculante dos precedentes enumerados no art. 927 do CPC/2015:
Demais disso, deve-se ter em vista que os precedentes obrigatrios
enumerados no art. 927, CPC, devem vincular interna e externamente, sendo
impositivos para o tribunal que o produziu e tambm para os demais rgos a
ele subordinados. Nesse sentido, o enunciado n. 170 do Frum Permanente de
Processualistas Civis: As decises e precedentes previstos nos
1 OLIVERA, Rafael Alexandria; BRAGA, Paula Sarno; DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito
Processual Civil: Teoria da Prova, Direito Probatrio, Deciso, Precedente, Coisa Julgada e
Tutela Provisria. Bahia: JusPODIVM, 2015, pg. 457.
do Judicirio, tendo em vista que nos benefcios previdencirios resta intuitivo o risco de
ineficcia do provimento jurisdicional final.
Ademais, aps a cognio exauriente, tambm sero preenchidos os requisitos para
deferimento da tutela antecipada de evidncia, com base no art. 311, inciso IV, do CPC/2015.
Sendo assim, imperiosa a determinao sentencial para que a Autarquia R
implante o benefcio de forma imediata.
IV DA AUDINCIA DE MEDIAO OU DE CONCILIAO
Considerando a necessidade de anlise detalhada de provas no presente feito, bem
como a poltica atual de acordo zero adotada pelos procuradores federais, o Autor vem
manifestar, em cumprimento ao art. 319, inciso VII, do CPC/2015, que no h interesse na
realizao de audincia de conciliao ou mediao, haja vista a iminente ineficcia do
procedimento e a necessidade de que ambas as partes dispensem a sua realizao,
conforme previsto no art. 334, 4, inciso I, do CPC/2015.
IV DO PEDIDO
Nesses Termos.
Pede Deferimento.
XXXX
OAB/RS XX.XXX